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Edio
Cartilha de
Prerrogativas
Acompanha CD
CARTILHA DE
PRERROGATIVAS
So Paulo
2009
Copyright 2009
EDITORA
Fernanda Napolitano
IMPRESSO E ACABAMENTO
Graphic Express
Dados
(CIP)
09-07612
CDU-347.965.16(81)
ndices para catlogo sistemtico:
1. Brasil : Advogados : Prerrogativas : Direito
347.965.16(81)
2009
Mecanismos de Defesa
Palavra do Presidente
das Prerrogativas
ndice Analtico
1. Introduo ..................................................................................
1.1. Direitos e Prerrogativas .....................................................
1.1.1. Consideraes Gerais...........................................
1.1.2. Prerrogativas: Garantia ou Privilgio ...................
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5.1.1.
5.2.
Sigilo e Liberdade como Prerrogativas Profissionais nas mais Diversas Classes e Categorias........
Do Advogado A Liberdade de Defesa, o Sigilo e a
Recusa em Depor como Prerrogativas Profissionais .........
5.2.1. As Prerrogativas da Liberdade de Defesa, Sigilo
e Recusa em Depor do Advogado como Conceitos Relativos e no Absolutos ..............................
5.2.2. A Inviolabilidade do Escritrio ou Local de Trabalho do Advogado, seus Arquivos, Dados, Correspondncias e Comunicaes, inclusive Telefnicas ou Afins, Salvo Caso de Busca ou
Apreenso ............................................................
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8. Liberdade de Acesso, Permanncia nas Reparties Pblicas e Assemblias e Direito de Retirada ..............................
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Introduo
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Direitos e Prerrogativas
1.1.1.
Consideraes Gerais
Os direitos e prerrogativas legalmente assegurados aos advogados, mormente preconizados nos arts. 6 e 7, incisos e pargrafos,
da Lei Federal n 8.906/94, exprimem condutas e situaes que tm
o escopo de resguardar o livre e regular exerccio da advocacia.
Com efeito, o advogado, no seu ministrio privado, presta
servio pblico e exerce funo social, porquanto, na defesa dos
interesses dos seus outorgantes, est a postular pela correta aplicao
da lei, assegurando, notoriamente, a manuteno dos institutos de
direito e, em ltima instncia, do Estado Democrtico de Direito.
Nesse contexto, as pessoas, em geral, confiam seus reais
interesses aos advogados, mediante outorga de poderes, fornecimento de informaes e apresentao de documentos, para possibilitar o
Introduo
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O termo prerrogativa significa garantia, pois a lei assegura aos advogados as condutas e situaes fundamentais para o exerccio de sua profisso, decorrendo da, naturalmente, a idia de que
h uma garantia legal para a prtica desses atos.
Aparentemente, o termo privilgio, que carrega uma conotao de benefcio ou vantagem oferecida a algum em detrimento
de outros, est distante das condies legais, especiais e indispensveis ao nobre exerccio da funo de advogado.
Entretanto, o significado de prerrogativa, realmente, um
privilgio conferido aos advogados, pois o verbete advindo do latim
praerogativa, exprimia, primitivamente, a possibilidade de falar
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Da Atividade da Advocacia
e suas Caractersticas
2.1.
2.1.1.
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O art. 133 da Constituio Federal estabelece que o advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel
por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites
da lei.
Parece-nos adequado entender que a indispensabilidade do
advogado administrao da justia ampla, porquanto a participao do advogado constitui garantia do acesso igualitrio justia, do
devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, como
direitos inviolveis do cidado.
Os limites legais a que se refere o dispositivo constitucional
no se refeririam indispensabilidade do advogado, mas sim
inviolabilidade do advogado por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso.
Fundamento legal: art. 133 da Constituio Federal e arts. 1, I, e 2, caput,
do Estatuto da Advocacia e da OAB Lei n 8.906/94.
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2.3.1.
O Estatuto da Advocacia dispe que no seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social.
Tendo em vista que ministrio quer significar profisso,
atividade ou ofcio, a Lei n 8.906/94 consagra a natureza privada da
advocacia, ou seja, as atividades exercidas pelo advogado, inclusive
os contratos com seus clientes, se submetem ao regime de direito
privado, ao contrrio do que ocorre com a atividade dos magistrados,
promotores, delegados e serventurios.
A advocacia no , portanto, funo pblica, salvo se vinculada entidade de advocacia pblica.
Fundamento legal: art. 2, 3, do Estatuto da Advocacia e da OAB Lei
n 8.906/94.
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No obstante o seu carter privado, justifica-se a sua qualificao como servio pblico na medida em que a administrao da
justia constitui atividade pblica da maior relevncia, para a qual a
atuao do advogado, com independncia, diante do prprio Estado,
indispensvel, para assegurar o Estado Democrtico de Direito.
Trata-se de servio pblico em sentido amplo, posto que
no prestado pelo Estado, por entes pblicos vinculados administrao direta ou indireta, mas sim pelos advogados, particulares
credenciados pelo Estado para o desempenho de funo ou servio
pblico, sem dependncia ou subordinao.
Assim, se por um lado a atividade da advocacia, sobretudo,
no mbito de sua relao com o cliente, privada, por outro lado,
constitui um servio pblico na medida em que representa o seu
constituinte, na defesa de seus direitos e exerccio da cidadania.
Justamente em razo desta relevante tarefa e imperativo
papel na sociedade, que o advogado deve sentir-se importante e
prestigiado na exata medida em que a legislao lhe proporcionou.
2.3.2.
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J mencionamos que a ausncia de hierarquia e subordinao dos advogados em relao a juzes e promotores tem como
alicerce o dever recproco de urbanidade.
Entretanto, esse dever de urbanidade no se restringe s
relaes entre advogados, juzes e promotores, pois o Estatuto da
Advocacia estendeu seu alcance s relaes entre os advogados, no
exerccio da funo, e a todas as demais autoridades, assim como aos
servidores pblicos e serventurios da Justia.
