1.1.

REALIDAD PROBLEMTICA:

El 10 de junio del 2013 un adolescente de quince aos decidi tomar un

cable, atarlo a una de las vigas de madera de su modesta vivienda y morir
ahorcado. Mientras muchos lamentamos el hecho y nos sentimos
identicados de alguna manera con su desesperada decisin, otros
simplemente permanecieron indiferentes y justicaron el hecho. Qu
ocurri? El adolescente era hostigado constantemente por sus familiares,
por aquellos quienes creemos tienen la obligacin moral y el derecho a
protegerlo, a acompaar su proceso de autorrealizacin reconocido en el
Cdigo de los Nios y los Adolescentes y contribuir as a que se respete su
dignidad. Para su hermana, sin embargo, l solo era un maricn ms, por
ello lo insultaba, lo golpeaba y lo humillaba permanentemente. Mientras lo
velaban, su madre declar a la prensa que despus de muerto podra haber
hecho todo, pero mientras estaba vivo no.
Una de las principales potestades del Estado Peruano es proteger los
Derechos fundamentales de la persona como la vida, el libre desarrollo de su
identidad, la igualdad, la aceptacin y la no discriminacin. Sin embargo, La
muerte de este adolescente y otros hechos de vulneracin de los derechos
de las poblaciones TLGB a lo largo de los aos son una nueva oportunidad
para demandar al Estado Peruano que garantice su rol promotor de los
derechos humanos, dando muestras claras de ser un Estado realmente
laico. El derecho de las minoras no estn a disposicin del voto de las
mayoras, por ello existen iniciativas legislativas como el proyecto de ley de
unin civil no matrimonial para personas del mismo sexo que est siendo
debatida en el pleno del Congreso de la Repblica, convirtindose as en
una oportunidad ms para que nuestros legisladores reconozcan un
conjunto de derechos de corte patrimonial y corresponsabilidad lial, y a la
vez reafirmen el Estado democrtico en el cual estamos inmersos.
Sin embargo, La inuencia de los prejuicios religiosos ha generado esta
poca o nula capacidad para reconocer las diversas formas de sentir

Y vivir nuestra sexualidad y la forma en que decidimos componer nuestras

familias. Por ello, el rgimen de educacin sexual desde la familia nuclear es
heteronormativo y busca anular la diversidad de expresiones en que se
siente y vive nuestra sexualidad.

Este sesgo se ha convertido en una

amenaza para el desarrollo de las personas TLGB que anhelan vivir en

democracia y promueven una cultura del reconocimiento y valoracin de la
diversidad que debera ser una oportunidad para aprender de las y los otros
y fortalecer nuestra democracia y la convivencia en pluralidad.

Esta situacin plantea la importancia del reconocimiento de los derechos de

las personas que viven una vida sexo o afectiva homosexual por su
identidad y/o expresin de gnero, una oportunidad para redenir los roles y
funciones de la familia y replantear las posibilidades de su composicin. Este
es nuestro reto: Lograr la aprobacin de la ley de la Unin Civil Homosexual
para poder evolucionar como sociedad y aceptar a los dems como nuestros
iguales sin discriminar y llamarlos anormales.
1.2.

JUSTIFICACIN:

1.2.1. RELEVANCIA:
1.2.2. RELIGIOSA:
El estado al no tener un rgimen teocrtico, puede tomarse
en cuenta la unin civil no matrimonial ya que no vulnera ni se
involucra con la religin. Como es claro no se habla de
matrimonio ya que cannicamente es un reglamento religioso
y

regido

por

este

solo

constituida

por

personas

heterosexual, dado as que el la unin no matrimonial es

exclusivamente de ndole civil desligndose de actos
relacionados a Dios y sus leyes religiosas.
1.2.3. PATRIMONIAL:

En la propuesta el

estado podra recocer las sociedades

gananciales o patrimonios para que estos puedan gozar de

sus derechos civiles en ese mbito. Tambin tomara en
cuenta que cuando ya constituido la unin no matrimonial, se
podr tomar en cuenta motivos de muerte de una de las
parejas o dada la separacin de estos.
1.2.4. SOCIAL:
En el marco de la propuesta legislativa y la sociedad se ha
tomado en cuenta el trmino compaeros civiles, trmino
que se tomara en cuenta para los integrantes de una unin
civil no matrimonial y que sera utilizado en la interaccin
social con estos. Tambin se toma en tela de juicio lo que es
el trmino familia, ya que familia la conforman pap, mam e
hijos y este caso solo sera la pareja homosexual, dndose
como discusin si esta unin entrara o no en un grupo de tipo
de familia y si se le llamara a este as.
1.2.5. JURIDICA:
Tambin se habla de impacto que tendr en el tema de actas
de registro civil, en el cual los homosexuales y lesbianas,
tendra su propio registro civil no matrimonial. Por otro lado se
hablara tambin del cambio de estado civil en el DNI.
1.2.6. SALUD PBLICA:
En el respectivo proyecto de ley emitido por el congresista
Carlos Bruce se hace mencin a este problema, recalcando
que se le dar el beneficio a recurrir a centros de salud y
Recibir la misma atencin que cualquier otro ciudadano. Se
tomara en consideracin las entidades de ESSALUD y EPS.
1.2.2. UTILIDAD:

Si se aprueba la unin civil no matrimonial entre personas del

mismo sexo, se reduciran las enfermedades de transmisin
sexual, puesto que se da paso a la monogamia.

Se dara a los compaeros civiles el mismo valor que a cualquier

otra persona, dndoles un mensaje positivo y reafirmante a
aquellos jvenes homosexuales que se sienten

inseguros y

temerosos de enfrentar la vida debido a la baja autoestima por la

no aceptacin social, disminuyendo as los niveles de suicidios
entre personas homosexuales.

Aproximadamente

el

25%

de

estudiantes

empleados

universitarios lesbianas, gays y bisexuales han sido acosados

debido a su orientacin sexual, as como un tercio de aquellos
que se identifican como transgnero, de acuerdo al estudio
mencionado en el Chronicle of Higher Education.

1.2.3. VIABILIDAD

Hoy en da la unin civil no matrimonial entre personas del mismo

sexo ya no es un tema de espanto ni de conmocin, actualmente
existen ya ms de 60 pases y/o territorios que cuentan con
instituciones que los respaldan, ya sea matrimonios civiles o
uniones civiles, como son el caso de: Argentina, Colombia,
Uruguay, Brasil, Canad, Francia, etc.

Tambin existen registros de casos de discriminacin homosexual

o con respecto a vulneracin a sus derechos vistos por la corte
interamericana de derechos humanos.

Existe derecho comparado en relacin a los pases mencionados

y sus fundamentos de aprobacin y aceptacin a dicha
legislacin.

En el sentido religioso, el matrimonio civil no es un sacramento,

sino una institucin o contrato civil que en este aspecto no

compite con lo que dice o estable el sacramento del matrimonio

para la religin.

Se argumenta que Dios en la biblia condena la homosexualidad y

que por lo tanto el gobierno no debe ir en contra de la voluntad de
Dios, pero como se ha dicho con anterioridad la Repblica del
Per no es teocrtica. Solo se basa en argumentos slidos
respaldados por evidencia, lgica, razn y experiencia humana.

La unin civil es slo un paso adelante para resarcir a las

minoras sexuales de la discriminacin y acoso de que han sido y
siguen siendo objeto. Pero ser ms fcil combatir el prejuicio y la
ignorancia que sostienen la homofobia cuando el comn de los
ciudadanos vean que las parejas homosexuales que constituyan
uniones civiles conformadas por el amor recproco no alteran la
vida comn y corriente de los otros, como ha ocurrido en todos los
pases que han autorizado las uniones civiles o los matrimonios
entre parejas del mismo sexo.

2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA:

Garantiza jurdicamente el Estado Peruano el Derecho a la Igualdad
frente a la Unin Civil No Matrimonial Entre Personas del Mismo Sexo?
3.

HIPTESIS:

El Estado Peruano no garantiza jurdicamente el Derecho a la igualdad

frente a la Unin Civil No Matrimonial Entre Personas del Mismo Sexo,
porque existe un vaco legal y por notoria discriminacin social en el
Per.
4.

TIPO DE INVESTIGACIN:
Explicativa o Causal.

5.

OBJETIVO GENERAL:
Explicar cmo el Estado Peruano no garanta el Derecho a la Igualdad
frente a la Unin Civil No Matrimonial Entre Personas del Mismo Sexo, al
existir vaco legal y por la existencia de discriminacin social en el Per.

6.

OBJETIVOS ESPECFICOS:
5.1 Determinar cmo se materializa la discriminacin social en el
Per.
5.2 Analizar el proyecto de ley sobre la Unin Civil No Matrimonial
Entre Personas del Mismo Sexo.
5.3 Determinar los impactos socioeconmicos como resultado de la
aprobacin del proyecto de ley planteado.

CAPTULO I: EVOLUCIN DE LOS DERECHOS SOCIALES EN

EL PER
1.1.

LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Los derechos fundamentales son todos aquellos derechos de los

cuales es titular el hombre por el mero hecho de serlo, es decir
que le pertenecen al ser humano sin distincin de raza, condicin,
sexo o religin. Se les ha dado varias denominaciones como lo
son derechos humanos, derechos del hombre, derechos de la
persona para luego definirlo como derechos fundamentales. Estos
derechos constituyen para los ciudadanos una garanta donde el
sistema jurdico y poltico orientar hacia el respeto y la promocin
de la persona humana. Se pretende analizar cada uno de la
variedad de derechos que se reconoce a la persona en nuestro
sistema jurdico, en el que se le da una denominacin como tal.
Los derechos fundamentales por contener una sustentacin
axiolgica solida y derivar de un valor tico fndate de un orden
constitucional en pro de la dignidad humana contiene un sin
numero de garantas para llevar a cabo el poder de reclamacin
ha que se tiene derecho cuando sean vulnerados.

Los derechos fundamentales son aquellos que se encuentran

reconocidos directa o indirectamente en el texto constitucional y
en Pactos Internacionales como derechos subjetivos de aplicacin
inmediata. En otras palabras se trata de derechos de tal magnitud
para el orden constitucional e internacional, que su vigencia no
puede depender de decisiones polticas de los representantes de
las mayoras.

1.2.

LA GARANTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

En lo que se refiere al principio de garantas de los derechos
humanos, cabe precisar que ste tiene una relevancia especial y
que, por ende, aparece recogido de modo explcito en el Art. 44
de la Const. Poltica del Per de 1993, el cual prescribe que se
trata de un deber primordial del Estado. De esta suerte, los

poderes pblicos deben cumplir de imperativo constitucional de

garantizar los derechos humanos a todas las personas,
incluyendo a quienes forman parte de las minoras de orientacin
homosexual.
Los tratados internacionales de derechos humanos se erigen,
pues, en una importante garanta genrica de efectividad de los
derechos fundamentales, lo que alcanza a las personas de
inclinacin homosexual, en la medida en que sus normas forman
parte del ordenamiento jurdico peruano y cuentan con jerarqua
constitucional,

estatuyendo

complementariamente,

distintos

deberes a cargo del Estado peruano. Estos instrumentos

internacionales ayudarn, en consecuencia, a fijar el canon de
constitucionalidad, a la luz del cual ha de juzgarse del sistema
legal vigente en el pas.
1.3.

LOS DERECHOS SEXUALES

Los derechos sexuales, corrientemente presentados en conjuncin
con

los

derechos

reproductivos,

son

tambin

derechos

fundamentales y, en tal virtud, tienen naturaleza y rango

constitucional.

Si

bien

la

Constitucin

los

tratados

internacionales de derechos humanos no utilizan la formula

derechos sexuales y reproductivos y, por ende, no hacen un
reconocimiento expreso de los mismos, tanto aqulla como stos
los acogen en diversas disposiciones. En tal sentido, Villanueva
Flores seala que en ninguno de los pactos o convenios
universales o regionales de proteccin de los derechos humanos
se emplean las expresiones derechos sexuales o derechos
reproductivos, aunque al igual que en el caso de otros derechos,
como el derecho a la verdad, ello no ha impedido que sean
protegidos, en la mayor parte de los casos.
La Constitucin Peruana de 1993, aunque de manera harto
deficiente, recoge los derechos sexuales y reproductivos en su
art. 6, con especial nfasis en los derechos genticos y en la

afirmacin del derecho de las familias y personas a decidir, con

lo que la Carta pone de relieve la libertad y la autonoma
personales en el mbito de la vida sexual y la procreacin. De all
que la sexualidad y la reproduccin son, de esta manera, un
mbito exclusivo de la decisin de cada ser humano, sin
condicionamientos ni limitaciones.
En tal sentido, el Relator Especial de la Organizacin de las
Naciones Unidas (ONU) para el derecho a la salud, tras afirmar
que la sexualidad es una caracterstica que comparten todos los
seres humanos y que es un aspecto fundamental en la dignidad
del individuo y ayuda a definir a la persona, sostiene que no le
cabe duda que una comprensin correcta de los principios
fundamentales de los derechos humanos, as como de las normas
existentes

en

esta

materia,

conduce

inevitablemente

al

reconocimiento de los derechos sexuales como derechos

humanos, siendo de recalcar, en lo que atae

al presente

informe, que, para el Relator Especial, entre los derechos

sexuales figura el derecho de toda persona a expresar su
orientacin sexual, teniendo debidamente en cuanta el bienestar y
los derechos de los otros, sin temor a persecuciones, privacin de
libertad o injerencia social.
1.4.

LA PROTECCIN JURDICA DE LAS UNIONES DE PERSONAS

DEL MISMO SEXO Y LOS DERECHOS FUNDAMENTALES:
Discriminacin bajo formas extremas y extendidas (exclusin,
violencia, menosprecio), de un lado, y omisin y silenciamiento
predominantes en el discurso jurdico oficial, de otro lado,
configuran, entonces, una realidad de opresin e injusticia e
injusticia sobre las minoras sexuales que interpela al Derecho
Constitucional peruano y exige de l una respuesta decidida y
oportuna.
La pregunta central de este trabajo es, en consecuencia, si las
personas homosexuales, y en particular sus uniones afectivas
estables, cuentan con proteccin constitucional. En otras

palabras, es un deber impuesto por la Constitucin el brindar

proteccin legal a quienes tienen orientacin sexual diversa y a
sus uniones afectivas estables? Y, si as fuere, bajo que formas y
con qu alcance debe brindarse proteccin?
Es necesario, pues, establecer ahora cules son los derechos
fundamentales y los principios constitucionales que podran
resultar lesionados en caso de que se mantuviera la abstencin
regulatoria en materia de homosexualidad que en la actualidad
prevalece en el ordenamiento legal del pas.

CAPTULO II: EL DERECHO A LA IGUALDAD COMO BASE DE

UN ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO.
2.1.

EL DERECHO A LA IGUALDAD
El principio de igualdad parte en el nivel de conciencia jurdica
actual de la humanidad de la igual dignidad de toda persona
humana, lo cual es sostenido tanto por las declaraciones y
tratados internacionales en materia de derechos humanos,
como por el texto de las constituciones contemporneas
posteriores a la segunda guerra mundial, constituyendo la igual
dignidad de toda persona el fundamento de todos los derechos
fundamentales, del orden constitucional, como asimismo
constituye un principio de ius cogens en el mbito del derecho
internacional.

El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de

Naciones Unidas en su prembulo, parte Considerando que,
conforme a los principios enunciados por la Carta de Naciones
Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por
base el reconocimiento de la dignidad inherente a todos los
miembros de la familia humana y de sus derechos iguales e
inalienables., como asimismo, reconoce que estos derechos
se derivan de la dignidad inherente a la persona humana.
Por su parte, la Convencin Americana de Derechos Humanos
o Pacto de San Jos de Costa Rica, precisa en su prembulo
que, los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho
de ser nacional de determinado Estado, sino que tienen como
fundamento los atributos de la persona humana, razn por la
cual justifican una proteccin internacional, de naturaleza
convencional coadyuvante o complementaria de la que ofrece
el derecho interno de los Estados Americanos.
El reconocimiento y aseguramiento de la igual dignidad de
todas las personas es independiente de la edad, capacidad
intelectual o estado de conciencia. Esta igual dignidad se
predica respecto de todas y cada una de las personas o seres
humanos y no de las personas jurdicas. Una nocin de la igual
dignidad de los seres humanos es aquella que se predica como
un valor espiritual y moral inherente a toda persona, que se
manifiesta en la autodeterminacin consciente y responsable
de su propia vida, llevando consigo la pretensin del respeto
por parte de los dems y la idea que las personas son siempre
sujetos y nunca instrumentos o medios para el desarrollo de
otros fines.
En virtud de esta igual dignidad comn a todos los seres
humanos se fundamentan los derechos humanos o derechos
fundamentales de la persona humana, que igualmente

pertenecen a cada uno y a todos los seres humanos por tener

la dignidad de seres humanos, de personas. Ello nos permite
ya una primera afirmacin con consecuencias jurdicas
prcticas en el mbito constitucional, que es el de que siempre
la dignidad de la persona esta por sobre todo otro principio o
valor, por tanto, ninguna norma jurdica ni an un derecho de la
persona puede ir en contra de la dignidad humana, ya que esta
constituye su propio fundamento y el mnimo de humanidad
respecto del cual no est permitida realizar diferenciaciones.
La igualdad en cuanto derecho fundamental reconoce la
titularidad de toda persona sobre el bien jurdico igualdad, que
es oponible a todo destinatario, que implica el derecho a no ser
discriminado por razones de carcter subjetivo u otras que
resulten jurdicamente relevantes, con el consiguiente mandato
correlativo respecto de los rganos o autoridades estatales y
los particulares de prohibicin de discriminacin.
2.2.

EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA IGUALDAD Y NO

DISCRIMINACIN
Pero, adems de los derechos fundamentales relacionados con
la libertad y cuyo ejercicio se produce en la esfera de la
intimidad o privacidad, las personas de orientacin sexual
diversa cuentan tambin con la proteccin que concede la
clusula general que proclama el derecho de todas las
personas a la igualdad y no discriminacin, incluida en la
Constitucin y los tratados internacionales de derechos
humanos1. Este punto es de gran importancia ya que, como
advierte Rey Martnez, la problemtica jurdica que plantea la
homosexualidad no siempre puede considerarse como una
actividad ntima, de suerte que su reconocimiento jurdico no
puede condicionarse a su confinamiento en el estricto mbito

1 Artculo 2.2, Const.; artculo 24, CADH; artculo 26, PIDCP.

de lo privado, ya que esto sera una nueva forma, pero ms

sutil, del tradicional tratamiento jurdico de la homosexualidad
entre nosotros, se tolerara mientras permaneciera invisible 2.
Y es que, sin perjuicio de que determinadas acciones u
omisiones de poderes pblicos o de sujetos particulares
lesionen otros derechos fundamentales, como el derecho a la
libertad, el derecho a la igualdad y no discriminacin trasciende
el mbito de lo privado y alcanza el campo de la vida pblica,
por lo que su proteccin es de ms amplio espectro y en tal
sentido, ms eficaz.
En particular, debe destacarse la potencialidad de la clusula
prohibitiva de discriminacin para atacar situaciones opresivas
en injustas vividas por determinadas minoras, entre ellas las
minoras sexuales, por razones histricas o culturales.
2.3.

ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO

Un Estado Social y Democrtico de Derecho es aquel en el que
lo ms importante es que sus funcionarios, los que formen
parte del gobierno velen porque se cumplan y se respete la
constitucin y la ley, es importante que todos los ciudadanos
cumplas la ley pero es ms resaltante que sus propios
funcionarios cumplan con ese ordenamiento jurdico por cuanto
son los que deben dar ejemplos y deben tener una conducta
recta e intachable.

El Estado peruano, definido por la Constitucin Nacional de

1993 en sus arts. 43 y 3, asume las caractersticas bsicas
del Estado Social y democrtico de Derecho; se sustenta en los
principios esenciales de soberana popular, o reconocimiento
sustantivo de los Derechos Fundamentales, separacin o
independencia de las funciones supremas del Estado y
supervisin constitucional. Principios de los cuales se deriva la
2 Rey Martnez, Fernando, Homosexualidad y Constitucin, op. cit., p. 131.

igualdad ante la ley y el necesario reconocimiento de que el

desarrollo del pas se realiza en el marco de una economa
social

de

mercado.

Los Derechos Fundamentales se reconocen como anteriores y

superiores al Estado, y se entienden como atributos del ser
humano, como facultades inherentes a su naturaleza.
Es evidente que hay una total contradiccin en el contexto del
Modelo Social que se pretende. Los objetivos o metas que
constituyen el Modelo Social y que se explicitan como voluntad
de la Nacin, resultan de una parte aspiraciones comunes; y,
de otra, pretenden alcanzar tal modelo con condiciones
materiales donde prima la iniciativa privada, la libertad de
empresa, la libertad de trabajo, cuyos lmites de liberalidad no
son precisamente el orden social (arts. 58 y 59 de la
Constitucin).
Pero lo ms grave resulta la contradiccin respecto al bienestar
general que se debe alcanzar; es decir, que este concepto se
ha tomado como reparto de bienes que deben contribuir a
conseguir el bienestar general, pero esta frmula no ha tomado
en cuenta que si bien a los seres humanos, dentro del Estado
Moderno, se les reconoce igualdad ante la ley o igualdad legal,
tambin es cierto que existen factores biolgicos, econmicos,
polticos, sociales, etc., que determinan que los seres humanos
no sean realmente iguales y que, por lo tanto, su tratamiento no
puede ser solamente en un marco de igualdad formal; debe, en
todo caso, tratarse de compatibilizar las carencias o cualidades
que tengan con los requerimientos y las posibilidades sociales.
En tal razn, es menester definir a qu clase de justicia se
refiere la norma contenida en el art. 44 de la Constitucin
Nacional; es posible que se refiera a la justicia conmutativa, o a

la justicia distributiva, que est muy cercana a la justicia social.

Pero el operador constituyente, con una fobia poco explicable
en estos tiempos y asumiendo una actitud histrica, ha tratado
de desaparecer toda connotacin de nuestra Constitucin que
implique

conceptos

socialcristianos

socialistas.

Finalmente, es importante sealar que la frmula que ofrece el

art.

44

de

la

Constitucin

vigente,

en

el

contexto

constitucional, aparece solitaria, distante, y deviene en ms

bien formal y vaca; y que siendo necesaria y esencial, no se la
toma en cuenta para la construccin y desarrollo del Estado
dentro del modelo que el Per ha asumido; es decir, un Estado
Social y Democrtico de Derecho que como lo refiere la
Sentencia del Tribunal Constitucional; anteriormente citada, no
obvia los principios y derechos bsicos del Estado de Derecho,
tales como la libertad, la seguridad, la propiedad privada y la
igualdad ante la ley; antes bien, pretende conseguir su mayor
efectividad, dotndolos de una base y un contenido material, a
partir del supuesto de que individuo y sociedad no son
categoras aisladas y contradictorias, sino dos trminos en
implicacin recproca. As, no hay posibilidad de materializar la
libertad si su establecimiento y garantas formales no van
acompaados de condiciones existenciales mnimas que hagan
posible su ejercicio real, lo que supone la existencia de un
conjunto de principios que instrumentalicen las instituciones
polticas, fundamenten el sistema jurdico estatal y sustenten
sus funciones.
2.4.

EN EL CONTEXTO SOCIAL:

2.4.1. UN GRUPO TRADICIONALMENTE DISCRIMINADO

El primer problema que debe ser abordado es, desde luego, el
de la discriminacin. Las personas homosexuales constituyen
en el Per, al igual que el resto de pases del mundo, una
minora.

Esta

condicin

es

relevante,

efectos

constitucionales. Como se sabe, el paradigma de Estado

Constitucional de Derecho trae consigo una concepcin de
democracia material, segn la cual una de las funciones
primordiales que han de cumplir la Constitucin y las
autoridades pblicas es la promocin y defensa de los
derechos fundamentales de las minoras 3.
Pero goza la minora homosexual en el Per de los beneficios
previstos en el modelo constitucional? Es decir, en primer
trmino, respeta la colectividad la dignidad intrnseca y los
derechos fundamentales de gays y lesbianas? Y, en segundo
lugar, cuentan stos con la proteccin que deben proveerles
las normas del ordenamiento legal, cuya eficacia deben
garantizarles los poderes del Estado?
Lejos de ello, la condicin real de las personas homosexuales
en el pas es la de grupo discriminado. Una discriminacin,
adems, en mucho acallada e invisibilizada, que debe an
remontar la cuesta de los prejuicios sociales y de estereotipos
culturales, y que, a diferencia de otras discriminaciones, tales
como la sexual y la racial, todas igualmente odiosas, sin
embargo, todava no remece la conciencia y el ncleo de
valores tradicionales de la comunidad nacional.
La Defensora del Pueblo, en un importante informe de
publicacin reciente, ha sealado, hablando en trminos
generales, que la discriminacin constituye una problemtica
extendida que se encuentra presente en los diversos mbitos
de nuestra sociedad, y que, pese a la superacin del periodo
de violencia que marc a fuego las dcadas del ochenta y
noventa,

el

fenmeno

discriminatorio,

en

sus

diversas

manifestaciones, persiste en el Per de hoy4.

3 Ferrajoli, Luigi, El Derecho como sistema de garantas, en Id., Derechos y garantas: la leydel ms dbil, Madrid,
Trotta, segunda edicin, 2001, pp. 23-24.

4 Defensora del Pueblo, La discriminacin en el Per: problemtica, normatividad y tareaspendientes, Lima,

Defensora del Pueblo, septiembre de 2007, pp. 19 y 20.

Pero, sin duda, la expresin extrema de las condiciones de

discriminacin que sufren los miembros de minoras sexuales
en tierras peruanas son los ya antes mencionados asesinatos o
crmenes de odio por orientacin sexual o identidad de
gnero. Gays y lesbianas con vctimas de la mayor violencia
posible, aquella que conduce a su muerte, a menudo de formas
de gran crueldad, debido al solo hecho de su opcin sexual.
Resulta difcil imaginar peor signo de intolerancia y hostilidad,
siendo de destacar que la causa de tales agresiones reside, en
ltima instancia, en prejuicios de tal naturaleza que llevan a sus
agentes a no reconocer como sujetos de derecho, y ni siquiera
como seres humanos igualmente dignos a las personas
homosexuales.
2.4.2. EL SILENCIAMIENTO DE LA REALIDAD
Pero la cuestin no es slo que exista discriminacin contra
minoras sexuales en el Per. Un problema adicional, e
igualmente arduo, es que la realidad homosexual tiende a ser
silenciada e invisibilizada, como si no nombrarla pudiera
suprimirla. Esta tendencia, que podra parecer pueril, hunde
sus races sin embargo en un modelo autoritario y opresivo. Y
es que, en el terreno institucional, donde se desarrolla el
entramado poltico y jurdico que estructura a la sociedad, la
omisin y el silencio de las autoridades equivalen a una
ausencia de reconocimiento y de proteccin. No obstante, lo
que requieren los grupos ms vulnerables, las minoras
secularmente perseguidas y violentadas, entre ellas, desde
luego, las minoras sexuales es, precisamente, que el aparato
estatal cumpla a plenitud su rol promotor y tutelar.
Fernndez Revoredo seala que el derecho al reconocimiento
en el caso de los homosexuales implica que la identidad de
stos sea valorada, respetada y afirmada, aadiendo que el

reconocimiento para los homosexuales pasa por dos planos

distintos, el respeto por parte de la sociedad y la afirmacin de
ellos como sujetos de derechos. Es decir, tal reconocimiento
debe plasmarse en regulaciones y polticas que apunten hacia
la revaloracin de las diversas identidades sexuales, sin
exclusin de ninguna.
Y es que, en definitiva, el reconocimiento no busca reparar una
injusticia relativa a bienes materiales, sino a un bien inmaterial,
que es el respeto, la imagen pblica de una persona y de un
grupo, ya que quien pide el derecho al reconocimiento pide
que la distribucin de la identidad social no sea
jerarquizante en funcin del rasgo de identidad especfico,
esto es, pide que todas las identidades se traten jurdica y
polticamente como equivalentes, pues se trata de afirmar el
derecho a ser diferente, y a que esa diferencia se torna
irrelevante.

