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Captulo II
EL ESTADO
"El derecho, al ser derecho, expresa justicia, y la justicia no puede reali.
zarse ms que en el derecho. La justicia es ineficaz mientras permanece
en Estado ideal o de puro valor. La justicia es un valor que exige ser rea.
lizado, un ideal nacido para encarnar en la realidad del derecho"
L. Legaz
A.
DEFINICIN
"El Estado es una organizacin poltica que engloba a toda la sociedad en sus ordenamientos, con estas caractersticas: a) Es una organizacin institucionalizada. b) Es una organizacin personalizada en el
campo jurdico y representativa de la sociedad. c) Es soberana. d) Est
en evolucin. Y,e) Sirve a, o es trascendida por unos fines". (Luis Carlos
Schica).
"Unidad jurdica perpetua que ejerce determinados
sobre una Nacin fijada en un territorio". (Bonnard).
poderes jurdicos
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"r
El Estado
nos". (Fischbach).
"Estado es una institucin en la que una colectividad que habita un
territorio determinado se sujeta a un poder legitimo, poltico y soberano,
y al ordenamiento juridico establecido o reconocido por dicho poder".
(Jess Vallejo Meja).
"El Estado es un grupo humano que habita cierto territorio, y dentro
del cual un orden social, poltico y juridico -orientado hacia el bien comn- es instaurado y mantenido por una autoridad provista de suficientes poderes de compulsin". (Andre Hauriou).
"Son los grupos sociales territoriales con poder suficiente para mantenerse independientes" (Adolfo Posada).
"Es la comunidad poltica como territorio propio y que dispone de
una organizacin". (Carre de Malberg).
"Ente social que se forma cuando, en un territorio determinado, se
organiza jurdicamente un pueblo que se somete a la voluntad de un
gobierno". (Paolo Biscaretti di Ruffia).
"Estado es un conglomerado social, poltica y jurdicamente constituido, asentado sobre un territorio determinado, sometido a una autoridad
que se ejerce a travs de sus propios rganos, y cuya soberana es reconocida por otros estados". (Vladimiro Naranjo Mesa).
"Es la agrupacin de un pueblo que vive permanentemente
en un
territorio con un poder de mando supremo, representado ste en el gobierno" (Groppali).
"El Estado es una agrupacin humana, establecida en un territorio
determinado, bajo una autoridad y un orden jurdico-poltico orientado
hacia los intereses de clase que dicha autoridad representa". (Ignacio
Coral Quintero).
Las anteriores definiciones se basan en los elementos del Estado, que
ms adelante se estudiarn.
La expresin Estado proviene del latn status, de sto, "acto de estar en
pie" "situaCin de lo quieto o en reposo".
I
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La organizacin poltica que es el Estado vive en continuo perfeccionamiento. De primigenias organizaciones en el antiguo Oriente, en
Grecia y Roma pasando por los Estados-Nacin del siglo XVI,al Estado
actual que seguramente adquirir mayores dimensiones con los movimientos polticos contradictorios que se viven en Europa occidental (integracin econmica y poltica) y Europa oriental y Asia (desintegracin
poltica).
Es importante estudiar algunas formas preestatales para comprender
al Estado actual. La mayora de los tratadistas occidentales desconocen
la importancia que para la evolucin histrica del Estado representaron
los grandes imperios y organizaciones polticas de Oriente. Remedio
Snchez Ferriz dice que en estas sociedades se distinguieron "dos caracteres especificas: el primero afecta a la naturaleza del poder: se trata del
despotismo oriental caracterizado por el arbitrio absoluto del dominante
y una total ausencia de derecho en los dominados. El segl'ndo se refien:' a la fundamentacin de tal poder y al orden de los valores en que la
organizacin descansa: se trata de teocracias en las que el detentador
del poder representa al poder divino". El mismo autor, citando a Gettel, "considera que siquiera cabe encontrar en los imperios orientales
elementos de filosofa poltica, pues el desarrollo de las ideas polticas
requiere un cierto grado de individualismo y autonoma. Elpensamiento
oriental fue tutelar en extremo. Exaltaba las instituciones, glorificaba el
despotismo poltico y religioso, negaba el valor personal de los individuos. La pasividad y el fatalismo, inmersos en el misterio de religiones
totalitarias, difcilmente poda representar oposicin ni variacin alguna
en las ideas predominantes siempre creadas, sostenidas y destruidas por
Jossacerdotes
1.
JI.
Antiguo Oriente
Egipto, Babilonia, India y China nos van a servir para hacer un breve
estudio sobre el concepto de poder y de organizacin preestatal existente en el antiguo Oriente. Este fue conocido como un estado teocrtico
o desptico. Evidentemente que el despotismo no fue sinnimo de ausencia de orden jurdico, aqu veremos que en esta culturas existieron
verdaderos cdigos que sometan a la gente a la voluntad de unos verdaderos gobernantes.
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El Estada
Podemos afirmar que los cuatro preestados orientales tienen caractersticas comunes:
mor entre los hombres. Dice que unos son poderosos y otros miserables
por designio de los dioses. Las teoras de Ptah - hotep perduraron por
mucho tiempo en Egipto. 2) El rey Ahtoy le enva a su hijo un catlogo de
instrucciones para un buen gobierno, al mejor estilo de Maquiavelo, all
le dice que del pobre hay que recelar y desconfiar en forma permanente
y que por el contrario los ricos son virtuosos y le aconseja tratarlos con
justicia, "respeta a tus altos dignatarios para que procedan de acuerdo
a las leyes". Esta filosofa de gobierno se impone por muchos aos en el
antiguo Egipto y 3) Viene finalmente una poca de mayor consideracin
por los desposedos. En las Instrucciones de Amene - mope, del siglo X
a. de c., en un imperio donde existe una absoluta obediencia religiosa,
se combate la desigualdad existente entre las diversas clases sociales,
en un intento por impedir que los agricultores, artesanos y esclavos se
insurreccionen.
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Babilonia fue otro caso de organizacin preestatal y que tuvo su desarrollo a orillas de los ros Tigris y Eufrates por el siglo IV a. de C. La
ideologa poltica de estos pueblos est condensada en el Cdigo de Hammurabi, un rey deificado y que es coronado por los dioses, quienes
lo iluminan y protegen. Su cdigo fortalece el esclavismo, aunque da
la impresin de pretender proteger a los dbiles. Sus normas prohben
cualquier tipo de modificaciones so pena de incurrir los pobladores en
grandes calamidades.
El antiguo imperio egipcio presenta tres facetas que la historia ha reconocido: 1) Ptah - hopet, Gran Visir egipcio, en su libro "La Sabidura"
habla de la inamovilidad social, dividiendo a los hombres en superiores, que son los que han alcanzado riqueza y sitios de privilegio en el
gobierno, y en inferiores, que es la gran masa de desposedos que slo
disponen de su fuerza de trabajo. Dice que los inferiores deben guardar
respeto y obediencia a los superiores y stos deben no maltratar a los inferiores, ya que slo el Faran y los mismos dioses pueden despertar te-
En la India, donde tambin existi una organizacin poltica importante hacia el siglo IIIa. de c., se presentan unas comunidades muy organizadas con'una estructura poltica donde primaba un concepto patriarcal,
con presencia de esclavismo y de castas hereditarias o clases sociales
diferenciadas radicalmente. Era un pueblo con incipientes empresas industriales representadas en pequeos talleres de tejido a mano. El Cdigo de Man, escrito en el siglo III a. de C. deja claro que el castigo es
el fundamento del poder y deja a salvo el gobierno en cabeza de los
nobles, previniendo cualquier posibilidad de que los desposedos accedan a l. Consigna con firmeza el origen divino del poder" y plantea de
manera definitiva la desigualdad de clases sociales, divididas en cuatro
castas, a saber: Los Brahmanes, que son seres sagrados, encargados de
la enseanza religiosa. Nadie puede atentar contra su vida o sus bienes;
los Chatrias, que son los encargados de las funciones rnilitares y pueden,
incluso, aniquilar a aquellos que los irrespeten; los Vaisias, que reducen
su actividad social al cuidado de los ganados y a las actividades agrcolas
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1-.