Fundamento legal: art. 6, pargrafo nico, do Estatuto da Advocacia e da
OAB Lei n 8.906/94.
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Com efeito, as autoridades, servidores pblicos e serventurios da justia devem tratar os advogados com urbanidade e
presteza, pois este o tratamento compatvel com a dignidade da
advocacia e necessrio para proporcionar condies adequadas ao
seu exerccio.
Os servidores pblicos e serventurios da justia precisam
respeitar a todos os advogados e estes devem se fazer respeitados,
exigindo sempre tratamento de urbanidade e presteza, digno da
advocacia, no abrindo mo, nem por um minuto, deste tratamento,
desde o primeiro contato em qualquer cartrio ou outra repartio
pblica.
No podemos esquecer que no exerccio de suas atividades
o advogado presta servio pblico, o que implica em que mantenha
a sua independncia e autonomia em relao a todas as autoridades,
agentes pblicos e serventurios de justia com os quais tenha de se
relacionar, no exerccio de seu mister, recebendo adequada colaborao destes agentes.
No conceito de autoridades, evidentemente, esto includas
as autoridades policiais e, at mesmo polticas. Da por que, sob pena
de retrocedermos aos tempos em que a democracia sequer se podia
dizer embrionria, inadmissvel a hiptese de que, nos inquritos
policiais ou mesmo nas Comisses Parlamentares de Inqurito, os
advogados sejam colocados em posio de subalternidade, intimidados por ameaas de indiciamento por crime de desacato.
A referida intimidao, alis, se fazia sentir tambm no trato
com servidores pblicos e serventurios da justia, sendo freqente
a afixao de placas, nas reparties pblicas, com os dizeres
crime desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em
razo dela. Vale exaltar e aplaudir a deciso recente do Tribunal
de Justia de So Paulo, que acolheu representao do advogado
dr. Sergei Cobra Arbex, poca, Corregedor do Tribunal de tica e
Disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil Seco So Paulo,
para determinar a retirada dos referidos avisos.
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Se, aos advogados, no lcito desacatar os agentes pblicos e serventurios da justia, a estes tambm se impe o dever
de assim no agir, em face dos advogados, pois tm o dever legal de
tratar com urbanidade, no s os advogados, mas todos os cidados
(art. 116, XI, do regime jurdico dos servidores pblicos civis da
Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais Lei
n 8.112/90 e art. 241, VI, do Estatuto dos Funcionrios Pblicos
Civis do Estado de So Paulo Lei Estadual n 10.261/68).
Alis, a plenitude de igualdade assegurada pelo Estatuto da
Advocacia est a exigir a aprovao do projeto de lei que criminaliza
a ofensa s prerrogativas do advogado no exerccio de suas funes,
para lhe assegurar igual proteo que se confere aos juzes, agentes
pblicos e serventurios da justia pelo art. 331 do Cdigo Penal,
bem como pela recente deciso do Supremo Tribunal Federal, na
ADIN n 1.127-8, que julgou inconstitucional a imunidade dos advogados em relao ao crime de desacato praticado no exerccio das
funes, em juzo ou fora dele.
A autonomia e independncia do advogado no exerccio de
suas funes so condies sine qua non para que este no seja
privado da combatividade, que, alis, se constitui em dever perante a
classe e perante os clientes, a ser exercido com respeito e cordialidade, que, a seu turno, nada tem a ver com apatia.
A violao das prerrogativas dos advogados, dentre elas, a
igualdade em relao queles com que venha a se relacionar em
razo da profisso, no se circunscreve pessoa do ofendido, mas
constitui, sobretudo, uma ofensa classe e, em ltima anlise, aos
direitos fundamentais dos cidados, cuja defesa promovida pela
classe dos advogados, atravs do desempenho de suas atividades.
Se a igualdade, autonomia e independncia h de prevalecer
em todas as relaes entre advogados, magistrados, promotores,
delegados, autoridades, agentes pblicos e servidores da justia,
sempre que nas relaes entre eles se deixar de observar o preceito
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Liberdade de Exerccio
da Profisso7
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Introduo
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Exemplos clssicos no faltam: mdicos, religiosos, advogados, jornalistas, contadores, psiclogos, etc. estabelecem, por razes ticas e legais, relao de estrita confiana com as partes que
representam; estas, por sua vez, tambm por razes ticas e legais,
devem ter assegurado o pleno direito a confidencialidade de seus
interesses e segredos.
H que se observar dois pontos de fundamental importncia
quanto ao sigilo profissional: o primeiro, ao profissional a quem o
sigilo e confidncia revelado, se entende como o seu depositrio,
respondendo, portanto, pelos danos que causar; o segundo, o dever
ao sigilo profissional, por se tratar de interesse pblico, no cessa
com a morte e nem deixa de ocorrer por se tratar de fato pblico.
Caber ao profissional, assim, estar atento a todos os fatos
pertinentes sua funo, no importando qual seja o cdigo de tica,
porque o que se visa proteger o cidado e fazer valer a sua garantia
constitucional, estando o sigilo acima de interesses particulares.
Por fim, de nada vale o sigilo se no puder existir ao seu
lado a liberdade profissional. De fato, a liberdade profissional limitada, dependente, controlada ou mesmo omissa em nada contribui para
a realizao das garantias constitucionais, da justia social e nem
permite a proteo jurdica dos direitos e interesses individuais, da
classe profissional ou da sociedade.
E liberdade significa independncia para pleno exerccio da
profisso que, em ltima anlise, se traduz em um direito do prprio
cidado.
Tendo em mira o aperfeioamento do Estado Democrtico
de Direito, a Constituio Federal de 1988 encampou a liberdade
profissional em seu art. 5, inciso XIII, competindo, todavia, a cada
rgo de classe determinar os requisitos (idoneidade moral) e condies (qualificao e capacitao tcnica e cientfica) quanto ao seu
exerccio. Assim, se de um lado a liberdade profissional deriva de um
direito constitucional, de outro, do lado do profissional, ela representa um dever legal e no contratual.