CAPTULO III: EVOLUCIN DE LOS DERECHOS CIVILES A

TRAVS DEL TIEMPO
3.1 Constitucin Poltica de 1979:

En el tercer trimestre de 1968 se produce en el pas una nueva

interrupcin constitucional en nuestra historia republicana
mediante un golpe de Estado; como consecuencia; un gobierno
formalmente democrtico debi ceder paso ante un complot
militar, de tendencia revolucionaria y metodologa populista,
que tuvo como objetivo llevar a cabo profundas y urgentes
reformas sociales que, reclamadas de antao, no haban
podido

ser

efectuadas

por

el

gobierno

formalmente

democrtico5.
Este gobierno formalmente ilegal, pero legitimado desde el
inicio de sus primeras ocasiones, intent profundas reformas
sociales con diversa fortuna; variando la poltica de la nacin,
como seala el Dr. Bernales Ballesteros: llama la atencin que
las fuerzas armadas (...); haya podido producir un proceso
revolucionario de tanta trascendencia histrica (...) 6.

5 QUIROGA Len, Anbal. El mdulo de la Constitucin de 1979. En su: La Constitucin: diez aos
despus. Lima, ICS,1989, p. 106

6 BERNALES Ballesteros, Enrique. Socialismo y Nacin. Lima, Mesa Redonda Editores, 1987, p. 9798.

La primera fase de este gobierno militar se desarrolla en casi

siete aos cruciales en la historia de la nacin, caracterizados
por una profunda catarsis poltica, social y econmica. La gran
oligarqua tradicional desaparece para dar paso a una

incipiente burguesa nacional, y a una clase media; adems de

presentarse el fenmeno de la migracin campesina; producto
del centralismo y como efecto residual de la reforma agraria.
La segunda fase; iniciada en 1975, se dio cuando un
movimiento institucional al interior del Sector Militar, dej de
lado al General Velasco y es reemplazado por el General
Morales Bermdez, este cambio se produce por diversos
factores como los excesos cometidos al confiscar medios de
comunicacin social, la salud del Gral. Velasco, entre otros.
Morales Bermdez; frente al rechazo popular del militarismo,
concibe la entrega del poder a los civiles, inicindose el
proceso de conversin democrtica del Estado Peruano. En
octubre de 1977 se convoca a una Asamblea Constituyente, en
Junio de 1978 se eligen a sus representantes; que durante un
ao trabaj el nuevo texto constitucional. Si bien el gobierno
militar

realiz

algunas

observaciones

al

Proyecto

de

Constitucin7; stas son rechazadas por la Asamblea.

En mayo de 1980; se producen las elecciones presidenciales;
resultando ganador el Arquitecto Fernando Belande Terry. Es
con la asuncin de mando del electo presidente; que la

7 Se argumentaba un excedente en las funciones de la Asamblea, que deban restringirse a la

dacin de una nueva Carta Polticaen: PAREJA Paz, Jos. Derecho Constitucional Peruano y la
Constitucin de 1979. Lima, Valenzuela Editores, 1980. Tomo
I, p. 242.

promulgacin de la Carta se da de manera formal 8. As, el

propio 28 de julio de 1980 se firma el cumplimiento de la
Constitucin Peruana, que cobrar vigor a partir del da
siguiente de su publicacin, segn la formalidad de la
temporalidad legislativa.

3.1.1 Lineamientos de la Constitucin de 1979:

Expondremos los principales lineamientos que surgieron de la
Constitucin Poltica de 1979
a) Es un texto consensuado; para lo cual hubo acuerdo de
intereses, antes que de ideologas. Esto se explica por la
composicin plural de la Asamblea Constituyente que redact
esta Constitucin, y porque ninguna de las fuerzas polticas
tena una mayora absoluta como para hacer primar sus
decisiones9.
b) Existe una consagracin del pluralismo, tanto econmico
como poltico. Econmico pues se admiti variadas formas de
propiedad, se consagr una economa social de mercado, se
ratific la intervencin del Estado en la actividad econmica, sin
menoscabo de la libre iniciativa privada.
En lo poltico, porque se reconoci constitucionalmente y se le
dio un status definido a los partidos polticos.
c) Hallamos un respeto y exaltacin de los Derechos Humanos,
como no lo hubo en anteriores textos constitucionales,
motivado debido a la salida de un gobierno militar que no
8 Pues ya la Asamblea Constituyente lo haba promulgado el 12 de Julio de 1979
9 GARCIA Belande, Domingo. Esquema de la Constitucin Peruana. Lima, 1981,p. 52

siempre respet estos derechos y asimismo a la proyeccin

internacional de los Derechos Humanos, con la Declaracin
Universal de los DDHH, en 1948; y sucesivos documentos
internacionales.
Proteccin procesal de los Derechos Humanos; mediante las
acciones de Hbeas Corpus y Amparo. Asimismo, se pudo
acceder a la Jurisdiccin Supranacional.
d) Proteccin procesal de los Derechos Humanos; mediante las
acciones de Hbeas Corpus y Amparo. Asimismo, se pudo
acceder a la Jurisdiccin Supranacional10.
e) La impronta antimilitar; pues hubo un rezago en la
Constitucin contra lo que es el militarismo y los gobierno de
facto, en pro de la defensa de los gobiernos constitucionales.
f) Tendencia Reglamentarista; la Constitucin de 1979 fue una
de las ms extensas del mundo con 307 artculos y 18
disposiciones generales y transitorias. La idea de la Asamblea
Constituyente fue plasmar en la Carta todas las aspiraciones y
las demandas del pueblo; pensamiento considerado como un
equivocado afn de creer que la simple previsin normativa
conlleva a la garanta de un futuro estable y democrtico 11.

10

As vemos que son fines de stas acciones: garantizar la primaca de la Constitucin, es decir, la
jerarqua formal de laConstitucin y la vigencia de los derechos fundamentales; es decir, tienen una
finalidad trascendente que los distingue
de los dems procesos judiciales. La Supremaca Constitucional, recin se consigna en la
Constitucin de 1979.
Cfr.: QUIROGA Len, Anbal. El mdulo de la Constitucin de 1979. En su: La Constitucin: diez
aos despus.
Lima, ICS, 1989, p. 34.

11 QUIROGA Len, Anbal. El mdulo de la Constitucin de 1979. En su: La Constitucin: diez aos
despus. Lima,ICS, 1989, op. cit, p. 29.

g) Definicin explcita de que el Per es un Estado Social y

Democrtico de Derecho12; sta constitucin postula un Estado
de Bienestar, muy marcado, de apoyo social y vocacin
asistencial en favor de los sectores menos favorecidos,
expresndose en el reconocimiento de derechos como el
acceso a la seguridad social y a la proteccin integral de la
salud.
h) La configuracin de nuevos rganos constitucionales; como
el Consejo Nacional de la Magistratura, el Tribunal de
Garantas constitucionales, el Ministerio Pblico (antes parte
del Poder Judicial) y el Jurado Nacional de Elecciones.
3.1.2 Trnsito de la Constitucin de 1979 a la Constitucin de 1993:
La Carta poltica de 1979 cerr el perodo del rgimen militar
populista, e inaugur en los aos 80 un amplio escenario
democrtico para la reflexin jurdica y poltica, por el
establecimiento

de

un

moderno

diseo

constitucional

democrtico y social, donde destac la creacin de la

Jurisdiccin Constitucional, la incorporacin de los Derechos
Humanos y la Jurisdiccin Supranacional, las Garantas
Constitucionales y el Tribunal de Garantas Constitucionales 13.
Pero, paradjicamente, en el marco de la democracia
constitucional, tambin se dio inicio a la etapa de violencia
poltica y crisis econmica, que marc el desarrollo de la
constitucin en la dcada de los ochenta y el funcionamiento
de la justicia constitucional.
12

Observamos una marcada influencia de la Constitucin Alemana de Weimar de 1919, impulsada

por Hugo Preuss yMax Weber. Esta carta trato de reordenar la Sociedad Alemana luego de la 1ra.
Guerra Mundial. Se reemplaz al Estado
Gendarme (Juez y Polica) del siglo XIX; con el Estado Social de Derecho; que garantiza un conjunto
de derechos
econmicos, sociales y culturales. Se asigna un rol de promotor social al Estado (que capta y
redistribuya la riqueza)

13 GARCIA Belande, Domingo., La Constitucin en el Pndulo. Arequipa, UNSA, 1996., p. 26.

La violencia poltica se vio compulsada por el accionar

terrorista

de

Sendero

Luminoso

el

MRTA,

con

el

correspondiente reforzamiento del poder poltico de las Fuerzas

Armadas,

la

presencia

de

la

hiperinflacin,

que

paradjicamente fortaleci a los grupos de poder econmicos.

Estos factores dan lugar a la progresiva institucionalizacin de
las corrosivas prcticas gubernamentales, como son: el abuso
de las emergencias constitucionales econmicas y poltico
militares, tomndose como justificacin para cualquier exceso,
la crisis del sistema poltico y econmico, abrindose una vez
ms, la brecha entre el texto constitucional y la realidad,
poniendo en evidencia la dbil vida constitucional y la precaria
conviccin democrtica de los gobernantes del pas.
Desde mediados de la dcada de los aos 80, frente al
escenario de crisis econmica aparecieron crticos severos,
que postulando la vuelta al liberalismo econmico, plantearon
refundar la legitimidad social ya no con el Estado Benefactor,
sino en el seno de la sociedad y del mercado 14, en virtud del
cual, el gobierno recin electo de Fujimori en 1990, promovi la
incorporacin del liberalismo econmico, infringiendo sus
promesas electorales.
Desde la prospectiva poltica de grave conflicto interno, creado
por el accionar de los movimientos terroristas, las Fuerzas
Armadas con el apoyo del nuevo gobierno y los grupos
econmicos, sostuvieron la necesidad de restaurar el orden
civil y la seguridad ciudadana, para lo cual, mediante
legislacin delegada del Congreso al Ejecutivo, se reforz el
poder militar en la lucha contra el terrorismo.
14 DE SOTO, Hernando. El otro Sendero. Lima, Instituto Libertad y Democracia, 1986, p. 16.

Es as que el presidente hizo un uso y abuso de las facultades

presidenciales

extraordinarias

para

expedir

decretos

legislativos y decretos de urgencia, frente a los cual, se opuso

el Congreso de entonces, motivando el autogolpe de Estado de
Abril de 1992, bajo el argumento que entidades como el
Congreso y el Tribunal de Garantas Constitucionales, eran un
obstculo para la modernizacin y el progreso del pas.
As, con el apoyo de las fuerzas armadas, se clausur el
Congreso, se destituy a los vocales de la Corte Suprema y se
clausur el tribunal de Garantas Constitucionales, Se instaba
la arbitrariedad en el mbito de la actividad estatal, afectando
los derechos y libertades de los ciudadanos, establecindose
un Estado de la Fuerza por el cual la autoridad somete a la ley.
3.2. Cdigo Procesal Constitucional
El 31 de mayo del 2004 se pblico en el diario oficial El
Peruano la Ley 28237, aprobada por el Congreso de la
Repblica, que deroga y/o modifica las normas referidas a las
garantas constitucionales integrndolas en el nuevo Cdigo
Procesal Constitucional, cuya meta es garantizar la plena
vigencia de los derechos constitucionales. De este modo, las
normas que existan en forma dispersa como la Ley de Hbeas
Corpus y Amparo, Accin Popular, Hbeas Data y Accin de
Cumplimiento, entre otras, fueron integradas y armonizadas en
un mismo Cdigo para garantizar los derechos de las
personas, y para asegurar el cumplimiento de los deberes y
obligaciones de la ciudadana15.
15

Landa, Csar. Cdigo Procesal Constitucional garantiza promocin y vigenciade derechos

fundamentales. En: JURDICA. Suplemento del Diario Oficial El
Peruano. Ao 1, No. 5, pp. 4-5, junio 2004. Sobre la recepcin y debate surgidos
con la aprobacin del Cdigo en el movimiento LTGB, al 9 de junio del 2004,
vase: http://www.mhol.org.pe/histnot.htm

Lo novedoso del nuevo Cdigo es que por primera vez se

reconoce y garantiza, en un instrumento constitucional de esta
envergadura, la orientacin sexual de las personas como
objeto de proteccin legal mediante el Recurso de Amparo. El
nuevo Cdigo que entr en vigencia a los seis meses de
publicado en El Peruano, es decir el 30 de noviembre del
2004, consta de un ttulo preliminar, 13 ttulos, 121 artculos, 7
disposiciones complementarias y 2 disposiciones finales. El
mismo, en su artculo 37 seala lo siguiente:
Artculo 37.- Derechos protegidos
El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen,
sexo, raza, orientacin sexual, religin, opinin, condicin
econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole; [] 16.
Con esta disposicin, se eleva al rango del derecho
constitucional la no discriminacin por orientacin sexual,
principio

que

fue

negado

en

el

proceso

de

reforma

constitucional del ao 2002. A partir de la entrada en vigencia

del nuevo Cdigo, la no discriminacin por orientacin sexual
pasa a formar parte de nuestro ordenamiento constitucional,
por lo que el Estado deber cumplir con el deber de respetar y
garantizar los derechos fundamentales de las personas. Cabe
destacar que esta nueva herramienta legal es indita en
Amrica Latina, y que despus de la Constitucin del Ecuador,
es la norma con mayor jerarqua en Latinoamrica que
reconoce la necesidad de cautelar el derecho de las personas
a la no discriminacin por su orientacin sexual.

16 Vase: http://www.tc.gob.pe/Codigo_Procesal.html

3.2.1 Proyecto de ley para legalizar las uniones de personas del mismo
sexo dentro de la Constitucin Poltica del Per:
Un proyecto de ley que buscaba legalizar la unin civil entre
personas del mismo sexo, fue presentado ante el Congreso el
11 de diciembre del 2003 por la legisladora Marta Moyano,
quien formaba parte del partido poltico del ex presidente
Alberto Fujimori. El proyecto fue calificado de polmico por los
comentaristas y crticos de prensa en el pas, pues fue el
segundo en presentarse, ya que en el ao 1993 hubo otro que
fue desestimado en medio de burlas y maltratos a su autor, el
Dr. Julio Castro Gmez.
Esta

propuesta

coloc

al

Per

como

el

quinto

pas

latinoamericano que en presentar un proyecto para legislar

sobre el reconocimiento legal de parejas del mismo sexo (junto
a Brasil, Colombia, Chile y
Mxico), lo que se interpret como el reflejo de una tendencia
internacional que encabezan los pases donde estas parejas
tienen acceso al matrimonio en igualdad de condiciones que
las heterosexuales: Holanda, Blgica, Canad y Espaa.
En un comunicado de prensa suscrito por las diversas
organizaciones de la colectividad de lesbianas, trans, gays y
bisexuales (LTGB) manifestaron que desde hace varios aos
las organizaciones representativas de la colectividad LTGB han
presentado diversas iniciativas de ley con el objetivo de
garantizar la vigencia de sus derechos ciudadanos. Entre
stas, en el 2002, en el contexto del debate de reforma
constitucional, se promovi el tema de la inclusin de
orientacin sexual como causal de no discriminacin. En dicho
comunicado las organizaciones expresaron que:
considerando

que

toda

propuesta

legislativa

de

reivindicacin de derechos debe sustentarse en el dilogo y

consulta al sector social directamente comprometido en ella,

nos extraa que el proyecto de ley presentado por la
congresista Moyano, no haya sido previamente consultado con
ninguna de nuestras organizaciones17.
Este hecho llam la atencin de las principales organizaciones
y movimientos LTGB del pas.
Agrega el documento que el Proyecto de Ley de Moyano,
aunque planteaba el tema de uno de los derechos vulnerados a
la comunidad LTGB en Per, tena defectos tcnicos y legales
que lo hacan jurdicamente inconsistente, adems de haber
copiado en forma errnea la legislacin aprobada en la ciudad
de Buenos Aires. Asimismo, se presentaba en un contexto
poltico inoportuno que no permiti su debate de manera
fundamentada. El proyecto fue presentado al cierre de la
legislatura y en medio de una crisis de gobernabilidad 18.
Cabe recordar el contexto de intrigas polticas que llevaron a la
renuncia de la primera ministra, Sra. Beatriz Merino, tras
acusaciones soterradas que annimamente la presentaban
como lesbiana. Con la renuncia de Beatriz Merino, el pas
perdi a la nica Ministra que en las ltimas dcadas ha
intentado promover seriamente una reforma tributaria.
Sin embargo, los esfuerzos para promover una Ley de uniones
civiles contaron con una fuerte oposicin, tal como sucedi en
Mxico con el debate sobre la iniciativa de Ley de Sociedad de
Convivencia, la que corri el riesgo de ser nuevamente
detenida, a partir de la opcin del jefe de gobierno de la Ciudad

17 En: Comunicado de organizaciones LTGB, Sobre las uniones civiles entre parejasdel mismo sexo,
Lima, 15 de diciembre de 2003.

18 Vase: http://observatori.fem-xarxa.net/antic/articlebf5d.html?id_article=231

de Mxico, Andrs Manuel Lpez Obrador, al realizar una

consulta popular al respecto.
Algo similar fue lo que sucedi el 26 de agosto de 2003 con la
iniciativa impulsada por los senadores colombianos Piedad
Crdoba y Carlos Gaviria, que, a pesar de las opiniones
favorables de tres ex presidentes (entre ellos el actual
Secretario General de la OEA, Csar Gaviria), fue bloqueada
por los legisladores conservadores y partidarios del presidente
lvaro

Uribe,

en

consonancia

con

una

campaa

que

descalificaba el proyecto como contrario al mandato divino 19.

Por ello, la ficha tcnica de la propuesta de Ley, elaborada por
Vigilancia Congresal, programa del Movimiento Manuela
Ramos. Sobre el asunto de la legalizacin de las uniones de
parejas del mismo sexo, debe considerarse que a nivel
meditico y de opinin, las manifestaciones que se pueden
hallar no son precisamente de las ms alentadoras. Por ello,
segn una encuesta de la Universidad de Lima, la mayora de
peruanos desaprueba el matrimonio entre homosexuales y la
posibilidad que adopten nios. La encuesta fue realizada el 9 y
10 de julio del 2005 en Lima y Callao a un total de 609 hombres
y mujeres de 18 a 70 aos.
El resultado del sondeo precisa que el 78.4% de los
encuestados no aprueba la unin homosexual en matrimonio,
mientras que el 18.4% si lo aprueba y un 3.2% no sabe o no
contesta. A esto se agrega que el 86.9% desaprueba que a las
parejas se les otorgue la facultad de adopcin, mientras que el
10.1% si lo aprueba y el 3% no sabe o no contesta.
A esta informacin se sumaron las declaraciones del presidente
de la Conferencia Episcopal Peruana (CEP), Hugo Garaycoa,
19 Vase: http://www.mujereshoy.com/secciones/1584.shtml

quien hizo un llamado a los polticos para que no se les ocurra

presentar una iniciativa similar a la espaola para captar votos,
lo que refleja una vez ms la postura intolerante y
discriminatoria de la jerarqua de la Iglesia Catlica en nuestro
pas20.
3.2.2. Proyecto de Ley para la inclusin de la no discriminacin por
orientacin sexual en la Reforma Constitucional 21:
Se sabe del avance en trminos legislativos que ha
representado la inclusin del principio de no discriminacin en
las principales normas nacionales de algunos pases de la
regin, como es el caso de Ecuador, entre otros, que
reconocen la discriminacin de las personas LTGB y se
implementan

mecanismos

legales

de

proteccin

para

combatirla.
Entre los aos 2001 y 2002 el Estado peruano dio inicio a un
proceso de reforma a la Carta de 1993, norma innecesaria y
cuestionada por su origen y acento autoritario. Este proceso se
inici con el trabajo de una Comisin de Estudios de Bases de
la Reforma Constitucional y luego fue definida con el proyecto
de reforma total a cargo del Congreso de la Repblica, el que
fue habilitado mediante Ley 27600.
Actualmente esta discusin est paralizada.
Como advierte Jeannette Llaja, en el Per existe un vaco legal
con relacin a la discriminacin por orientacin sexual, por lo
que en el el tema de la inclusin de la orientacin sexual como

20 Diario La Repblica. Lima, 15 de julio de 2005.

21

Los argumentos del presente tem han sido desarrollados por Jeannette Llaja.Vase: Llaja,
Jeannette. Discriminacin por Orientacin Sexual. No hay igualdad sin
visibilidad. Segunda edicin. Lima, Gaceta Demus, 2005; y Llaja, Jeannette.
Situacin jurdica de los gays, lesbianas, bisexuales y trans peruanos. Lima, DEMUS,
2006 (documento interno).

causal de no discriminacin en la Constitucin Poltica.

Asimismo, seala que en la Constitucin Poltica de 1993:
[] en una formulacin menos exhaustiva que el documento
anterior

se

recoge

una

enumeracin

de

causas

de

discriminacin abierta, dando la posibilidad de incorporar

nuevos motivos
Artculo 2: Toda persona tiene derecho:
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma, opinin, condicin
econmica o de cualquier ndole.
El diario de debates del Congreso Constituyente que dio luz a
esta Carta da cuenta que en ningn momento existi la
posibilidad de registrar la discriminacin por orientacin sexual.
Pero, la interpretacin de este artculo, en concordancia con
otros de su mismo nivel, reconocera expresamente que esta
conducta est proscrita en nuestro pas. Por tanto, se entiende
implcitamente que este artculo debe ser interpretado de
acuerdo a los tratados internacionales que lo reconocen y de
acuerdo a lo sealado en los rganos supranacionales, hecho
que dista de ser real en nuestro pas22.
En este proceso de reforma, el 3 de junio de 2002 se aprob el
Art. 2 inciso 2 de la siguiente manera:
Toda persona tiene derecho: A la igualdad ante la ley. Est
prohibida toda forma de discriminacin que tenga por objeto o
resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o
ejercicio de los derechos de la persona. El Estado y la sociedad
promueve las condiciones y medidas positivas para que, real y
efectivamente, nadie sea discriminado.
22 Llaja, Jeannette. Discriminacin por Orientacin Sexual. No hay igualdad sinvisibilidad. Segunda
edicin. Lima, pp. 11-12, Gaceta Demus, 2005.

Jeannette

Llaja

indica

que

lejos

de

reconocer

las

especificidades de la discriminacin, los legisladores optaron

por una frmula general que aparentemente las incluye pero a
la vez las invisibiliza, lo que es ledo por un grupo de
organizaciones de derechos humanos como un franco
retroceso.
Csar Landa, constitucionalista encargado de sustentar ante el
congreso el anteproyecto de reforma seal:
De all es que en el artculo 2, inciso dos, cuando se hace
esta redaccin que es la que est en el anteproyecto, con la
variante de haber dejado de lado las identificaciones de las
prohibiciones de discriminacin por motivos de origen, filiacin,
raza, gnero o sexo, idioma, religin, etctera. Es el nico
cambio que se ha formulado. Lo que se ha buscado es, de
acuerdo a la sesin anterior, sistematizar lo relativo a la no
discriminacin para evitar una repeticin progre- siva a lo largo
de ella, o que esta formulacin enunciativa pueda crear,
digamos, vacos que determinadas agrupaciones tambin
pueda solicitarla. En esa medida es que se ha pretendido dar
esta idea de integralidad y sntesis sin menoscabar lo
postulado23.
Llaja seala que la supresin de las especificidades se dio bajo
un argumento tcnico, el mismo que fue secundado por los
representantes del Congreso. Al mismo tiempo indica que a
diferencia de los procesos constitucionales anteriores, en el
presente caso, la primera propuesta de reforma haba incluido
la
23

palabra

orientacin

sexual

como

una

forma

de

Intervencin de Csar Landa, asesor de la Comisin de Constitucin, Reglamentoy Acusaciones

Constitucionales del Congreso Peruano. Abad Yupanqui, Samuel.
p. 21. Reforma Constitucional y Derechos de las Mujeres: Avances y Retrocesos.
En: Mujer y Reforma Constitucional. Lima, Internacional IDEA, 2002.

discriminacin prohibida, la misma que fue excluida al

momento de presentar el proyecto al Congreso.
Aunque lo discutido en el Pleno no permite dar mayores
detalles sobre los estereotipos que existen contra las minoras
sexuales, Jeannette Llaja acude al anlisis de Silvia Loli para
sealar la importancia de los prejuicios homofbicos de los
propios congresistas al momento de debatir y tomar decisiones.
Al respecto se recuerda que:
Para responder a estas preguntas, se requiere recordar el
modo como se ha conducido el debate del derecho a la no
discriminacin en la Comisin. En efecto una de las
discusiones gir en torno a la no discriminacin por gnero, el
mismo que permiti que se colocaran argumentos basados en
la construccin de un concepto de gnero radicalmente distinto
al

que

se

utiliza

desde

el

movimiento

de

mujeres,

distorsionndose su real alcance. Otro hito del debate

discriminacin derivada de la orientacin sexual, que gener
mucha resistencia a pesar que nuestro pas y en muchas
partes del mundo, se discrimina a las personas por su
orientacin sexual. Un argumento esgrimido por los opositores
a esta propuesta es que su inclusin podra promover
socialmente una orientacin sexual distinta24.
Finalmente el proceso quedo suspendido. El movimiento
lsbico, trans y gay evaluaron esta reforma como un grave
retroceso para el reconocimiento de sus derechos. Sin
embargo, fue la primera vez que a nivel constitucional se

24

Vase: Loli, Silvia. Sntesis y Comentarios. p. 88. En: Mujer y ReformaConstitucional. Lima,
Internacional IDEA, 2002. Citado en: Llaja, Jeannette.
Situacin jurdica de los gays, lesbianas, bisexuales y trans peruanos. Lima,
DEMUS, 2006 (documento interno).

discuti la posibilidad de incluir las palabras orientacin sexual

en una norma de este nivel.