1"
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y mercantiles y los Sudras, que son esclavos por naturaleza y que nunca
dejarn de serlo. "Su nica posibilidad poltica es servirle a las clases
sociales restantes" y ascender en la escala social en otra vida, partiendo
de la reencarnacin, que tanto derendi.
"La organizacin de la India est apoyada en un cerrado esquema
religioso que nos presenta a un rey designado por los dioses, reencarnacin misma de stos que est, sin embargo, sujeto al consejo y voluntad
de los brahmanes que son, en realidad, quienes ostentan el poder. El
Cdigo de Man es el ejemplo clsico de un ideario poltico apoyado en
el concepto del castigo y de un rgido cumplimiento
de las leyes por ms
injustas que puedan parecer".
Finalmente, la compleja civilizacin china tambin le aporta algunos
elementos al concepto de organizacin social y que ms tarde va a dar
origen a los estados que hoy conocemos. En la antigedad fue una constante la existencia del esclavismo y China no fue ajena a este fenmeno
que se impuso en todos los pequeos reinos en que estaba dividido ese
inmenso territorio. El imperio de Shang, en el siglo 11a. de C. se distingui por la existencia de un crecido nmero de esclavos que servan a
gobernantes y prncipes, que eran los detentadores absolutos del poder.
Conrucio (551 - 479 a. de C.), fue un sabio chino que an hoy citan filsoros y pensadores modernos, que durante ms de diez aos imparti
sus enseanzas de corte en corte acompaado por sus discipulos. Sus
ideas ejercieron una enorme influencia en la vida, el arte, la poltica, la
religin, la moral y las costumbres de China. Confucio habla de hombres
superiores e inferiores, tal como lo dijo Ptah - hotep en Egipto; Confucio
no defiende una obediencia ciega por temor al castigo, sino que le pide
a los superiores un perfeccionamiento
en su vida para que sirva de ejemplo a quien lo debe acatar, dando origen as! a que se hable por primera
vez de la perfeccin moral como elemento del poder poltico. Tambin
habla Con rucio del concepto de la equidistancia,
que busca evitar los
extremismos para que exista un equilibrio entre las fuerzas del orden
poltico y social.
Podemos resumir las tesis de Confucio
de la siguiente forma:
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T
I
El Estado
2.
Polticamente derendi la existencia de una monarqua patriarcal de origen divino, en la cual los sbditos deben obedecer al
rey como si fuese el padre y el gobernante debe actuar como un
buen padre de familia trata a sus hijos. El rey no puede ser cuestionado as se equivoque u obre injustamente, a ste solamente
lo pueden sancionar los dioses.
3.
Mo Tsi es un pensador chino que vive entre los aos 479 - 381 a. de c.,
que habla por primera vez de la existencia de un contrato social entre los
hombres a fin de evitar el estado de guerra permanente o estado naturaleza de que hablara Hobbes. Dice Mo Tsi que el contrato no se hizo para
garantizar la grandeza y el enriquecimiento
de los nobles y de los ricos,
sino para buscar el bienestar general de la comunidad. Pero este filsofo
chino no solamente habla por primera vez del contrato social, sino que
tambin dice que el poder del soberano debe ser limitado y defiende la
existencia de los estados al condenar la agresin de los ms poderosos
sobre los estados ms pequeos y dbiles.
Finalmente aparece el pensador Lao Ts quien defiende conceptos
sociales de carcter progresista y afirma que la gnesis del poder y de la
poltica no se origina en la voluntad divina sino en el discurrir de las leyes
naturales. Defiende la existencia de leyes naturales, que son cambiantes
y marcan as! el desarrollo de la historia sin necesidad de la intervencin
del hombre.
Si de las primigenias organizaciones orientales el Estado recibi pequeos aportes, s podemos afirmar que el estado moderno halla en la
polis griega, en Roma y en la Edad Media, los fundamentos de la organizacin actual". (Autor desconocido).
2.
Grecia
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El Estada
. E~tre los griego.s exsti no slo conocimiento y prcticas de alta poltIca SinOuna ampha democracia. Fueron verdaderos cultores de la poltca con pensadores como Scrates, Platn y Aristteles, pero fue Pericles
el primer poltico importante de Grecia. Pericles naci en el 494 a. C. ;
muri 429 a. C. dirigi el partido democrtico enfrentado al aristocrtico y fue por muchos aos, hasta su muerte, lder del llamado Consejo
de Estrategas. Su actividad poltca la practc buscando la grandeza de
Atenas y el debilitamiento de Esparta. Fue particularmente importante
en infundirles a sus conciudadanos el amor por su tierra, la conciencia
de su propia ciudad como supremo valor y como el ms alto inters de
todos sus hijos.
La poblacin griega presentaba tres grandes clases sociales: los esclavos (era una institucin caracterstica de la poca), los extranjeros o
metecos y los ciudadanos, verdaderos partcipes en las decisiones polticas de la polis griega.
Podemos resumir que la polis griega presentaba tres grandes caractersticas:
1) Fue una comunidad muy religiosa, puesto que existi una relacin
ntima entre lo relgioso y lo poltico en un mbito geogrfico muy reducido. Para los atenienses la ciudadana fue su mayor gloria. "Hasta sus
medios de vida dependan del Estado con frecuencia mucho mayor de
lo que sucede en la vida moderna, pues para el griego la ciudad era, en
efecto, una vida en comn; su Constitucin, como dijo Aristteles, era
ms un modo de vida que una estructura jurdica" (Sabine).
. Los ciudadanos g.r~egosparticiparon activamente en las prcticas pol!Jcas.En GrecIa eXls!Joun profundo respeto parlas libertades individuales.
Todos los ciudadanos tuvieron participacin en la toma de decisiones.
Las ciudades-estados no eran ms que diminutos territorios semejantes a nuestros municipios. Algunos han afirmado que tanto ei preestado griego, como el romano, surgieron de la evolucin de la aldea, que
se transform, con el tiempo, en Ciudad-Estado. Elpoeta griego Hesodo
(siglo VIIa. C.) en su obra "Los trabajos y los das" concibe la CiudadE~tado como la expresin de la justicia, de las sentencias rectas y no torCIdas. SIen la ciudad se aplica justicia recta, la ciudad florece, el pueblo
florece, no hay guerra, hay paz, no hay hambre, hay produccin en los
campos. Al contrario, si no hay justicia, sino la tirana de un solo hombre,
hay hambre, hay peste, se caen las casas y perecen los hombres.
.2) Fue una asociacin de hombres libres a los que una un orden juridico a travs del cual los ciudadanos participaban del poder. "Ello explica que el griego consolidara una particular concepcin de la libert~d
vinculada a la capacidad de intervenir en los asuntos de la comunidad"
(RemedioSnchez).
3) La participacin ciudadana, como ya lo sealamos, fue otra de las
caractersticas que present esta forma preestatal de organizacin.
Benjamn Constant advierte que la libertad en el estado antiguo consista en que el ciudadano poda participar en el poder del Estado, pero
quedando sujeto al mismo en su esfera privada. En el estado moderno,
el individuo participa del poder del Estado y a la vez tiene una esfera pri. vada inviolable frente al poder del Estado, en la que acta con libertad.
Las leyes eran conocidas por todos los ciudadanos y tenan una gran
base popular.
.
El poder supremo lo tena el gora (Asamblea del Pueblo). Le correspo~da todo I? relacionado con la administracin del Estado. Le segua
en ImportancIa el Consejo de los Quinientos, encargado de labores diplomticas.
