Iter Criminis

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INFORME DE INVESTIGACIN CIJUL

TEMA:
EL ITER CRIMINIS.
RESUMEN: Se hace un anlisis sobre el Iter Criminis, en ella se

analiza desde el punto de vista doctrinario, sobre las fases de la
figura, el fundamento de punibilidad, los elementos de la
tentativa, asimismo se agregan unas referencias sobre el Delito
Putativo y el Agente Provocador.
SUMARIO:
1. DOCTRINA.
I. Fases del Iter Criminis.
i. Fase Interna.
ii. Fase Intermedia.
iii. Fase Externa.
II. Fundamentos de su punibilidad.
III. Elementos de la tentativa.
i. El Elemento Objetivo.
ii. El Elemento Subjetivo.
IV. El delito putativo.
V. El agente provocador.
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DESARROLLO:
1. DOCTRINA.
I. Fases del Iter Criminis.
i. Fase Interna.
Los momentos sucesivos de la fase interna o psicolgica son: la
ideacin, la deliberacin y la resolucin delictual.
La ideacin es el instante en que surge en el delincuente la idea
de cometer delito, momento en que en su mente surge la intencin de
realizarlo.
Idea que puede ser rechazada o no.
La idea de
delinquir es lo que los escolsticos llamaron tentacin y es la
que primero aflora en el camino del delito.
La deliberacin es el proceso siguiente a la ideacin. Consiste en
la meditacin sobre la idea criminosa, donde se examinan los
pro y contrae; perodo de lucha interna donde hay contraposicin entre aquellas ideas criminosas y las del deber o del temor al
castigo.
La resolucin delictual, llamada tambin
etapa de la intencin
o voluntad, de delinquir,
es
el momento Cumbre,
en
que,
como producto de
la deliberacin
el
agente
decide, llevar
adelante
su propsito criminal;
etapa
con la que
queda
agotado el
proceso interno del iter criminis.
Bramont Arias, nos dice que, los hechos constitutivos de la fase
interna, escapan al Derecho Penal, porque, siendo el Derecho
relacin entre personas, los pensamientos ntimos no son, objeto de
su consideracin; porque castigarlos significara invadir el
campo de la conciencia; porque, an cuando se les suponga
conocidos, no causan daos ni violan precepto penal alguno"1.
ROMAGNOSI, en los momentos en que el Derecho Penal se afinca,
recoge las frases de BURLAMAQUI: Los actos puramente internos, los
simples pensamientos, que no se manifiesten con ningn acto
exterior nocivo a la sociedad, por ejemplo la idea agradable que
alguno se forma de una accin malvada, el deseo de cometerla, el
designio que alguno concibe sin llevarlo a la prctica, etctera,
todo esto no esta sometido a penas humanas, aunque despus ocurra
por casualidad que los hombres tengan conocimiento de ello.


Ms tarde PELLEGRINO ROSSI sostuvo retricamente: El pensamiento
es libre y resiste a la accin material del hombre; puede ser
criminal y no podra ser aprisionado. Slo que la amenaza del
castigo hara mas rara su manifestacin, disminuirase el numero de
imprudentes por aumentar para acrecentar el de los malhechores. Esto es cubrir las chispas, para tener el placer de asistir al
incendio2.
Para nosotros el ITER CRIMINIS se inicia como un proceso psquico
que ac tarde se ha de transformar en accin, pero queda
perfectamente esclarecido, que la ilicitud slo se refiere a los
hechos, ya que la violacin subjetiva de la norma penal es
insuficiente para fundar una pena. Este principio de exterioridad
reviste visas constitucionales en el caso peruano, cuando el
numeral 59 de nuestra Carta fundamental prescribe que nadie podr
ser perseguido por razn de sus ideas, lo cual representa una
conquista fundamental de la cultura contempornea, A pesar de los
antecedentes expuestos, hay autores que sustentan parecer opuesto
alrededor del problema de la punibilidad de las ideas3.
ii. Fase Intermedia.
Queda dicho que entre la fase interna STRICTO SENSU del ITER
CRIMINIS, y la fase externa o proceso propiamente ejecutivo del
delito, existe una fase intermedia, la resolucin manifestada, que
es castigada solamente en ciertos casos previstos por la ley.
De modo general, producida en la fase interna la resolucin
criminal, ella puede manifestarse hacia el mundo exterior de dos
maneras: o a travs de un actuar del sujeto dirigido hacia la
produccin del hecho criminoso, o, tal resolucin se proyecta fuera
de la monte humana por acto de mera comunicacin voluntaria a
terceros. El segundo supuesto ni lgica ni jurdicamente puede
entenderse como una accin que da inicio al hecho delictuoso, y ni
siquiera como acto preparatorio del hecho criminal, tratndose
solamente de una resolucin delictual manifestada que castiga la
ley en determinados casos.
BRAMONT ARIAS nos dice que el lmite para la punibilidad de las
ideas es la resolucin manifestada do cometer un delito, en la
cual la ley castiga, no propiamente la idea resolutiva, sino cu
expresin, lo que ya constituye un acto externo aunque no
materializado; en otros trminos, la idea criminosa aflora al
exterior, surge ya en el mundo de la relacin, pero simplemente
como idea o como pensamiento exteriorizado, antes existente slo en