3.3.

Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de

1789:
La Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano es,
junto con los decretos del 4 y el 11 de agosto de 1789 sobre la
supresin de los derechos feudales, uno de los textos
fundamentales votados por la Asamblea nacional constituyente
formada tras la reunin de los Estados Generales durante la
Revolucin Francesa.
El principio de base de la Declaracin fue adoptado antes del
14 de julio de 1789 y dio lugar a la elaboracin de numerosos
proyectos. Tras largos debates, los diputados votaron el texto
final el da 26 de agosto.
En la declaracin se definen los derechos "naturales e
imprescriptibles" como la libertad, la propiedad, la seguridad, la
resistencia a la opresin. Asimismo, reconoce la igualdad de
todos los ciudadanos ante la ley y la justicia. Por ltimo, afirma
el principio de la separacin de poderes.
El Rey Luis XVI la ratific el 5 de octubre, bajo la presin de la
Asamblea y el pueblo, que haba acudido a Versalles. Sirvi de
prembulo a la primera constitucin de la Revolucin Francesa,
aprobada en 1791.
La Declaracin de 1789 inspirar, en el siglo XIX, textos
similares en numerosos pases de Europa y Amrica Latina. La
tradicin revolucionaria francesa est tambin presente en
la Convencin Europea de Derechos Humanos firmada en
Roma el 4 de noviembre de 1950.

3.4.

Cdigo Civil de 1984

La evolucin histrica del Derecho civil nos lo presenta como el
sector del ordenamiento jurdico que se ocupa de la persona y
sus diferentes estados, de su patrimonio y del trfico de bienes.
Pero ms importante que determinar de qu se ocupa el
Derecho civil es analizar cmo se ocupa, pues de ah nace
la crisis por

la

que

est

atravesando.

Efectivamente, si hoy el criterio de valores est en crisis, el

Derecho civil no puede por menos de sufrir tambin las
consecuencias de esa crisis. La del Derecho civil es, adems,
la del desmoronamiento de la sociedad que contempl la obra
de la codificacin, y si estamos ante otra sociedad o hacia ella
nos dirigimos, el Derecho civil heredero de los Cdigos
decimonnicos nos va a servir de poco.
La codificacin se basaba en la afirmacin del individuo frente
al Estado, sin cuerpos intermedios; el Cdigo civil aseguraba el
libre desenvolvimiento del individuo, de su voluntad. De ah que
el principio de la autonoma de la voluntad, con su reflejo en el
derecho de propiedad que se conceba absoluto y con las
mnimas excepciones posibles a este absolutismo, fuese el
pilar de sustentacin de todo el edificio. El sistema jurdico va a
ser en realidad el sistema de los derechos subjetivos, seala
ORESTANO, de poderes del individuo.
Pero la evolucin social ha ido por otros caminos. Los ideales
de la burguesa, que detentadora de los bienes econmicos y
de produccin quera un sistema que le permitiese su libre y
omnmodo disfrute, no se han aceptado por inmensas capas de
la sociedad sin poder econmico, para las que el juego de la
autonoma de la voluntad no significa ms que la sumisin al
ms fuerte y para la que los derechos subjetivos que les

reconoce

el

ordenamiento

jurdico

no

son

ms

que

abstracciones. Por otra parte, el rechazo de un puro sistema

liberal de economa, cuyo motor era la persecucin del inters
individual que redundara en el bienestar colectivo, hace que la
propiedad de los medios de produccin no se identifique con
propiedad

privada.

Todo ello indica que el Estado va a intervenir decisivamente en

la vida econmica y jurdica, y que las normas no van a
sancionar la autonoma de la voluntad individual sino que la
van a dirigir o coartar en beneficio de los intereses colectivos o
para evitar que sea un instrumento de dominacin de los
dbiles. As, el propietario tendr cada vez ms deberes; no se
le va a prohibir ya que haga o no haga, sino que se le va a
obligar

un

hacer.

As,

el empresario no

impondr

los contratos de trabajo que quiera a los que no pueden discutir

sus clusulas. Es un nuevo orden jurdico distinto del
cristalizado en la codificacin del XIX.
Los

principios

escuetamente

expuestos

anteriormente

producen un impacto en el Derecho civil, que se traduce en una

disgregacin. Son Derechos especiales los que surgen frente al
Derecho civil que queda como comn, en los que se
desarrollan nuevas normas. Se habla as de un Derecho del
trabajo, de un Derecho de la economa, de un Derecho agrario,
de un Derecho bancario, de un Derecho de arrendamiento, de
un Derecho urbanstico, etc. La disgregacin, como puro
fenmeno externo e ndice de una especializacin tcnica o
cientfica, no tiene trascendencia grave. La gravedad radica en
la consolidacin del desmembramiento, porque entonces se ha
roto

la

unidad

interna

del

Derecho

civil.

La crisis del Derecho civil codificado tiene otras causas.

Bsicamente

es

de

anotar

su

carcter

excesivamente

patrimonial, que hace que la persona se contemple y regule

en funcin de

sujeto

de

una

relacin

jurdica

de

aquella naturaleza y no por s misma: sus valores, sus bienes y

atributos como tal persona pasan por completo desapercibidos

y abandonados al campo de las declaraciones constitucionales
sonoras y espectaculares. Al Derecho civil se le priva as de lo
ms sustancial que tena, pues su funcin y su finalidad no es
otra que la defensa de la persona y de sus fines. El movimiento
contemporneo, por el contrario, est prestando una gran
atencin al campo de los derechos fundamentales de la
persona, al margen de las facetas polticas o penales del tema.

CAPTULO IV: ACCIONES DE LA POLTICA EXTERIOR E

INTERIOR DEL ESTADO PERUANO FRENTE A LA NO
DISCRIMINACIN POR ORIENTACIN SEXUAL E IDENTIDAD
DE GNERO:
4.1. Poltica Exterior:
Durante

el

2008,

hubo

dos

eventos

que

marcaron

drsticamente la posicin de la poltica exterior peruana frente

al avance de los derechos humanos de las personas trans,

lesbianas, gay y bisexuales: la ratificacin de la Convencin

Iberoamericana de Derechos de los Jvenes, y la adhesin a la
declaracin sobre orientacin sexual e identidad de gnero en
Naciones Unidas.
La Convencin Iberoamericana de los Derechos de los
Jvenes (CIDJ) es un tratado internacional de derechos
humanos, firmado el 11 de octubre del 2005 en Badajoz,
Espaa, el cual reconoce por primera vez a los y las jvenes
como sujetos de derechos. Fue promovida por la Organizacin
Iberoamericana de la Juventud (OIJ), dentro del mbito de los
veintids

pases

de

la

comunidad

iberoamericana.

La

importancia de este instrumento internacional radica en el

reconocimiento al derecho de los jvenes a gozar y disfrutar
todos los derechos humanos, estipulando la necesidad del
respeto y garanta por parte de los estados para el ejercicio de
stos
.
Especficamente, este tratado haba incorporado tres artculos
que desarrollaban importantes aspectos en relacin con los
derechos de las personas TLGB. El artculo 5 sealaba el
respeto al principio de no discriminacin, entre cuyas causales
colocaba la orientacin sexual.
Luego, el artculo 14 defina:
El derecho de los y las jvenes a la identidad y personalidad
propias, en el cual se consideraba a la orientacin sexual
como uno de los elementos de su conformacin.
En su artculo 20, esta convencin reconoce tambin:
El derecho a la libre eleccin de la pareja, a la vida en
comn, entre otros derechos derivados.

Con respecto a estos artculos, durante el proceso de la firma

de la CIDJ, la plenipotenciaria peruana, Carmen Vegas
Guerrero, presidenta de la Comisin Nacional de la Juventud,
present una carta a Eugenio Ravinet, secretario general de la
OIJ, en la cual explicitaba que el Estado Peruano firmara dicha
convencin

haciendo

reservas25

de

los

tres

artculos

mencionados, entre otros, debido a su incompatibilidad con el

ordenamiento jurdico nacional.
Estas reservas fueron interpuestas con base en dos informes
realizados por dos organismos del Estado. La Direccin
General de Derechos Humanos del Ministerio de Relaciones
Exteriores haba sealado que, si se aprobara la Convencin,
el Estado estara imposibilitado de impedir el matrimonio entre
jvenes homosexuales, pudiendo incluso comprenderse el
ejercicio de la paternidad o maternidad homosexual 26.
Por otro lado, la Comisin Nacional de la Juventud indic que
estaba de acuerdo con las reservas a fin de evitar el
matrimonio entre homosexuales y la posibilidad de que
puedan ejercer la paternidad o maternidad. Tambin, seal
que reconocer la identidad por orientacin sexual (art. 14)
podra generar grandes complicaciones a la legislacin interna,
si se concuerda con el artculo 5 (no discriminacin por
orientacin sexual) y el 20 (sobre la eleccin de la pareja) 27.
Cabe resaltar que durante el mismo periodo, la Secretara de la
Juventud de la Presidencia del Consejo de Ministros estableci
25 En derecho internacional, esta reserva, realizada al momento de la firma de un tratado internacional, es
conocida como reserva embrionaria. sta no implica obligatoriedad del Estado que la realiz, sino hasta su entrada
en vigor mediante el proceso pertinente, en el caso peruano, su ratificacin por el Congreso. Si no se procediera a
ello, se tendra por no planteada.

26 Memorando (DHU) No 339/05, 20 de julio 2005.

27 Informe No 054-2005-CNJ/OAJ, 8 de agosto 2005.

en el Plan Nacional de la Juventud 2006-2011, en el marco del

enfoque de equidad de gnero, que: Las polticas de
juventudes promueven la igualdad entre mujeres y hombres y
entre las personas con orientaciones sexuales diversas.
Asumen como objetivo la eliminacin de toda forma de
discriminacin, maltrato o violencia basada en el gnero y la
orientacin sexual28.
Esta ambigedad muestra la incapacidad del Estado peruano
para generar una poltica coherente de proteccin de los
derechos de las personas TLGB, con lo que promueve un
continuo estado de vulnerabilidad hacia ellas. Posteriormente,
el 16 de febrero de 2006, el Ministro de Relaciones Exteriores,
Oscar Martua, enva el tratado suscrito al Congreso para su
ratificacin, sealando en su carta las reservas realizadas.
En primera instancia, el 16 de octubre de 2007, la comisin de
Relaciones Exteriores del Congreso propuso que el tratado
fuera ratificado con las reservas mencionadas, debido a que,
supuestamente, el reconocimiento a la prohibicin de la
discriminacin y al derecho a la propia identidad por razn de la
orientacin sexual se contraponan a la Constitucin peruana y
al Cdigo Civil, recogiendo as los informes presentados por los
organismos antes citados. Este dictamen fue firmado por
Alejandro Aguinaga, Humberto Falla, Isaac Mekler, Lourdes
Alcorta, Juvenal Ordez, Vctor Sousa, Rafael Vsquez,
Carlos Torres Caro y Wilder Caldern. Este dictamen gener
una respuesta de numerosos activistas TLGB en el Per,
quienes rechazaron los argumentos discriminatorios de la
comisin29. El 29 de noviembre, el dictamen pas al Pleno del
Congreso, donde se desarroll el debate sobre la ratificacin.
28 PROMSEX, Concertando Diversidades. Gua de apoyo para facilitadores y facilitadoras. Talleres de
fortalecimiento de las capacidades de participacin social en grupos organizados de lesbianas, gays, travestis,
transexuales y bisexuales. Lima: PROMSEX, 2008, p. 40.

El congresista Aguinaga sostuvo las reservas propuestas frente

al congresista Jos Vargas, quien las rechaz. Todo el debate
estuvo centrado en argumentos que reflejaban los profundos
prejuicios de la mayora de los parlamentarios ante la
posibilidad del acceso al reconocimiento del matrimonio entre
personas del mismo sexo, dejando de lado la importancia de
contemplar

medidas

de

proteccin

en

contra

de

la

discriminacin. Frente a estas posturas, el pleno decidi enviar

nuevamente el dictamen, tanto a la comisin de Relaciones
Exteriores, como a la de la Mujer y Desarrollo Social para que
vuelvan a evaluar la propuesta. A partir de ese momento se
inici un debate sobre la naturaleza de la ratificacin de la
Convencin, en el cual se establecieron tres perspectivas
definidas. La primera, defendida por el congresista Alejandro
Aguinaga, la congresista Lourdes Alcorta y Judith Puente de la
Matta, secretaria ejecutiva de la DINAJU, que sostena el uso
de la reserva en la ratificacin. La segunda fue sustentada por
la cancillera, en la persona del ministro Jos Garca Belaunde,
y defenda la ratificacin con declaraciones interpretativas 30.
Entre

sus

argumentos

ms

importantes

estaban

el

reconocimiento de que los tratados de derechos humanos no

deban contener reservas y la explicitacin de la diferencia
entre ambas figuras formales, a saber, la reserva y la
declaracin interpretativa. Por otro lado, una tercera opinin
argumentaba a favor de una ratificacin sin reservas ni
declaraciones interpretativas, y de irrestricto respeto a los
derechos humanos, la cual fue articulada por los movimientos
TLGB peruanos. Dicha participacin qued registrada en el
ltimo dictamen, en donde se hace mencin de los argumentos
29 Vase: Movimiento Homosexual de Lima, Sobre dictamen de la comisin de relaciones exteriores que propone
aprobar la Convencin iberoamericana de derechos de los Jvenes, Lima, entregado al Congreso el 14 de
noviembre de 2007.

30 Vase: Ruda, Juan, Informe (AJU) N 002-2008, Lima, 14 de enero de 2008.

sostenidos por la Red Peruana TLGB, la asociacin Civil Selva

Amaznica y la Asociacin Civil de Diversidad sexual de la
regin Callao, entre otros. El resultado de este proceso fue la
aprobacin, el 8 de abril de 2008, por parte de la Comisin de
Relaciones Exteriores y de la Comisin de la Mujer y Desarrollo
Social del Congreso de la Repblica, del dictamen conjunto del
Proyecto de Resolucin Legislativa 148/2006 PE que propona
que el Per ratifique la Convencin Iberoamericana de
Derechos

de

los

Jvenes,

incluyendo

declaraciones

interpretativas para los artculos 5, 14 y 20 31. Todos estos

artculos hacan mencin explcita sobre el reconocimiento de
derechos con base en la orientacin sexual. Esta sumatoria de
argumentos, revela, tal como afirma el Informe sobre la
Situacin de los Derechos Sexuales, elaborado por DEMUS y
la

agrupacin

Lesbianas

Independientes

Feministas

Socialistas-LIFS, un discurso basado en la creencia de una

natural sexualidad, que coloca a la heterosexualidad como la
forma natural y unvoca de vivir la sexualidad y a la
homosexualidad como una expresin antinatural, excluyndola
de la posibilidad del goce de derechos.
Los fundamentos del dictamen no se centran en el principio de
no discriminacin sino en un supuesto escenario donde, a partir
del reconocimiento de la igualdad de derechos entre los
peruanos, se pueda invocar la posibilidad de legalizar las
uniones de parejas del mismo sexo. Despus de esta
aprobacin, el dictamen debi haber pasado al pleno, sin
embargo,

algunos

congresistas

retiraron

su

firma

del

documento, lo cual exigi que ste volviera a la Comisin de

Relaciones Exteriores. En la actualidad, el proyecto espera ser
debatido. Sin duda, esta actitud ha diluido la necesidad de la
31 El numeral correspondiente del nico artculo de la Resolucin estableci que: 1. La aplicacin concordante
de los artculos 5 y 14 en los extremos referidos a la no discriminacin y al derecho a la propia identidad por
razn de orientacin sexual, con el numeral 1 del artculo 20, referido al derecho a la formacin de una familia, se
realiza de conformidad con la legislacin nacional.

ratificacin, lo cual, segn algunas opiniones recogidas,

responde a la estrategia de los grupos conservadores dentro
del Congreso. Miguel ngel Snchez Rodrguez, presidente
estatal de la organizacin Tringulo con sede en Espaa, envi
una carta a Eugenio Ravinet, secretario general de la OIJ, en
donde expuso su preocupacin por una ratificacin peruana de
la convencin con reservas o declaraciones interpretativas,
comentando una carta enviada por Ravinet, con anterioridad, al
congresista Alejandro Aguinaga. Luego, Snchez tuvo la
oportunidad de entrevistarse con los representantes de la OIJ.
De dicha conversacin, l ha afirmado que el representante de
la OIJ sostuvo que no haba slo dos posiciones, que haba
otra que simplemente quera que no fuese aprobado nada y
que en ellas estaban esencialmente la Iglesia Catlica y las
Iglesias evanglicas. Y que los verdaderos ganadores de que
se haya devuelto el dictamen no eran el movimiento LGBT, sino
los que no quieren que se apruebe nada. Por ello, este informe
desea relevar la importancia de que los organismos de
derechos humanos coloquen su atencin en este proceso
trunco, sin dejar de lado, estrategias de vigilancia sobre su
ratificacin sin reservas o declaraciones interpretativas. El otro
acontecimiento que muestra la tendencia conservadora de la
poltica exterior peruana fue la negativa por parte del gobierno,
a suscribir la declaracin sobre orientacin sexual e identidad
de gnero en Naciones Unidas (UN), la cual condenaba los
abusos y la violencia basados en la discriminacin por
orientacin sexual e identidad de gnero. Si bien este
documento no era vinculante, reconoca la necesidad de
proteccin de los derechos de las personas TLGB, y constituye
un compromiso moral y poltico.
El 18 de diciembre de 2008, esta declaracin fue presentada
gracias a la iniciativa de Francia, en coordinacin con un grupo

interregional de estados, entre los que se encontraban

representantes de Argentina, Brasil, Croacia, Francia, Gabn,
Japn, los Pases Bajos, Noruega y Ucrania. Esta iniciativa
parti de una declaracin conjunta previa, presentada en 2006
ante el Consejo de Derechos Humanos de UN por Noruega, en
nombre de 54 estados. La Declaracin promovida por Francia
fue apoyada por 66 pases del mundo, pero tuvo la oposicin
de la Santa Sede, los pases islmicos y los Estados Unidos.
Los pases latinoamericanos que la apoyaron fueron:
Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Cuba, Ecuador,
Mxico, Nicaragua, Paraguay, Uruguay, y Venezuela. Sin
embargo, la delegacin de Per no respald la iniciativa22.
Belissa Anda, activista peruana y secretaria trans de la
Asociacin Internacional de Gay y Lesbianas (ILGA, por sus
siglas en ingls) ha afirmado que, en coordinacin con otras
organizaciones peruanas de derechos humanos, se reunieron
con personal de la Cancillera Peruana, con el fin de obtener el
voto positivo de Per a dicha declaracin. A pesar de estos
esfuerzos, en Nueva York, el representante de Derechos
Humanos de la Misin Permanente Peruana manifest que en
el escenario poltico actual no quieren abrirse otro frente que
desestabilice al gobierno, por lo que, en esta ocasin, no
firmarn. Sin embargo, seguirn apoyando los temas LGBT,
pero no liderando propuestas. Sin duda, esta respuesta de la
diplomacia peruana obedece a las presiones de algunas
organizaciones vinculadas a la iglesia catlica, dirigidas a los
funcionarios de la Cancillera Peruana para que el Estado no
firme dicha declaracin, contraviniendo el marco normativo
donde se reconoce la no discriminacin, incluida la orientacin
sexual y la separacin entre el Estado y las iglesias. Ambos
eventos reseados demuestran la escasa intencin del Estado
Peruano por desarrollar, a partir de una adecuada poltica

exterior sobre derechos humanos, un sistema que proteja a las

personas TLGB de actos de discriminacin y violencia.

4.2. Poltica Interior:

Por otro lado, esta incapacidad tambin se ha reflejado

constantemente en la formulacin e implementacin de una
poltica interior, que ha reproducido esta actitud discriminadora
a lo largo de estos aos. Por ello, este informe debe resaltar
que dentro del Estado Peruano existe una sistemtica negativa
a brindar proteccin y garanta contra la discriminacin por
orientacin sexual e identidad de gnero, sobre todo en el nivel
de la normativa nacional, basada en el fortalecimiento del
prejuicio y la homofobia.
Esta actitud discriminatoria se ubica en un escenario poltico
fragmentado, lo cual ciertamente permite la presencia de
algunos espacios que han generado medidas propositivas con
respecto a las demandas de la comunidad TLGB (el Tribunal
Constitucional y algunos gobiernos regionales y municipales),
pero que tambin muestra de manera clara la inequidad en la
promocin y la defensa de los derechos humanos de las
personas trans, lesbianas, gay y bisexuales. Un antecedente
importante de esta actitud fue la aprobacin del Plan Nacional
de Derechos Humanos32 el 11 de diciembre de 2005, en el cual
se introdujeron serias restricciones a la promocin de garantas
de la poblacin TLGB.

32 Decreto Supremo N 017-2005-JUS.

Si bien el borrador de dicho documento haba contemplado

objetivos y estrategias para garantizarlas, finalmente el Estado
Peruano fue incapaz de mantenerlas debido a la presin, tanto
de la iglesia catlica, como de un sector de las fuerzas
armadas.

En

el

Plan

promulgado

se

advierten

serias

tergiversaciones y limitaciones, no slo en cuanto a su

reduccin a cuatro acciones, en comparacin con las
diecinueve

originalmente

programadas,

sino

en

el

planteamiento de sus argumentos.

Un primer punto es la eliminacin del trmino discriminacin
por otro completamente reductivo: trato denigrante o violento,
cuando se refiere a la poblacin TGLB. Otro aspecto importante
es la incorporacin del trmino ndole sexual, eludiendo as la
terminologa de gnero y su potencial poltico para diferenciar
el aspecto biolgico del cultural. Tras ello, el documento slo
establece la necesidad de evaluar la normatividad vigente y de
emitir las recomendaciones para sancionar las prcticas
denigrantes o violentas, dejando de lado la ejecucin de
acciones eficaces en contra de ellas. Por otro lado, no busca
solucionar el fondo del problema, sino permanecer en la
superficie mediante medidas asistencialistas, como evitar
mensajes denigrantes que se difundan a travs de medios de
comunicacin, o implementar programas de capacitacin en
derechos humanos dirigidos a operadores de salud, a fin de
que brinden servicios de atencin con calidad. Finalmente,
recomienda fomentar acciones que incluyan la promocin de la
tolerancia y el respeto de los derechos de las personas con
diferente orientacin / ndole sexual.
Estos sealamientos contrastan con dos clusulas restrictivas
introducidas en el documento, sobre todo considerando que
este Plan Nacional debe ser un instrumento afirmativo con
respecto a la promocin de los derechos humanos. La primera

clusula indica que las medidas tomadas no se extienden al

reconocimiento del derecho a contraer matrimonio entre
personas del mismo sexo, legalizar sus uniones de hecho y
adoptar menores. La segunda seala que el sentido de estas
propuestas, no afecta lo establecido en los reglamentos de las
instituciones castrenses, de acuerdo con lo dispuesto por la
Constitucin Poltica del Estado y las Leyes de la repblica. Es
importante hacer notar que este argumento a favor de la
segunda clusula restrictiva es inconstitucional, ya que el
Tribunal Constitucional del Per haba sentenciado como tal el
artculo del Cdigo de Justicia Militar que consideraba las
prcticas homosexuales como causal de expulsin. La
aprobacin de este plan demostr una vez ms cmo el Estado
Peruano reincide en su incapacidad para formular polticas
pblicas de proteccin, a pesar de existir jurisprudencia clara al
respecto, como por ejemplo la sentencia 33 del Tribunal
Constitucional del Per referida al caso de Jos Antonio
lvarez Rojas, quien interpuso una accin de amparo contra el
Ministerio del Interior, solicitando su reincorporacin al servicio
activo de la Polica Nacional con el reconocimiento de su
tiempo de servicios. Esta sentencia fue motivada debido a la
baja del militar que se le impuso como medida disciplinaria por
haberse casado con una persona de su mismo sexo
(transexual).
El Tribunal Constitucional afirm el 24 de noviembre del 2004,
que si bien no existe un derecho constitucional autnomo de
contraer libremente matrimonio, este caso s se encuentra en el
mbito de proteccin del derecho al libre desarrollo de la
persona reconocido en el artculo 2, inciso 1, de la Constitucin
Peruana. Por lo tanto, no caba la injerencia estatal.

33 TCP, Sentencia EXP. N. 2868-2004-AA/TC

De igual manera, el Tribunal destacaba que, de conformidad

con el artculo 1 de la Constitucin, no se puede distinguir a las
personas por su opcin, preferencias sexuales o en funcin del
sexo

que

puedan

tener.

As

pues,

se

juzg

como

inconstitucional el hecho de que, inmiscuyndose en una

esfera de la libertad humana, el Ministerio de Interior considere
ilegtima la opcin y preferencia sexual de una persona y, a
partir de esto, se le considere susceptible de sancin.
Los hechos relatados muestran la forma en que opera y se
fortalece la dinmica de la discriminacin, la cual se expres
una vez ms en la historia de la Ley de Igualdad de
Oportunidades entre Mujeres y Hombres (LIO) 34.
La citada ley, promulgada el 8 de marzo del ao 2007 por el
Congreso, buscaba consagrar la equidad de gnero mediante
la erradicacin de todas las formas de discriminacin y
exclusin sexual, as como a travs del reconocimiento de la
diferencia cultural como principio de accin estatal para la
igualdad de oportunidades entre hombre y mujeres. Esta ley
represent el resultado de innumerables esfuerzos por parte de
la sociedad civil para establecer el principio de equidad. Entre
sus aspectos positivos se debe recalcar la consagracin de los
derechos sexuales y los derechos reproductivos, considerando
que la atencin a la vigencia los mismos es prioritaria para la
garanta del derecho a la salud y para la promocin del
desarrollo pleno y equitativo de todos los nios, nias y
adolescentes, a quienes se debe asegurar una educacin
sexual integral con calidad cientfica y tica, dejando de lado
abordajes basados en criterios religiosos o de fe. Adems, esta
ley permiti un desarrollo del sistema de garantas de los
derechos humanos, al otorgar exigibilidad nacional a los
34 Ley N 28983, publicada el 16 de Marzo del 2007

compromisos internacionales asumidos por el Per, dndoles

fuerza de ley, y al colocar en los lineamientos de accin para el
Poder Legislativo la norma por la cual se debe aprobar leyes
que garanticen los derechos de igualdad entre mujeres y
hombres, en concordancia con los compromisos y tratados
internacionales que incorporan la equidad de gnero y la
igualdad de oportunidades, asumidos y ratificados por el
Estado peruano35.
Lamentablemente, al momento del debate de la ley, todas las
menciones sobre la orientacin sexual y el reconocimiento a la
diversidad sexual fueron eliminadas del proyecto original,
presentado en octubre del 2006 por la congresista Hilaria Supa
Huamn, e impulsado por el colectivo Mujeres por la Igualdad
de Oportunidades. Esta eliminacin estuvo basada en las
presiones

de

tendencias

conservadoras

al

interior

del

Congreso, lo cual excluy la posibilidad de contar con alguna

medida para garantizar la igualdad de oportunidades para las
mujeres lesbianas. A pesar de la continua participacin de la
sociedad civil en el debate congresal, fue imposible mantener
ntegro el texto original. Das antes de concretarse esta
exclusin, Ruth Ramos, entonces presidenta del Movimiento
Homosexual de Lima (MHOL), seal que: Las lesbianas
peruanas hemos depositado nuestra esperanza en la LIO, y a
pesar que estamos contentas por este significativo avance a
favor de las mujeres y felicitamos este logro del movimiento
feminista, estamos profundamente decepcionadas porque al
eliminar la orientacin sexual, el Congreso sigue atropellando y
desconociendo

los derechos de

miles de

mujeres no

heterosexuales.