.. En tan incipiente organizacin estatal no se poda esperar la perfecclan: las mUIeres, los metecos y los esclavos (que eran los ms) estaban
por fuera de los privilegios y de la participacin en la vida democrtica
de la ciudad. Con el tiempo la organizacin griega fue decayendo bajo
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Hay que advertir que la polis griega tiene vida durante la poca del
esclavismo y que desaparece en la medida que surgen rivalidades y conflictos entre las distintas ciudades. Roma conquista a Grecia y la incorpora a su imperio.
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3.
Roma
Los romanos carecan de la formacin poltica y filosfica como fueron los que orientaron a Grecia. Por ello tomaron de los griegos sus principios filosficos y lograron perfeccionar muchas de las instituciones y
principios que de ellos aprendieron. "Entre estos principios, la concepcin del derecho positivo puede considerarse como el ms importante.
Implica esa idea la separacin de la tica y la poltica; la creacin de una
teora abstracta del Estado, distinto de la sociedad en general, y el desarrollo de la personalidad legal del Estado, con su consiguiente soberana
polftica, como un poder creador del derecho". (Eduardo Rozo Acua).
"En Roma -segn Jorge Xifra- la ideologa democrtica no pudo enfrentarse con la creciente concentracin
del poder poltico, ni con la
vertiginosa expansin del imperio por todo el mundo conocido. Tras el
breve episodio de los triunviratos, Roma fue regida por un gobierno unipersonal. Si la herencia griega fue la democracia, Roma leg al mundo el
modelo de un imperio militar y de una fuerte organizacin administrativa: cesarismo y funcionarismo".
El mismo autor cita a Berr, cuando dice: "De Roma ha pasado a los
tiempos modernos la concepcin de un absolutismo integral. El emperador es el amo del Estado entero. l pudo haber dicho: el Estado soy yo.
Todas las atribuciones legislativas y jurdicas del Estado que pertenecan
a los comicios, al senado, poco a poco las ha absorbido el emperador ...
Este Estado -tan vasto, tan pesado, ante el cual tendr muy pronto que
desdoblarse el emperador, por as decirlo, esperando que se desdoble el
imperio mismo-, si est unificado en la persona del soberano, no puede
ser administrado directamente
por l. A los magistrados investidos de
poder suceden funcionarios que l nombra y en quienes l delega. Constituyese una administracin central, verdaderos ministerios, grandes servicios pblicos especializados y toda una burocracia civil, claramente
distinta del elemento militar ... He aqu lo que, con el derecho, ha hecho
penetrar Roma en el dominio pblico de la humanidad: centralizacin,
funcionarismo, burocracia, creaciones del cesarismo que tienen valor
fuera de ste. Si la democracia ha fracasado aqu, en cambio la monarqufa ha perfeccionado
la organizacin que servir despus hasta a las
naciones democrticas".
En Roma se dieron los tres rganos del poder:
las "gens" y por el pueblo, era la mxima autoridad
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los
El Estada
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El Estado
El estado medieval
Con la cada del Imperio Romano a finales del siglo V de nuestra era
la Iglesia adquiere mucha preponderancia, la ciencia y la cultura desaparecen del mundo de los laicos para refugiarse en los conventos. El
poder espiritual de la Iglesia se torna en poder temporal, hasta el punto
de que los estados de occidente en la Edad Media son organizaciones
cristianas. Durante diez siglos y hasta el siglo XVva esta tercera fase de la
humanidad. Hay que distinguir tres momentos histricos perfectamente
delimitados en esta poca de nuestra historia: a)- Los reinos germnicos
(siglos V a VIII);b). La estructura feudal (siglos IXa XIII)y c)- La estructura estamental (siglos XIVal XVI)
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El Estada
El poder poltico, en consecuencia, apareca "desgarrado, desintegrado, disuelto y repartido en numerosas casillas". El Sacro Imperio Romano, "Con su inmensa complejidad de derechos y deberes feudales y corporativos, nunca fue realmente semejante al Imperio de Augusto. Dividi
el poder entre diversos pretendientes, tanto como Roma lo haba juntado
en una sola mano". Termina diciendo el autor espaol.
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,
Curso de derecho constitucional general
El Estada
estado liberal (siglo XIX); estado totalitario (siglo XX) y estado de derecho, que tiene algunas presentaciones: el estado legal, el estado social
de derecho y el estado constitucional (siglos XXy XXI).
Al rey se llega partiendo de pactos de vasallaje que los seores feudales menores van articulando con otros mayores y as hasta llegar a
aqul, aunque esto no fue siempre una constante. Por eso se afirma que
el rey era "primus inter pares", el primero entre pares. Los ejrcitos hasta
bien entrado el siglo XV eran ejrcitos privados, no pertenecan al rey.
Cada seor feudal llegaba a la guerra con su propia tropa, tropa que a
su vez era duea de sus armas. Si bien el ejrcito era comandado por el .
rey, ste no era rns que la sumatoria de pequeos grupos entrenados y
equipados por los seores feudales. "Podemos decir que, vistos desde el
siglo XIII,los ejrcitos del futuro son pblicos, centralizados y burocratizados, frente al carcter privado, irregular y aglutinante de las mesnadas
feudales". En las luchas medievales poco import la idea de Nacin, as
muchas veces se unieran en una guerra distintos reinos como sucedi
con las alianzas entre cristianos y musulmanes en la actual Espaa.
Es de anotar que durante toda la Edad Media el influjo de la Iglesia fue
definitivo en todos los aspectos de la humanidad. San Agustn, quien vivi en el siglo IVy Santo Toms de Aquino, quien naci y vivi en el siglo
XIII,fueron los grandes pensadores de la poca.
Santo Toms de Aquino. Importante pensador que defendi la obligacin de los estados de proteger a los ms dbiles y de buscar el bienestar material de los sbditos dentro de rigurosos postulados de equidad
y justicia. Defendi la naturaleza social del hombre y la ordenacin del
Estado en la sabidura y moralidad del gobernante siempre al servicio
del bien general. Afirm que el mayor logro para la salud de un pueblo
consiste en la conservacin de su unidad, que cuando tiene fundamento
en la justicia recibe el nombre de paz.
5. El estado moderno
En el estado moderno se pueden diferenciar las siguientes fases: estado estamental (siglos XI y XVI); estado absoluto (siglos XVIIy XVIII);
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Curso de derecho constitucional general
el gobierno civil").
Esta misma autora, citando a Heller, dice que la aparicin del estado
moderno trajo:
La creacin de los ejrcitos permanentes.
La creacin de una burocracia necesaria para la administracin.
La planificacin de la administracin financiera para contar con
recursos para solventar los gastos del ejrcito y la burocracia.
El desarrollo del capitalsmo a fin de fortalecer el poder poltico.
La formulacin y sancin de decisiones jurdicas, con obligatoriedad en general, en forma de un derecho sistematizado y;
La concentracin del ejercicio legtimo del poder fsico en el Estado.
Evidentemente que el estado moderno no aparece por generacin
espontnea, ni por casualidad, ni porque alguien quiso que surgiera. Esto
obedece a un proceso de gestacin, que como lo hemos estudiado, se
remonta a los preestados antiguos, tanto en Oriente como en Grecia y
Roma.
Un tema que poco se ha tratado en el curso, es la Paz de Westfalia.
"Con este nombre se designan los tratados firmados en las ciudades de
Mnster y Osnabrck por Alemania, Francia y Suecia, que en 1648 pusieron fin a la Guerra de los Treinta Aos. Con este acuerdo se dividieron
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El Estado
"La primera manifestacin del estado moderno se basa en una estructura dualista, pues al lado del prncipe, conservaba los estamentos,
no slo como rganos consultivos o delberantes, sino como verdaderas
instituciones decisorias. Se trataba de monarquas limitadas estamentalmente". (Xifra Heras).
El estado estamental surge a finales de la Edad Media. Su estructura social y poltica se caracteriz por un gradual predominio del poder
real y la decadencia del poder feudal. Aparecen nuevas ciudades. Se
transforma la economa feudal en una economa comercial y aparece el
dinero. Se constituyen nuevas clases sociales. La burguesa aparece y va
tomando fuerza en Europa.