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o primeiro juiz da causa; um verdadeiro colaborador da administrao da justia para a preservao da Constituio; que no se serve
do processo judicial ou administrativo, mas, antes, age de acordo
com a verdade e lealdade processual se encontra hierarquicamente
colocado ao lado dos magistrados e membros do Ministrio Pblico,
no devendo existir, entre eles, qualquer subordinao.
Dadas tais caractersticas de atuao, se impunha assegurar
ao advogado, enquanto no exerccio da profisso, determinadas e especficas prerrogativas profissionais em idnticas condies e propores quelas deferidas aos juzes (art. 95 da Constituio Federal
e Lei Orgnica da Magistratura Nacional Loman) e membros do
Ministrio Pblico ( 5, inciso I, do art. 128 da Constituio Federal) de modo a tambm no submeter a qualquer tipo de coao,
ameaa ou intimidao pelo prprio Poder Judicirio, de terceiros ou
do Estado, tudo objetivando o aperfeioamento do trip legal estabelecido constitucionalmente: juzes, membros do Ministrio Pblico e
advogados.
Estas prerrogativas se encontram inseridas no Captulo II
da Lei n 8.906/94 como Direitos do Advogado, sendo desnecessrio
destacar que de sua construo legal se depreende que tais prerrogativas so vlidas enquanto no exerccio da profisso, acrescendo-se,
de seqncia, a parte final do art. 133 da Constituio Federal nos
limites da lei com correspondncia no 3 do art. 2 da Lei
n 8.906/94.
Analisemos as prerrogativas ou direitos dos advogados definidos como a liberdade de defesa, o sigilo profissional e a recusa
em depor.
A liberdade profissional ou de defesa do advogado carrega
o conceito de imunidade com vistas a praticar todos os atos necessrios, em juzo ou fora dele, ampla defesa dos interesses do cidado
e suas garantias constitucionais abstraindo-se os excessos que
cometer no tocante ao desacato, conforme definido em lei.
Quanto ao sigilo profissional e exatamente por versar
sobre coisa pblica se compreende que o advogado, ao receber de
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Com efeito, se autorizado fosse ao advogado prestar depoimento sobre fato que teve conhecimento no exerccio da profisso, o
sigilo de nada valer porque foi rompida a relao de confiana,
colocando-se em risco o interesse pblico na administrao da justia. Assim, a recusa em depor no s se afigura legtima, relativamente aos fatos abrangidos pelo sigilo profissional, como tambm
absoluta, consistindo as suas nicas excees quelas previstas nos
arts. 25 e 27 do Cdigo de tica e Disciplina.10
As prerrogativas em debate representam, assim, um direito
legal prefixado do advogado (art. 7 do EAOB).
Conseqentemente, no h como se entender, como alguns
pretendem, que tais direitos ou prerrogativas, todas definidas em lei,
sejam consideradas privilgios pois este erro de conceito, e somente como erro se poder entender, por si s j se reveste de sria
discriminao social e profissional, colocando aqueles que assim
pensam em uma classe privilegiada, violando, de seqncia, os preceitos contidos no inciso II do art. 7 e art. 6 e seu pargrafo nico,
todos da j citada lei, porque tais prerrogativas, antes de serem
consideradas um privilgio, representam, como o prprio ordenamento legal assim o diz, um direito, dado a natureza do servio
prestado (pblico) e a funo exercida (social), embora em carter
privado.
E a estes direitos ou prerrogativas todos se sujeitam, sejam
eles advogados, juzes, membros do Ministrio Pblico, autoridades,
servidores ou funcionrios pblicos, sob pena das mais variadas
responsabilidades administrativas, cveis e penais, independentemente de dolo ou culpa, porque o que se visa resguardar aqui, ao lado
das prerrogativas funcionais (um direito do advogado), o legtimo
direito do cidado, mormente quanto confidencialidade e inviolabilidade de seu sigilo, visando a certeza de no ser revelado fato que
possa prejudic-lo no seu direito garantia constitucional da ampla
defesa, ao devido processo legal e administrao da justia.
Neste sentido: HC 1.0000.06.436741-0/0001(1), 4 Cmara Criminal do
TJMG, Rel. Desembargador Walter Pinto da Rocha.
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5.2.1.
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situaes extremas e bem definidas em lei, mantendo-se, desta maneira, o seu carter de excepcionalidade.
Assim, embora a Constituio Federal e leis ordinrias
esparsas possibilitem a quebra do sigilo profissional mediante justa
causa ou por ordem judicial, bem de ver que o advogado, por tratar
de coisa pblica e de interesse da coletividade, dever ter maior
cuidado ao cumprir e permitir tais determinaes, devendo estar
sempre atento s disposies dos arts. 25 e 27 do Cdigo de tica e
Disciplina, inclusive no caso de busca ou apreenso em seu escritrio
ou local de trabalho, quando ento a Ordem dos Advogados do Brasil
poder e dever ser comunicada no s para fiscalizar esse direitodever inerente classe, mas tambm para coibir os eventuais excessos que podero ocorrer por parte do Poder Pblico e do aparelhamento policial. A justa causa, no caso de sigilo e recusa em depor,
dever preencher necessariamente os requisitos exigidos no mencionado Cdigo de tica e Disciplina, sob pena de infrao disciplinar.
Importante ressaltar, no aspecto disciplinar, que o processo
e julgamento da infrao tica obedecem a um critrio prprio e
interno da Ordem dos Advogados do Brasil, em que cada caso analisado de acordo com as circunstncias em que se apresenta, sendo
levados em considerao fatores como de adequao, pertinncia e
eqidade (vide a respeito os incisos I a IV do art. 40 do Estatuto da
OAB), no sendo admitida, porm, outras justas causas seno aquelas previamente definidas na Lei n 8.906/94.