35 DEMUS; Lesbianas Independientes Feministas Socialistas-LIFS, Informe sobre la Situacin de los Derechos
Sexuales, 2008.

Estas declaraciones estuvieron insertas en el intenso debate

dentro de los movimientos sociales sobre los lmites y las
posibilidades de esta ley, en el momento previo a que se
excluyera definitivamente la orientacin sexual del texto. Luego
de la aprobacin de la ley, y antes de su promulgacin,
diversos grupos se pronunciaron en contra de la manipulacin
del proceso y la intromisin de grupos conservadores con el fin
de consolidar la discriminacin y la violacin de los derechos
humanos de las lesbianas en el Per. Una vez promulgada la
norma, algunos grupos del movimiento lsbico peruano
demandaron una lucha frontal de todos los movimientos
sociales en contra de esta actitud.
Ms adelante, producto del esfuerzo de los grupos de
feministas y de mujeres en varias regiones, se aprobaron
Planes Regionales de Igualdad de Oportunidades (PRIO), pero
ninguno de ellos menciona la discriminacin por orientacin
sexual ni los derechos para las lesbianas. Sin embargo, cabe
sealar que la LIO ha sido utilizada como herramienta para
obtener algunas ordenanzas en gobiernos regionales y
municipales que contemplan la discriminacin por orientacin
sexual en sus respectivos textos.
Esta situacin afirm nuevamente que la incapacidad del
Estado para brindar garantas a favor de la no discriminacin
por orientacin sexual e identidad de gnero, lo convierte en el
principal responsable de la continua situacin de vulnerabilidad
en la que viven las personas TLGB en el Per. Tambin
demuestra que la lucha contra la discriminacin no puede ser
confiada a las acciones de algunos rganos del Estado, o a la
interpretacin por parte de algunos funcionarios pblicos, sino
que debe responder a una poltica multisectorial amplia y
coherente. Sin duda, todo esto fortalece el prejuicio contra la
comunidad TLGB e imposibilita el logro de soluciones efectivas.

Tambin, durante el 2008, en el mes de mayo, hubo dos

eventos paradjicos con respecto a la discriminacin y
violencia contra de la poblacin TLGB. El primero fue el
reconocimiento

por parte

Multisectorial

en

de

Salud

la

Coordinadora

(CONAMUSA)

Nacional

organismo

multisectorial conformado por representantes del gobierno, la

cooperacin internacional, la sociedad civil y las organizaciones
de personas afectadas y vulnerables al VIH/Sida, tuberculosis y
malaria en el Per del da 31 de mayo como Da Nacional de
Lucha contra la Violencia y Crmenes de Odio hacia Lesbianas,
Trans, Gay y Bisexuales. Cabe resaltar que esta efemride fue
promovida durante los ltimos aos por el movimiento TLGB
para recordar el asesinato de ocho gay y trans en la ciudad de
Tarapoto a manos del Movimiento Revolucionario Tpac Amaru
(MRTA). Desde luego, esta fecha tambin recuerda a todas las
vctimas trans, lesbianas y gay de crmenes de odio 36 en el
Per, intentando promover consciencia social sobre este
problema, por lo cual, el movimiento TLGB intenta oficializar
esta

conmemoracin.

Sin

embargo,

frente

este

reconocimiento hubo una accin contraproducente por parte

del Ministerio de Salud (MINSA), el cual forma parte de la
CONAMUSA, y a la vez, la preside. Dicho portafolio retir su
apoyo, mediante el retiro de su logotipo, a la campaa para
prevenir el VIH/Sida, debido a que, en el spot publicitario de la
misma, aparecen dos hombres tomndose de la mano y
expresando su afecto. Sin duda, esta actitud es sintomtica y
revela cmo algunos funcionarios pblicos excluyen los
derechos de las personas TLGB en la elaboracin e
implementacin de las estrategias de salud, en funcin de sus
prejuicios y creencias personales. Adems, corrobora la falta
36 Este trmino, segn nos recuerda Crissthian Olivera, fue empleado desde la dcada de los ochenta en el
lenguaje jurdico, gracias al movimiento de derechos humanos, y fue utilizado en la corte Suprema de los Estados
Unidos (en el caso Wisconsin vs. Mitchell, de 1993) para indicar que un crimen de odio es el que ha sido motivado
por la raza, religin, color, incapacidad, orientacin sexual, nacionalidad o ancestro de la vctima. En: Olivera,
Crissthian, Crmenes de Odio por orientacin sexual o identidad de gnero en el Per, en: DEMUS, El derecho
como campo de lucha: orientacin sexual e identidad de gnero, Lima, DEMUS, 2008, p. 48.

de proteccin gubernamental y la omisin de sus deberes para

una comunidad expuesta a la violencia, por tener una
orientacin sexual y una identidad de gnero distinta a la
heterosexual.
Por otro lado, a pesar de las resistencias de las instancias
nacionales del Estado peruano, el presente informe saluda la
capacidad de algunos gobiernos regionales y municipales del
pas para formular y aprobar, durante los ltimos aos, medidas
concretas, como la emisin de ordenanzas dirigidas a prohibir
la discriminacin por orientacin sexual e identidad de gnero,
entre otras causas37. En el 2008 lo hicieron las municipalidades
de Tarma, Acobamba, Jauja y Concepcin en la regin Junn, y
la municipalidad de Chiclayo, en la regin Lambayeque.
Asimismo, los distritos de Miraflores y Jess Mara en la regin
Lima. La regin Arequipa es el lugar donde existen ms
ordenanzas emitidas que sancionan la discriminacin, debido al
esfuerzo de la oficina de la Defensora del Pueblo. Los distritos
que han aprobado estas medidas son Sabanda, Yanahuara,
Cayma, Jos Luis Bustamante y Rivero, Mariano Melgar y
Cerro Colorado, as como la Municipalidad Provincial de
Arequipa. Ocurre lo mismo en Mollendo, Caman, Meja y
Samuel Pastor, lugares frecuentados por los arequipeos
durante sus vacaciones y en el valle del Colca (Municipalidad
de Caylloma). En Cayma, Cerro Colorado, Caman, Meja y
Caylloma, se ha dispuesto adems que, para obtener una
licencia de funcionamiento, los conductores de locales pblicos
deben presentar una declaracin jurada que garantice que no
incurrirn en prcticas discriminatorias. Al mismo tiempo, desde
fines de febrero, han aparecido tambin ordenanzas que
enfrentan la discriminacin de manera integral, como las
37 La primera de estas ordenanzas fue promulgada en el ao 2006 por la Municipalidad de Magdalena, en la
ciudad de Lima. sta dispona que los locales que discriminen deberan perder la licencia de funcionamiento.
Luego, durante el ao 2007, slo la Municipalidad de San Miguel sigui este ejemplo.

promulgadas por las municipalidades provinciales de Abancay,

Huamanga, Huancayo y Sullana, y la Municipalidad Distrital de
San Juan Bautista (Ayacucho). Estas normas abordan la
atencin preferente a personas mayores, madres gestantes o
discapacitados; la discriminacin por vestimenta, que afecta a
la poblacin campesina o indgena; el uso del quechua por el
personal de la municipalidad (en Abancay y Ayacucho), y los
derechos

de

las

personas

indocumentadas.

Establecen

tambin que los funcionarios municipales que incurran en

prcticas discriminatorias sern denunciados, segn dispone el
artculo 323 del Cdigo Penal. Estas ordenanzas incluyen
adems como causales de prohibicin de discriminacin la
orientacin sexual, la condicin de salud y la actividad que
desempea la persona.
Segn Wilfredo Ardito, activista por los derechos humanos, la
norma ms avanzada y completa contra la discriminacin en el
Per es la Ordenanza 017 del Gobierno Regional de Apurmac,
que detalla la prohibicin de una serie de conductas,
especialmente en mbitos tan sensibles como la salud, el
trabajo y la educacin, enfrentando prcticas muy arraigadas.
Por ejemplo, dispone que los escolares no deben ser obligados
a participar en ceremonias religiosas, y que el estado civil de
sus padres no puede determinar su admisin a un centro
educativo.
A comienzos de agosto, la Defensora del Pueblo hizo llegar
estas ordenanzas a todas las municipalidades de Lima
Metropolitana y el Callao, salvo Magdalena y San Miguel,
proponindoles que promulgaran normas similares. La primera
en contestar favorablemente esta iniciativa fue la Municipalidad
de Miraflores, que el pasado 29 de agosto public la
Ordenanza 294-MM, la cual est siendo ms difundida por la
prensa que todas las otras normas, debido a los frecuentes

incidentes discriminatorios ocurridos en dicho distrito. La ltima

ordenanza en ser emitida fue el 29 de octubre de 2008 en el
distrito de Jess Mara.
4.3. El Estado Peruano y la resolucin sobre los derechos humanos y
orientacin sexual de naciones unidas:

En mayo-junio del 2004, la Comisin de Derechos Humanos de

las Naciones Unidas se prestaba a discutir la aprobacin o no
de la Resolucin sobre Derechos Humanos y Orientacin
Sexual presentada por el Estado Brasileo con el apoyo de
algunos pases de la Unin Europea, Canad, Nueva Zelandia
y Sudfrica, por lo que la Cancillera Peruana inici un proceso
de consultas para definir la posicin que deba asumir frente a
los proyectos de resoluciones que se debatiran en dicha
sesin.
De esta forma la cancillera convoc a los y las representantes
de un conjunto de organizaciones de la sociedad civil,
involucradas en las diversas temticas a discutirse durante la
60 Sesin de la Comisin de Derechos Humanos de Naciones
Unidas, para que aportaran sus puntos de vista y los elementos
tcnicos necesarios que permitan consensuar la posicin
peruana ante la Asamblea Anual de Derechos Humanos. De
esta forma, en un proceso consultivo de dos jornadas de
trabajo, los representantes de la sociedad civil y la Cancillera
decidieron en forma unnime otorgar su respaldo a la
propuesta presentada por Brasil.
Si bien el Estado Brasileo decidi finalmente mantener su
propuesta en la Comisin de Naciones Unidas bajo consulta y
posponer el debate sobre la misma38,

resulta interesante

evidenciar el discurso de algunos parlamentarios peruanos

38 Vase: http://www.choike.org/nuevo/informes/1669.html Citado el 30 de mayo de 2005.

ante la eventualidad del apoyo del Estado peruano a dicha

resolucin. La propuesta de Resolucin seala:
[] los derechos humanos y libertades fundamentales son
derecho de nacimiento de todos los seres humanos, que la
naturaleza universal de esos derechos va ms all de todo
cuestionamiento y que la orientacin sexual no debe de
ninguna manera invocarse para impedir el disfrute de tales
derechos y libertades.
[] Llama a los Estados a promover y proteger los derechos
humanos de todas las personas, cualquiera sea su orientacin
sexual39.
En la medida que la Constitucin no establece explcitamente
la prohibicin de la discriminacin por orientacin sexual, la
Comisin de Constitucin del Congreso decidi recomendar no
apoyar la propuesta de resolucin por considerar que
contravena nuestro orden constitucional.
La congresista Fabiola Morales, representante de la coalicin
poltica Unidad Nacional, fue la promotora de la mocin
aprobada en forma unnime por la Comisin de Salud del
Congreso de la Repblica, en la que se planteaba que la
Cancillera Peruana vote en contra de la resolucin. En sesin
de dicha Comisin de fecha 10 de marzo, la Congresista
desarroll su propuesta argumentando que:
[Esta Resolucin] pretende introducir a los arrendamientos
jurdicos un concepto respecto del cual no hay una definicin
unnime y consensuada y que puede comprender incluso a las

39 Estado Brasileo. Propuesta de Resolucin sobre Derechos Humanos y Orientacin Sexual.

Vase: http://www.convencion.org.uy/menu4-482.htm 17 de abril de 2003. Citado el 30 de mayo de
2005.

tendencias sexuales como la pedofilia y dems desviaciones

penadas por nuestro ordenamiento jurdico;
En tal

sentido, cabe

sealar que

hasta

la fecha

la

representacin diplomtica del Per no ha recibido las

instrucciones correspondientes para votar en contra de la
mencionada resolucin.
[Y] que en cumplimiento de lo dispuesto por nuestro
ordenamiento legal vigente [los representantes peruanos]
expresen clara y contundentemente su oposicin a la
mencionada resolucin.40
La opinin de la congresista no es vinculante, sin embargo da
cuenta

de

la

mentalidad

que

impera

entre

nuestros

legisladores, ya que para sustentar su pedido, la congresista

afirm que dicha resolucin amparaba la pedofilia y dems
desviaciones penadas por el ordenamiento jurdico, adems de
atentar contra la institucin del matrimonio. Pese a que el
pedido de la congresista Morales denotaba un alto grado de
desinformacin sobre el tema de no discriminacin por
orientacin

sexual,

recibi

el

apoyo

unnime

de

los

parlamentarios de la Comisin de Salud, consiguiendo el apoyo

necesario a su peticin, por lo que el Estado Peruano decidi
no apoyar la propuesta presentada por el Estado Brasileo y
abstenerse al momento de la votacin.
Del mismo modo, en la sesin del 31 de mayo de 2004, el
Congresista Chvez Chuchn pregunt al seor Chuquihuara,
funcionario del Ministerio de RR.EE. sobre todo tema o
cuestin que vaya en contra de la legislacin nacional,
mencionando como ejemplo de ello, la propuesta del Estado
40 Vase: http://www2.congreso.gob.pe//Sicr/ApoyComisiones/comision
2003.nsf/porcomisiones/7B5B22784AB8031A05256EA1007FAB15/

Brasilero para reconocer explcitamente la orientacin sexual

como un derecho humano. Cabe censurar las respuestas de
este funcionario como del Seor Luis Solari Tudela, Vice
Ministro de Relaciones Exteriores, tambin presente, ya que
fueron en el mismo sentido de las expresiones del Congresista
Chvez Chuchn.
No slo eso, se supo extraoficialmente que el representante del
Vaticano en el Per, el Nuncio Apostlico Rino Passigato, envi
una carta a la Cancillera en los mismos trminos expresados
por los representantes de la Comisin de Salud del Congreso,
es decir, en los que la orientacin sexual de las personas se
converta en sinnimo de pedofilia y desviacin.
No resulta extraa la actitud de algunos polticos, funcionarios
o representantes de otros pases en el Per, lo que sorprende
es que por sobre los procesos pblicos, participativos y
concertados entre Estado y Sociedad Civil se impongan las
presiones y criterios particulares, de fuerzas que no actan en
forma pblica y transparente, y que no participan de ningn
mecanismo de rendicin de cuentas de conocimiento pblico.
Bajo

estas presiones la

Cancillera

retrocedi en

sus

compromisos con la sociedad civil, dejando de lado los

resultados de lo que fuera una innovadora experiencia de
consulta y concertacin para consensuar la posicin peruana
ante la Asamblea Anual de Derecho Humanos de las Naciones
Unidas. Frente a la arbitrariedad de los hechos el Movimiento
Homosexual de Lima y la Mesa para la No Discriminacin
LTGB (que rene a un de organizaciones del movimiento
LTGB, feminista y de derechos humanos) convocaron, con el
apoyo del Congresista Javier Diez Canseco, a una conferencia
de prensa realizada el jueves 4 de marzo del 2004 en la Sala
Mhome del Congreso de la Repblica. En la misma se
denunciaron estos hechos, y se plante al Congreso y al

Presidente de la Repblica reafirmar el compromiso del estado

peruano con el principio del respeto, promocin y defensa de
los derechos humanos a travs del apoyo a la propuesta de
resolucin presentada por Brasil.
Ms all del impacto meditico de la conferencia de prensa y
del

pronunciamiento

pblico

de

la

Mesa

para

la

No

Discriminacin LTGB, no hubo ningn tipo de respuesta oficial.

4.4. La Postura eclesistica frente a las uniones civiles entre personas
del mismo sexo:

Las relaciones entre el Estado Peruano y la Iglesia Catlica

han estado mediadas desde el surgimiento mismo de la
Repblica, pasando por diferentes momentos marcados por la
necesidad y/o exigencia del Estado y la Iglesia frente al
patronato. El patronato traduca jurdicamente un pacto poltico
entre la Iglesia y el Estado en el cual este ltimo se defina a s
mismo como confesional (sea profesando o protegiendo la
religin catlica), a cambio que la primera le reconociera ciertas
potestades regalistas.
Estos vnculos y privilegios se ratificaron el 19 de julio de 1980,
cuando se suscribi el acuerdo entre la Santa Sede y la
Repblica del Per, confirmado por el Papa Juan Pablo II el 22
de julio de 1980 y por el gobierno del Per dos das despus, y
sin contar con la aprobacin del Congreso, tal como estipulaba
la constitucin de 1933 (ya que an no entraba en vigencia la
reciente Constitucin aprobada en 1979). Esto supone una
intervencin de la Iglesia Catlica en asuntos que son de
competencia exclusiva del Estado, logrando interferir en
educacin como en otros temas que requieren un tratamiento
diferenciado de la moral o prescripcin cristiana. No es de
extraarse

entonces

las

manifestaciones

sesgadas

intolerantes que la Iglesia Catlica ha mostrado frente a los

procesos que tienen que ver con el reconocimiento y la defensa

de los derechos de las personas y comunidades LTGB.
El Congreso de los Diputados de Espaa cuando aprob el
proyecto de ley que buscaba legalizar el matrimonio entre
personas del mismo sexo, reaviv la polmica con la Iglesia
Catlica, que acababa de elegir a un nuevo Papa, Benedicto
XVI. El resultado de la votacin fue de 183 a favor, 136 en
contra y 6 abstenciones. La aprobacin definitiva del proyecto
de ley -tras su vuelta del Senado- convirti a Espaa en el
tercer pas europeo en legalizar los matrimonios de parejas
homosexuales, despus de Holanda y Blgica.
Esta propuesta form parte de una serie de medidas
emprendidas por el Gobierno de Jos Luis Rodrguez Zapatero
para otorgar ciudadana plena a un sector de la poblacin que
haba sido histricamente excluida, lo que indign a la
poderosa Iglesia Catlica, pues Ratzinger, antiguo guardin
doctrinal del Vaticano, mencion que los matrimonios entre el
mismo sexo estaban destruyendo el concepto de matrimonio y
erosionando la identidad social de Europa. El presidente
Rodrguez Zapatero seal en rueda de prensa que:
[] si el nuevo Papa dice algo, estoy preparado para respetar
lo que diga. Una de las garantas de la democracia es la
libertad religiosa, de opinin, y la libertad de llevar adelante un
proyecto poltico con el voto de los ciudadanos. Esa es la
grandeza de la democracia.41
Ante este hecho, las manifestaciones de la Iglesia Catlica no
se hicieron esperar. El cardenal colombiano, Alfonso Lpez
Trujillo, Presidente del Consejo Pontificio para la Familia del
41 Cmara de diputados aprueba ley sobre el divorcio y matrimonio entre homosexuales. Vase:
http://www.mhol.org.pe/internac.htm

Vaticano, al aprobarse la modificacin del Cdigo Civil espaol

que permitira la unin legal entre personas del mismo sexo,
pidi a todos los funcionarios encargados de realizar las bodas
a negarse a celebrar el matrimonio entre homosexuales, pues
para su entendimiento es una medida que atenta contra la
familia.
El cardenal mencion que:
[] este tipo de enlaces es inhumano y fruto de una extraa
idea de modernidad. [] Hay una prdida del sentido de
valores esenciales, lo que se ha hecho en Espaa, y adems
con una mayora reducida, es la destruccin de la familia. 42
Manifestaciones de este tipo evidencian las resistencias e
intolerancia de la jerarqua de la Iglesia Catlica frente a los
procesos de apertura y reconocimiento de los derechos civiles
de las parejas del mismo sexo, pretendiendo imponer los
particulares puntos de vista de una confesin religiosa sobre
los principios de la libertad y autonoma de las personas para
decidir sobre s mismos.
Posteriormente, en el mes de julio del 2005, Espaa
oficialmente se convirti en el cuarto pas del mundo en regular
los matrimonios entre personas del mismo sexo, despus de
Holanda, Blgica y Canad. A partir de esta decisin no slo se
formaliz el compromiso con los mismos derechos que gozan
las parejas heterosexuales (partcipes de las herencias de sus
cnyuges, divorciarse en los mismos trminos que las uniones
tradicionales, derechos a pensiones de viudez y a los
beneficios laborales y fiscales), sino que tambin las parejas
del mismo sexo ahora pueden adoptar nios.

42 Diario El Trome. Lima, 23 de abril de 2005.

Esta ley fue aprobada por el Congreso de los Diputados de

Espaa por 187 votos a favor y 147 en contra. Antes de ser
aceptada, el presidente del gobierno espaol, Jos Luis
Rodrguez Zapatero, consider que la ley del matrimonio entre
personas del mismo sexo es un paso ms en el camino de la
libertad y la tolerancia iniciado en su pas. Lo acontecido en
Espaa tuvo una fuerte repercusin meditica en la prensa
peruana. El Cardenal Juan Luis Cipriani no se hizo esperar
para dar a conocer su militante posicin de rechazo a la
iniciativa aprobada. Muy ofuscado manifest que no hay que
llamar matrimonio a una unin que no contempla a un hombre
y una mujer, y convoc a los medios para:
[] desenmascarar esa campaa mundial de querer vender
mercadera averiada, en un mundo donde todo se somete a un
anlisis exhaustivo y se fija como verdad slo aquello que se
refiere a lo material. Claro, y cuando entramos a hablar de
temas tan importantes como el matrimonio, la vida, la familia, la
justicia, la verdad, la honradez, entonces viene la invasin del
relativismo, donde cada uno tiene su verdad. 43
Por su parte, Monseor Luis Bambarn se pronunci del
siguiente modo:
[] va en contra de muchos de los preceptos de moralidad y
probidad que la Iglesia Catlica defiende []. Realmente es
algo incorrecto e incomprensible que se pretenda legalizar algo
que es inmoral. Las leyes no convierten en bueno algo que, por
naturaleza, es malo.44

43 Medio Virtual Diario de Lima Gay. Lima, 3 de julio de 2005. Vase:

http://www.diariodelimagay.com/

44 Diario El Trome. Lima, 1 de julio de 2005.

Recalc adems que los derechos del nio son prioridad y

estn por encima de cualquier otro, y que est establecido en
el artculo 2 de la Carta Universal de Derechos del Nio,
argumentando ante la posibilidad de adopcin por parte de
parejas del mismo sexo e incapacitndolas como potenciales
padres.
Seal que si bien la Iglesia Catlica se opone a la unin
homosexual, dentro de la institucin se brinda un trato muy
personal a estas personas, por medio de un sistema de
pastoral de comprensin.
Esta manifestacin pretendera mostrar a la Iglesia como
comprensiva y solidaria con quienes forman parte de las
comunidades LTGB cuando en realidad slo oculta una postura
de intolerancia y rechazo frente a los que estas comunidades
representan, expresiones de la sexualidad y afectos que van
ms all de los modelos nicos.
Por su parte, el presidente de la Conferencia Episcopal
Peruana (CEP), Monseor Hugo Garaycoa Hawkins, calific
como muy lamentable la aprobacin de los matrimonios
homosexuales tanto a la luz del cristianismo, como a la del
simple pensamiento social, pues esta decisin es una amenaza
grave para la institucin familiar y el futuro del mundo. Los
argumentos del presidente de la CEP resultan por lo menos
curiosos, sobre todo cuando se apela al pensamiento social
para justificar la negacin de derechos para una parte de la
poblacin. Este pensamiento se encuentra rezagado en
relacin a las posturas liberales y comunitarias, que en la
actualidad coinciden en el reconocimiento del principio de la
inalienabilidad y universalidad de los derechos para todas y
todos,

independientemente

de

las

particularidades

y/o

especificidades de los sujetos. Por otra parte, apelar a la

institucionalidad familiar sin comprender que sta se encuentra

en un franco proceso de transformacin resulta poco menos
que arbitrario o maniqueo. En cualquier caso, las declaraciones
formuladas tanto por el cardenal Juan Luis Cipriani, monseor
Luis Bambarn y monseor Hugo Garaycoa, ms que impedir o
dificultar las transformaciones que se vienen experimentando
en el mundo, donde los Estados cada vez ms se ven
compelidos a promover los mecanismos necesarios que
garanticen el acceso a la condicin de sujetos y ciudadanos
para quienes histricamente han sido excluidos, lo que
evidencian es la intolerancia, desinformacin y prejuicios de los
representantes

de

una

institucionalidad

tradicionalista

conservadora que se niega a aceptar los cambios de un mundo

en constante transformacin.

CAPTULO V: MECANISMO DE PROTECCIN DE LOS

DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA:

5.1 Declaracin Universal de los Derechos Humanos

La primera declaracin mundial sobre la dignidad y la igualdad
inherentes a todos los seres humanos
A lo largo de la historia, los conflictos, ya sean guerras o
levantamientos populares, se han producido a menudo como
reaccin a un tratamiento inhumano y a la injusticia. La
Declaracin de derechos inglesa de 1689, redactada despus
de las guerras civiles que estallaron en este pas, surgi de la
aspiracin del pueblo a la democracia. Exactamente un siglo
despus, la Revolucin Francesa dio lugar a la Declaracin de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano y su proclamacin
de igualdad para todos. Sin embargo, muy a menudo, se
considera que el Cilindro de Ciro, redactado en el ao 539 a.C.
por Ciro El Grande del Imperio Aquemnida de Persia (antiguo
Irn) tras la conquista de Babilonia, fue el primer documento
sobre derechos humanos. En cuanto al Pacto de los Virtuosos
(Hilf-al-fudul) acordado por tribus rabes en torno al ao 590
d.C., es considerado una de las primeras alianzas de derechos
humanos.
Despus de la Segunda Guerra Mundial y la creacin de las
Naciones Unidas, la comunidad internacional se comprometi a
no permitir nunca ms atrocidades como las sucedidas en ese
conflicto. Los lderes del mundo decidieron complementar
la Carta de las Naciones Unidas con una hoja de ruta para
garantizar los derechos de todas las personas en cualquier
lugar y en todo momento.
El documento que ms tarde pasara a ser la Declaracin
Universal de Derechos Humanos (DUDH), se examin en el
primer perodo de sesiones de la Asamblea General, en 1946.
La Asamblea revis ese proyecto de declaracin sobre los

derechos humanos y las libertades fundamentales y lo

transmiti al Consejo Econmico y Social para que lo
"sometiera al anlisis de la Comisin de Derechos Humanos y
que sta pudiera preparar una carta internacional de derechos
humanos". La Comisin, en su primer perodo de sesiones,
celebrado a principios de 1947, autoriz a sus miembros a
formular lo

que

denomin

"un

anteproyecto

de

Carta

Internacional de Derechos Humanos". Posteriormente, esta

labor fue asumida oficialmente por un Comit de Redaccin
integrado por miembros de la Comisin procedentes de ocho
Estados, que fueron elegidos teniendo debidamente en cuenta
la distribucin geogrfica.
La Comisin de Derechos Humanos estaba integrada por 18
miembros de diversas formaciones polticas, culturales y
religiosas.