la mente del sujeto. La manifestacin no es incriminable; y slo
por excepcin, existen figuras de delitos cuyo tipo se agota con la
manifestacin ideolgica4.
iii. Fase Externa.
En la fase externa se abandona el dominio psicolgico de las
intenciones -o de la resolucin simplemente manifestada- y se
arriba a la materializacin de la voluntad delictual. Pueden
distinguirse hasta tres momentos sucesivos: previo a la ejecucin
(actos
preparatorios),
de
ejecucin
(tentativa,
frustracin,
5
consumacin) y posterior a la ejecucin (agotamiento) .
II. Fundamentos de su punibilidad.
Los actos preparatorios participan, por lo general, de la
condicin de equvocos, esto es, no reveladores por s mismos de la
intencin clara de cometer un determinado delito. Son, por eso,
formas indeterminadas cuya trascendencia exterior aun no puede
fijarse y por eso a su sancin se llegarla sin certeza y con una
clara o marcada posibilidad de que se incurra en la arbitrariedad o
el error, desestimulndose el desestimiento bajo la amenaza del
castigo, aspecto este ltimo que no conviene a los
fines del
derecho penal.
Garfalo, representante de la escuela positivista, ha sostenido el
criterio de la punibilidad de dichos actos, sealando para ese
efecto el ndice de peligrosidad criminal y al ser realizados,
segn dice, por delincuentes habituales, posicin endeble ya que ni
la peligrosidad del sujeto, ni la habitualidad,
son factores que
los determinan, ni mucho menos son condiciones para su existencia.
Sebastin Soler, tras admitir la posibilidad de castigar ciertos
actos preparatorios por va de excepcin nicamente, es radical en
cuanto a que no es posible prohijar cierta tendencia moderna que
proclama el castigo de los mismos casi en forma indiscriminada,
pues
esto,
dice
con
justa
razn,
equivaldra
a volver a
...La historia de las crueldades e
injusticias cometidas en
nombre
de
ese ascetismo jurdico que
constituye
una
leccin
demasiado
firme para que
pueda
pensarse
seria mente
en la
conveniencia de retomar un camino que tantos trabajos y dolores
costara abandonar... y es que en estos casos dicha posicin tiende
al castigo de los actos preparatorios inspirada en una idea
moralizadora del derecho penal.


Como se expuso al
inicio siguiendo la doctrina de la
impunidad
que pregona la escuela clsica,
la misma debe ser regla en lo
que concierne a los actos preparatorios, pero con prescindencia de
todo absolutismo, debe admitirse su castigo en ciertos casos
excepcionales cuando as lo amerita la calidad del bien jurdico
protegido por la norma principal, ante, como lo afirma Soler,
...la necesidad de reforzar la defensa de ciertos bienes jurdicos
en razn de su extraordinaria importancia...6.
III. Elementos de la tentativa.
Los elementos son las distintas partes que integran un todo. La
existencia de cada uno de los elementos es necesaria para que ese
todo, como tal, pueda existir o configurarse. En esta Seccin
pretendemos determinar cules son los
elementos de la tentativa.
Para ello
es necesario tener en cuenta tanto la opinin de los
diferentes autores, como la propia definicin de tentativa
contenida en el artculo 24 de nuestro Cdigo Penal.
En relacin a la doctrina, se aprecia una cierta disparidad de
criterios a la hora de sealar dichos elementos. Esta disparidad,
Sin embargo, no es de orden sustancial, sino ms bien de orden
formal o sistemtico, y encuentra justificacin, las ms de las
veces,
en
las
caractersticas
propias
de
las
diferentes
legislaciones, las cuales poseen ciertas particularidades que los
mismos autores hacen resaltar.
Por ello, aceptamos
cuando afirma que:
la
conclusin
que
llega
Francisco
Pavn
Con ligeras variantes, los autores consideran como elementos de la