5.2.2.
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O direito de ingressar nas prises, para entenderse com os constituintes, mesmo no caso de priso
incomunicvel, um dos direitos, melhor considerado como prerrogativa, que mais bices sofrem, por parte das
autoridades policiais. Estas, por viso unilateral do problema, procuram, tanto quanto podem, obstar ao advogado o
exerccio daquele direito. A Ordem dos Advogados, no
entanto, toda a vez que lhe denunciado aquele obstculo,
d ao colega, por meio da Comisso de Prerrogativas, a
assistncia necessria para o exato cumprimento daquela
prerrogativa.
Depreende-se que, ocorrendo desobedincia por parte de
qualquer autoridade regra exposta, ocorre verdadeira situao
de ofensa lei e s prprias regras constitucionais.
No demais ser observado que a regra da comunicao
direta, pessoal e reservada do advogado com o seu cliente primordial para a realizao do estrito cumprimento da advocacia e, por
extenso, para a realizao da boa Justia.
O direito de comunicao com o cliente detido justifica que
no se admita a presena de quaisquer terceiros, tais como agentes
da polcia, escrives, delegados, etc., o que tambm se exige, em
razo do direito de sigilo profissional, com a diferena de que este
ltimo, pela maior amplitude, impede quaisquer triagens em relao
s correspondncias, aos telefonemas, ou qualquer outra forma de
comunicao, entre advogado e cliente preso.
Tambm no se permite a imposio de quaisquer meios
impeditivos do contato direto, tais como a separao de ambientes
entre o cliente e o advogado, com comunicao por sistemas de som.
Posto isto, no custa relembrar a norma constitucional do
art. 133: a indispensabilidade do advogado para a realizao da
Justia no se refere existncia do Poder Jurisdicional, mas
efetiva administrao dos meios judiciais, em face, sobretudo, de que
a cincia, a percia e a tcnica do advogado colaboraro decidida-
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O advogado, no seu ministrio privado, presta servio pblico e exerce funo social, porquanto para a defesa dos interesses
dos seus outorgantes a lei lhe confere garantias prprias ao desempenho da profisso, notadamente no que se refere sua priso.
Com efeito, notrio que durante o exerccio da profisso,
perseguindo os direitos dos seus outorgantes, o advogado se depara
com as autoridades constitudas em diversas situaes passveis de
discusses e enfrentamentos, que culminam muitas vezes com o
acaloramento das argumentaes, defesas, posturas e entendimentos
pessoais, e podem resultar na imputao de conduta incompatvel s
funes do advogado e, conseqentemente, na prolao de voz de
priso, em flagrante delito, decorrente de alegada conduta, praticada
no exerccio da profisso de advogado.
Mas, os dispositivos legais referentes priso do advogado,
por ato ocorrido no exerccio profissional, constantes no Estatuto da
Advocacia, mesmo aps o conhecimento e provimento da matria
pelo STF, estabelecem que o advogado s ser preso, em flagrante
delito, por crimes inafianveis, sendo exigida a presena de representante da OAB ao ato de lavratura do auto de priso em flagrante,
sob pena de nulidade.
Alis, nesses casos, o Regulamento Geral da Advocacia
ainda prev, no seu art. 16, que o advogado ser assistido por
representante da OAB nos inquritos policiais e aes penais, dos
Fundamento legal: art. 7, IV e V, do Estatuto da Advocacia e da OAB Lei
n 8.906/94.
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Liberdade de Acesso,
Permanncia nas Reparties Pblicas
e Assemblias e Direito de Retirada14
Considerando que a atividade da advocacia constitui, como
j anteriormente salientado, servio pblico e, tendo em vista, ainda,
a essencialidade do advogado para a administrao da justia, h, no
Estatuto da Advocacia, a previso de prerrogativas que visam conferir ao advogado a liberdade necessria para sua boa atuao, principalmente perante os rgos pblicos, judicirios ou no.
O acesso livre s salas de sesses dos tribunais, inclusive ao
espao reservado aos magistrados e s salas e dependncias de
audincia, encontra, ainda, legitimao nos arts. 155 e 444 do Cdigo de Processo Civil e 792 do Cdigo de Processo Penal, que
contm previso de que as audincias sero pblicas, ressalvadas as
hipteses de segredo de justia (tambm previsto no art. 155 do
CPC), risco de escndalo, inconveniente grave ou perigo de perturbao ordem ( 1 do art. 792 do CPP).
Oportuno ressaltar, ainda, que o direito de liberdade de
acesso s salas de julgamento e de audincia h de ser exercido
de maneira a no causar embaraos ao andamento das audincias e
sesses de julgamentos, exigindo, pois, bom senso por parte dos
advogados.
A prerrogativa conferida aos advogados compreende, outrossim, o livre acesso as secretarias, cartrios, ofcios de justia,
servios notariais e de registro, delegacias, prises ou qualquer edifcio ou recinto em que funcione repartio pblica ou outro servio
Fundamento legal: art. 7, VI e VII, do Estatuto da Advocacia e da OAB
Lei n 8.906/94.
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pblico em que o advogado deva praticar ato, obter prova ou informao de que necessite para o exerccio de sua profisso.
Em qualquer dos locais que acabamos de mencionar, poder
o advogado ingressar livremente, independentemente da presena de
seus titulares, mesmo fora do horrio de expediente, bastando que
tenha algum agente ou serventurio, para que seja atendido.
O dispositivo, alis, permite ao advogado o acesso alm dos
balces dos cartrios e serventias, mas esse direito deve ser exercido
com razoabilidade.
A bem da verdade, a exigncia de manuteno do servio
pblico judicirio em boa ordem recomenda que eventual ingresso
do advogado nas dependncias da serventia ocorra apenas para o
exame de documentos respeitantes s causas por este patrocinadas,
e, ainda assim, somente quando o atendimento no possa ser realizado no balco, de forma digna. Neste sentido, no se deve esquecer
que a administrao da justia exige que se concilie a liberdade
profissional do advogado com o direito dos serventurios de exercer
suas atividades em condies adequadas.