El estado moderno se distingue por presentar una monarqua limitada o constitucional que va dando paso a las repblicas o estados de
derecho que hoy conocemos. Elejrcito es la primera necesidad del monarca europeo durante este perodo, especialmente en Francia, Espaa,
Inglaterra y Portugal, los ms pujantes reinos del Renacimiento.
"Apartir del Renacimiento, la compleja estructura medieval es susti-
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El Estada
tuida por una organizacin poltica unitaria que concentra los instrumentos de mando militares, burocrticos Y econmicos. El origen de esta
concepcin moderna del Estado debe vincularse al racionalismo que se
produce a raz de la rotura del lazo que una el Ser creador y el ser creado y la consiguiente secularizacin de la realidad poltica. El hombre, al
encontrarse inmerso en una radical soledad, no tiene ms remedio que
acudir a su propia razn en la bsqueda de un principio seguro, Yla primera hazana de esta razn desarraigada consistir en erigir la realidad
poltica en esfera perfectamente autnoma e independiente Yracionalmente determinada. De este esfuerzo exclusivamente racional surgi el
estado moderno". (Xifra Heras).
ElRenacimiento es factor importante en el nacimiento del estado moderno, la estructura medieval va dando origen a una mejor organizacin
poltica que cambi radicalmente la vida de los pueblos; basta mirar las
transformaciones en lo jurdico (se adopta una normatividad sistemtica y racional), en lo administrativo (consecuente con una organizacin
jurdica deviene una organizacin administrativa tanto en lo burocrtico
como en la distrbucin de funciones pblicas), en lo poltico (surge el
Estado como territoro donde un pueblo est sometido a una normatividad vigente), en lo econmico (nace el sistema capitalista, con su
consecuente organizacin de la hacienda pblica, la planificacin Y la
fiscalizacin de la misma) y militar (surgen los ejrcitos donde el soldado
es remunerado, es decir, los ejrcitos mercenarios). Es bueno dejar claro
que la historia del Renacimiento es algo ms importante que el progreso
de las artes, la pintura, la literatura y todas las expresiones culturales. El
Renacimiento es una poca muy profunda, es la historia misma de las
libertades del hombre. Es el despunte en el desarrollo del conocimiento
b) El estado absoluto
1..
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"
humano.
En algunos reinos europeos de finales del siglo Xl, comienzan a proliferar organismos de representacin estamental: cortes, parlamentos,
estados generales, dietas. "De alguna manera, afirma Jos Antonio de
Gabriel, las asambleas estamentales comienzan a darle unidad al reino,
a reforzar la idea de un cierto orden unificado dentro de un territoro
ms o menos delimitado Ycon una autoridad suprema, el rey, que si no
es an soberano efectivo en todo su reino, s comienza a ser soberano
imaginado en ese espacio. Al servicio de estas ideas, las monarquas europeas comenzarn, a construir una simbologa y una ideologa del rey
como supremo poder temporal dentro de su reino, gracias a la legitimidad que le otorga el derecho divino. La consolidacin de los reinos como
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El Estado
Absolutismo no es necesariamente sinnimo de despotismo. El primero hace referencia al poder concentrado en una sola persona y el
segundo se refiere al manejo radical y arbitrario del poder. El poder absoluto no necesariamente tiene que ser arbitrario. Son famosos algunos
apotegmas que durante esta poca se repetan a diario: "lo que quiere
el rey quiere la ley", "todo por el pueblo pero sin el pueblo", o la famosa
frase de Luis XIV, "el Estado soy yo".
El absolutismo se caracteriza por una confusin en los patrimonios
del Estado y del rey. Las funciones son ejercidas en nombre del monarca y rey o monarca es igual a Estado. "La monarqua absoluta, dice
Jos Antonio de Gabriel, que se abre camino en la Europa continental,
desde Portugal hasta Rusia, en los dos siglos siguientes, acentuar esta
tendencia. El monarca absoluta, patrimonializa y personifica la autoridad
poltica al mximo. l es el supremo poder temporal dentro de los lmites
de su reino, en el que no reconoce superior. l es la nica fuente de la legislacin y la justicia. Decide sobre la guerra y la paz y dirige el ejrcito y
la administracin. En una palabra, en l reside la soberana ... Parejo a la
consolidacin de cierto reinos como actores mayores de la poltica y a la
aparicin de un embrionario sistema de estados, se produce la recuperacin de un concepto romano imperial cado en desuso, el de soberana,
que se aplicar en un primer momento al poder del rey".
Maquiavelo usa por primera vez el trmino estado, aunque algunos se
lo atribuyen a Guicciardini, "pero lo importante es que Maquiavelo es el
primero que, aun sin definirlo, nos transmite la idea de lo que debe ser
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Simulacin. No es necesario que el prncipe posea todas las cualidades, pero s que parezca poseerlas. Siempre es bueno parecer clemente,
fiel, bueno, sincero.
Grandeza. El prncipe debe estar por encima de lo comn. "Para que
el prncipe llegue a su fin no hay medio que no sea honorable".
Definitivamente Maquiavelo es el idelogo ms importante de esta
poca de la historia y sienta las bases del estado moderno con la separacin entre la moral y la poltica y la secularizacin del poder, que deja los
asuntos religiosos a la libre determinacin de cada individuo.
El estado absoluto -sostiene )(jfra Heras- substituy al estamental.
Con Maquiavelo, la razn del Estado se independiz de la religin y de
la moral; Bodin predic acerca de la organizacin estatal, la soberana y,
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i:
uno, para el otro, un grave riesgo por cuanto sus deseos egostas son
incompatibles. La vida es un estado de guerra permanente, donde luchamos todos contra todos y por eso surge la necesidad del Estado para
conjurar esa lucha entre los hombres. Hobbes vive en la poca del pensamiento matemtico con Galileo, Torriceli y Descartes y curiosamente
es considerado precursor de la ideologa liberal cuando realmente fue el
mayor defensor del absolutismo.
En el estado absoluto el rey no dispone conforme al derecho, sino a
principios subjetivos de equidad y prudencia. Elrey no puede ser dirigido
por nadie, es quien dicta la ley, la reforma o la deroga.
Evidentemente que la evolucin del Estado no es unificada en Europa. Por un lado marcha Inglaterra, que podemos afirmar le lleva un siglo
de adelanto al resto del continente, con su famosa y triunfante Revolucin Gloriosa de 1688, que marca la victoria definitiva del parlamento
sobre el monarca y por el otro Francia, a la vanguardia del resto de Europa, donde apenas se viven los momentos fulgurantes del absolutismo.
Es bueno anotar que la Revolucin Gloriosa se produce cuando Jacobo
11queda bajo las rdenes del parlamento al dictarse la "BiU of Rights"
(Carta de Derechos) que limita enormemente los poderes del monarca y
protege al parlamento. Jacobo 11es luego obligado a renunciar acusado
de querer restaurar el catolicismo, y Guillermo de Orange y Mara, la hija
protestante del rey destronado, son coronados reyes. De esta poca vienen figuras como la inviolabilidad del congresista y su irresponsabilidad
por el voto o sus afirmaciones en el seno del parlamento. Igualmente
como resultado de este movimiento, surge la Act of Settlement o Ley de
Establecimientos (1701), en la que se establecen los principios bsicos
de la regulacin de la monarqua.
El estado absolutista se diferencia del estamental en que no conserva
tantos vicios medievales como ste.