Eleanor

Roosevelt,

la

viuda

del

Presidente

estadounidense Franklin D. Roosevelt, presidi el Comit de

Redaccin de la DUDH. Junto a ella se encontraban Ren
Bassin, de Francia, quien redact el primer proyecto de la
Declaracin, el Relator de la Comisin, Charles Malik, del
Lbano, el Vicepresidente, Peng Chung Chang, de China, y el
Director de la Divisin de Derechos Humanos de Naciones
Unidas, John Humphrey, de Canad, quien prepar la copia de
la Declaracin. Pero de todos ellos, Eleanor Roosevelt fue sin
duda la gran impulsora de la aprobacin de la Declaracin.
La Comisin se reuni por primera vez en 1947. En sus
memorias, Eleanor Roosevelt recuerda:
El Dr. Chang era un pluralista y mantena de una manera
encantadora que exista ms de un tipo de realidad
concluyente. La Declaracin, deca, debera reflejar ideas que
no se identificaran nicamente con el pensamiento occidental y
el Dr. Humphrey tendra que saber aplicar un criterio eclctico.
Su comentario, aunque dirigido al Dr. Humprhey, en realidad

estaba dirigido al Dr. Malik, quien no tard en replicar

explicando detenidamente la filosofa de Toms de Aquino. El
Dr. Humphrey se sum con entusiasmo al debate, y recuerdo
que en un momento dado el Dr. Chang sugiri que tal vez
convendra que la Secretara dedicara algunos meses a
estudiar los fundamentos del confucianismo!

La versin definitiva redactada por Ren Cassin fue entregada

a la Comisin de Derechos Humanos, que estaba sesionando
en Ginebra. El proyecto de declaracin enviado a todos los
Estados Miembros de las Naciones Unidas para

que

formularan observaciones se conoci bajo el nombre de

borrador de Ginebra.
El primer proyecto de la Declaracin se propuso en septiembre
de 1948 y ms de 50 Estados Miembros participaron en la
redaccin final. En su resolucin 217 A (III) del 10 de diciembre
de 1948, la Asamblea General, reunida en Pars, aprob la
Declaracin Universal de Derechos Humanos. Ocho naciones
se abstuvieron de votar, pero ninguna vot en contra. Hernn
Santa Cruz, de Chile, miembro de la Subcomisin de
redaccin, escribi:
Percib con claridad que estaba participando en un evento
histrico

verdaderamente

significativo,

donde

se

haba

alcanzado un consenso con respecto al valor supremo de la

persona humana, un valor que no se origin en la decisin de
un poder temporal, sino en el hecho mismo de existir lo que
dio origen al derecho inalienable de vivir sin privaciones ni
opresin, y a desarrollar completamente la propia personalidad.
En el Gran Saln... haba una atmsfera de solidaridad y
hermandad genuinas entre hombres y mujeres de todas las
latitudes, la cual no he vuelto a ver en ningn escenario
internacional.

El texto completo de la DUDH fue elaborado en menos de dos

aos. En un momento en que el mundo estaba dividido en un
bloque oriental y otro occidental, encontrar un terreno comn
en cuanto a lo que sera la esencia del documento result ser
una tarea colosal.
5.2 Corte Interamericana de Derechos Humanos
En noviembre de 1969 se celebr en San Jos de Costa Rica
la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos
Humanos. En ella, los delegados de los Estados Miembros de
la Organizacin de los Estados Americanos redactaron la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que entr
en vigor el 18 de julio de 1978, al haber sido depositado el
undcimo instrumento de ratificacin por un Estado Miembro
de

la

OEA.

A la fecha, veinticinco naciones Americanas han ratificado o se

han adherido a la Convencin: Argentina, Barbados, Bolivia,
Brasil, Colombia, Costa Rica, Chile, Dominica, Ecuador, El
Salvador, Grenada, Guatemala, Hait, Honduras, Jamaica,
Mxico, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per, Repblica
Dominicana,

Suriname,

Trinidad

Tobago,

Uruguay

Venezuela. Trinidad y Tobago denunci la Convencin

Americana sobre Derechos Humanos, por comunicacin
dirigida al Secretario General de la OEA, el 26 de mayo de
1998.

Ver

Jurisprudencia

por

pas.

Este tratado regional es obligatorio para aquellos Estados que

lo ratifiquen o se adhieran a l y representa la culminacin de
un proceso que se inici a finales de la Segunda Guerra
Mundial, cuando las naciones de Amrica se reunieron en
Mxico y decidieron que una declaracin sobre derechos
humanos debera ser redactada, para que pudiese ser
eventualmente adoptada como convencin. Tal declaracin, la

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del

Hombre, fue aprobada por los Estados Miembros de la OEA en
Bogot,

Colombia,

en

mayo

de

1948.

Con el fin de salvaguardar los derechos esenciales del hombre

en el continente americano, la Convencin instrument dos
rganos competentes para conocer de las violaciones a los
derechos humanos: La Comisin Interamericana de Derechos
Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. La
primera haba sido creada en 1959 e inici sus funciones en
1960, cuando el Consejo de la OEA aprob su Estatuto y eligi
sus

primeros

miembros.

Sin embargo, el Tribunal no pudo establecerse y organizarse

hasta que entr en vigor la Convencin. El 22 de mayo de 1979
los Estados Partes en la Convencin Americana eligieron,
durante el Sptimo Perodo Extraordinario de Sesiones de la
Asamblea General de la OEA, a los juristas que en su
capacidad

personal,

seran

los

primeros

jueces

que

compondran la Corte Interamericana. La primera reunin de la

Corte se celebr el 29 y 30 de junio de 1979 en la sede de la
OEA

en

Washington,

D.C.

La Asamblea General de la OEA, el 1 de julio de 1978,

recomend aprobar el ofrecimiento formal del Gobierno de
Costa Rica para que la sede de la Corte se estableciera en ese
pas. Esta decisin fue ratificada despus por los Estados
Partes

en

la

Convencin

durante

el

Sexto

Perodo

Extraordinario de Sesiones de la Asamblea General, celebrado

en noviembre de 1978. La ceremonia de instalacin de la Corte
se realiz en San Jos el 3 de septiembre de 1979.
Durante el Noveno Perodo Ordinario de Sesiones de la
Asamblea General de la OEA fue aprobado el Estatuto de la

Corte y, en agosto de 1980, la Corte aprob su Reglamento, el

cual incluye las normas de procedimiento. En noviembre de
2009 durante el LXXXV Perodo Ordinario de Sesiones, entr
en vigor un nuevo Reglamento de la Corte, el cual se aplica a
todos los casos que se tramitan actualmente ante la Corte.
El 10 de septiembre de 1981 el Gobierno de Costa Rica y la
Corte firmaron un Convenio de Sede, aprobado mediante Ley
No. 6889 del 9 de septiembre de 1983, que incluye el rgimen
de inmunidades y privilegios de la Corte, de los jueces, del
personal y de las personas que comparezcan ante ella. Este
Convenio de Sede est destinado a facilitar el normal
desenvolvimiento de las actividades de la Corte, especialmente
por la proteccin que da a todas aquellas personas que
intervengan en los procesos. Como parte del compromiso
contrado por el Gobierno de Costa Rica, en noviembre de
1993 ste le don a la Corte la casa que hoy ocupa la sede del
Tribunal.
El 30 de julio de 1980 la Corte Interamericana y el Gobierno de
la Repblica de Costa Rica firmaron un convenio, aprobado por
la Asamblea Legislativa mediante Ley No. 6528 del 28 de
octubre de 1980, por la cual se cre el Instituto Interamericano
de Derechos Humanos. Bajo este Convenio se establece el
Instituto como una entidad internacional autnoma, de
naturaleza acadmica, dedicado a la enseanza, investigacin
y promocin de los derechos humanos, con un enfoque
multidisciplinario y con nfasis en los problemas de Amrica. El
Instituto, con sede tambin en San Jos, Costa Rica, trabaja en
apoyo del sistema interamericano de proteccin internacional
de los derechos humanos.
5.3 Principios del Yogyakarta

Los Principios de Yogyakarta, cuya denominacin completa

es Los principios de Yogyakarta sobre la Aplicacin del Derecho
Internacional de Derechos Humanos a las Cuestiones de
Orientacin Sexual e Identidad de Gnero, es un documento que
contiene una serie de principios legales cuyo fin es la aplicacin
de las normas de derecho internacional de los derechos
humanos en relacin a la orientacin sexual y la identidad de
gnero. El texto marca los estndares bsicos para que
las Naciones Unidas y los Estados avancen para garantizar las
protecciones a los Derechos Humanos a las personas LGBT.
Los mecanismos de derechos humanos de la ONU han
defendido el goce universal de los derechos humanos y la total
inclusin en ellos de todas las personas, independientemente de
su orientacin sexual, identidad de gnero u otra caracterstica.
Los Principios de Yogyakarta se basan en el desarrollo positivo
del derecho internacional y proporcionan claridad en cuanto a las
acciones que es necesario tomar con respecto a las orientaciones
sexuales e identidades de gnero. Vitit Muntarbhorn, copresidente del grupo de expertos y Relator Especial de la ONU.
El documento fue elaborado a peticin de Louise Arbour, ex Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos(2004-2008) y se redact en noviembre de 2006 en la
ciudad indonesa de Yogyakarta por un grupo de 29 expertos en
Derechos Humanos y derecho internacional de varios pases.
Entre ellos se encontraban Mary Robinson, ex Alta Comisionada
de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, expertos
independientes

de

la

ONU, Manfred

Nowak, Wan

Yanhai,

integrantes de los rganos de la ONU que dan seguimiento a los

tratados, jueces, acadmicos y activistas por los Derechos
Humanos.
Su presentacin tuvo lugar el 26 de marzo de 2007 en el Consejo
de Derechos Humanos de la ONU en Ginebra y posteriormente
fue ratificado por la Comisin Internacional de Juristas. El origen

ms inmediato del documento est en el llamamiento que hicieron

54 Estados en dicho Consejo en el ao 2006, para que se
respondiera ante las graves violaciones de derechos humanos
de lesbianas, gays, bisexuales y
personas transexuales o transgnero, e intersexuales que se dan
habitualmente en numerosos pases.

5.4 Bill of Rights de 1689

Declaracin de derechos o carta de derechos son algunos de los
nombres que han recibido histricamente los documentos de
carcter

poltico

en

que

se

enumeran

los

derechos y libertades considerados esenciales. Tengan o no

rango constitucional, y provengan de una asamblea legislativa o
de la mera voluntad de un rey (lo que se denomina Carta
otorgada),

tales

declaraciones

suponen

una

voluntad

de

proteccin de los derechos contra los posibles abusos del ejercicio

del gobierno, de modo que el poder poltico queda ciertamente
limitado para quien lo ejerce, independientemente de que se
reconozcan o los principios de soberana nacional o de divisin de
poderes, propios del Estado liberal. El concepto de Estado
social propio de las democracias avanzadas del siglo XX introdujo
el reconocimiento de los derechos sociales.
A

diferencia

de

los fueros y privilegios de

la Edad

Media y

el Antiguo Rgimen (tambin denominados derechos y libertades),

de

carcter

particular

(particularismos locales,

estamentales o institucionales), los derechos indicados en este

tipo de declaraciones se plantean como de carcter general,
incluso universal en algunos casos. Tambin se ha especulado
sobre la posibilidad de extender ese tipo de declaraciones a seres
vivos no humanos (derechos de los animales, "Proyecto Gran
Simio").

Existen dos tipos de planteamiento en las declaraciones de

derechos, as como en el derecho poltico en general: que tengan
un

carcter

constitutivo

de

la dignidad

humana

como

derechos inalienables e imprescriptibles (con lo que la declaracin

se plantea como un simple reconocimiento de algo que es ya
existente previamente, consecuencia del concepto de derecho
natural); o que sea el resultado de un pacto o convenio entre los
miembros de una sociedad, que lo hacen as por su propia
conveniencia, aunque podran haber acordado otro distinto (el
carcter convencional propio del derecho positivo).
El trmino "carta de derechos" (Bill of Rights) surge en el Reino
Unido, donde se puso ese nombre a un Bill (proyecto de ley) que
fue aprobado por el Parlamento ingls en 1689, y que tena varios
precedentes

en

el derecho

de

Inglaterra (la Charter

of

Liberties o Coronation Charter de 1100; la Carta Magna de 1215,

etc.), as como en otras prcticas o documentos limitativos del
poder de las diferentes monarquas feudales medievales (como
los juramentos de coronacin1 o el pactismo), y que en el Antiguo
Rgimen tuvieron especial importancia en Polonia (el Pacta
conventa y los Artculos de Enrique de 1573); en algunos casos
sancionados en documentos y en muchos otros parte del derecho
consuetudinario o de usos y costumbres y tradiciones que los
reyes no podan vulnerar.
Durante la Independencia de los Estados Unidos se produjeron
varios

textos

con

forma

de

declaracin

de

derechos:

la Declaracin de Derechos de Virginia de 1776, el prembulo a

la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos, del
mismo ao, y sobre todo las primeras enmiendas a la Constitucin
de los Estados Unidos conocidas como Carta de Derechos de los
Estados Unidos (United States Bill of Rights, 1789-1791). Tales
documentos, adems de continuar la tradicin anglosajona,
responden a los ideales enciclopedistas propios de la Ilustracin.
Tanto el ejemplo estadounidense como los mismos ideales
ilustrados se expresaron en la Declaracin de los Derechos del

Hombre

del

Ciudadano de

1789,

durante

la Revolucin

Francesa, que fue el texto ms considerado en las posteriores

declaraciones europeas y latinoamericanas durante larevolucin
liberal, y posteriormente en el resto del mundo.
En el Reino Unido, la People's Charter de 1838 (Carta del Pueblo)
fue un movimiento social y poltico conocido como cartismo, que
pretenda la ampliacin de los derechos polticos a todas las
clases sociales, en el contexto de los inicios del movimiento
obrero.
En

el

contexto

de

la Revolucin

bolchevique Lenin redact

Sovitica,

una Declaracin

de

el

dirigente

derechos

del

pueblo trabajador y explotado que se incluy en la primera

Constitucin de la Unin Sovitica (1918).

5.5 Tribunal Constitucional

El Tribunal Constitucional es el rgano de control de la
Constitucin,

su

supremo

conocimiento

de

los Procesos

intrprete.

Mediante

Constitucionales,

el

cumple

funciones de valoracin, ordenacin y pacificacin del orden

constitucional, tanto a nivel jurdico como social, garantizando
la proteccin de los derechos fundamentales de las personas y
la defensa de la Constitucin.
El Tribunal Constitucional cumple una funcin de suma
importancia en nuestro pas. Es innegable que estamos ante
una institucin pblica que funciona bien y que goza del
reconocimiento mayoritario de la ciudadana.

Una primera

constatacin, entonces, es que ms all de los discursos y de

las discrepancias que podamos formular en relacin con ciertos
fallos, en trminos generales, el Tribunal Constitucional en
nuestro pas viene cumpliendo una funcin de defensa y
proteccin efectiva de los derechos constitucionales de los
ciudadanos. Esto no es poca cosa, si tenemos en cuenta que

hace menos de diez aos salimos de una situacin de caos

poltico despus de la huda de Fujimori de nuestro pas, y
despus de un periodo signado por la sistemtica violacin de
los derechos de la poblacin, sobre todo en relacin a la
poblacin

rural.

Constitucional

Si

de

revisamos

un tiempo a

los

fallos

del

Tribunal

esta

parte,

advertiremos

rpidamente un conjunto de sentencias que protegen y tutelan

derechos constitucionales de la poblacin. Contra el despido
arbitrario,

sobre

el

auxilio

judicial

para

personas

de

escasos recursos, contra las ordenanzas municipales que

establecen arbitrios pblicos, contra las ordenanzas de la
Municipalidad de Huarochir que autorizaron el ingreso a Lima
de combis, buses camin, acceso a la informacin pblica,
medicinas para enfermos del sida, sancin penal por dilacin
judicial,

cierre

de

discotecas, ley de

medio

pasaje, atencin de nios y gestantes por contaminacin en la

Oroya, secretismo judicial y control ciudadano, Ordenanzas
Regionales que declaran patrimonio cultural a la hoja de coca y
otros. Tambin tenemos otras sentencias que reconocen
nuevos

derechos

fundamentales

como

la

objecin

de conciencia, el derecho a la verdad y ms.

Esta labor del Tribunal Constitucional no pasa desapercibida
por el grueso de la poblacin. Prueba de ello es el respaldo
ciudadano que poco a poco viene ganando el Tribunal
Constitucional como rgano de defensa y proteccin de los
derechos constitucionales. Ello es significativo en un pas como
el

nuestro,

donde

un deporte nacional,
de instituciones pblicas

el

escepticismo

sobre
muy

todo

ciudadano
si

trascendentales

se
como

es
trata
el

Congreso, la Polica y otras.

Si

tenemos

en

cuenta

los procesos constitucionales,

que

travs

de

cualquier persona puede

quejarse y solicitar la tutela de sus derechos fundamentales a

travs de los jueces ordinarios y, en recurso extraordinario,

ante el Tribunal Constitucional, podemos concluir que estos

procesos, en los hechos, estn convirtiendo a los ciudadanos
en guardianes del la ley fundamental y de los derechos
ciudadanos reconocidos por la constitucin material y formal. Si
bien es cierto que sin garantas jurdicas no hay Constitucin
propiamente dicha; podemos concluir tambin que sin un
tribunal Constitucional ntegro y cumplidos no hay garantas
constitucionales que valgan.
La gran mayora de los ciudadanos no entiende mucho de los
tecnicismos

jurdicos

del texto constitucional,

por

ello

el

Tribunal Constitucional con el renombre que viene alcanzando

y con la eficacia de sus resoluciones es la llamada a hacer
entender a la ciudadana que el respeto a la Constitucin nos
diferencia de los regmenes autoritarios y dictatoriales y nos
protege contra la autocracia pasada o futura.

CONCLUSIONES

Como se ha podido apreciar en el trabajo de investigacin, podemos concluir

diciendo que el Estado Peruano no garantiza jurdicamente el Derecho a la
igualdad frente al proyecto de ley de la Unin Civil No Matrimonial entre
personas del mismo sexo, dado que an a pesar de existir mecanismos de
proteccin internacional, precedentes vinculantes e instituciones de ayuda y
lucha para la igualdad y libertad social, nuestros legisladores no logran un
equilibrio entre los diferentes grupos sociales en los que estamos inmersos.
Por el contrario, respaldan la discriminacin y desigualdad y adems el
rechazo hacia estas personas.
El Per no es ajeno a un marco normativo rico en leyes, pero socialmente
vemos el atraso que an persiste y se reafirma al an no poder regular estos
vacos legales, siendo por ello que an sometemos al voto de las mayoras
el Derecho de las minoras.
No es suficiente que el Derecho a la igualdad est regulado de forma tan
general, si no que es necesario que nuestros legisladores puedan establecer
parmetros que puedan configurarse en las actuaciones humanas que
vayan surgiendo de a cuerdo al desarrollo de la sociedad.
Es necesario tambin resaltar que, la ignorancia permanente en la que nos
encontramos las personas inmersas en la sociedad peruana sigue siendo
base conformista para juzgar con desconocimiento de la causa, lo que
agrava la situacin de estas minoras ya que la discriminacin en la que
viven se da tambin en el da a da dentro de la sociedad, la misma que no
se esfuerza para poder cambiar su ignorancia por conocimiento y cultura.

RECOMENDACIONES

En primer lugar, al Poder Legislativo, quien en aras de un mejor desarrollo

de la sociedad debera preocuparse por la implementacin de leyes y
normas que empiecen a regular la actuacin de los diversos grupos
humanos sometidos a su embestidura de poder.
En segundo lugar, al ministro de Educacin, Jaime Saavedra Chanduv, a
quien le pedimos que implemente en la educacin Inicial, primaria y
secundaria e incluso la superior que implica el significado de igualdad no de
manera general, si no desde la teora de los Derechos humanos, as como
en el mbito social, las nuevas familias constituidas por personas del mismo
sexo, teoras sobre las nuevas familias, as tambin como las teoras de la
opcin sexual y la aceptacin de las mismas en nuestra sociedad.
En Tercer lugar, a la misma sociedad Peruana, quien en la oscuridad de su
ignorancia quiere defender tabes sociales que quedaron desfasados desde
muchos aos. A estas personas les pedimos que empiecen a develar el
manto con el que se cubren y empiecen a ver que son personas las que
juzgan a las personas denigrando su dignidad como mismas y hacindolas
ver como ciudadanos de segunda categora.
Y por ltimo, a todos nuestros ministros en

quienes depositamos la

confianza para poder regular conforme a ley la sociedad, si ellos no se

sienten preparados para ocupar el cargo y poder cumplir con el rol que les
corresponde, o por causas personalsimas no pueden deslindar lo
profesional de lo personal, les pedimos que cedan el puesto a personas que
se sientan ms capacitadas para ejercitar el cargo y as honrar a nuestra
patria y a los soberanos ciudadanos quienes depositan en vuestras manos el
cargo.

ANEXOS

1.- Encuestas realizadas a alumnos de Derecho, de otras carreras y

pblico en general:
ENCUESTA: PROYECTO DE LEY UNIN CIVIL NO MATRIMONIAL,
ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO

1.- TE HAS INFORMADO SOBRE EL PROYECTO DE LEY PLANTEADO POR EL

CONGRESISTA CARLOS BRUCE SOBRE LA UNIN CIVIL NO MATRIMONIAL
ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO?
SI NO

2.- ESTS DE ACUERDO CON LA UNIN CIVIL NO MATRIMONIAL ENTRE

PERSONAS DEL MISMO SEXO?
SI

NO

3.- CONOCES ALGUNA PERSONA HOMSOEXUAL?

SI

NO

4.- CONSIDERAS QUE EN NUESTRA SOCIEDAD SE RESPETAN LOS

DERECHOS DE LAS PERSONAS HOMOSEXUALES?
SI

NO

5.- ESTS DE ACUERDO CON QUE LAS PERSONAS HOMOSEXUALES

EXPRESEN SUS AFECTOS EN PBLICO?
SI

NO

6.- CONSIDERAS LA HOMOSEXUALIDAD UNA ENFERMEDAD?

SI

NO

7.- Cul DE ESTOS CRITERIOS CONSIDERAS QUE ES LA RAZON POR LA

CUAL LOS OPOSITORES AL PROYECTO DE LEY SE OPONEN A SU
APROBACIN?
RELIGIN

CONVICCIN

2.- Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano:

DECLARACIN DE LOS DERECHOS

DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO (1789)45
La Declaracin de los derechos del hombre y el del ciudadano de 1789, inspirada
en la declaracin de independencia estadounidense de 1776 y en el espritu
filosfico del siglo XVIII, marca el fin del Antiguo Rgimen y el principio de una
nueva era.
Historia
La Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano es, junto con los
decretos del 4 y el 11 de agosto de 1789 sobre la supresin de los derechos
feudales, uno de los textos fundamentales votados por la Asamblea nacional
constituyente formada tras la reunin de los Estados Generales durante la
Revolucin Francesa.
El principio de base de la Declaracin fue adoptado antes del 14 de julio de 1789 y
dio lugar a la elaboracin de numerosos proyectos. Tras largos debates, los
diputados votaron el texto final el da 26 de agosto.
En la declaracin se definen los derechos "naturales e imprescriptibles" como la
libertad, la propiedad, la seguridad, la resistencia a la opresin. Asimismo,
reconoce la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley y la justicia. Por ltimo,
afirma el principio de la separacin de poderes.
El Rey Luis XVI la ratific el 5 de octubre, bajo la presin de la Asamblea y el
pueblo, que haba acudido a Versalles. Sirvi de prembulo a la primera
constitucin de la Revolucin Francesa, aprobada en 1791.
La Declaracin de 1789 inspirar, en el siglo XIX, textos similares en numerosos
pases de Europa y Amrica Latina. La tradicin revolucionaria francesa est
tambin presente en la Convencin Europea de Derechos Humanos firmada en Roma
el 4 de noviembre de 1950.
TEXTO DE LA DECLARACIN DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL
CIUDADANO
(26 DE AGOSTO DE 1789)
Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea nacional,
considerando que la ignorancia, el olvido o el menosprecio de los derechos del
hombre son las nicas causas de las calamidades pblicas y de la corrupcin de
los gobiernos, han resuelto exponer, en una declaracin solemne, los derechos
naturales, inalienables y sagrados del hombre, a fin de que esta declaracin,

45 Tomado el 15 de agosto de http://www.fmmeducacion.com.ar/Historia/Documentoshist/1789derechos.htm

constantemente presente para todos los miembros del cuerpo social, les recuerde
sin cesar sus derechos y sus deberes; a fin de que los actos del poder legislativo y
del poder ejecutivo, al poder cotejarse a cada instante con la finalidad de toda
institucin poltica, sean ms respetados y para que las reclamaciones de los
ciudadanos, en adelante fundadas en principios simples e indiscutibles, redunden
siempre en beneficio del mantenimiento de la Constitucin y de la felicidad de
todos.
En consecuencia, la Asamblea nacional reconoce y declara, en presencia del Ser
Supremo y bajo sus auspicios, los siguientes derechos del hombre y del ciudadano:
Artculo primero.- Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos.
Las distinciones sociales slo pueden fundarse en la utilidad comn.
Artculo 2.- La finalidad de toda asociacin poltica es la conservacin de los
derechos naturales e imprescriptibles del hombre. Tales derechos son la libertad, la
propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.
Artculo 3.- El principio de toda soberana reside esencialmente en la Nacin.
Ningn cuerpo, ningn individuo, pueden ejercer una autoridad que no emane
expresamente de ella.
Artculo 4.- La libertad consiste en poder hacer todo aquello que no perjudique a
otro: por eso, el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no tiene otros
lmites que los que garantizan a los dems miembros de la sociedad el goce de estos
mismos derechos. Tales lmites slo pueden ser determinados por la ley.
Artculo 5.- La ley slo tiene derecho a prohibir los actos perjudiciales para la
sociedad. Nada que no est prohibido por la ley puede ser impedido, y nadie puede
ser constreido a hacer algo que sta no ordene.
Artculo 6.- La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los ciudadanos
tienen derecho a contribuir a su elaboracin, personalmente o por medio de sus
representantes. Debe ser la misma para todos, ya sea que proteja o que sancione.
Como todos los ciudadanos son iguales ante ella, todos son igualmente admisibles
en toda dignidad, cargo o empleo pblicos, segn sus capacidades y sin otra
distincin que la de sus virtudes y sus talentos.
Artculo 7.- Ningn hombre puede ser acusado, arrestado o detenido, como no sea
en los casos determinados por la ley y con arreglo a las formas que sta ha
prescrito. Quienes soliciten, cursen, ejecuten o hagan ejecutar rdenes arbitrarias
debern ser castigados; pero todo ciudadano convocado o aprehendido en virtud de
la ley debe obedecer de inmediato; es culpable si opone resistencia.
Artculo 8.- La ley slo debe establecer penas estricta y evidentemente necesarias,
y nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley establecida y promulgada con
anterioridad al delito, y aplicada legalmente.