Tambm constituem violao das prerrogativas profissionais dos advogados quaisquer atos, provimentos ou normas regimentais que estabeleam horrios de expediente interno ou rotinas burocrticas que impeam, ou mesmo dificultem, o acesso dos advogados
nas secretarias, cartrios, ofcios de justia, servios notariais e de
registro, delegacias, prises ou qualquer edifcio ou recinto em que
funcione repartio pblica ou outro servio pblico, e, tambm, o
atendimento.
Para o exerccio do direito ao livre acesso s dependncias
de audincias e julgamentos, prises, delegacias e reparties pblicas em geral, que tratamos at este momento, no se exige prova de
procurao, bastando que o advogado apresente, nos casos em que
seja exigvel, o documento de identificao profissional.
Entretanto, para que a liberdade de acesso do advogado
possa ser plena, o Estatuto prescreve que o causdico goza da prerro-
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gativa de ingressar em assemblias ou reunies em que deva promover a defesa de interesses de seu cliente, mas condiciona o exerccio
desta prerrogativa a que esteja munido de procurao com poderes
especiais.
Por fim, a ausncia de subordinao dos advogados perante
as autoridades pblicas seria plena se, apesar de poder ingressar nos
locais e reparties pblicas, tivesse que pedir autorizao para ali
permanecer, ou mesmo, requerer licena para se retirar.
Eis a razo do Estatuto da Advocacia consagrar proteo
liberdade de locomoo, na medida em que no se limita a conferir
aos advogados a prerrogativa de liberdade de acesso a recintos, mas
lhes assegura, tambm, o direito de neles permanecer, sentado ou em
p, bem como de se retirar, sem necessidade de pedir autorizao a
quem quer que seja.
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Uso da Palavra16
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Os autos de processos, sejam eles administrativos ou judiciais, bem como os inquritos, trazem todos os fatos, documentos,
provas, alegaes e decises, a traduzir o objeto da demanda e os atos
processuais realizados.
inerente atividade da advocacia a postulao de direitos
e interesses sobre o objeto das aes, materializadas atravs dos
autos, de modo que o acesso dos advogados aos autos essencial
para o desenvolvimento de seu trabalho e relaciona-se, diretamente,
com os direitos constitucionais do cidado ao contraditrio e ampla
defesa e ao devido processo legal.
Somente atravs do conhecimento dos autos, no que atine
pretenso deduzida, aos fatos e s concluses, ainda que parciais,
poder o advogado decidir sobre as medidas a serem tomadas, formular os pedidos, argumentar, enfim, promover a defesa de seus
clientes.
Por estes motivos, constituem prerrogativas dos advogados
o exame de autos e inquritos, bem como a vista e retirada de autos
de processos judiciais ou administrativos, de qualquer natureza, na
forma prevista no Estatuto da Advocacia e atendidas as excees
legais.
Iniciemos por tecer as consideraes pertinentes acerca da
prerrogativa de exame de autos de processos administrativos ou
Fundamento legal: art. 7, XIII, XIV, XV e XVI, do Estatuto da Advocacia
e da OAB Lei n 8.906/94.
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Do Desagravo Pblico18
No mbito de suas atribuies, compete Ordem dos Advogados do Brasil o poder de promover, com exclusividade, a representao, a defesa, a seleo e a disciplina dos advogados em
toda a Repblica Federativa do Brasil (inciso II, art. 44, da Lei
n 8.906/94).
Dada a clareza da lei, competia entidade regular os procedimentos relativos seleo e disciplina de seus membros e associados estes que, por sua vez, foram definidos no Cdigo de tica
e Disciplina (art. 34 e seguintes), mediante critrios internos prprios
para cada caso em concreto (arts. 40 e 41).
Com relao defesa dos direitos dos advogados enquanto no
exerccio da profisso (incisos I a XX do art. 7 da Lei n 8.908/94),
estes so providenciados pela entidade, atravs de sua Comisso de
Direitos e Prerrogativas, de diversos modos: assistncia, representao, acompanhamentos, diligncias, desagravos pblicos, etc.
Dentre eles o mais contundente o desagravo pblico, que
o procedimento peculiar e formal em defesa do advogado, diante
da ofensa recebida por motivo relacionado ao exerccio profissional
legal e eticamente regular, evidentemente, sem prejuzo de eventual
responsabilizao nas esferas penal, civil e disciplinar cabveis.
O desagravo, aplicvel sempre na hiptese legal e estatutria versada, possui dois objetivos: de um lado, o de permitir uma
Fundamento legal: art. 7, XVII, do Estatuto da Advocacia e da OAB Lei
n 8.906/94.
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Do Desagravo Pblico
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Do Desagravo Pblico
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Direito de Retirada
ante o Atraso do Prego20
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Da Imunidade Profissional21
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Da Imunidade Profissional
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Porm, dita imunidade relativa, j que, tanto a Constituio Federal, como as Leis Infraconstitucionais (Cdigo Penal e o
Estatuto) prevem, expressamente, a atuao dentro de limites legais.
Assim, necessria a presena dos seguintes pressupostos:
(i) capacidade postulatria, em juzo ou fora dele;
(ii) manifestaes e atos vinculados discusso da causa;
(iii) exerccio regular de suas atividades profissionais.
A doutrina dominante entende a imunidade profissional do
advogado como um direito relativo, cujo manto protetor no protege
aqueles que extrapolam no exerccio da aludida profisso, isto , que
no condizem com os confins do debate da causa e da defesa do
patrocinado, ou, ainda, que digam respeito a situaes pessoais. Para
caracterizar a imunidade profissional, na conduta do advogado, h de
existir nexo de causalidade entre a conduta e a causa, conforme
entendimento predominante do Supremo Tribunal Federal.