Elabsolutismo entra en crisis, a pesar de que recin naca el concepto
de Estado, cuando se cuestiona a la persona del monarca. Se escuchan
voces y doctrinas que proponen ponerle lmites al poder de los prncipes
invocando los derechos del hombre y del pueblo y surgen los verdaderos .
cimientos del constitucionalismo. Esta inconformidad avanza paralela al
ascenso de la burguesa. El movimiento constitucional recibe el nombre
de "constitucionalismo burgus". La confrontacin religiosa es cada da
ms acentuada. La crisis econmica de la segunda mitad del siglo XVIII,
- 61-
el connicto social generado entre la aristocracia y la burguesa y el aumento desmesurado de tasas e impuestos para sostener a la monarquia,
son igualmente factores que ayudan a la desaparicin del estado absoluto. La burguesia se muestra reacia a los abusos del poder por parte
de los monarcas. Esta insatisfaccin creciente ayud mucho a la caida
de las monarquas. Las revoluciones de Inglaterra del siglo XVII y la de
Francia en el siglo XVIII son verdaderos hitos en las limitaciones al poder
1
I
1
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.:
e) El estado liberal
Es el estado que durante el siglo XIX alcanza su esplendor. John Locke, el Barn de Montesquieu, Juan Jacobo Rousseau, Emmanuel-Joseph
Sieyes, Thomas Paine (1737-1809), Adam Smith y Edmundo Burke, fueron sus idelogos.
El estado liberal, surge con la idea de que el monarca debe apoyarse
en el consenso de sus vasallos para gobernar, contribuyendo
a extender
los procedimientos
de eleccin y representacin.
Igualmente colabora
en la aparicin del estado liberal la rivalidad entre el rey y los nobles, que
todos los das pedan la existencia de contrapesos al soberano, para disminuir o eliminar los abusos cometidos contra las libertades individuales. La lucha interna de la Iglesia (Roma contra protestantes) contribuye
tambin al surgimiento del estado liberal.
- 62-
berana popular.
El estado democrtico
burgus. Con el incremento del comercio,
con la aparicin de pequeas industrias, el poder y la riqueza se fueron
desplazando a otros sectores de la sociedad. Aqui surgen el parlamento
como expresin popular, la soberana popular, la plena libertad (Vollaire), la separacin de los poderes para alcanzar los fines naturales del Estado (Montesquieu), la igualdad poltica y social (Rosseau) y el "laissezfaire" econmico (Adam Smith). Podemos afirmar que sta viene a ser
la primera manifestacin del estado liberal.
Son sus signos caractersticos la proteccin de los derechos individuales, la divisin de poderes, la funcin del Estado limitada y la
seguridad.
'
entre
El estado contractual.
Que no es ms que la concertacin
entre el
soberano y el pueblo. El Estado deba garantizar la limitacin del poder
del rey y el surgimiento del parlamento y la independencia
de los jueces.
Si bien este estado no fue desptico, tampoco existi una completa so-
.Las caractersticas
gUIentes:
Es.la consecuencia
micas.
absoluto.
El estado absoluto present unas formas de estado intermedias
el absolutismo y el estado liberal o democrtico:
El Esfodo
\
"~o
- 63-
Elncleo moral no es ms que la defensa de las libertades individuales y del respeto por lo que hoy denominamos el libre desarrollo de la
personalidad. Tres principios bsicos debe respetar el Estado: la libertad
de cada miembro de la sociedad en cuanto persona; la igualdad de todos entre s en cuanto sbditos y la autonoma en cuanto ciudadanos de
cada miembro de la sociedad.
Elncleo econmico fue dado para permitir un cambo en los medios
de produccin. "Pnsese que el orden feudal, fuertemente unido con
la religin, impona todo un conjunto de lmites a la organizacin econmica. La idea cristiana de que el bien supremo slo era posible en la
otra vida y que las conductas individuales deban someterse a toda una
serie de restricciones morales dictadas por la religin tuvo una influencia considerable sobre las motivaciones econmicas y la autorizacin de
determinadas prcticas". (Fernando Vallespn).
Elncleo poltico presenta las siguientes caracteristicas: 1)- las declaraciones de derechos que se fueron incluyendo en las distintas constituciones, especialmente en la Declaracin de Derechos de la Constitucin
Americana de 1787y en la Declaracin de los Derechos del Hombre y el
Ciudadano en 1789 y 2)- la divisin de poderes que ms adelante estudiaremos.
La Revolucin Gloriosa, de la cual hablamos anteriormente, es un
hito importante en la consolidacin del estado liberal, del gobierno parlamentario y del rgimen de partidos.
A continuacin haremos un breve resumen de las tesis y propuestas
que defendieron algunos de los ms ilustres pensadores en defensa del
estado liberal.
El Estada
- 64-
- 65-
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Montesquieu.
- 66-
El Estado
- 67-
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que la sociedad organizada proviene de un contrato que abarca las generaciones pasadas, presentes y futuras, cuyos intereses deben ser tenidos
en cuenta al interpretar la frmula contractuillista del Estado insistiendo
en que los cambios tienen que ser limitados y, cuando se hagan necesarios, no deben alejarse de las tradiciones nacionales entendidas ms en
sentido de restauracin que en el de evolucin.
Burke defendi la tesis de preservar en el tiempo las estructuras tradicionales del Estado, como expresin de intereses consolidados, buscando proteger la propiedad privada y especialmente la tenencia de la
tierra. Sostuvo' que la accin del Estado no poda decidirse sostenido en
la teora de la soberana popular y de los derechos innatos del pueblo,
sino conforme a fines sealados en una larga historia de experiencias
acumuladas. Se opona a que el Estado ayudara a los pobres, considerando que eso equivala a una interferencia indebida en el campo de los
intereses privados. No fue partidario de las reformas a la organizacin
poltica estatal, porque eso era episdico frente a la vida inmortal de los
pueblos.
Ernrnanuel Joseph Sieys (1748-1836). Aporta al estado liberal el
concepto de soberana nacional. Afirma que no todo el pueblo puede
tomar decisiones y de all surge la representacin o la democracia representativa. Es imposible, para todas las decisiones, la democracia directa.
La soberana nacional tambin la defendi Carre de Malberg.
Elpensamiento poltico y las tesis que defendieron los anteriores filsofos y polticos, aunados a las circunstancias que se vivan en el mundo
occidental, llevaron a que se presentaran trs hechos revolucionarios en
la vida de los pueblos: la Independencia Americana, la Revolucin Francesa y la emancipacin de los pueblos de Amrica Latina.
Son varias las fases que presenta el estado liberal. Algunos tratadistas
presentan estas etapas como una expresin distinta del stado liberal y
no como una evolucin de' ste. Los estados que conocemos hoy en el
mundo occidental son estados liberales, en fases avanzadas. Veamos:
El Estada
o?;
.,~
- Estado legal
Su "esencia reside en que la mayor garanta de la autonoma individual viene dada por la exigencia formal de que slo por ley (en tanto que
es fruto de la voluntad general y se somete a procedimientos previamen-
- 68-
"En el estado de derecho todo est regulado en la ley. En ella se determina qu rgano o funcionario es competente, cundo debe actuar, por
cul procedimiento, en qu sentido, en favor de quin.
Todo espacio tiene una autoridad y cada actividad una jurisdiccin
- 69-
T
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,;
El Profesor Luis Carlos Schica afirma que "No cabe identficar Estado y derecho, como lo hacen los kelsenianos. Derecho y Estado se son
recprocos; pero no son lo mismo el orden jurdico y el aparato que lo
impone" y ms adelante afirma que "Estado sin derecho es pura fuerza,
coaccin. Elderecho sin el Estado es norma inerte, propuesta hipottica,
incumplida. En el orden cronolgico es primero el Estado, pues l es
el que formula el derecho. En el orden lgico el derecho antecede al
Estado, pues la voluntad constituyente es no slo voluntad de organizacin sino de normacn del Estado que crea y al cual sujeta a las reglas
constitucionales. Es el derecho el que legitima la fuerza del Estado; es el
que define sus poderes, sus procedimientos, sus fines. El derecho es la
forma inseparable del Estado. El Estado es vida colectiva en forma, y el
derecho, la Constitucin del Estado, es la forma de vida en que se convive dentro del Estado".