Artculo 9.- Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea
declarado culpable, si se juzga indispensable detenerlo, todo rigor que no sea
necesario para apoderarse de su persona debe ser severamente reprimido por la ley.
Artculo 10.- Nadie debe ser incomodado por sus opiniones, inclusive religiosas, a
condicin de que su manifestacin no perturbe el orden pblico establecido por la
ley.
Artculo 11.- La libre comunicacin de pensamientos y de opiniones es uno de los
derechos ms preciosos del hombre; en consecuencia, todo ciudadano puede
hablar, escribir e imprimir libremente, a trueque de responder del abuso de esta
libertad en los casos determinados por la ley.
Artculo 12.- La garanta de los derechos del hombre y del ciudadano necesita de
una fuerza pblica; por lo tanto, esta fuerza ha sido instituida en beneficio de
todos, y no para el provecho particular de aquellos a quienes ha sido encomendada.
Artculo 13.- Para el mantenimiento de la fuerza pblica y para los gastos de
administracin, resulta indispensable una contribucin comn; sta debe
repartirse equitativamente entre los ciudadanos, proporcionalmente a su
capacidad.
Artculo 14.- Los ciudadanos tienen el derecho de comprobar, por s mismos o a
travs de sus representantes, la necesidad de la contribucin pblica, de aceptarla
libremente, de vigilar su empleo y de determinar su prorrata, su base, su
recaudacin y su duracin.
Artculo 15.- La sociedad tiene derecho a pedir cuentas de su gestin a todo agente
pblico.
Artculo 16.- Toda sociedad en la cual no est establecida la garanta de los
derechos, ni determinada la separacin de los poderes, carece de Constitucin.
Artculo 17.- Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie puede ser
privado de ella, salvo cuando la necesidad pblica, legalmente comprobada, lo exija
de modo evidente, y a condicin de una justa y previa indemnizacin.

3.- Declaracin Universal de los Derechos Humanos:

DECLARACIN UNIVERSAL
DE LOS DERECHOS HUMANOS
PREMBULO
Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el
reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de
todos los miembros de la familia humana;
Considerando que el desconocimiento y el menosprecio de los derechos humanos
han originado actos de barbarie ultrajantes para la conciencia de la humanidad, y
que se ha proclamado, como la aspiracin ms elevada del hombre, el advenimiento
de un mundo en que los seres humanos, liberados del temor y de la miseria,
disfruten de la libertad de palabra y de la libertad de creencias;
Considerando esencial que los derechos humanos sean protegidos por un rgimen
de Derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al supremo recurso de la
rebelin contra la tirana y la opresin;

Considerando tambin esencial promover el desarrollo de relaciones amistosas

entre las naciones;
Considerando que los pueblos de las Naciones Unidas han reafirmado en la Carta
su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la
persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y mujeres, y se han
declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar el nivel de vida dentro
de un concepto ms amplio de la libertad;
Considerando que los Estados Miembros se han comprometido a asegurar, en
cooperacin con la Organizacin de las Naciones Unidas, el respeto universal y
efectivo a los derechos y libertades fundamentales del hombre, y
Considerando que una concepcin comn de estos derechos y libertades es de la
mayor importancia para el pleno cumplimiento de dicho compromiso;
LA ASAMBLEA GENERAL proclama la presente DECLARACIN UNIVERSAL DE
DERECHOS HUMANOS como ideal comn por el que todos los pueblos y naciones
deben esforzarse, a fin de que tanto los individuos como las instituciones,
inspirndose constantemente en ella, promuevan, mediante la enseanza y la
educacin, el respeto a estos derechos y libertades, y aseguren, por medidas
progresivas de carcter nacional e internacional, su reconocimiento y aplicacin
universales y efectivos, tanto entre los pueblos de los Estados Miembros como entre
los de los territorios colocados bajo su jurisdiccin.

Artculo 1.

Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados
como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con los
otros.

Artculo 2.

Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin,
sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin.

Adems, no se har distincin alguna fundada en la condicin poltica, jurdica o

internacional del pas o territorio de cuya jurisdiccin dependa una persona, tanto si se
trata de un pas independiente, como de un territorio bajo administracin fiduciaria, no
autnoma o sometida a cualquier otra limitacin de soberana.

Artculo 3.

Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona.

Artculo 4.

Nadie estar sometido a esclavitud ni a servidumbre, la esclavitud y la trata de

esclavos estn prohibidas en todas sus formas.

Artculo 5.

Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes.

Artculo 6.

Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al reconocimiento de su

personalidad jurdica.

Artculo 7.

Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin de la
ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que infrinja
esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin.

Artculo 8.

Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales
competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la constitucin o por la ley.

Artculo 9.

Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado.

Artculo 10.

Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda

pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la
determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier
acusacin contra ella en materia penal.

Artculo 11.

1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia

mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que
se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa.

2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no

fueron delictivos segn el Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr
pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito.

Artculo 12.

Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio

o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputacin. Toda persona tiene
derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias o ataques.

Artculo 13.

1. Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su residencia en el

territorio de un Estado.

2. Toda persona tiene derecho a salir de cualquier pas, incluso del propio, y a
regresar a su pas.

Artculo 14.

1. En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a disfrutar de

l, en cualquier pas.

2. Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial realmente originada
por delitos comunes o por actos opuestos a los propsitos y principios de las Naciones
Unidas.

Artculo 15.

1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.

2. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de

nacionalidad.

Artculo 16.

1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin restriccin
alguna por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y fundar una familia, y
disfrutarn de iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en
caso de disolucin del matrimonio.

2. Slo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos podr contraerse
el matrimonio.

3. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la

proteccin de la sociedad y del Estado.

Artculo 17.

1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y colectivamente.

2. Nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad.

Artculo 18.

Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin;

este derecho incluye la libertad de cambiar de religin o de creencia, as como la
libertad de manifestar su religin o su creencia, individual y colectivamente, tanto en
pblico como en privado, por la enseanza, la prctica, el culto y la observancia.

Artculo 19.

Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de expresin; este derecho

incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir
informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier
medio de expresin.

Artculo 20.

1. Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de asociacin pacficas.

2. Nadie podr ser obligado a pertenecer a una asociacin.

Artculo 21.

1. Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su pas, directamente o

por medio de representantes libremente escogidos.

2. Toda persona tiene el derecho de acceso, en condiciones de igualdad, a las

funciones pblicas de su pas.

3. La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico; esta voluntad
se expresar mediante elecciones autnticas que habrn de celebrarse
peridicamente, por sufragio universal e igual y por voto secreto u otro procedimiento
equivalente que garantice la libertad del voto.

Artculo 22.

Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a

obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin internacional, habida cuenta
de la organizacin y los recursos de cada Estado, la satisfaccin de los derechos
econmicos, sociales y culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de
su personalidad.

Artculo 23.

1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a

condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el
desempleo.

2. Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a igual salario por trabajo
igual.

3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y

satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la
dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por cualesquiera otros
medios de proteccin social.

4. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de

sus intereses.

Artculo 24.

Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin
razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones peridicas pagadas.

Artculo 25.

1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como
a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la
vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo
derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez u
otros casos de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias
independientes de su voluntad.

2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales.

Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual
proteccin social.

Artculo 26.

1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe ser gratuita, al

menos en lo concerniente a la instruccin elemental y fundamental. La instruccin
elemental ser obligatoria. La instruccin tcnica y profesional habr de ser
generalizada; el acceso a los estudios superiores ser igual para todos, en funcin de
los mritos respectivos.

2. La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad humana y el

fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales;
favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y todos
los grupos tnicos o religiosos, y promover el desarrollo de las actividades de las
Naciones Unidas para el mantenimiento de la paz.

3. Los padres tendrn derecho preferente a escoger el tipo de educacin que habr de
darse a sus hijos.

Artculo 27.

1. Toda persona tiene derecho a tomar parte libremente en la vida cultural de la

comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso cientfico y en los
beneficios que de l resulten.

2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de los intereses morales y materiales

que le correspondan por razn de las producciones cientficas, literarias o artsticas de
que sea autora.

Artculo 28.

Toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social e internacional en el

que los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin se hagan plenamente
efectivos.

Artculo 29.

1. Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que slo en ella
puede desarrollar libre y plenamente su personalidad.

2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda persona

estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley con el nico fin de
asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos y libertades de los dems, y
de satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y del bienestar
general en una sociedad democrtica.

3. Estos derechos y libertades no podrn, en ningn caso, ser ejercidos en oposicin a

los propsitos y principios de las Naciones Unidas.

Artculo 30.

Nada en esta Declaracin podr interpretarse en el sentido de que confiere derecho

alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para emprender y desarrollar
actividades o realizar actos tendientes a la supresin de cualquiera de los derechos y
libertades proclamados en esta Declaracin.

4.- Principios del Yogyakarta:

Prembulo:
Se reconocen las violaciones de derechos
humanos, marginacin, estigmatizacin y prejuicios, basadas en la orientacin
sexual y la identidad de gnero; se establece un marco de trabajo legal y se definen
los trminos clave.
Principio 1: El derecho al disfrute universal de los Derechos Humanos: Los
seres humanos de todas las orientaciones sexuales e identidades de gnero
tienen derecho al pleno disfrute de todos los derechos humanos.
Principio 2: Los derechos a la igualdad y a la no discriminacin: Todas las
personas tienen derecho al disfrute de todos los derechos humanos, sin
discriminacin por motivos de orientacin sexual o identidad de gnero. La ley

prohibir toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin

igual y efectiva contra cualquier discriminacin.
Principio 3: El derecho al reconocimiento de la Personalidad jurdica: La
orientacin sexual o identidad de gnero que cada persona defina para s, es
esencial para su personalidad y constituye uno de los aspectos fundamentales
de la autodeterminacin, la dignidad y la libertad. Ninguna persona ser
obligada

someterse

incluyendo esterilizacin, ciruga

de

procedimientos
reasignacin

de

mdicos,
sexo y terapia

hormonal como requisito para el reconocimiento legal de su identidad de

gnero. Ninguna persona ser sometida a presiones para ocultar, suprimir o
negar su orientacin sexual o identidad de gnero.
Principio 4: El derecho a la vida: A nadie se le impondr la pena de
muerte por actividades sexuales realizadas de mutuo acuerdo.
Principio 5: El derecho a la seguridad personal: Toda persona, con
independencia de su orientacin sexual o identidad de gnero, tiene derecho a
la proteccin del Estado frente a todo acto de violencia o agresin contra su
integridad personal.
Principio

6:

El

derecho

la

privacidad:

Todas

las

personas,

con

independencia de su orientacin sexual o identidad de gnero, tienen el derecho

la privacidad, sin injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada.
Incluyendo el derecho a optar por revelar o no la propia orientacin sexual o
identidad de gnero, as como tambin las decisiones relativas al propio cuerpo
y a las relaciones sexuales o de otra ndole consensuadas con otras personas.
Principio 7: El derecho de toda persona a no ser detenida arbitrariamente:
Es arbitrario el arresto o la detencin por motivos de orientacin sexual o
identidad de gnero.
Principio 8: El derecho a un juicio justo: Toda persona tiene derecho, en
condiciones de plena igualdad y con las debidas garantas, a ser oda
pblicamente y con justicia por un tribunal competente, independiente
e imparcial sin discriminacin por motivos de orientacin sexual o identidad de
gnero.
Principio 9: El derecho de toda persona privada de su libertad a ser
tratada humanamente: Toda persona privada de su libertad ser tratada

humanamente y con dignidad con independencia de su orientacin sexual o

identidad de gnero, conceptos que son fundamentales para la dignidad de toda
persona.
Principio 10: El derecho de toda persona a no ser sometida a torturas, ni a
penas o tratos crueles, inhumanos y degradantes: Todas las personas tienen
el derecho a no ser sometidas a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos
o degradantes, incluso por razones relacionadas con la orientacin sexual o la
identidad de gnero.
Principio 11: El derecho a la proteccin contra todas las formas de
explotacin, venta y trata de personas: Toda persona tiene derecho a la
proteccin contra la trata de personas, venta y cualquier forma de explotacin,
incluyendo la explotacin sexual, basadas en una orientacin sexual o
identidad de gnero.
Principio

12:

El

derecho

al

trabajo:

Toda

persona

tiene

derecho

al trabajo digno realizado en condiciones equitativas y a la proteccin contra

el desempleo, sin discriminacin por motivos de orientacin sexual o identidad
de gnero.
Principio 13: El derecho a la seguridad y a otras medidas de proteccin
social: Todas las personas tienen derecho a la seguridad social y a otras
medidas de proteccin social, sin discriminacin por motivos de orientacin
sexual o identidad de gnero.
Principio 14: El derecho a un nivel de vida adecuado: Toda persona tiene
derecho a un nivel de vida adecuado, incluyendo una alimentacin adecuada,
agua potable, servicios sanitarios y vestimenta adecuadas, as como a la mejora
continua de sus condiciones de vida, sin discriminacin por motivos de
orientacin sexual o identidad de gnero.
Principio 15: El derecho a una vivienda adecuada: Toda persona tiene
derecho a una vivienda adecuada, lo que incluye la proteccin contra
el desalojo y carencia de hogar, independientemente de su orientacin sexual o
identidad de gnero.
Principio 16: El derecho a la educacin: Toda persona tiene derecho a
la educacin, sin discriminacin alguna basada en su orientacin sexual e
identidad de gnero, y con el debido respeto hacia stas.

Principio 17: El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud:

Todas las personas tienen el derecho al disfrute del ms alto nivel posible de
salud fsica y mental, sin discriminacin por motivos de orientacin sexual o
identidad de gnero, con derecho de consentimiento informado. La salud sexual
y reproductiva es un aspecto fundamental de este derecho.
Principio 18: Proteccin contra abusos mdicos: Ninguna persona ser
obligada a someterse a ninguna forma de tratamiento, procedimiento o
exmenes mdicos o psicolgicos, ni a permanecer confinada en un centro
mdico, con motivo de su orientacin sexual o identidad de gnero. Con
independencia de cualquier clasificacin que afirme lo contrario, la orientacin
sexual y la identidad de gnero de una persona no son, en s mismas,
condiciones mdicas y no debern ser tratadas, curadas o suprimidas.
Principio 19: El derecho a la libertad de opinin y de expresin: Incluyendo
la expresin de la identidad o la personalidad mediante el lenguaje, la
apariencia y el comportamiento, la vestimenta, las caractersticas corporales, la
eleccin de nombre o cualquier otro medio, como tambin la libertad de buscar,
recibir e impartir informacin e ideas de todos los tipos, incluso la concerniente
a los derechos humanos, la orientacin sexual y la identidad de gnero, a travs
de cualquier medio y sin consideracin a las fronteras.
Principio 20: El derecho a la libertad de reunin y de asociacin pacficas:
Incluyendo las manifestaciones pacficas relacionadas con la orientacin sexual
o la identidad de gnero. Las personas pueden formar y hacer reconocer, sin
discriminacin, asociaciones basadas en la orientacin sexual o la identidad de
gnero, as como asociaciones que distribuyan informacin a, o sobre personas
de, las diversas orientaciones sexuales e identidades de gnero, faciliten la
comunicacin entre estas personas y aboguen por sus derechos.
Principio 21: El derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y
de religin: Estos derechos no pueden ser invocados por el Estado para
justificar leyes, polticas o prcticas que nieguen el derecho a igual proteccin
de la ley o que discriminen por motivos de orientacin sexual o identidad de
gnero.
Principio 22: El derecho a la libertad de movimiento: La orientacin sexual
y la identidad de gnero nunca podrn ser invocadas para limitar o impedir el
ingreso de una persona a un Estado, su salida de este o su retorno al mismo,
incluyendo el Estado del cual la persona es ciudadana.

Principio

23:

El

derecho

procurar

asilo:

En

caso

de persecucin relacionada con la orientacin sexual o la identidad de gnero,

toda persona tiene derecho a procurar asilo, y a obtenerlo en cualquier pas. Un
Estado no podr expulsar a una persona a otro Estado del que haya sospechas
fundadas de que esa persona podra sufrir cualquier forma de penas o tratos
crueles o degradantes a causa de su orientacin sexual o identidad de gnero.
Principio 24: El derecho a formar una familia: con independencia de su
orientacin sexual o identidad de gnero, incluso a travs del acceso
a adopcin o a reproduccin asistida. Existen diversas configuraciones de
familias. Ninguna familia puede ser sometida a discriminacin basada en la
orientacin sexual o identidad de gnero de cualquiera de sus integrantes.
Principio 25: El derecho a participar en la vida pblica: incluyendo el
derecho a postularse a cargos pblicos, a participar en la formulacin de
polticas que afecten su bienestar, as como a tener acceso a todos los niveles de
las funciones y empleos pblicos, incluyendo el servicio en la polica y
las fuerzas armadas, sin discriminacin por motivos de orientacin sexual o
identidad de gnero.
Principio 26: El derecho a participar en la vida cultural: pudiendo expresar
a travs de este derecho la diversidad de orientaciones sexuales e identidades
de gnero.
Principio 27: El derecho a promover los Derechos Humanos: incluyendo las
actividades de los defensores de los derechos humanos encaminadas a
promover y proteger los derechos de las personas de diversas orientaciones
sexuales e identidades de gnero.
Principio 28: El derecho a recursos y resarcimientos efectivos: brindando
reparaciones a personas cuyos derechos hayan sido violados por motivo de su
orientacin sexual o identidad de gnero.
Principio 29: Responsabilidad penal: Toda persona cuyos derechos humanos
sean violados, incluyendo los derechos a los que se hace referencia en estos
Principios, tiene derecho a que a las personas responsables de dicha violacin,
se les responsabilice penalmente por sus actos de manera proporcional a la
gravedad de la violacin. No deber haber impunidad para autores de
violaciones a los derechos humanos relacionadas con la orientacin sexual o la
identidad de gnero.

4.- Bill Of Rights de 1689:

LA CORONA
The Bill Of Rights
13 de febrero de 1689

onsiderando que los Lores espirituales y temporales y los Comunes

reunidos en Westminster, representando legal, plena y libremente a todos los
estamentos del pueblo de este reino presentaron el 13 de febrero del ao de NS
(gracia) de 1688, a Sus Majestades, entonces conocidas con los nombres y ttulos de
Guillermo y Mara, prncipes de Orange, una declaracin escrita, redactada por los
mencionados Lores y Comunes en los siguientes trminos:
Considerando que el fallecido Jacobo ll, con la ayuda de malos consejeros, jueces y
ministros nombrados por el, se esforz en subvertir y proscribir la religin
protestante, y las leyes y libertades de este Reino:
Usurpando y ejerciendo el poder de dispensar de las leyes y aplazar su entrada en
vigor y su cumplimiento, sin el consentimiento del Parlamento.

Encarcelando y procesando a varios prelados que, respetuosamente, le solicitaron

que les excusara de prestar su consentimiento a la usurpacin de este poder.
Ideando y patrocinando la creacin, bajo la autoridad del Gran Sello, de un
Tribunal, denominado Tribunal de Delegados para las causas eclesisticas.
Cobrando, en beneficio de la Corona, ciertos tributos, bajo la excusa de una
supuesta prerrogativa, para otros perodos y en forma distinta de la que haban sido
votados por el Parlamento.
Reclutando y manteniendo, dentro de las fronteras del Reino y en tiempo de paz, un
ejrcito permanente, sin consentimiento del Parlamento, y alistando en l a personas
declaradas inhabilitadas.
Ordenando que muchos buenos ciudadanos protestantes fueran desarmados,
mientras que los papistas eran armados y empleados con finalidades contrarias a la
ley.
Violando la libertad de elegir a los miembros del Parlamento.
Acusando ante el Tribunal Real por delitos para cuyo conocimiento era nicamente
competente el Parlamento, y celebrando otros procesos ilegales y arbitrarios.
Considerando que en los ltimos aos personas corrompidas, partidistas e
inhabilitadas han sido elegidas y han formado parte de jurados y que,
especialmente, personas que no eran propietarios libres han intervenido como
jurados en procesos por alta traicin.
Que se han exigido fianzas excesivas a personas sujetas a procedimientos penales,
para no conceder los beneficios contenidos en las leyes relativas a la libertad de las
personas.

I
Que se han impuesto multas excesivas.
Que se han aplicado castigos ilegales y crueles.
Y que se han hecho concesiones y promesas del importe de las multas y
confiscaciones, antes de que se hubieran obtenido las pruebas necesarias o la
condena de las personas a las que se iban a aplicar estas penas.
Todo lo cual es total y directamente contrario a las leyes, ordenanzas y libertades de
este Reino.
Considerando que habiendo abdicado el difunto rey Jacobo ll, y habiendo quedado
por ello vacantes el gobierno y el trono, Su Alteza el prncipe de Orange (a quien
Dios Todopoderoso ha querido convertir en el glorioso instrumento que librara a
este Reino del papismo y el poder arbitrario) ha hecho enviar, por consejo de los
Lores espirituales y temporales y de varios miembros destacados de los Comunes,
cartas a los Lores espirituales y temporales protestantes, y a los diferentes
condados, ciudades, universidades, burgos y a los cinco puertos, para que eligieran
a las personas que les representaran en el Parlamento que se deba reunir en
Westminster el 22 de enero de 1688, con el objeto de acordar lo necesario para que

su religin, leyes y libertades no volvieran, en lo sucesivo, a correr el peligro de ser

destruidas, y habindose celebrado elecciones de acuerdo con las cartas citadas.
En estas circunstancias, los mencionados Lores espirituales y temporales y los
Comunes, hoy reunidos en virtud de sus cartas y elecciones, y constituyendo la plena
y libre representacin de esta nacin, examinando los mejores medios para alcanzar
los fines indicados declaran, en primer lugar, como han hecho en casos semejantes
sus antepasados, para defender y asegurar sus antiguos derechos y libertades:
Que el pretendido poder de suspender las leyes y la aplicacin de las mismas, en
virtud de la autoridad real y sin el consentimiento del Parlamento, es ilegal.

II
Que el pretendido poder de dispensar de las leyes o de su aplicacin en virtud de la
autoridad real, en la forma en que ha sido usurpado y ejercido en el pasado, es
ilegal.

III
Que la comisin para erigir el ltimo Tribunal de causas eclesisticas y las dems
comisiones y tribunales de la misma naturaleza son ilegales y perniciosos.

IV
Que toda cobranza de impuesto en beneficio de la Corona, o para su uso, so pretexto
de la prerrogativa real, sin consentimiento del Parlamento, por un perodo de
tiempo ms largo o en forma distinta de la que ha sido autorizada. es ilegal.

V
Que es un derecho de los sbditos presentar peticiones al Rey, siendo ilegal toda
prisin o procesamiento de los peticionarios.

VI
Que el reclutamiento o mantenimiento de un ejrcito, dentro de las fronteras del
Reino en tiempo de paz, sin la autorizacin del Parlamento, son contrarios a la ley.

VII
Que todos los sbditos protestantes pueden poseer armas para su defensa. de
acuerdo con sus circunstancias particulares y en la forma que autorizan las leyes.

VIII
Que las elecciones de los miembros del Parlamento deben ser libres.

IX
Que las libertades de expresin, discusin y actuacin en el Parlamento no pueden
ser juzgadas ni investigadas por otro Tribunal que el Parlamento.

X
Que no se deben exigir fianzas exageradas, ni imponerse multas excesivas ni
aplicarse castigos crueles ni desacostumbrados.

XI
Que las listas de los jurados deben confeccionarse, y stos ser elegidos, en buena y
debida forma, y aquellas deben notificarse, y que los jurados que decidan la suerte
de las personas en procesos de alta traicin debern ser propietarios.

XII
Que todas las condonaciones y promesas sobre multas y confiscaciones hechas a
otras personas, antes de la sentencia, son ilegales y nulas.

XIII
Y que para remediar todas estas quejas, y para conseguir la modificacin,
aprobacin y mantenimiento de las leyes, el Parlamento debe reunirse con
frecuencia.
Reclaman, piden e insisten en todas y cada una de las peticiones hechas, como
libertades indiscutibles, y solicitan que las declaraciones, juicios, actos o
procedimientos, que han sido enumerados y realizados en perjuicio del pueblo, no
puedan, en lo sucesivo, servir de precedente o ejemplo.
Hacen esta peticin de sus derechos, particularmente animados por la declaracin
de S. A. R. el prncipe de Orange, que los considera el nico medio de obtener
completo conocimiento y garanta de los mismos respecto de la situacin
anteriormente existente.
Por todo ello tienen la completa confianza de que S. A. R el prncipe de Orange
terminar la liberacin del Reino, ya tan avanzada gracias a l, y que impedir, en
lo sucesivo, la violacin de los derechos y libertades antes enumerados, as como
cualquier otro ataque contra la religin, derechos y libertades.
Los mencionados Lores espirituales y temporales y los Comunes, reunidos en
Westminster, resuelven que Guillermo y Mara, prncipe y princesa de Orange, son y
sean declarados, respectivamente, rey y reina de Inglaterra, Francia.

4. - Resultados de las encuestas realizadas:

VACIADO DE DATOS - ENCUESTA PROYECTO DE LEY UNION CIVIL NO

MATRIMONIAL ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO

CUADRO 1: ALUMNOS DE DERECHO

PREGUNTAS

SI

NO

1.- Te has informado sobre el proyecto de ley planteado

por el congresista Carlos Bruce sobre la Unin Civil no
matrimonial entre personas del mismo sexo?

2.- Ests de acuerdo con la Unin Civil no matrimonial

entre personas del mismo sexo?

3.- Conoces alguna persona homosexual?

10

4.- Consideras que en nuestra sociedad se respetan los

derechos de las personas homosexuales?

5.- Ests de acuerdo con que las personas homosexuales

expresen sus afectos en pblico?

6.- Consideras la homosexualidad una enfermedad?

PREGUNTA DE OPCIN MULTIPLE

7.- Cul de estos criterios consideras que es la razn por la
cual los opositores al proyecto de ley se oponen a su
aprobacin?