Vale mencionar, outrossim, que a imunidade extensiva ao
mbito de qualquer rgo da Administrao Pblica, pois, do contrrio, prejudicado estaria o alcance da finalidade colimada pela norma.
Com efeito, a imunidade busca dar aos advogados as mesmas armas no seu ius postulandi, equilibrando as relaes entre as
partes que atuam no processo. Alm disso, objetiva-se o equilbrio
das relaes entre os advogados e os Magistrados, membros do
Ministrio Pblico, Autoridades (aqui em sentido amplo), servidores
pblicos e serventurios da Justia, por ausncia absoluta de hierarquia, e de subordinao, inteligncia do art. 6, pargrafo nico, do
Estatuto da Advocacia.
Constitui a imunidade um fato importantssimo presena
do advogado no processo, para garantia dos direitos e liberdades
pblicas previstos no Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil e na Constituio Federal, pois a imunidade profis-
90
RAMOS, Gisela Gondim. Estatuto da Advocacia, Comentrios e Jurisprudncia Selecionada. OAB SC, p. 112.
22
16
17
Do Julgamento da ADIN
e seus Reflexos
94
95
96
6. Da priso cautelar:
Ao advogado assiste o direito de no ser preso cautelarmente, antes de sentena condenatria transitada em julgado, seno em sala de Estado-Maior, com instalaes e
comodidades condignas, e, na ausncia desta, em priso
domiciliar.
Cabe ressaltar, neste particular, que o Supremo Tribunal
Federal firmou o entendimento de que as alteraes do
art. 295 do Cdigo de Processo Penal no atingiram o
dispositivo do Estatuto, face o critrio da especialidade,
ou seja, h regra prpria.
7. Da sustentao oral:
Este dispositivo foi totalmente rejeitado. O advogado
no tem o direito de manifestar-se oralmente aps o voto
do relator, em instncia judicial ou administrativa. Neste
caso dever ser observada a regra dos respectivos regimentos internos.
8. Da instalao de salas para advogados:
dever do Poder Judicirio e do Poder Executivo instalar salas especiais permanentes em todos os juizados,
fruns, tribunais, delegacias e presdios, para uso exclusivo de advogados. O que ficou afastado foi o controle destas salas pela OAB.
9. Requisio de cpias de peas e documentos pelos Presidentes dos Conselhos Seccionais e das Subseces:
Neste particular, foi reconhecido o direito conferido de
requisitar cpias de peas e documentos, excetuados os
de carter sigilosos, a qualquer tribunal, magistrado, cartrio e rgo da Administrao Pblica direta, indireta e
fundacional, recaindo sobre si os encargos. Porm, entendeu-se que a requisio dever ser motivada e ser
compatvel com as finalidades da lei.
97
Assim, o Supremo Tribunal Federal, ao julgar cada dispositivo, embora muito atrasado e equivocado em mutilar importantes garantias do Estatuto, manteve como
ncleo central do fundamento de suas ponderaes o
art. 133 da Constituio, utilizando em suas argumentaes o princpio da razoabilidade e da proporcionalidade, especialmente s prerrogativas conferidas aos
advogados, preservando a importncia do papel do advogado e sua indispensabilidade na efetiva concretizao
da justia.
18
Comisso de Direitos
e Prerrogativas
18.1.
100
18.2.
Dos Estagirios
vlido ressaltar que os direitos e prerrogativas assegurados ao livre exerccio profissional dos advogados so extensivos ao
estagirio de advocacia regularmente inscrito nos quadros da OAB,
nos limites legais.
Com efeito, o 2 do art. 3 do referido diploma legal
estabelece que o estagirio pode praticar os atos privativos da advocacia, na forma do Regulamento Geral, em conjunto com advogado
e sob responsabilidade deste.
O Regulamento Geral, por sua vez, dispe que os atos
privativos da advocacia dispostos no art. 1 do Estatuto podem ser
subscritos por estagirio inscrito na OAB desde que em conjunto
com advogado, e ainda, sob a responsabilidade de advogado, confere
ao estagirio o direito de retirada e devoluo de autos em cartrio,
assinando a respectiva carga; obteno de certides de peas ou autos
de processos em curso ou findos junto aos rgos competentes;
assinatura de peties de juntada de documentos a processos judiciais ou administrativos; e o exerccio de atos extrajudiciais, mediante autorizao ou substabelecimento do advogado (art. 29, pargrafos
e incisos do EAOAB).
Portanto, os direitos e prerrogativas assegurados ao exerccio profissional do advogado so extensivos aos atos prprios do
estagirio, conforme adequao das condutas e situaes estabelecidas nos arts. 6 e 7, incisos e pargrafos, do Estatuto da Advocacia,
nesses limites legais.
18.3.
101
102
18.4.
Modalidades de Interveno
Sem prejuzo das demais providncias legais disponibilizadas pelo ordenamento jurdico ptrio, a Comisso de Direitos e
Prerrogativas da OAB SP intervir em favor do advogado ou estagirio mediante os seguintes procedimentos: representao; assistncia ou desagravo, inclusive com tramitao concomitante no mesmo
expediente, conforme as peculiaridades de cada caso.
Considerando a competncia da OAB para promover, ex
officio, ou por solicitao de qualquer inscrito, a defesa dos advogados, independentemente do pleito demandado, mesmo que genrico,
a instaurao especfica do procedimento e as respectivas providncias sero efetivamente adotadas, conforme entendimento prprio da
Entidade, pois, alm da defesa do advogado, no caso concreto, estarse- prevenindo, ou restabelecendo, o imprio do Estatuto, interesse
maior e indisponvel.
As intervenes da Comisso tramitaro formalmente atravs do rito procedimental prprio eivado das diretrizes legais e
regimentais, e subsidiariamente atravs da legislao ordinria
aplicvel, ademais, sempre com estrita observao aos princpios
constitucionais do devido processo legal e da ampla defesa.