-70 -
El Estado
- 71-
El Estado
de hombre fue el ciudadano, que actu sobre todo en busca de las libertades individuales y de modo principal en la conquista de la igualdad
de los ciudadanos ante la ley; luego, entre las dos guerras mundiales
en que tuvo auge la organizacin de los estados totalitarios, el hombre
nuevo no poda ser sino el individuo disciplinado en rigurosas jerarquas,
tendientes a someter los valores individuales a los intereses superiores
del Estado; despus de la Segunda Guerra Mundial, cobr nueva fuerza
incontestable el sentido de lo colectivo, encarnndose el nuevo tipo de
hombre en el trabajador, considerado el trabajo corno la ms colmada
afirmacin de la vida humana, o, si se quiere, como la nica y ms digna
dimensin del hombre, o mejor, de todos los hombres sin excepcin
Independencia absoluta de los jueces. Sin que esto entrae la llamada "dictadura de los jueces". La separacin e independencia
de las ramas y rganos del poder pblico debe entenderse dentro
de un marco de colaboracin arrnnica para lograr los fines que
persigue el Estado.
alguna".
Eleccin democrtica de una de las ramas del poder pblico, preferiblemente la rama legislativa.
Un contrasentido que una de las fases del estado liberal sea el estado
totalitario, pero lo explicamos y justificamos como una etapa de crisis
que sufre la organizacin poltica de filosofa liberal.
- Estado totalitario
El tratadista Carlos Alberto Olano V.en su obra "Derecho constitucional e instituciones polticas" termina el captulo referente al origen del
Estado, en la siguiente forma:
''Assea dentro de -una resea sucinta de las fases histricas del Estado, como la que acabamos de hacer, es fcil e importante anotar que en
el fundamento y desarrollo de cada una de ellas, los idelogos que les
han dado vida partiendo del concepto de lo colectivo, se han preocupado por la creacin de un nuevo tipo de hombre que encarne la tendencia
principal que caracterice esos tramos verdaderamente revolucionarios
de la historia.
Como en la antigua Grecia, la aspiracin de sus mejores exponentes
era alcanzar sitio preponderante en el arte y el pensamiento, el ambicionado tipo de hombre era el pensador y el artista; si el Imperio Romano
se caracteriz por ser un pueblo de conquistadores, era apenas natural
que el nuevo tipo de hombre fuera el guerrero y el administrador; de la
etapa histrica siguiente -la Edad Media- a cuyos pueblos los uni un
sentimiento religioso trascendental, el nuevo tipo de hombre no poda
ser otro que el santo y el mstico; pasando luego las naciones de Europa
a la etapa del Renacimiento, el hombre nuevo era el burgus librepensador. y nacionalista; al verificarse el trnsito del absolutismo al estado
liberal, principalmente por obra de la Revolucin Francesa, el nuevo tipo
-72 -
-,
-73 -
El Estada
- 76-
1!
-77 -
El Estado
financieras,
D. JUSTIFICACIN
Sobre la justificacin del Estildo se han expuesto diversidad de teoras, as como existen otras que niegan su necesidad.
De la fuerza
Teocrtica
Patriarcal
e", jm;k"
Patrimonial
Del contrato
DO
ticas
-78 -
Materialistas
Teora de la fuerza. Justifica el Estado como un mecanismo de los
ms fuertes para sojuzgar a los ms dbiles. El Estado surge como la
necesidad de los fuertes para obligar a los dems a servir a sus intereses.
Dependiendo de esta teora existen algunas que son explicadas de distinta manera. Veamos: el solidarismo que defiende Len Duguit sostiene
que el Estado es una conciencia de grupo que los hombres forman para
satisfacer sus necesidades. Los ms fuertes someten a los ms dbiles
a unos se les llamar gobernantes y a los otros los gobernados. La soli:
daridad surge para defender la situacin de gobernantes frente a gobernados o dicho de otra manera: para defender a los ms fuertes de lo que
puedan decir o hacer los ms dbiles.
-79 -
El Estada
Fue una teora que defendieron Grocio, Spinoza, Hobbes, John Locke
y especialmente Juan Jacobo Rosseau. Segn estos autores, el Estado no
fue creado por Dios sino por voluntad humana, por los hombres mediante un acuerdo, pacto o contrato. "Dicho contrato, afirma Coral Quintero,
estuvo precedido por una etapa social o "estado natural" en el cual vivi
el hombre primitivo, quien al comprender las ventajas que le reportara
la convivencia social, cre el Estado mediante un pacto con sus semejantes. En dicho pacto el hombre sacrifica una parte de su libertad a cambio
de los beneficios derivados de la vida en comn". En el estado naturaleza los hombres estn en una situacin de guerra de cada hombre contra
cada hombre. El terrible temor a la muerte es lo que lleva al hombre a
buscar la paz. La bsqueda de esa paz es el verdadero contrato social. Se
requiere la existencia de una organizacin poltica, que garantice la vida
pacfica de los asociados.
Teoras ticas. Justifican el Estado corno una necesidad moral del
hombre. Slo se llega a la perfeccin moral mediante la organizacin
poltica.
Teora materialista. Justifica el Estado como la necesidad que tienen
las clases dominantes de un aparato represivo que garantice sus privilegios frente a las clases oprimidas.
- 80-
-_81_-_
mente a la etapa de la barbarie. Aqu ya se produce la primera gran divisin natural del trabajo, cuando la cra de animales domsticos y la
agricultura son los principales tipos de la actividad productiva. Si en el
salvajismo la forma principal de organizacin social fue la manada o el
rebao, en sta se perfilan el rgmen de las gens y las tribus, cuya clula
fundamental era la comunidad gentilicia o el clan.
Las primeras gens se basaron en la familia matriarcal y en el ltimo
perodo de la organizacin gentilicia en la patriarcal. Esta se caracterizaba por el poder de los padres y el marido con derecho incluso a la vida y
a la muerte e inclua a personas no libres como eran los prisioneros y los
deudores. Es de anotar que si bien la mayor parte de los pueblos de la
tierra recorrieron estos dos grados del desarrollo gentilicio, hubo algunos
en que la escisin de la sociedad en clases, la transicin a la desigualdad
social, se dio sin pasar por el patriarcado y conservndose an el matriarcado como en Malasia, frica Tropical y las Islas de la Oceana.
La unin de varias gens produjo la tribu y en la fase superior de la
barbarie se dio la unin de tribus. La organizacin gentiliciotribal se distingui por rasgos de democracia primitiva. As, el rgano de mayor autoridad fue la asamblea en la que participaban hombres y mUjeres de la
gens o la tribu.
Su poder era un poder social. Resolva las cuestiones principales de la
actividad de la comunidad y las religiosas y elega a los caudillos. Junto a
la asamblea actuaban los consejos de los ancianos, constituidos por los
jefes de las gens o la tribu. Haba un riguroso orden basado en el poder
social que coincida con la poblacin, no estaba separado de ella y se
regulaba y mantena por las fuerzas de la costumbre, el prestigio y el
respeto, lo que impeda el caos o la anarqua.
Cuando crecen las fuerzas productivas y se desarrollan la domesticacin de animales, la agricultura y el manejo de la fundicin de metales,
se producen cambios fundamentales en la sociedad gentiliciotribal; la
divisin natural del trabajo evoluciona hacia la primera gran divisin social del trabajo, la que estuvo ligada a la transicin de las tribus de la economa de apropiacin -recoleccin y caza- a la economa productora.
En las gens aparecen las familias patriarcales que tienen su propia economa y su posicin social la determinaban ya los signos de propiedad,
siendo entonces jefes los ms ricos.