10

RELIGION

CONVICCIN

TOTAL

30

CUADRO 2: ALUMNOS DE OTRAS FACULTADES

PREGUNTAS

SI

NO

1.- Te has informado sobre el proyecto de ley planteado por

el congresista Carlos Bruce sobre la Unin Civil no
matrimonial entre personas del mismo sexo?

2.- Ests de acuerdo con la Unin Civil no matrimonial

entre personas del mismo sexo?

3.- Conoces alguna persona homosexual?

4.- Consideras que en nuestra sociedad se respetan los

derechos de las personas homosexuales?

5.- Ests de acuerdo con que las personas homosexuales

expresen sus afectos en pblico?

6.- Consideras la homosexualidad una enfermedad?

PREGUNTA DE OPCIN MULTIPLE

RELIGIO
N

CONVICCI
N

7.- Cul de estos criterios consideras que es la razn

por la cual los opositores al proyecto de ley se oponen a
su aprobacin?

TOTAL

30

CUADRO 3: PUBLICO EN GENERAL

PREGUNTAS

SI

NO

1.- Te has informado sobre el proyecto de ley planteado por

el congresista Carlos Bruce sobre la Unin Civil no
matrimonial entre personas del mismo sexo?

2.- Ests de acuerdo con la Unin Civil no matrimonial entre

personas del mismo sexo?

3.- Conoces alguna persona homosexual?

4.- Consideras que en nuestra sociedad se respetan los

derechos de las personas homosexuales?

10

5.- Ests de acuerdo con que las personas homosexuales

expresen sus afectos en pblico?

6.- Consideras la homosexualidad una enfermedad?

10

PREGUNTA DE OPCIN MULTIPLE

RELIGIO

CONVICCI

N
7.- Cul de estos criterios consideras que es la razn
por la cual los opositores al proyecto de ley se oponen a
su aprobacin?

TOTAL

30

CUADRO GENERAL: DE UN TOTAL DE 30 ENCUESTAS

PREGUNTAS

SI

NO

1.- Te has informado sobre el proyecto de ley planteado

por el congresista Carlos Bruce sobre la Unin Civil no
matrimonial entre personas del mismo sexo?

24

2.- Ests de acuerdo con la Unin Civil no matrimonial

entre personas del mismo sexo?

18

12

3.- Conoces alguna persona homosexual?

25

4.- Consideras que en nuestra sociedad se respetan los

derechos de las personas homosexuales?

27

5.- Ests de acuerdo con que las personas

homosexuales expresen sus afectos en pblico?

13

17

6.- Consideras la homosexualidad una enfermedad?

27

PREGUNTA DE OPCIN MULTIPLE

RELIGION

7.- Cul de estos criterios consideras que es la razn por

la cual los opositores al proyecto de ley se oponen a su
aprobacin?

14

CONVICCI
N

5. Jurisprudencia:
5.1. Caso lvarez Rojas:
EXP. N. 2868-2004-AA/TC
NCASH
JOS ANTONIO
LVAREZ ROJAS

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 24 das del mes de noviembre de 2004, la Sala Segunda del
Tribunal
Constitucional,
integrada
por
los
magistrados
Bardelli
Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso extraordinario interpuesto por Jos Antonio lvarez Rojas contra la
sentencia de la Segunda Sala Mixta de la Corte Superior de Justicia de ncash, de
fojas 90, su fecha 24 de mayo de 2004, que declara improcedente la accin de
amparo de autos.

16

ANTECEDENTES
Con fecha 29 de diciembre de 2003, el recurrente interpone accin de amparo
contra el Ministerio del Interior, solicitando su reincorporacin al servicio activo de
la Polica Nacional con el reconocimiento de su tiempo de servicios. Manifiesta que
cuando prestaba servicios en la jefatura del rea policial de Pomabamba ncash se
expidi un parte administrativo disciplinario por faltas contra el decoro y la
obediencia, imponindosele la sancin de 10 das de arresto simple, que
posteriormente fue elevada a 18 das por el jefe de la Subregin de la Polica
Nacional de Huari ncash. Agrega que, por los mismos hechos, se lo pas de la
situacin de actividad a la de disponibilidad por medida disciplinaria por Resolucin
Regional N. 062-IV RPNP-UP AMDI, de 28 de agosto de 1996 y, finalmente, por
Resolucin Directoral N. 728-2000 DGPNP/DIPER, de fecha 7 de abril de 2003, se
dispuso su pase al retiro, violndose el principio ne bis in dem.
Alega, tambin, que no se observaron los plazos para expedir los actos
cuestionados y que se le recort el derecho a la defensa, ya que de manera
apresurada se dispuso su pase de la situacin de actividad a la de disponibilidad. De
otro lado, seala que por los mismos hechos fue procesado y absuelto por el Cuarto
Juzgado de Instruccin Permanente de la II Zona Judicial de la Polica Nacional,
resolucin que fue confirmada en todos sus extremos por la Sala del Consejo
Superior de Justicia de la PNP.
El Procurador Pblico Adjunto del Ministerio del Interior a cargo de los
asuntos judiciales de la Polica Nacional contesta la demanda deduciendo la
excepciones de falta de agotamiento de la va administrativa, de caducidad y de
oscuridad y ambigedad en el modo de proponer la demanda.
El Juzgado Mixto de Pomabamba de la Provincia de ncash, con fecha
16 de febrero de 2004, declara fundadas las alegadas excepciones e improcedente la
demanda.
La recurrida confirma la apelada por los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS
1. Petitorio
1. El objeto de la demanda es que se declaren inaplicables la Resolucin Regional
N 062-IV RPNP UP. AMDI, de fecha 28 de agosto de 1996, que pasa al
accionante de la situacin de actividad a la de disponibilidad por medida
disciplinaria; la Resolucin Directoral 728-2000-DGPNP/ DIPER, de fecha 07 de
abril del 2000, que dispone su pase a la situacin de retiro; y la Resolucin
Ministerial 1701-2003-IN/PNP, de 25 de septiembre de 2003, que declara
inadmisible la solicitud de nulidad presentada contra las resoluciones anteriores;
y que, en consecuencia, se ordene su reincorporacin al servicio activo de la PNP.

2. Principio ne bis in idem y ejercicio de la potestad sancionatoria de la

PNP

2. A juicio del recurrente, se viol su derecho a no ser sancionado dos o ms veces

por la infraccin de un mismo bien jurdico, puesto que en un primer momento
fue sancionado disciplinariamente a 10 das de arresto simple por haber cometido
faltas contra el decoro y la obediencia; sancin que posteriormente se increment
a 18 das. No obstante, con posterioridad y pese a las dos primeras sanciones, se
lo pas a la situacin de disponibilidad y, finalmente, al retiro.
Dimensiones del principio ne bis in idem
3. En la STC 2050-2002-AA/TC, este Tribunal destac que el principio ne bis in
dem es un principio implcito en el derecho al debido proceso, reconocido por el
artculo 139, inciso 3), de la Constitucin. Esta condicin de contenido
implcito de un derecho expreso se debe a que, de acuerdo con la IV Disposicin
Final y Transitoria de la Constitucin, los derechos y libertades fundamentales se
aplican e interpretan conforme a los tratados sobre derechos humanos en los que
el Estado peruano sea parte (Fund. Jur. 18). Y este derecho a no ser juzgado o
sancionado dos veces por los mismos hechos se encuentra reconocido en el
artculo 14.7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, a tenor del
cual:
Nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el cual haya sido ya
condenado o absuelto por una sentencia firme de acuerdo con la ley y el
procedimiento penal de cada pas.

As como en el artculo 8.4 de la Convencin Americana de Derechos

Humanos, segn el cual:
(...) Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
garantas mnimas:
(...)
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a
nuevo juicio por los mismos hechos.
4. En la misma STC 2050-2002-AA/TC, este Tribunal record que el principio ne
bis in dem tiene una doble dimensin:
a.

Por un lado, una dimensin procesal, en virtud de la cual se garantiza que

nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos; es decir, que un
mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere,
que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un
lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de orden
administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo
proceso en cada uno de esos rdenes jurdicos (dos procesos administrativos
con el mismo objeto, por ejemplo) [Fund. Jur. 19].

b.

Por otro, una dimensin material, segn la cual el enunciado nadie puede ser
castigado dos veces por un mismo hecho, expresa la imposibilidad de que
recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin,
puesto que tal proceder constituira un exceso del poder sancionador contrario
a las garantas propias del Estado de derecho. Su aplicacin, pues, impide que

una persona sea sancionada o castigada dos (o ms) veces por una misma
infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento.
Esta ltima dimensin tiene conexin con los principios de legalidad y
proporcionalidad, ya que si la exigencia de lex praevia y lex certa que
impone el artculo 2, inciso 24, literal d), de la Constitucin obedece, entre
otros motivos como lo ha expresado este Tribunal en la STC 0002-2001AI/TC, Fund. Jur. 6 a la necesidad de garantizar a los ciudadanos un
conocimiento anticipado del contenido de la reaccin punitiva o sancionadora
del Estado ante la eventual comisin de un hecho antijurdico, tal cometido
garantista devendra intil si ese mismo hecho, y por igual fundamento,
pudiese ser objeto de una nueva sancin, lo que comportara una punicin
desproporcionada de la conducta antijurdica.
De ah que se considerase que el elemento consistente en la igualdad de
fundamento es la clave que define el sentido del principio: no cabe la doble
sancin del mismo sujeto por un mismo hecho cuando la punicin se
fundamenta en un mismo contenido injusto, esto es, en la lesin de un mismo
bien jurdico o un mismo inters protegido.
5. Para que el ejercicio de la potestad sancionatoria de la administracin policial
pueda considerarse contraria a dicho derecho fundamental, en su dimensin
material [que es la que el recurrente, en esencia, ha alegado], es preciso que
cuando menos dos de las sanciones impuestas a un mismo sujeto, por la comisin
de un acto, obedezcan a la infraccin de un mismo bien jurdico, sea este
administrativo o de carcter penal.
Por tanto, lo importante para calificar si dos sanciones impuestas violan dicho
derecho fundamental no es tanto que por un mismo acto una persona sea
sancionada administrativa y disciplinariamente y, correlativamente, en un
proceso penal [pues, a priori, efectivamente ello puede acontecer desde el
momento en que aquel acto puede suponer la infraccin de un bien jurdico
administrativo y, simultneamente, de un bien jurdico penal], sino que la
conducta antijurdica, pese a afectar a un solo bien jurdico, haya merecido el
reproche dos o ms veces.
Violacin del principio ne bis in dem y del derecho de defensa
6. Bajo ese esquema, corresponde al Tribunal evaluar las siguientes medidas
adoptadas contra el recurrente:
A) Inicialmente, el recurrente fue sancionado a ocho das de arresto simple por
haber cometido falta contra el decoro [debido a que el recurrente era el padre
biolgico de un no nato de seis meses de gestacin, lo que haba sido denunciado
ante la Fiscala, Municipalidad e Iglesia de la Provincia de Pomabamba] y falta
contra la obediencia [porque el recurrente no habra cursado la solicitud
correspondiente ante la superioridad pidiendo autorizacin respectiva para
contraer matrimonio con la Sra. Keli Rojas Minchola (...)]. (f. 8 vuelta).

B) Posteriormente, dicha sancin fue incrementada a 18 das de arresto simple (f.

11).
C) Por su parte, por Resolucin Regional N. 062-IV-RPNP-UP.UMDI fue
pasado de la situacin de actividad a la de disponibilidad, por habrsele
encontrado responsable de la comisin de faltas contra el decoro y el espritu
policial (f. 2).
D) Finalmente, por Resolucin Directoral N. 728-2000-DGPNP/DIPER, el
recurrente fue pasado de la situacin de disponibilidad por medida disciplinaria a
la de retiro por lmite de permanencia en disponibilidad.
7. En primer lugar, el Tribunal considera que no se ha infringido el principio ne bis
in dem en su dimensin material por el hecho de que la administracin policial
haya aumentado la sancin originalmente impuesta de ocho das de arresto
simple a 18 das de arresto simple. La hiptesis de agravamiento de una sancin
incide en el quntum de esta y, por s misma, no configura una nueva sancin por
la infraccin del mismo bien jurdico.
En segundo lugar, el Tribunal estima que s se ha acreditado la lesin del
principio ne bis in dem, pues el recurrente, adems de haber sido sancionado con
18 das de arresto simple, posteriormente fue pasado a la situacin de
disponibilidad por medida disciplinaria. En efecto, se viol el referido principio
en su dimensin material, esto es, en su expresin de no ser sancionado dos o
ms veces por la infraccin del mismo bien jurdico, puesto que se lo sancion
con arresto simple supuestamente por haber cometido faltas contra el decoro y
contra la obediencia y, posteriormente, se lo pas a la situacin de disponibilidad
por medida disciplinaria, alegndose su responsabilidad en la comisin de la
misma falta contra el decoro, a la que se agreg la infraccin de la falta contra el
espritu policial.
8. Finalmente, el Tribunal Constitucional opina que no se ha lesionado el
principio ne bis in dem, por el hecho de que, impuesta la ltima sancin la del
pase del recurrente a la situacin de disponibilidad-, con posterioridad, la
administracin policial haya decidido pasarlo a la situacin de retiro. En efecto,
como se observa de la parte resolutiva de la Resolucin Directoral N. 728-2000DGPNP/DIPER, el recurrente fue pasado a la situacin de retiro por haber
sobrepasado el lmite de permanencia en la situacin de disponibilidad, y no
porque hubiese sido sancionado ex novo por las mismas faltas que se invocaron
en aquella.

3. Arresto simple y violacin del derecho de defensa

9. En el fundamento 7 de esta sentencia, el Tribunal ha descartado que se haya
producido una violacin del principio ne bis in dem, en su dimensin material,
por el hecho de que la administracin policial haya aumentado la sancin
originalmente impuesta de ocho das de arresto simple a 18 das de arresto
simple.

No obstante, considera que la sola imposicin de dicha sancin, bajo el esquema

previsto en el Reglamento del Rgimen Disciplinario de la PNP, viol el derecho
de defensa del recurrente. En efecto, como tambin se indic en la referida STC
2050-2002-AA/TC, el artculo 88 de dicho Reglamento autoriza que la
susodicha sancin, por aplicarse a faltas no consideradas graves, pueda aplicarse
sin seguirse un previo procedimiento disciplinario y sin que los sancionados
puedan ejercer su derecho a defenderse de los cargos que se le imputan.
De ah que en la STC 2050-2002-AA/TC se sostuvo que ni siquiera la necesidad
de preservar los principios de disciplina y jerarqua de la Polica Nacional del
Per justifica que las sanciones disciplinarias respectivas que puedan dictarse a
sus integrantes se impongan sin respetar el derecho de defensa. Autoridad,
disciplina y respeto del principio de jerarqua no pueden entenderse como
franquicia para sancionar en condiciones de indefensin.
En esa medida, el Tribunal Constitucional estima que, en la medida en que el
recurrente fue sancionado con arresto simple, en los trminos que se han
expuesto, se ha acreditado la lesin del derecho reconocido en el artculo 139,
inciso 14), de la Constitucin.

4. Iura novit curia constitucional,

contradictorio en el amparo

principio

de

congruencia

10. Como se desprende de la demanda y de lo expuesto en los antecedentes de esta

sentencia, el recurrente solo ha alegado la lesin del derecho al debido proceso y,
particularmente, del principio ne bis in dem. No obstante, el Tribunal
Constitucional considera que con el ejercicio de la potestad sancionatoria por
parte de la Polica Nacional del Per se han vulnerado otros derechos
fundamentales, respecto de los cuales el Colegiado considera imprescindible
detenerse.
Antes de hacerlo, sin embargo, ha de recordarse nuevamente su
doctrina, establecida en la STC 0905-2001-AA/TC, en torno a las relaciones del
principio de congruencia procesal y el iura novit curia constitucional, y sus
repercusiones en la determinacin del contradictorio en el proceso constitucional
de amparo.
11. Como all se dijo, por lo que respecta al principio de congruencia de las
sentencias o, a su turno, a la necesidad de que se respete el contradictorio en el
seno del amparo, el Tribunal no considera que estos resulten afectados por el
hecho de que el juez constitucional se pronuncie por un derecho subjetivo no
alegado por la demandante, pues una de las particularidades de la aplicacin
del iura novit curia en este proceso constitucional es que la obligacin del
juzgador de aplicar correctamente el derecho objetivo involucra,
simultneamente, la correcta adecuacin del derecho subjetivo reconocido en
aquel.
Y ello es as, pues sucede que el derecho subjetivo constitucional est, a su vez,
reconocido en una norma constitucional, norma esta [...] que es indisponible para
el Juez Constitucional y que, en consecuencia, aunque no haya sido invocada,

debe aplicarse. Adems, no puede olvidarse que el contradictorio en el amparo,

por lo general, no se expresa de manera similar a lo que sucede en cualquier otro
mbito del derecho procesal, en particular, si se tiene en cuenta la posicin y el
significado de la participacin de las partes (sobre todo, la demandada) en el
presente proceso; de manera que la comprensin y el respeto del contradictorio
en el amparo ha de entenderse, no conforme a lo que se entiende por l en
cualquier otro proceso, sino en funcin de las caractersticas muy particulares del
proceso constitucional [Fund. Jur. 4, STC 0905-2001-AA/TC].

5. El ius connubii como potestad fundamental que forma parte del

mbito del derecho al libre desarrollo de la persona
12. Como se ha expuesto en el fundamento 5, A, de esta sentencia, el recurrente fue
sancionado, en total, a 18 das de arresto simple, entre otras razones, por haber
cometido falta contra la obediencia. Dicha falta, de acuerdo con la emplazada, se
habra cometido por no haberse cursado la solicitud correspondiente ante la
Superioridad pidiendo autorizacin respectiva para contraer matrimonio con la
Sra. Keli Micheli Rojas Minchola, el da 03MAY96.
Por tanto, la cuestin que ahora corresponde analizar es la siguiente: es
admisible constitucionalmente la exigencia de contar con autorizacin de la
institucin policial para que sus efectivos, como el recurrente, puedan contraer
matrimonio?
13. En primer lugar, el Tribunal ha de recordar que del artculo 4 de la Norma
Fundamental no es posible derivar un derecho constitucional al matrimonio. En
efecto, cuando dicho precepto fundamental establece que el Estado protege a la
familia y promueve el matrimonio, reconocindolos como institutos naturales y
fundamentales de la sociedad, con ello simplemente se ha limitado a garantizar
constitucionalmente ambos institutos [la familia y el matrimonio] con una
proteccin especial, la derivada de su consagracin en el propio texto
constitucional.
Ms que de unos derechos fundamentales a la familia y al matrimonio, en
realidad, se trata de dos institutos jurdicos constitucionalmente
garantizados. De modo que la proteccin constitucional que sobre el matrimonio
pudiera recaer se traduce en la invalidacin de una eventual supresin o
afectacin de su contenido esencial. En efecto, ni siquiera el amplio margen de
configuracin del matrimonio que la Constitucin le otorga al legislador, le
permite a este disponer del instituto mismo. Su labor, en ese sentido, no puede
equipararse a lo propio del Poder Constituyente, sino realizarse dentro de los
mrgenes limitados de un poder constituido.
Se trata de una garanta sobre el instituto que, por cierto, no alcanza a los
derechos que con su celebracin se pudieran generar, los mismos que se
encuentran garantizados en la legislacin ordinaria y, particularmente, en el
Cdigo Civil. De manera que, desde una perspectiva constitucional, no cabe el
equiparamiento del matrimonio como institucin con el derecho de contraer
matrimonio, aunque entre ambos existan evidentes relaciones.

14. Si no existe un derecho constitucional al matrimonio, quiere ello decir que no

tiene proteccin constitucional la decisin de un efectivo de la PNP de contraer
libremente matrimonio? O, planteado de otro modo, que es legtimo que un
polica tenga que pedir autorizacin a la PNP para hacerlo?
El Tribunal considera que el derecho de contraer libremente matrimonio, si bien
no tiene la autonoma propia de un derecho constitucional especfico, como lo
tienen la libertad contractual, de empresa, trnsito, religin o cualquier otra que
se reconozca en la Norma Fundamental, s se encuentra en el mbito de
proteccin del derecho al libre desarrollo de la persona, reconocido en el artculo
2, inciso 1), de la Constitucin.
El derecho al libre desarrollo garantiza una libertad general de actuacin del ser
humano en relacin con cada esfera de desarrollo de la personalidad. Es decir, de
parcelas de libertad natural en determinados mbitos de la vida, cuyo ejercicio y
reconocimiento se vinculan con el concepto constitucional de persona como ser
espiritual, dotada de autonoma y dignidad, y en su condicin de miembro de una
comunidad de seres libres.
Evidentemente no se trata de amparar constitucionalmente a cualquier clase de
facultades o potestades que el ordenamiento pudiera haber reconocido o
establecido a favor del ser humano. Por el contrario, estas se reducen a todas
aquellas que sean consustanciales a la estructuracin y realizacin de la vida
privada y social de una persona, y que no hayan recibido un reconocimiento
especial mediante concretas disposiciones de derechos fundamentales.
Tales espacios de libertad para la estructuracin de la vida personal y social
constituyen mbitos de libertad sustrados a cualquier intervencin estatal que no
sean razonables ni proporcionales para la salvaguarda y efectividad del sistema
de valores que la misma Constitucin consagra.
Uno de esos mbitos de libertad en los que no cabe la injerencia estatal, porque
cuentan con la proteccin constitucional que les dispensa el formar parte del
contenido del derecho al libre desarrollo de la personalidad, ciertamente es el ius
connubii. Con su ejercicio, se realiza el matrimonio como institucin
constitucionalmente garantizada y, con l [aunque no nicamente], a su vez,
tambin uno de los institutos naturales y fundamentales de la sociedad, como lo
es la familia. Por consiguiente, toda persona, en forma autnoma e independiente,
puede determinar cundo y con quin contraer matrimonio. Particularmente, en la
decisin de contraer matrimonio no se puede aceptar la voluntad para autorizar
o negar- de nadie que no sea la pareja de interesados en su celebracin.
15. Es bien cierto que, como sucede con cualquier otro derecho fundamental, el del
libre desarrollo de la personalidad tampoco es un derecho absoluto. En la medida
en que su reconocimiento se sita al interior de unorden constitucional, las
potestades o facultades que en su seno se pudieran cobijar, pueden ser objeto de
la imposicin de ciertos lmites o restricciones a su ejercicio.
En algunos casos, y por lo que hace a determinados derechos fundamentales, la
Constitucin sujeta la actividad limitadora de los derechos fundamentales a la

necesidad de que se observe el principio de reserva de ley. As sucede, por

ejemplo, con los derechos a la inviolabilidad del domicilio, a contratar con fines
lcitos, a trabajar libremente, etc.
Sin embargo, ausente una reserva de ley en la disposicin que reconoce un
derecho fundamental, ello no quiere decir que mediante cualquier norma jurdica
se pueda restringir un derecho de por s considerado limitable. En la STC 10912002-HC/TC, este Tribunal sostuvo que la prohibicin de deslegalizacin de la
actividad limitadora de los derechos, en tales casos, debe materializarse sobre
base de los literales a) y b), inciso 24, artculo 2, de la Constitucin, que
establece, en ausencia de una reserva legal, la sujecin al principio de legalidad
[fund. jur. 5].
La sujecin de toda actividad limitadora de un derecho fundamental al principio
de reserva de ley o, en su defecto, al principio de legalidad, constituyen garantas
normativas con los que la Constitucin ha dotado a los derechos fundamentales.
El propsito que ellos cumplen es sustraer tales restricciones del poder
reglamentario del Ejecutivo o, en general, de la competencia de cualquier rgano
estatal que no represente directamente a la sociedad y, por tanto, que con criterios
de generalidad y abstraccin puedan establecer restricciones a su ejercicio.
Ese es el caso en el que se encuentra el ejercicio del derecho al libre desarrollo de
la personalidad. Por un lado, en la medida en que el mismo derecho no se
encuentra sujeto a una reserva de ley y, por otro, que las facultades protegidas por
este tampoco se encuentran reconocidas de manera especial en la Constitucin
[como sucede, por el contrario, con las libertades de trnsito, religin, expresin,
etc.], el establecimiento de cualquier clase de lmites sobre aquellas potestades
que en su seno se encuentran garantizadas debe efectuarse con respeto del
principio de legalidad.
16. Ciertamente, los niveles de proteccin que han revestido constitucionalmente los
derechos fundamentales no se agotan con las garantas normativas [reserva de
ley y legalidad]. Aunque la Constitucin de 1993 no contenga una clusula
semejante a las existente en la Ley Fundamental de Bonn de 1949 o en la
Constitucin espaola de 1978, en virtud de la cual se establezca que en la
limitacin de los derechos el legislador deber respetar su contenido esencial, lo
cierto es que en nuestro ordenamiento tal limitacin de los derechos se deriva de
la distincin de planos en los que acta el Poder Constituyente y el legislador
ordinario.