tentativa:
a) Un elemento moral o subjetivo,
dirigida a cometer un delito;
consistente
en
la
intencin
b) Un elemento material u objetivo que consiste en los actos

realizados por el agente y que deben ser de naturaleza ejecutiva; y
c) Un rebultado no verificado por causas ajenas a la voluntad del
sujeto.7


i. El Elemento Objetivo.
Constituidos por un principio de ejecucin, por lo que no pueden
ser actos de tentativa los meramente preparatorios. Tenemos por
consiguiente:
a)
La existencia de una actividad material constituida por los
actos externos que el agente realiza para lograr el fin propuesto
en su resolucin interna.
b)
Es necesario que dicha actividad sea fragmentable, es decir,
que pueda cumplirse en varios momentos.
La tentativa es jurdicamente inconcebible cuando el agente se
propone un delito que se perfecciona en un solo acto, de acuerdo
con la forma como se ha estructurado el tipo.
Por excepcin existen ti pos que no suponen una actividad
fragmentable, como sucede en los delitos de omisin simple,
consistentes en no ejecutar voluntariamente un movimiento corporal
que pudo haberse realizado y cuya no "accin" la ley sanciona por
la sola conducta omisiva, con prescindencia del resultado que
sobrevenga.
Tampoco cabe la tentativa en los delitos de ejecucin simple, qui
unico acto perdiciuntur llamados comunmente unisubsistentes, donde
la accin, entendida como ejecucin material de la decisin, tiene
que cumplirse en un slo acto, as por ejemplo como sucede en la
injuria verbal (art. 145 del Cdigo Penal).
c) El delito que se comienza debe ser determinado, lo que puede
interpretarse de dos maneras:
Primera: la tentativa tiene que contextualizarse en un tipo
determinado; si falta el tipo, no hay tentativa.
Segundo: la tentativa depende de la modalidad de delito a que se
encamina la conducta, lo que significa que el concepto de tentativa
es
relativo.
En
la
prctica
pueden
darse
las
siguientes
situaciones:
-determinadas acciones que son consumativas respecto a una figura
concreta, pueden ser tentativa de otra;
-un hecho penal puede estar tipificado como infraccin ms leve y
no llegar nunca a ser tentativa de un delito ms grave;


-los hechos realizados pueden considerarse como delito, los cuales,
s progresaran, configuraran otro mayor, y, en caso de desistir
voluntariamente de la prosecucin, no dejaran de serle imputados
al agente.
d) Que no se practiquen todos los actos que debieran dar por
resultado el delito; se debe establecer por ello el hecho o hechos
que faltan para la consumacin.
e) Es necesario que se presente la interposicin de un obstculo o
impedimento ajeno a la voluntad del agente.
Durante todo el proceso de generacin del delito debe mantenerse la
intencin de conseguir la perfeccin del tipo; si el resultado no
se produce ser por circunstancias Imprevistas o casuales y no
debido al arrepentimiento o desistimiento del sujeto activo.
El artculo 24 de nuestro Cdigo Penal no regula el arrepentimiento
activo ni el desistimiento.
En el desistimiento y en el arrepentimiento activo el bloqueo a la
produccin del resultado se debe a causas internas y no a causas
externas, como sucede en la tentativa.
En el desistimiento el logro del resultado no se da por la propia
voluntad del agente. Para que el agente no responda, el resultado
no se debe producir y slo ser punible el desistimiento voluntario
cuando las acciones realizadas constituyan por s un delito.
Ejemplo: durante un robo, el agente quiebra la puerta y se introduce en el Interior del local, pero decide no llevarse nada.
En el arrepentimiento activo se ha desarrollado toda la accin
delictiva; ejemplo: el agente le da todo el veneno y luego le lleva
al hospital para que le hagan un lavado; tiene que encontrarse
cerca del hospital para poder salvarle la vida a la vctima. En el
arrepentimiento la sancin os igual que la impuesta al delito
consumado porque las posibilidades de que el resultado no se
produzca os menor que en el desistimiento voluntario.
Si bien es cierto que el contenido informativo del artculo 24
regula
slo
la
tentativa,
dejando
sin
normativisar
el
arrepentimiento activo y el desistimiento, en la praxis judicial
estas hiptesis doctrinarias sern resueltas no como hiptesis de
tentativa si no como actos delictivos en aquellos casos en que lo