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El Estado
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El Estado
Lo real es que la organizacin gentiliciotribal formada en una comunidad de iguales y basada en la autoridad moral, ya no sirvi para una
sociedad dividida en clases. Sus antiguos rganos de gestin se transformaron o fueron liquidados para dar surgimiento a un aparato especial,
que sirviera a la nueva sociedad clasista, la que se caracteriza por la
formacin de un grupo especial de hombres dedicados exclusivamente
al gobierno de la comunidad y que requiere para ello de un aparato de
coercin. Se necesita consolidar la posicin dominante de la lite pudiente, defender sus intereses y privilegios y mantener sometido a los
esclavos. Es cuando surge el Estado. Es oportuno consignar que en cada
pueblo la aparicin del Estado tuvo sus particularidades. La forma pura
se dio en Grecia, en tanto que en Roma se complic el proceso por la lucha entre plebeyos y patricios. En la India estuvo vinculada a la conquista y el desarrollo de las castas. En varios pases agricolas de Oriente el
Estado surge en forma de despotismo centralizado, por la necesidad de
realizar actividades cornunes como fueron la distribucin de las aguas
y la organizacin del regado", terrnina afirmando el Profesor nariense
Coral Quintero.
La teora marxista prev la desaparicin del Estado en una etapa superior del socialismo. Muy discutible hoy la prctica de esta teora a la luz
de las realidades histricas.
E.
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les dan, vida ... As el Estado es una realidad abstracta que se desprende
del esfuerzo intelectual, de la sntesis de esos tres elementos, de suerte
que acaba constituyendo una realidad superior y distinta a la surna de los
mismos .... (Remedio Snchez Ferriz).
1.
La poblacin
"El pueblo del Estado son los individuos cuya conducta se encuentra
regulada por el orden jurdico nacional: trtase del mbito personal de
validez de dicho orden". (Kelsen).
Es indiscutible que la poblacin es un elemento bsico y fundamental
del Estado. No se puede concebir un estado sin poblacin y algunos autores la consideran como su elemento sociolgico. La poblacin, como
elemento del Estado, hace relacin al concepto de Nacin. "No cabe
duda, dice Javier Prez Royo, de que los estados realmente existentes
se han constituido, por lo general, a partir de un subslratum poblacional
con races histricas muy profundas. De no ser as, dificil mente hubiera
podido llegar a constituirse .... Entre la poblacin anterior al Estado y la
poblacin "del" Estado existe, pues, una vinculacin clara einequvoca.
Ms an, son las mismas personas las que son sbditas de la monarqua
francesa antes de julio de 1789 y ciudadanos del Estado francs despus
de esa fecha. Pero esa identidad personal no debe ocultar la diferencia
radical que separa a la poblacin del Estado de la poblacin anterior a la
Constitucin bajo el antiguo rgimen, que consiste en que el individuo
deja de ser un sbdito sobre el que se ejerce el poder para pasar a ser
un sujeto conformador de dicho poder en condiciones de igualdad con
todos los dems, es decir, un ciudadano".
Son elementos constitutivos de la poblacin: la raza, la lengua, las
tradiciones, la historia cornn, la religin, las costumbres y ese arraigado sentimiento de solidaridad que une a los hombres y mujeres de un
estado. La poblacin de un estado lo integran sus habitantes, ya sean
nacionales o extranjeros, es decir la totalidad de los individuos que forman el pueblo en el Estado. Son sujetos activos y pasivos de derechos y
obligaciones.
a) Conceptos
y definiciones
- 85-
cendientes.
El mejor ejemplo de Nacin lo ha dado el pueblo judo, que por siglos
peregrin sin patria, pero mantuvo en firme sus ideales hasta alcanzarlos. Es parecido al drama que hoy vive el pueblo palestino.
En el concepto de poblacin no hay solidez en el vnculo, la que slo
existe en el concepto de Nacin.
No podemos confundir Nacin con Estado. Aquella es una entidad
sociolgica y ste, la personificacin juridica de la Nacin, es decir, un
ente jurdico.
Pas. Este trmino hace relacin a una porcin geogrfica o a un espacio fsico de un territorio o de una regin determinada. En Europa se
emplea mucho para identificar regiones (Espaa, el pas Vasco; Francia,
el pas bretn; Inglaterra, el pas de Gales). En otros sitios es simplemente el territorio que comprende un estado.
Patria. Es "une:: suma de cosas materiales e inmateriales, pasadas,
presentes y futuras que cautivan la amorosa adhesin de los patriotas".
Es la Nacin cuando adquiere conciencia de s misma y ha logrado de
sus miembros un especial sentimiento de adhesin. Para otros es la tierra en que uno ha nacido.
Repblica. Viene del latn res pblica, la cosa pblica. Nos seala
una determinada organizacin poltico-juridica del Estado y su Gobierno, contraria a la monarqua. En ella obliga la creacin colectiva de la
norma. Con la palabra repblica se conoce en la actualidad a todo estado cuya jefatura es responsabilidad de un presidente, o figura similar,
y no de un monarca. Al aprender este vocablo tambin es importante
saber que la monarqua es una forma de organizacin poltica donde
una persona tiene derecho a reinar como cabeza del Estado, en general
por va hereditaria y con carcter vitalcio. El poder del monarca puede
ser absoluto o limitado. Casi todas las monarquas existentes hoy en el
mundo son monarquas constitucionales, es decir que tienen un poder
extremadamente limitado y en la mayora de los casos son simplemente
jefes de estado, con funciones protocolarias y meros smbolos de la unidad nacional.
Imperio. Es la organizacin poltica en la que un estado extiende su
poder sobre otros estados. Conjunto de estados sometidos a un empera-
- 88-
El Estado
dos nacionalidades.
Las constituciones modernas propenden por aceptar la doble nacionalidad fijando claramente las actuaciones del individuo en caso de conflicto de intereses.
Para determinar la nacionalidad se han seguido cuatro factores:
Jus sanguinis, o derecho de sangre
Este factor nos dice que es nacional el hijo de padre o madre de un
estado, aunque haya nacido en el exterior. Se fundamenta este factor en
un respeto a los ancestros, a la estirpe.
Jus soli o derecho de suelo
Toda persona nacida dentro del territorio del Estado es nacional suyo,
as sus padres sean extranjeros. Aqu la nacionalidad se fija por el lugar
donde naci.
Jus domicilii o derecho de domicilio
La nacionalidad se adquiere por el domicilio del individuo en un estado. Entendido el domicilio "como la residencia principal, habitual, per-
- 89-
El Estado
en un lugar determinado".
La adopcin
Es decir, los extranjeros que soliciten y obtengan carta de naturalizacin en un determinado pas.
Los dos primeros factores son involuntarios, es decir, nadie puede
escoger a sus padres, ni al lugar donde desea nacer y el tercero es voluntario, por lo que es universalmente aceptado que la nacionalidad se
fija con un criterio mixto, es decir, combinando el factor voluntario (jus
domicilii) con uno involuntario (jus sanguinis o jus soli).
Es evidente que si la nacionalidad vincula jurdica y polticamente a
un ciudadano con un estado, lo menos que puede esperar ese estado es
la lealtad de su sbdito frente a otros estados, adems del cumplimiento
y acatamiento a la Constitucin y las leyes.
Podemos concluir que son nacionales de un pas las personas que nacieron dentro de su territorio, o los que nacieildo en el extranjero, hijos
de padres extranjeros, solicitaron y obtuvieron la carta de naturalizacin.
Se puede ser nacional por nacimiento o por adopcin.
La nacionalidad lleva implcito el "derecho de reclamacin diplomtica", consistente en pedirle a su pas proteccin para cuando el Estado
donde est domiciliado viole alguno de sus derechos.
Elartculo 4 de nuestra Carta Magna dispone: "...es deber de los nacionales y de los extranjeros en Colombia acatar la Constitucin y las leyes
y respetar y obedecer a las autoridades".
En algunos pases la nacionalidad puede perderse al adquirir carta
de naturalizacin en otro pas, o al fijar el domicilio en el extranjero. Algunos exigen que concurran estos dos requisitos. Es bueno aclarar, que
solamente pueden ejercer los derechos polticos los nacionales por nacimiento o por adopcin que sean ciudadanos.