Como este Tribunal lo ha recordado en la STC 0014-2002-AI/TC, el

respeto al contenido esencial de los derechos constituye un lmite
implcito [del Poder Legislativo] derivado de la naturaleza constituida
de la funcin legislativa, que, desde luego, en modo alguno, puede
equipararse a la que supuso el reconocimiento del derecho, esto es, a la
del Poder Constituyente. Y es que una cosa es limitar o restringir el
ejercicio de un derecho constitucional, y otra, muy distinta, suprimirlo.
La limitacin de un derecho no comporta su supresin, sino solo el
establecimiento de las condiciones dentro de las cuales deber realizarse

su ejercicio. De ah que el Tribunal Constitucional haya sido enftico

en sealar que no se puede despojar de contenido a un derecho so
pretexto de limitarlo o, acaso, suprimirlo, pues la validez de tales
limitaciones depende de que ellas respeten el contenido esencial de los
derechos sobre los cuales se practica la restriccin [Funds. jurs. 94 y
93, respectivamente].
17. En ese sentido, encontrndose el legislador de los derechos fundamentales
obligado a respetar su contenido esencial, no basta que se satisfagan las garantas
normativas a las que antes se ha aludido para que se considere, sin ms, que una
limitacin determinada no constituye afectacin de un derecho o, acaso, que la
aplicacin de una norma legal limitadora, por el simple hecho de haberse
establecido respetando tales garantas normativas, no puede suponer la violacin
de un derecho constitucional.
Tal afirmacin tambin es de recibo en el tratamiento constitucional al cual est
sujeto el derecho al libre desarrollo de la personalidad. En efecto, la sujecin al
principio de legalidad de la actividad limitativa de este derecho no puede
entenderse en el sentido de que basta que una ley o norma con rango de ley
establezca un lmite a cualquiera de las potestades por l protegidas para que
estas se consideren vlidas en s mismas, pues este ltimo juicio solo podr
considerarse constitucionalmente correcto si, a su vez, se respeta el contenido
constitucionalmente declarado del derecho y se satisfacen los principios de
razonabilidad y proporcionalidad.
18. En el caso, se ha acreditado que el recurrente fue sancionado a 18 das de arresto
simple como autor de la falta contra la obediencia, por haberse casado sin contar
con la autorizacin de la PNP. El Tribunal Constitucional considera que dicha
sancin viola el principio de legalidad y el derecho al libre desarrollo de la
personalidad.
A) En primer lugar, afecta el principio de legalidad, pues, como antes se ha
expuesto, el ius connubis est sujeto a la exigencia del literal a), inciso 24
artculo 2, de la Constitucin. Y, por tanto, no se puede sancionar a un servidor
pblico por no haber solicitado su autorizacin, como se ha hecho con el
recurrente.
No enerva el juicio de haberse infringido el principio de legalidad, el hecho de
que la sancin haya sido impuesta en mrito del Rgimen Disciplinario de la
PNP, pues como se expuso en el Fund. Jur. 24 de la STC 2050-2002-AA/TC, en
el momento en que se juzgaron administrativamente los hechos, tal rgimen
disciplinario no haba sido publicado en el diario oficial El Peruano, conforme lo
ordena el artculo 109 de la Constitucin Poltica del Estado, por lo que no era
obligatoria.
Tampoco ponen en entredicho tal juicio los artculos 50 y 67 del Decreto
Legislativo N. 745 [el primero de los cuales establece que se pasar al retiro al
efectivo que no solicite autorizacin para contraer nupcias con un extranjero, y el
segundo que El personal de la Polica Nacional en Situacin de Actividad o

Disponibilidad, para contraer matrimonio con persona extranjera, requerir

autorizacin por Resolucin del Director General de la Polica Nacional, y sobre
cuyos alcances este Tribunal no se detendr]. En efecto, tales dispositivos legales
no fueron de aplicacin al caso del recurrente, dado que la persona con la que se
cas no era extranjera, y tampoco se le impuso la sancin de pase al retiro por
medida disciplinaria, porque sencillamente no era una norma aplicable.
B) En segundo lugar, el Tribunal considera que se ha violado el derecho al libre
desarrollo de la personalidad, puesto que as se hubiese satisfecho el principio de
legalidad, la exigencia de contarse con una autorizacin de la PNP para que uno
de sus efectivos contraiga matrimonio constituye una intolerable invasin de un
mbito de libertad consustancial a la estructuracin de la vida privada del
recurrente. Este ltimo, como todo ser humano, es libre de decidir con quin
contrae matrimonio y cundo lo celebra, sin que para ello requiera el visto bueno
de un rgano estatal, por ms que se preste servicios en dicha institucin.

6. Principio de proporcionalidad, potestad sancionatoria de la

administracin policial y contenido constitucionalmente protegido de
derechos fundamentales
Actuacin administrativa, principio de proporcionalidad y presuncin
de inocencia
19. Por otro lado, el Tribunal Constitucional observa que el recurrente fue
sancionado con el pase a la situacin de disponibilidad por medida disciplinaria,
tras supuestamente haber cometido faltas contra el decoro y el espritu policial.
La comisin de tales faltas se sustentaran, segn la parte considerativa de la
mencionada Resolucin Regional N. 062-IV-RPNP-UP.AMDI, en el hecho de
que el 03 de mayo de 1996 el recurrente se cas con scar Miguel Rojas
Minchola,
quien, para tal efecto, asumi la identidad de Kelly Migueli Rojas
Minchola, previamente adulterando sus documentos personales,
manteniendo el mencionado efectivo PNP relaciones de convivencia en
forma sospechosa con el referido civil, pese [a] haberse percatado y
tenido conocimiento, en su condicin de auxiliar de enfermera, de las
anomalas fsicas que presentaba en sus rganos genitales, hecho
acreditado posteriormente con el reconocimiento mdico legal de fecha
06AGO96, expedido por la Direccin Regional de Salud de Huari,
diagnosticando en la persona de Oswaldo Miguel Rojas
Minchola: Actualmente no se puede definir el sexo inicial del paciente
por existir plasta previa en rganos genitales. D/C:
HERMAFRODITISMO, demostrando, con estos hechos, total
desconocimiento de las cualidades morales y ticas como miembro de
la PNP, incurriendo, de esta manera, en graves faltas contra el decoro y
el espritu policial, estipuladas en el art. 83: c 13 y d 8 del RRD
PNP, con el consiguiente desprestigio institucional (...).

20. A diferencia de lo que sucedi con el arresto simple, ahora la justificacin para
imponerle una sancin al recurrente ya no se sustenta en que se habra casado sin
autorizacin de la PNP, sino en lo siguiente:
A). Que tal matrimonio se efectu con una persona de su mismo sexo, que habra
cambiado sus nombres de pila, y
B). Que mantuvo relacin de convivencia con tal persona, pese a conocer o
tener que razonablemente haber inferido, en funcin de su condicin de auxiliar
de enfermera- las anomalas fsicas de sus rganos genitales.
A juicio del Tribunal Constitucional, el primer motivo de la sancin impuesta
puede analizarse desde una doble perspectiva. En primer trmino, que tal sancin
se impuso por casarse con una persona que habra previamente adulterado sus
documentos personales. O, en segundo trmino, que la sancin obedezca a haber
mantenido relaciones sospechosas con un transexual.
21. Por lo que hace al primer motivo, es decir, que la sancin se justifique porque el
acto matrimonial se haya realizado con un tercero, el cual, para llevarlo a cabo,
haya cometido un delito, es lcito que el Tribunal se pregunte si es que en un
Estado constitucional de derecho es vlido que una persona sea sancionada por
un acto ilcito cuya realizacin se imputa a un tercero.
La respuesta no puede ser otra que la brindada en la STC 0010-2002-AI/TC: un
lmite a la potestad sancionatoria del Estado est representado por el principio de
culpabilidad. Desde este punto de vista, la sancin, penal o disciplinaria, solo
puede sustentarse en la comprobacin de responsabilidad subjetiva del agente
infractor de un bien jurdico. En ese sentido, no es constitucionalmente aceptable
que una persona sea sancionada por un acto o una omisin de un deber jurdico
que no le sea imputable.

Por lo que al caso de autos se refiere, no ha quedado plenamente

acreditado que el recurrente haya tenido participacin en la comisin del
delito contra la fe pblica. Antes bien, en autos existen evidencias de la
carencia de responsabilidad del recurrente en la comisin de tales
ilcitos, como se desprende del hecho de que en el proceso judicial
iniciado no haya sido comprendido en la investigacin judicial que se
sigue contra doa Blanca Luz del Ro Vidal, Sofa Edith Moreno Caldas
y Oswaldo Miguel Rojas Minchola.
Por tanto, el Tribunal Constitucional considera, prima facie, que si la sancin se
impuso al recurrente porque terceros cometieron delitos, entonces ella resulta
desproporcionada, puesto que se ha impuesto una sancin por la presunta
comisin de actos ilcitos cuya autora es de terceros.
No obstante, por s mismo, el carcter desproporcionado de un acto
administrativo no termina en la violacin de un derecho fundamental. El Tribunal
Constitucional ha establecido que el principio de proporcionalidad es un test o
canon de valoracin para evaluar actos estatales que inciden sobre derechos

subjetivos [constitucionales o simplemente legales]. Se trata de una tcnica a

partir del cual un tribunal de justicia puede evaluar si la intromisin estatal en el
mbito de los derechos resulta, o no, excesiva. Pero no se confunde, ni se
superpone, a las potestades que garantizan cada uno de esos derechos.
De ah que una actuacin administrativa pueda no satisfacer el test de
proporcionalidad y, sin embargo, no afectar a derechos reconocidos por la Norma
Fundamental. Estos ltimos, como es evidente, generan la invalidez de aquella
actuacin administrativa, pero si no inciden en el mbito de los derechos
protegidos por los procesos constitucionales, no son de competencia de la justicia
constitucional, sino de la jurisdiccin contencioso-administrativa.
Habindose constatado el carcter desproporcionado de la sancin impuesta,
queda por analizar si con ella se afect un derecho constitucional. Pues bien, el
Tribunal Constitucional considera que la sancin impuesta al recurrente, so
pretexto de que la persona con la que contrajo matrimonio cometi un delito,
viola el derecho a la presuncin de inocencia. En efecto, ni administrativa ni
judicialmente, la emplazada ha probado que el recurrente haya participado en la
comisin de los delitos. Por el contrario, se ha acreditado, a travs de diversos
medios de prueba, que los actos presuntamente ilcitos fueron presuntamente
cometidos por terceros.
El derecho de presuncin de inocencia garantiza que toda persona no sea
sancionada si es que no existe prueba plena que, con certeza, acredite su
responsabilidad, administrativa o judicial, de los cargos atribuidos.
Evidentemente se lesiona ese derecho a la presuncin de inocencia tanto cuando
se sanciona, pese a no existir prueba plena sobre la responsabilidad del
investigado, como cuando se sanciona por actos u omisiones en los que el
investigado no tuvo responsabilidad. Siendo tal la situacin en la que se sancion
al recurrente, este Tribunal estima que se ha acreditado la violacin del derecho a
la presuncin de inocencia.
Transexuales, principio de dignidad y exceso de poder administrativo
22. Cabe, no obstante, entender que la sancin impuesta no solo haya obedecido a las
razones que antes se han expuesto, sino tambin al hecho de haber mantenido
relacin de convivencia con un transexual, con anomalas fsicas en sus
rganos genitales, pese a conocer tal condicin, o tener que razonablemente
haberlo inferido dada su condicin de auxiliar de enfermera.
A criterio del Tribunal, tal cuestin pone de manifiesto un doble orden de
problemas. Por un lado, si la convivencia con un transexual puede o no ser
considerada ilcita desde el punto de vista del derecho administrativo
sancionador, y, por otro, vistas las razones expuestas en la parte considerativa de
la Resolucin Regional, en virtud de la cual se sanciona al recurrente, la
coherencia interna del acto administrativo sancionador.

23. Respecto al primer asunto, el Tribunal debe destacar que, de

conformidad con el artculo 1 de la Constitucin, la defensa de la
persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la

sociedad y del Estado. En ese sentido, el respeto por la persona se

convierte en el leit motiv que debe informar toda actuacin estatal. Para
tales efectos, la Constitucin peruana no distingue a las personas por su
opcin y preferencias sexuales; tampoco en funcin del sexo que
pudieran tener. Se respeta la dignidad de la persona.
El carcter digno de la persona, en su sentido ontolgico, no se pierde
por el hecho de que se haya cometido un delito. Tampoco por ser
homosexual o transexual o, en trminos generales, porque se haya
decidido por un modo de ser que no sea de aceptacin de la mayora.
Como lo ha sostenido la Corte Suprema Norteamericana, Estos
asuntos, relativos a las ms ntimas y personales decisiones que una
persona puede hacer en su vida, decisiones centrales para la autonoma y
dignidad personal, son esenciales para la libertad [...]. En la esencia de
la libertad se encuentra el derecho a definir el propio concepto de la
existencia, el significado del universo y el misterio de la vida humana.
La creencia sobre estos asuntos o la definicin de los atributos de la
personalidad no pueden ser formados bajo la compulsin del Estado
[Planned Parenthood of Southeastern v. Casey, 505 US 833 (1992)].
Pero si no pueden ser formados bajo la compulsin del Estado, tampoco
pueden considerarse ilcitos desde el punto de vista del derecho, a no ser
que con su ejercicio se afecten bienes jurdicos. Forman parte de aquello
que el derecho no puede regular. De ah que cuando el Estado, a travs
de uno de sus rganos, sanciona a un servidor o funcionario por tener
determinado tipo de relaciones con homosexuales o, como en el
presente caso, con un transexual, con independencia de la presencia de
determinados factores que puedan resultar lesivos a la moral o al orden
pblico, se est asumiendo que la opcin y preferencia sexual de esa
persona resulta ilegtima por antijurdica. Es decir, se est condenando
una opcin o una preferencia cuya eleccin solo corresponde adoptar al
individuo como ser libre y racional.
24. Asimismo, considerando ilegtima la opcin y determinada preferencia
sexual de una persona, con la consecuencia de sancionarla
administrativamente, si es un servidor pblico, simultneamente el
Estado, de modo subrepticio, est imponiendo como jurdicamente
obligatorio lo que l, autoritariamente, o una mayora, juzga como
moralmente bueno.
En tales casos, el asunto es, como nuevamente lo ha expresado la Corte
Suprema Norteamericana [Lawrence v. Texas, 539 U.S. 558 (2003)], si
la mayora puede usar el poder del Estado para reforzar estos puntos de
vista en la sociedad entera a travs de operaciones en la ley [...]. Es
decir, si el Estado puede declarar ilegal la eleccin de una persona,

conforme a sus propios criterios, sobre qu es lo bueno o lo moralmente

aceptable para l.
Evidentemente, en un Estado constitucional de derecho, que se sustenta
en una comunidad de hombres libres y racionales, las relaciones entre
moral y derecho no se resuelven en el mbito de los deberes, sino de las
facultades. Como lo afirma Gustavo Radbruch, El derecho sirve a la
moral no por los deberes jurdicos que ordena, sino por los derechos que
garantiza; est vuelto hacia la moral por el lado de los derechos y no por
el lado de los deberes. Garantiza derechos a los individuos, para que
puedan cumplir mejor sus deberes morales. (...) El orgullo moral, que
siempre va unido a lo que el hombre se da a s mismo, va ligado en los
derechos subjetivos a lo que uno aporta a los dems; el impulso y el
inters, encadenados siempre por la norma, quedan ahora libertados por
la misma norma. Mi derecho es, en el fondo, el derecho a cumplir con
mi deber moral. En sus derechos lucha el hombre por sus deberes, por
su personalidad [Gustavo Radbruch, Filosofa del derecho, Editorial
Revista de Derecho Privado, Madrid 1952, p. 63].
Con tales afirmaciones, el Tribunal no alienta que al interior de las
instalaciones de la Polica Nacional del Per, sus miembros puedan
efectuar prcticas homosexuales; tampoco, por cierto, heterosexuales
[cf. ordinal g del fundamento jurdico 85 de la STC 0023-2003AI/TC]. Lo que juzga inconstitucional es que, inmiscuyndose en una
esfera de la libertad humana, se considere ilegtima la opcin y
preferencia sexual de una persona y, a partir de all, susceptible de
sancin la relacin que establezca con uno de sus miembros.
Por tanto, este Tribunal considera que es inconstitucional que el
recurrente haya sido sancionado por sus supuestas relaciones
sospechosas con un transexual.
Exceso de poder administrativo y potestad sancionatoria de la
administracin
25. Por ltimo, la invalidez del acto administrativo sancionador tambin se deriva de
su manifiesta incoherencia lgica. Efectivamente, en un primer momento, all se
afirma que las relaciones de convivencia con una persona de su mismo sexo
fueron conocidas plenamente por el recurrente, pues pese a la plasta realizada a
aquella en sus rganos genitales, este pudo percatarse y tener conocimiento de
ello, en su condicin de auxiliar de enfermera.
No obstante, inmediatamente despus, pretendindose corroborar la afirmacin
anterior, la emplazada afirma que dicho conocimiento de las anomalas fsicas en
sus rganos genitales se acredit posteriormente con el reconocimiento mdico

legal. Segn este, Actualmente no se puede definir el sexo inicial del paciente
por existir plasta previa en rganos genitales. D/C: HERMAFRODITISMO(...).
Dicho en otros trminos, lo que para un mdico legista no es perceptible y, por
tanto, no se puede definir [el sexo inicial del paciente], s pudo y debi conocerlo
el recurrente en su condicin de auxiliar de enfermera. Se trata,
evidentemente, de una afirmacin que contiene una contradictio in abyecto, que,
por s misma, no poda servir de base suficiente para sancionar
administrativamente si es que, acaso, tal argumento fuera relevante- al
recurrente.
26. No obstante lo dicho, tal vez quepa entender que el argumento para sancionar al
recurrente se haya sustentado, adems, en la sospecha que debi tener tras la
realizacin de una plasta en los rganos genitales, pues al fin y al cabo, en su
condicin de auxiliar de enfermera, poda distinguir en los rganos genitales de
su pareja la realizacin de una plasta. Tal argumento, a juicio del Tribunal, es
insuficiente y hace que la sancin impuesta al recurrente sea desproporcionada. Y
es que, como tal, la realizacin de una plasta no es evidencia de una alteracin
del sexo de una persona, pues la plasta tambin puede utilizarse con medios
meramente estticos.
Cabe ahora preguntarse si tal sancin afecta al contenido constitucionalmente
protegido de un derecho fundamental. Sobre el particular, el Tribunal
Constitucional considera que el derecho afectado no es otro que el debido
proceso sustantivo en sede administrativa. En efecto, como en diversas
oportunidades lo ha recordado este Colegiado, la dimensin sustantiva del debido
proceso administrativo se satisface, no tanto porque la decisin sancionatoria se
haya expedido con respeto de los derechos constitucionales de orden procesal,
sino, por lo que al caso importa resaltar, cuando la sancin impuesta a una
persona no se encuentra debidamente fundamentada, sea irrazonable o excesiva,
de cara a las supuestas faltas que se hubieran podido cometer, como ha sucedido
en el presente caso.
En ese sentido, tambin se ha acreditado que la emplazada viol el derecho al
debido proceso sustantivo en sede administrativa del recurrente.

6. Finalidad del proceso de amparo y satisfaccin de condiciones de la

accin para la expedicin de una sentencia estimatoria
27. De acuerdo con el artculo 1 de la Ley N. 23506, el objeto de los procesos
constitucionales de la libertad es volver las cosas al estado anterior a la violacin
del derecho constitucional. Como tal, supone que cuando se haya advertido en un
acto la lesin de un derecho fundamental, este sea objeto de una declaracin de
nulidad y, consiguientemente, se repongan las cosas al estado inmediatamente
previo a cuando se realiz la violacin del derecho fundamental.
Sin embargo, como sucede con cualquier otro proceso, para que se pueda expedir
una sentencia de mrito, es preciso que se satisfagan determinadas condiciones
de la accin, es decir, aquellos requisitos que el legislador haya establecido,
siempre que estos resulten razonables y no afecten al contenido

constitucionalmente protegido del derecho de solicitar la tutela jurisdiccional del

Estado.
28. En el caso de autos, la recurrida ha desestimado la demanda sealando que esta
fue interpuesta extemporneamente, en tanto que la Resolucin Regional N 062IVRPNPUP.AMDI, que dispone su pase de la situacin de actividad a la de
disponibilidad, se expidi con fecha 28 de agosto de 1996, mientras que la
demanda se interpuso con fecha 29 de diciembre de 2003, esto es, fuera del plazo
establecido en el artculo 37 de la Ley N. 23506.
Para enervar las razones de la recurrida, en su recurso extraordinario el recurrente
ha sostenido que la iniciacin y desarrollo del proceso ante la jurisdiccin
castrense interrumpi el plazo, por lo que una vez que culmin dicho proceso con
una sentencia absolutoria, el plazo se debera computar a partir del da siguiente
en que se deneg su solicitud de nulidad de la Resolucin Directoral N. 7282000-DGPNP/DIPER, que lo pas a la situacin de retiro, esto es, a partir del da
siguiente en que se le notific la Resolucin Ministerial N. 1701-2003-IN/PNP.
Tal hecho indica finalmente ocurri el 14 de octubre de 2003, entre tanto la
demanda se interpuso el 29 de diciembre del mismo ao, es decir, dentro del
plazo establecido en el artculo 37 de la Ley N. 23506.
29. El Tribunal Constitucional comparte parcialmente el criterio del recurrente. En
efecto, conforme se aprecia de autos, y se ha narrado en diversas partes de esta
sentencia, el recurrente fue sancionado administrativamente la ltima sancin
con el pase a la situacin de disponibilidad- por la supuesta comisin de faltas
administrativas contra el decoro y el espritu policial, contempladas en el no
publicado Reglamento del Rgimen Disciplinario de la PNP, mientras que el
proceso penal militar se le sigui por los delitos contra el honor, decoro y deberes
militares y desobediencia.
Esto quiere decir que, sin perjuicio de considerarse que los actos analizados
presuntamente constituan la comisin de algunos delitos no sancionados
administrativamente [v.g. los delitos contra el honor y deberes militares], en el
proceso militar que culmin con la absolucin del recurrente- se volvi a
juzgarlo por la supuesta infraccin de bienes jurdicos que ya haban sido objeto
de pronunciamiento en sede administrativa [i.e. desobediencia y decoro].

En el prrafo 10 del fundamento jurdico 17 de la STC 2050-2002AA/TC, este Tribunal sostuvo que cuando una conducta afecta
simultneamente a bienes jurdicos administrativos y penales-militares,
la eventual sancin administrativa solo podr darse una vez finalizado
el proceso penal, pues si bien en sede judicial no se sancionar por la
comisin de una falta administrativa, sino por la comisin de un ilcito
(penal), la autoridad administrativa est vinculada por los hechos
declarados como probados en sede judicial.
En mrito de ello, el Tribunal Constitucional considera que el plazo de caducidad
contemplado en el referido artculo 37 de la Ley N. 23506, en el caso, debe
computarse a partir del da siguiente en que la emplazada notific al recurrente la

Resolucin Ministerial N. 1701-2003-IN/PNP; es decir, a partir del 14 de

octubre de 2003, por lo que, habindose interpuesto la demanda el 29 de
diciembre de 2003, este Tribunal debe estimarla.
Por los fundamentos precedentes, el Tribunal Constitucional, con la autoridad
que le confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordena que la emplazada reincorpore al servicio activo a don Jos Antonio
lvarez Rojas, reconocindole su tiempo de servicios como reales y efectivos.
Publquese y notifquese.
BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
GARCA TOMA

DISCUSIN DE RESULTADOS

Objetivos Especficos

Nivel de Contraste

Explicacin

Entrado el siglo XXI el Per Para explicar mejor nuestros

sigue
afrontando
la resultados, los dividiremos en:
persistencia
de
la
- Encuestas:
discriminacin en diversos
Alumnos de Derecho
mbitos de las relaciones
Alumnos de otras carreras
sociales.

Determinar cmo se

Si bien en las
dcadas se han

Pblico en general

ltimas
logrado - Libros:

Informe Anual sobre Derechos

materializa la
discriminacin social
en el Per.

avances relevantes en el
reconocimiento
y
respeto
hacia la diversidad cultural
en sus distintas facetas, esto
no ha sido suficiente como
para sostener que la ruta
hacia una sociedad igualitaria
y libre est consolidada.
Ciertas manifestaciones de
nuestra cultura como la
culinaria, la fusin musical,
la multiplicacin de medios
alternativos, el fortalecimiento
de redes y colectivos de
defensa y promocin de
derechos y libertades, son

Humanos de Personas Trans,

Lesbianas, Gays y Bisexuales
en el Per 2010
Nuestras voces: lesbianas, gays,
bisexuales y trans ante la
CIDH. Cmo solicitarlas, como
prepararse y como presentar.
Gua
de
vigilancia
a
establecimientos de salud que
brindan servicios de salud
sexual y reproductiva.
Informe anual sobre Derechos
Humanos de personas trans,
lesbianas, gays y bisexuales en
el Per 2013-2014
- Ponencias:

una cara de la moneda, la

cara que mira hacia el futuro.

Mg. Lenin Crdenas. Psiclogo

Social y Docente de la UCV.

Esas expresiones han

suscitado la reaccin de
ciertos sectores que conciben
nuestra sociedad como un
conjunto de cotos cerrados,
que aparentemente se
muestran permeables a la
diversidad, pero una vez
confrontados con la realidad
se escudan desde acciones
discriminatorias.
El tema del
Compartido,

Patrimonio - Jurisprudencia:
atencin
SENTENCIA DEL TRIBUNAL

Analizar el proyecto
de ley sobre la Unin
Civil No Matrimonial
entre personas del
mismo sexo.

mutua, mediante la cual, y en

base a la expresin de la
voluntad de los contratantes,
se generan derechos de orden
patrimonial entre ellos, y el
Rgimen
de
Sociedad
Solidaria, se sustenta en la
necesidad de amparar la
convivencia
solidaria
y
asistencial de parejas de
personas mayores de edad
que unen sus vidas a
personas del mismo sexo.
Pero no solo all se ampara
este objetivo, sino que adems
tiene como finalidad explicar
el porqu de la necesidad de
su aprobacin y pronta

CONSTITUCIONAL
Antonio lvarez Rojas.

Jos

Corte Interamericana de
Derechos Humanos Caso
Atala Riffo y Nias vs. Chile.
Corte Constitucional de
Bogot
- Videos:
No ms familias sin derechos
AVPahora
Campaa Libres e Iguales
Per

regulacin.
La
sociedad
evoluciona a gran medida, y
como sujetos de Derecho que
somos, el Estado debe velar
por la proteccin jurdica de
las personas que estn bajo
su soberana. Esto incluye a
las personas LGTBI, que no
deben ser discriminadas y
tampoco
juzgadas
por
pertenecer a una minora, si
no que deben de respetarse
sus Derechos. Hay diferentes
mecanismos de proteccin
internacional que protegen a
estas personas de los abusos
y maltratos de los que pueden

Unin Civil Ya Spot

Nios reaccionan ante el

Matrimonio Igualitario

- Trabajos de
Investigacin:
Antecedentes internacionales
en Jurisprudencia y en
polticas
contra
la
Discriminacin
a
gays,
lesbianas y Homosexuales

ser vctimas, pero tambin

necesitan de la proteccin del
Estado que tiene el deber de
protegerlos.
Hiptesis

El Estado Peruano no garantiza

jurdicamente el Derecho a la
igualdad frente a la Unin Civil
No Matrimonial entre personas
del mismo sexo, porque existe
un vaco legal y por notoria
discriminacin social en el
Per.

Validacin de la hiptesis

El derecho a la igualdad es un
Derecho
reconocido
como
inherente a la persona humana, y
por lo tanto es imprescindible el
reconocimiento,
proteccin
y
reconocimiento de l por parte del
Estado.
Este tambin es considerado un
Derecho Subjetivo que emana de
la dignidad humana, por lo tanto

debe de ser de primordial atencin

a su regulacin.
Las personas LGTBI merecen el
reconocimiento de ese Derecho,
por el gnero o la identidad que
adopten si no por la el simple
hecho de ser seres humanos. El
Estado
Peruano
actualmente
acepta la discriminacin hacia
estas personas catalogndolas
como seres humanos de segundo
grado,
o
como
simplemente
RAROS, ANORMALES o, de una
forma ms sutil, DIFERENTES. La
existencia de este vaco legal
significa un gran retraso en el
avance de la sociedad peruana, ya
que
significa
que
nuestros
legisladores NO son capaces de

poder establecer un equilibrio

entre
los
diferentes
grupos
sociales en los cuales estamos
inmersos. El Derecho de las
minoras no puede estar sometido
al voto de las mayoras, es por ello
que AFIRMAMOS que el Estado
Peruano,
jurdicamente
no
garantiza la igualdad de esta
minora frente a los dems grupos
sociales.