hayan constituido8.
ii. El Elemento Subjetivo.
solamente existe tentativa del delito doloso, siendo el dolo de
la tentativa el mismo que se da en el delito consumado. Tiene por
lo tanto que darse un propsito delictivo que anime al agente a
alcanzar la realidad jurdico-penal de un tipo9.
IV. El delito putativo.
Situacin que constituye un lmite entre los hechos externos y los
internos que dan la formacin del delito. En esta figura si bien es
cierto, existen actos extremos que requieren el mismo proceso de la
formacin de un delito, est fuera del derecho penal, por no estar
tipificado en la Ley; lo que realmente existe es una confusin en
el agente, al creer que efectuando una conducta determinada est
cometiendo un delito; cuando en realidad lo que existe es una
situacin carente de tipo y por ende hay error en el agente y aqu
cabe el principio de nuestro Cdigo Penal, prescrito en su artculo
primero que dice:
Nullun crimen nulla poena sine previa lege
llamado tambin el principio de legalidad; pero no faltan autores
que confundan esta situacin jurdica, con el delito imposible; el
cual se analizar en la seccin correspondiente de -este anlisis,
porque la conducta del individuo a pesar de que ste tenga el pleno
convencimiento de que est actuando dolosamente, no puede ser
sancionado por un delito no tipificado. Por su parte Fras
Caballero nos dice:
El delito imposible no puede nunca ser confundido con el delito
putativo, pues el verdadero delito putativo, es el llamado error al
revs, sea cuando el agente est plenamente convencido de haber
delinquido y su conducta no est prevista en el cuerpo legal como
delito.
En apoyo de esta tesis se puede enunciar el principio harto
conocido y vigente en la doctrina Penal, que en Derecho Represivo,
todo lo que no est prohibido, es permitido.
Se discute tambin si esa actitud dolosa del agente, no prevista
por la Ley, debera ser sancionada; principio fundamentado en la


intencin de la doctrina subjetivista y que tambin analizaremos
ms adelante.
Muchas legislaciones fundamentadas en esta doctrina, castigan el
agente, debido a su intencin, y no al resultado, por lo que se
discute, como repito, si se podra sancionar -por medio de la
analoga, sea ampliando el hecho realizado -no punible al tipo
similar previsto en la Ley Penal para no dejar impune a individuos
que se proponan cometer un delito que no era delito.
Tambin esta posibilidad de aplicacin analgica, est descartada
de nuestra Ley, y es un principio legal que se consagra en el
artculo dos de nuestro cuerpo punitivo, que prohbe la aplicacin
analgica.
La tesis de la prohibicin analgica de nuestro cuerpo Legal est
tambin apoyada en el mismo principio expuesto por Francesco
Carrara, cuando dice:
S el hombre est sometido a la ley penal, en cuanto es
ente que puede dirigir. Esta subordinacin suya, tiene
causa en su inteligencia y en su voluntad, pero a nadie
puede atribursele voluntad de violar una ley que no
existe, o que no conoce, por tanto no puede ser delito una
accin s no ha sido expedida y promulgada la ley que -la
prohbe.
Todos los momentos o fases aqu enumerados estn fuera de la accin
del Derecho Penal. Claro est, con las excepciones y situaciones
apuntadas, segn los diferentes puntos doctrinarios y con base en
la Ley. Pero es evidente que la formacin del delito no termina en
la enumeracin hecha hasta el momento sino que arribamos a la
segunda etapa, constituida por tres fases: los actos preparatorios,
los actos de ejecucin y los actos de consumacin, o llamada por
otro nombre, la fase material, en donde el delito o la situacin
jurdica delictiva, es importante por adquirir plena autonoma y
donde ms se nota la intervencin del Derecho Penal, llamadas por
Carrara y Antolise, la fuerza fsica del delito10.