18.4.1. Representaes
Por essa modalidade de interveno, a Comisso de Direitos
e Prerrogativas intervir em favor do advogado, por iniciativa prpria
ab initio, ou por solicitao de qualquer advogado, na condio de
substituto processual, e mesmo nos procedimentos administrativos
ou judiciais em curso.
Mediante o recebimento de notcia reportando afronta s
prerrogativas dos advogados, a OAB tem legitimidade para representar a autoridade ofensora, sendo que aps o desenvolvimento de
todos os atos pertinentes espcie, conforme o caso, proceder-se-
representao correcional e/ou criminal.
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Afora as modalidades de intervenes j abordadas, a Comisso de Direitos e Prerrogativas Seccional dispe de outras modalidades para intervir em nome dos inscritos da OAB SP, que no se
revestem de carter processual e so para cabal cumprimento das
suas atribuies nos casos que necessitam e possibilitam soluo
urgente.
18.5.1. Acompanhamento
O acompanhamento dos advogados por membro da Comisso de Prerrogativas surge mediante prvia solicitao de qualquer
advogado que, em razo de ato a ser realizado no exerccio profissional, tem receio fundamentado, ou pelo menos indcios suficientes,
para vislumbrar eventual afronta s suas prerrogativas.
O receio de afronta apresenta-se comumente, por exemplo,
na intimao de advogado para sua oitiva como testemunha em
processo no qual funcionou ou deva funcionar, ou sobre fato relacionado com pessoa de quem seja ou foi advogado (nos termos do
art. 7, XIX, EOAB).
Cumpre esclarecer que o advogado no est exime ao testemunho perante autoridade devidamente constituda, todavia, a presena da OAB, nesse caso, est plenamente justificada no receio de
inquirio alm das fronteiras legais asseguradas pelo dispositivo
mencionado.
105
106
18.5.3. Diligncias
As diligncias realizadas pela Comisso de Direitos e Prerrogativas decorrem das solicitaes, escritas ou telefnicas, a qualquer momento, feitas por qualquer advogado no exerccio profissional, ainda que estas sucedam de clamos advindos dos plantes ou
da necessidade emergida no curso dos expedientes internos da Comisso em regular processamento.
18.6.
107
108
109
O art. 68 do Regimento Interno da OAB SP, no 1, autoriza a instalao de Comisses Regionais de Prerrogativas, com a
mesma competncia da Comisso de Prerrogativas da Seccional,
embora resida como competncia exclusiva desta ltima a deciso de
mrito acerca das violaes aos advogados impetradas nas Comisses Regionais.
Nessa esteira, considerando a grandiosidade geogrfica do
Estado de So Paulo, com diversas subseces distantes da capital,
foram criadas as Comisses Regionais de Prerrogativas, denominadas Coordenadorias Regionais, que tm por objetivo a descentralizao das atribuies da Comisso Seccional e com condo para
conferir celeridade e imediata interveno da OAB SP em defesa dos
seus inscritos, por afronta aos direitos e prerrogativas.
As Coordenadorias Regionais seguem o mesmo rito procedimental abordado anteriormente.
Atualmente, j esto instaladas com pleno funcionamento
as Coordenadorias das regies de Araatuba, Campinas, Piracicaba,
Ribeiro Preto, Santos, So Jos do Rio Preto e Taubat.
18.9.
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19
Formulrios
19.1.
Representaes
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Ante o exposto, REQUER-SE que seja instaurado o competente procedimento em sede de prerrogativas e, aps a devida cognio, a concesso do
desagravo pblico nos termos legais.
REQUER-SE ainda a produo de provas por todos os meios em direito
admitidos.
Termos em que,
P. Deferimento.
So Paulo ___ de ____________ de _______
Assinatura
Documento
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Formulrios
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Ante o exposto, REQUER-SE que seja deferida a assistncia, designandose advogado representante da OAB SP para postular no caso, consoante declinado acima.
REQUER-SE ainda a produo de provas por todos os meios em direito
admitidos.
Termos em que,
P. Deferimento.
So Paulo ___ de ____________ de _______
Assinatura
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Ante o exposto, REQUER-SE que seja instaurado o competente procedimento em sede de prerrogativas e, aps a devida instruo e cognio, a remessa
dos autos Comisso Seccional para as providncias cabveis, notadamente
para a finalidade de desagravo.
REQUER-SE ainda a produo de provas por todos os meios em direito
admitidos.
Termos em que,
P. Deferimento.
So Paulo ___ de ____________ de _______
Assinatura
Documento
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Ante o exposto, REQUER-SE que seja instaurado o competente procedimento em sede de prerrogativas e, aps a devida instruo e cognio, a remessa
dos autos Comisso Seccional para as providncias cabveis, notadamente
para a finalidade de assistncia.
REQUER-SE ainda a produo de provas por todos os meios em direito
admitidos.
Termos em que,
P. Deferimento.
So Paulo ___ de ____________ de _______
Assinatura
Documento
Word
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Documento
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Formulrios
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Ante o exposto, REQUER-SE que seja instaurado o competente procedimento em sede de prerrogativas e, aps a devida instruo e cognio, a remessa
dos autos Comisso Seccional para as providncias cabveis, notadamente
para o deferimento do pedido de representao em face da referida (autoridade,
ou equivalente, representada) e respectivas providncias administrativas e
judiciais aplicveis no caso.
REQUER-SE ainda a produo de provas por todos os meios em direito
admitidos.
Termos em que,
P. Deferimento.
So Paulo ___ de ____________ de _______
Assinatura
Documento
Word
138
19.2.
Peties
Preliminarmente.
TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. p. 160.
Formulrios
2.
139
Do objeto do WRIT.
