Fallo sobre el ro Bogot, una nueva perspectiva

jurisprudencial
15 de Mayo 12:17 PM

Luis Fernando Macas Gmez

Socio fundador de Macas Gmez & Asociados.
Abogado en Derecho Ambiental Corporativo. Profesor
universitario.

El fallo de accin popular sobre el ro Bogot[1] marcar un hito no solamente

para la historia de la gestin ambiental en el pas, sino tambin para las
nuevas tendencias en materia jurisprudencial y el rol de los jueces en la
formulacin de las polticas pblicas, por lo menos en materia ambiental.
La sentencia se ocupa de establecer una real poltica de descontaminacin y
saneamiento bsico, creando un marco institucional, destinando recursos y
sealando una serie de acciones tendientes a lograr la recuperacin de esta
fuente hdrica para la regin y el pas. Los jueces fijan las polticas que no han
sido capaces de elaborar los tomadores de decisiones polticas, dando rdenes
de imperativo cumplimiento, so pena de desacato judicial. Es decir que el fallo
ser la ruta que marque el derrotero para lograr la recuperacin del ro. Labor
loable y trascendental para el pas en el proceso de desarrollo en el cual se
encuentra. Pero no por ello se pueden dejar de plantear dudas en torno al
papel del juez en una democracia y, sobre todo, en un rgimen poltico como el
colombiano.
Vale la pena resaltar que establece un entramado institucional con un
verdadero esquema de articulacin no visto antes en el esquema de gestin
ambiental en el pas. Instaura en forma temporal un Consejo Estratgico de la
Cuenca Hidrogrfica del Ro Bogot (CECH) y el Fondo Comn de
Cofinanciamiento (FOCOF).
Resulta interesante la orden dada al Ministerio de Ambiente de presentar un
proyecto de ley, definiendo su contenido mnimo: creacin de una Gerencia de
la Cuenca Hidrogrfica del Ro Bogot (GCH) y del FOCOF. Surge el interrogante
de si dicha orden lleva implcita la obligacin de aprobar la ley. La parte
resolutiva 4.2 es clara en establecer que el marco temporal creado lo ser
hasta tanto se expida la correspondiente ley de creacin de la GCH y del
FOCOF.

A partir de all, algunas de las decisiones tomadas plantean interrogantes sobre

el alcance y el rol que juegan los jueces y la jurisprudencia en las nuevas
tendencias interpretativas.
Se da orden de iniciar los procedimientos administrativos tendientes a revocar
todos los permisos y licencias que queden dentro de las zonas incompatibles
con la minera, luego de que se expida la respectiva resolucin que establezca
dichas zonas. No queda claro si a lo que se refiere es a que se inicien procesos
sancionatorios o simplemente a crear trmites con un mero formalismo, que
concluiran en una revocatoria. Lo mismo ocurre con el levantamiento de los
pasivos mineros para iniciar procesos administrativos y judiciales; sin embargo,
no existe una regulacin legal de pasivo ambiental. Es decir, qu ocurre con la
seguridad jurdica de las actividades existentes en dichas zonas antes de la
expedicin de la Ley 99 de 1993 o incluso del mismo Cdigo de Recursos
Naturales Renovables? Es que acaso la susodicha proteccin de la naturaleza
supone romper con todos los principios jurdicos de un Estado de derecho?
Estos son interrogantes que pueden plantearse a partir de esta decisin.
Llama la atencin la bendicin impartida a una universidad que construy
obras de infraestructura sobre la ronda del ro y cuya legalidad fue discutida.
Ahora, si va a realizar nuevas obras, se ejecutarn en coordinacin con la
autoridad ambiental y el municipio respectivo, en el marco del proyecto
Adecuacin Hidrulica y Recuperacin Ambiental del Ro Bogot.
El fallo tambin se refiere al manejo presupuestal de recursos fiscales e
internacionales, lo cual es novedoso para estos casos. As mismo, se modifica
el procedimiento de aprobacin de los Planes de Ordenamiento y Manejo de
Cuencas, al ordenar que el del ro Bogot requiere previamente la aprobacin
del CECH y de la GCH.
Otra decisin que modifica la ley es exigirle licencia ambiental al proyecto de
descontaminacin del ro Bogot, cuando la norma no prev tal requisito,
desconociendo con ello los artculos 7, 8 y 9 del Decreto 2820 del 2010. En
efecto, estos artculos consagran en Colombia un rgimen taxativo de
licenciamiento ambiental, lo cual significa que solamente las actividades
sealadas en la ley son las que requieren licencia ambiental. Pero, ha sido
tendencia jurisprudencial exigir licencias ambientales a proyectos que la norma
no exige.
En general el fallo contiene, desde una ptica de poltica pblica, una serie de
decisiones que estaban en mora de adoptarse para hacer del ro Bogot una
verdadera artera hdrica de inters nacional. Pero el objetivo noble y loable del
fallo genera interrogantes y dudas.
En efecto, hasta dnde la desidia de los tomadores polticos de decisiones y el
vaco de poder creado por ellos, as como la escasa participacin democrtica
de la sociedad, debe ser ocupado por los jueces?

As mismo, el fallo podra enmarcarse en una tendencia filosfica milenarista

tan en boga hoy y un retorno a una visin naturalista de la sociedad y de la
poltica. Esto se deduce del segundo punto de la parte resolutiva, cuando
protege los derechos colectivos y declara la responsabilidad: Declrense
responsables de la catstrofe ambiental, ecolgica y socio
econmica (negrilla fuera de texto).
La visin catastrofista y apocalptica que la sociedad actual tiene del futuro es
una corriente de pensamiento pesimista, tecnofbica y milenarista del mundo,
corriente de un pensamiento actual, pero no nuevo, que ha permeado diversas
esferas: social, poltica, econmica y jurdica. Esto no significa que no se deban
adoptar medidas tendientes a frenar el deterioro ambiental, pero ello debe
pasar por una reflexin en torno a los modelos de desarrollo y la visin
utilitarista y mercantilista del mundo que prima en algunos pases, sin caer en
tentaciones premodernas que desconocen la importancia y el papel que ha
jugado la modernidad y la ilustracin en el logro del bienestar de la
humanidad[2].
Por eso el fallo comentado, aun cuando virtuoso desde los objetivos y
propsitos ambientales buscados, genera interrogantes desde otras esferas del
pensamiento, pues podra poner en duda valores universalmente aceptados:
garantismo jurdico, principios de una democracia representativa, separacin
de poderes y el Estado Social de derecho.