V. El agente provocador.
RUPERTO MUSES BARBERO, estima que entre los casos de imposibilidad
fctica pueden ser incluidos el delito impulsado por el agente
provocador y el delito experimental. En el primer caso el autor
cree que podr consumar el delito", pero ello no; sucede, porque
la vctima est advertida o porque la autoridad competente est
queriendo sorprenderle con las manos en la masa. En el segundo
caso se quiere comprobar la conducta do un sujeto, con lo que el
agente
provocador
(persona
o
accin)
fomenta
un
verdadero
experimentos.
En la hiptesis prevista nos referimos slo al -agente provocador
que pretende el desarrollo de un delito que no pase del grado de
tentativa, y de ninguna manera aquel, que con distintos fines (como
poner al autor en evidencia o lograr sobre l un mayor dominio), le
interesa lo mismo que su accin conduzca a la tentativa o al delito
consumado. Legando el grado de la consumacin, no entra en juego la
inidoneidad o no idoneidad de la tentativa.
Quedando circunscrita la accin al grado de tentativa, hay que
estar a lo prescrito en los principios generales: tratndose de
sujeto y medios idneos, habr tentativa, no consumndose el delito
por causas ajenas a la voluntad del autor; siendo imposible la
tentativa adems cuando los medios son inidneos.
Al respecto,
RUPERTO NUEZ BARBERO, nos dice que es lo cierto que en general, la
intervencin del agente provocador produce una imposibilidad de que
el dao se verifique y, por tanto, desde el ngulo de la idoneidad
de la accin, bien podra considerarse como posible causa de
inidoneidad en aqulla; agregando si el agente provocador provoc
una actividad en virtud de la cual el provocado haba de desembocar
en la realizacin de un resultado, o simul ser el sujeto en
relacin con el cual dicho resultado deba realizarse, falta, por
consiguiente, el inters de poner en peligro o daar.
Sucede en los casos referidos que el delito no puede pasar de grado
de tentativa, aun cuando aparentemente se haya consumado. Pero lo
que debe tomarse en cuenta, para calificar la tentativa es si el
agente provocador facilit de tal modo los hechos o tena tales
conocimientos, que los medios o el objeto se hayan tornado por eso
inidneos (delito imposible), o si el hecho slo fue interrumpido
en su comienzo de ejecucin (tentativa)11.


FUENTES CITADAS
1
EZAINE
CHAVEZ,
Amado.
Iter
Criminis.
San
Jos,
Instituto
de
Investigaciones Jurdicas de la Facultad de Derecho, Universidad de
Costa Rica, 1981, 3-4 p. poligrafiado. (Localizada en la Biblioteca de
Derecho, de la Universidad de Costa Rica bajo la signatura 364.2 E99i)
San
Jos,
Instituto
de
EZAINE
CHAVEZ,
Amado.
Iter
Criminis.
Derecho, de la Universidad de Costa Rica bajo la signatura 364.2 E99i).
EZAINE
CHAVEZ,
Amado.
Iter
Criminis.
San
Jos,
Instituto
de
Costa Rica, 1981, 6 p. poligrafiado. (Localizada en la Biblioteca de
San
Jos,
Instituto
de
EZAINE
CHAVEZ,
Amado.
Iter
Criminis.
EZAINE CHAVEZ,
Amado. Iter Criminis. San Jos, Instituto de
Costa Rica, 1981, 9 p. poligrafiado. (Localizada en la Biblioteca de
BONILLA VASQUEZ, Eunice. La tentativa en Delitos de Homicidio. Tesis

(Licenciatura en Derecho). San Jos, Costa Rica: Universidad de Costa
Rica, Facultad de Derecho, 1983. 13-15 p. (Localizada en la Biblioteca
de Derecho, de la Universidad de Costa Rica bajo la signatura 1122).
ZIGA MORALES, Ulises. La Tentativa. Tesis (Licenciatura en Derecho).

San Jos, Costa Rica: Universidad de Costa Rica, Facultad de Derecho,
1985. 28-30 p. (Localizada en la Biblioteca de Derecho, de la
Universidad de Costa Rica bajo la signatura 1425).
ACN CHAN, Marianela. El Delito Imposible. Tesis (Licenciatura en

Derecho).San Jos, Costa Rica: Universidad de Costa Rica, Facultad de
Derecho. 1986, 13-16 p. (Localizado en la Biblioteca de Derecho,
Universidad de Derecho, bajo la signatura 1515).
ACN CHAN, Marianela. El Delito Imposible. Tesis (Licenciatura en

Derecho).San Jos, Costa Rica: Universidad de Costa Rica, Facultad de
Derecho. 1986, 12p. (Localizado en la Biblioteca de Derecho,
Universidad de D0recho, bajo la signatura 1515).
10
RIVERA QUIROS, Juan Rafael. El Proceso Ejecutivo del Delito. Tesis

(Licenciatura en Derecho). San Jos, Costa Rica: Universidad de Costa


Rica, Facultad de Derecho, 1974. 28-31 p. (Localizada en la Biblioteca
de Derecho, de la Universidad de Costa Rica bajo la signatura 1122).
11
EZAINE
CHAVEZ, Amado. Iter Criminis. San Jos, Instituto de
Costa Rica, 1981, 101-102 p. poligrafiado. (Localizada en la Biblioteca
de Derecho, de la Universidad de Costa Rica bajo la signatura 364.2
E99i).


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