140
Este direito, nada mais do que uma prerrogativa funcional, que segundo
o Ministro, deve ser respeitada pelo Poder Pblico, ainda que termine com o
trnsito em julgado da condenao penal. Como inexiste, na comarca de So
Paulo, estabelecimento legalmente adequado ao recolhimento prisional do ora
paciente, torna-se evidente, nos termos em que prescreve o Estatuto da Advocacia, que o advogado faz jus, at o trnsito em julgado da deciso penal
condenatria, prerrogativa legal da priso domiciliar. Esta uma medida
excepcional, disse o Ministro Celso Mello.
Para se ver a dimenso da ilegalidade de que se reveste a deciso tomada
pela autoridade impetrada, basta uma simples comparao: Ao tempo do Estado
autoritrio falava-se em priso especial para o magistrado, ou sala de EstadoMaior, sem a alternativa da priso domiciliar. Ao tempo da redemocratizao, o
Estatuto da OAB afastou a tal priso especial e assegura ao advogado, como
prerrogativa, a sala de Estado-Maior ou a priso domiciliar.
Porm hoje, tem o advogado direito a priso em Sala de Estado-Maior/Domiciliar, mas a prpria Justia lhe nega a prerrogativa, como est ocorrendo
no presente caso.
O recolhimento provisrio em Sala de Estado-Maior, ou em sua falta, em
priso domiciliar, no foi instituda, a partir de remotssimas eras, em funo do
prisioneiro, mas em respeito atividade profissional exercida.
Diante da negativa deste direito da DD. Autoridade Coatora, e do tamanho
constrangimento, no tem o paciente outra alternativa seno recorrer a esse
Egrgio Tribunal, com a presente impetrao para que lhe seja assegurado o
direito de cumprir a priso cautelar que lhe foi imposta e que os constrange
ilegalmente, EM SEU DOMICLIO (PRISO DOMICILIAR), diante da
ausncia de sala de Estado-Maior, e ou outro alojamento com condies
mnimas comprovadamente, conforme expressamente prev o artigo 7, inciso V,
da Lei n 8.096, de 4 de julho de 1994.
Sobre o assunto vem reiteradamente decidindo nossos Tribunais:
HABEAS CORPUS PRISO ESPECIAL ADVOGADO 1. O
profissional inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil tem direito a no
ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em
sala de Estado-Maior, com instalaes e comodidades condignas, assim
reconhecidas pela OAB, e, na sua falta, em priso domiciliar (artigo 7,
inciso V, da Lei n 8.906/94). Precedentes do STJ e STF. 2. A jurisprudncia desta Corte firmou j entendimento no sentido de que a determinao
da sala de Estado-Maior sofre temperamentos, satisfazendo a exigncia
Formulrios
141
legal um lugar com instalaes condignas e separado dos demais custodiados (cf. RHC n 8.002/SP, Relator Ministro Gilson Dipp, in DJ
07/12/98; RHC 7.197/PE, Relator Ministro Luiz Luiz Vicente Cernicchiaro, in DJ 20/04/98). 3. A manuteno do paciente no local em que se
encontra no condiz com a priso especial disciplinada pelo Cdigo de
Processo Penal e pelo Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil,
impondo-se, dessa forma, a concesso da ordem de habeas corpus para
que o paciente seja condignamente instalado em cela especial individual.
4. Ordem concedida. (STJ HC 16056 SP 6 T. Rel. Min. Hamilton
Carvalhido DJU 20/08/2001 p. 00541)
PROCESSO PENAL PRISO ESPECIAL ADVOGADO ESTATUTO DA OAB ART. 7, CAPUT, INC. V EXEGESE A prerrogativa que confere priso especial aos advogados objetiva proteger o profissional que exerce atividade essencial administrao da justia, segundo
o cnon do art. 133, caput, da CF. A privao da liberdade do advogado
em cela de Delegacia de Polcia no atende a exigncia de priso especial, na forma preconizada no art. 7, V, da Lei n 8.906/94. Recurso
Ordinrio provido. Habeas corpus concedido. (STJ RHC 10442 SP
6 T. Rel. Min. Vicente Leal DJU 07/05/2001 p. 00160)
ADVOGADO PRISO ESPECIAL FALTA DE INSCRIO NA
OAB IRRELEVNCIA CUMPRIMENTO DE PRISO PROVISRIA EM PRISO DOMICILIAR ADMISSIBILIDADE Enquanto
no houver transitado em julgado a sentena condenatria, deve o advogado permanecer recolhido em priso domiciliar, por absoluta inexistncia de Sala Especial de Estado-Maior. Esse direito, que a princpio parece
se constituir num privilgio, no foi conferido em ateno pessoa, mas
sim, em homenagem aos interesses pblicos que a esses profissionais so
confiados, porquanto, inobstante no seja funcionrio pblico na acepo jurdica do termo, o advogado, no exerccio de sua atividade privada,
presta servio pblico, sendo elemento indispensvel Administrao da
Justia. (TACRIMSP HC 275.474/5 15 C Rel. Juiz Silva Rico
J. 01/06/95) (RJ 223/121)
O eminente Ministro Celso de Mello ao tratar do assunto assim se
manifestou: O advogado tem o insuprimvel direito, uma vez efetivada sua
priso, e at o trnsito em julgado da deciso penal condenatria, de ser
recolhido a Sala do Estado-Maior, com instalaes e acomodaes condignas
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Do Pedido.
Documento
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144
Documento
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Documento
Word
COLEO
DE
BOLSO
CDIGO CIVIL
CDIGO
PROCESSO CIVIL
CONSTITUIO
FEDERAL 1988
CDIGO PENAL
CDIGO
PROCESSO PENAL
ntedo
O melhor co
rmato!
no menor fo
CDIGO
COMERCIAL
CDIGO DEFESA
DO CONSUMIDOR
CDIGO TRIBUTRIO
NACIONAL
PREVIDNCIA
CONSOLIDAO DAS
LEIS DO TRABALHO
ESTATUTOS
E LEIS
ESTATUTO
DA OAB
REGULAMENTO
ADUANEIRO
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