Cuando en 1870 el Congreso colombiano expdi una disposcin legal admirando la resstencia petrfica del pueblo paraguayo en guerra
con sus vecinos, el gobierno del Paraguay concedi el privilegio legal
de la doble nacionalidad a todos los colombianos. Hoy, esta materia es
regulada por el acuerdo firmado en Bogot el 15 de noviembre de 1980
por los dos gobiernos representados por sus ministros de Relaciones Exteriores.
e) La nacionalidad
en Colombia
Existetambin la nacionalidad por privilegio que no es ms que la potestad que tienen los gobernantes, ante circunstancias excepcionales, de
otorgarles la nacionalidad a ciudadanos de otros paises cuando triunfen
en los campos de la ciencia, el arte, la literatura, la poltica y que tenga
algn vnculo con el Estado que la otorgue.
Ningn colombiano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad. La calidad de nacional colombiano no se pierde por el hecho
de adquirir otra nacionalidad. Los nacionales por adopcin no estarn
obligados a renunciar a su nacionalidad de origen o adopcin.
- 90-
- 91-
El Estada
Quienes hayan renunciado a la nacionalidad colombiana podrn recobrarla con arreglo a la ley.
Nuestra Carta Fundamental acogi el principio de la doble nacionalidad que est vigente en otros pases como Ecuador, Espaa, Uruguay e
Israel, entre otros.
Finalmente hay que anotar que un extranjero en Colombia puede encontrarse como transente, o como residente conservando su nacionalidad de origen, o como nacionalizado.
Los colombianos por adopcin y los extranjeros domiciliados en Colombia, no podrn ser obligados a tomar las armas contra su pas de
origen; tampoco lo sern los colombianos nacionalizados en pas extranjero, contra el pas de su nueva nacionalidad".
En casi todos los pases del mundo los nacionales por nacimiento gozan de ms privilegios que los por adopcin. En Colombia solamente los
nacionales por nacimiento pueden acceder a ciertas posiciones o dignidades, tales como: senador de la Repblica (ar!.l72 C.N.), Presidente de
la Repblica (ar!.191 C.N.), vicepresidente de la Repblica (ar!. 204 C.N.),
magistrado de la Corte Constitucional, Corte Suprema de Justicia y del
Consejo de Estado (ar!. 232 C.N.), magis1rado del Consejo Superior de la
Judicatura (art. 255 C.N.), magistrado del Consejo Nacional Electoral (ar!.
264 C.N.)y contralor general de la Repblica (ar!. 267 C.N.). Igualmente
la Ley 43 de 1993, establece que el desempeo de funciones y cargos
pblicos de los nacionales por adopcin que tengan otra nacionalidad
vigente, podrn ser limitados en los trminos previstos en la Constitucin
y en la ley. Estos cargos son los mismos citados anteriormente ms los
de Fiscal General de la Nacin, Registrador Nacional del Estado Civil,
Procurador General de la Nacin, ministros de Relaciones Exteriores y de
Defensa Nacional, directores de organismos de inteligencia y seguridad.
- 92-
d) La ciudadana
Defincin
"Son los nacionales que dentro de un pas determinado adquieren
esa calidad mediante el lleno de los requisitos que para tal efecto seale
la respectiva Constitucin". (Carlos Alberto Olano V).
-.-"
"Es pues la ciudadana un status o situacin de capacidad del individuo frente al Estado. Es capacidad que slo se adquiere al llegar a determinada edad siempre y cuando se llene el otro requisito sine qua non de
la nacionalidad". (Jos Ivn Ortz).
Para Alfredo Manrique Reyes "La ciudadana, desde el punto de vista
del derecho poltico, es la condicin previa indispensable para elegir y
ser elegido y para desempear empleos pblicos que lleven anex~ auto- .
ridad o jurisdiccin".
Para Coral Quintero es "Ia calidad o condicin jurdica que tiene un individuo respecto a un estado, para ejercer derechos polticos e intervenir
- 93-
El Estada
Para ser ciudadano de un pas se requiere ser nacional por nacimiento o por adopcin y tener una edad determinada. En Colombia la ciudadana se ejerce a partir de los 18 aos (art. 98 de la C.N.). En Colombia se
neg la ciudadana a las mujeres hasta 1957 cuando plebiscitariamente
se hizo justicia. En algunos pases la edad para adquirir la ciudadana es
de 16, 18,21,23 25 aos, segn el concepto arbitrario de capacidad civil
o poltica que se tenga.
Prdida
Cada Estado fija sus propias reglas para la prdida de la ciudadana.
En Colombia se pierde de hecho cuando se renuncia a la nacionalidad, o
cuando por decisin judicial se dicta sentencia que ordene la prdida de
los derechos polticos o el derecho a ocupar cargos pblicos con autoridad y mando, o cuando el Senado disponga la prdida de los derechos
polticos para los altos funcionarios por l juzgados.
Readquisicin
Cuando se ha perdido la nacionalidad, se pierde concornitantemente
la ciudadana; al recuperarse la nacionalidad, con ella se recupera de
igual manera la ciudadana.
Tambin puede readquirirse mediante rehabilitacin en el caso de
haberse perdido por sentencia judicial o decisin del Senado de la Repblica; (art. 98 C.N.).
La rehabilitacin en Colombia, conforme lo dispone el Cdigo de Procedimiento Penal, la concede el Tribunal de Distrito Judicial donde se
dict sentencia de primera instancia.
e) Nacionalidad de las personas jurdicas
Sobre la nacionalidad de las personas jurdicas, colectivas o individuales, se han sostenido varias tesis:
Que es nacional del lugar donde fue constituida.
Que es nacional del lugar donde se fij estatutariamente su domicilio principal.
- 94-
"Hasta tiempos muy recientes, la Nacin fue considerada como el resultado de un proceso histrico, que se desarrollaba e incluso terminaba
antes del nacimiento del Estado, apareciendo ste en ltimo lugar, para
organizar poltica y jurdicamente la Nacin. De hecho en muchos pases
del mundo la formacin de la Nacin ha precedido a la del Eslado. La
Nacin italiana o la Nacin alemana, por ejemplo, fueron una realidad
social antes de configurarse como Estado. Esta cuestin nos conduce al
problema de saber si toda la Nacin debe corresponder a un estado. En
algunos casos, como en el francs o el espaol Nacin Estado han sido
fenmenos concomitantes. De ah que la teora clsica francesa haya
considerado por mucho tiempo como idnticos los trminos Nacin y
Estado. La tesis fue introducida en la poca revolucionaria cuando, partiendo del principio de la soberana nacional, los publicistas afirmaron
que las prerrogativas de las cuales el Estado es sujeto, no son otras que
los derechos y los poderes de la Nacin en s misma. El principio de
la soberana nacional se opondra as a que el Estado sea considerado
como un sujeto jurdico distinto de la Nacin, puesto que la soberana
es a la vez un atributo estatal y nacional, siempre y cuando el Estado y la
Nacin, formen una misma persona.
El Profesor Burdeau critica esta concepcin y tiende a revaluarla, no
obstante haber constituido por largo tiempo -como lo reconoce- una
de las bases del derecho pblico francs. En efecto, ella confunde dos
- 95-
El Estado
y las personas o sujetos que, por estar dentro de ese territorio (corno
nacionales y/o extranjeros, segn sea la teora acogida por el respectivo
Estado), deben someterse a dicho ordenamiento".
Camilo Velsquez Turbay afirma que "El territorio es el espacio geo'
grfico en el cual se despliega la accin soberana. Permite saber hasta
dnde puede llegar la accin del poder pblico. La nocin de territorio
implica la existencia de lmites, de suerte que hasta hace poco (siglo
XIV) resultaba un concepto impreciso; slo a partir de los desarrollos
recientes de la cartografa se conocen lmites trazados con precisin ma-
El fenmeno de la concurrencia de la Nacin y el Estado no ha sucedido en muchos otros pases. Existen hoy estados bajo cuya autoridad
conviven diferentes naciones: por ejemplo, la antigua Unin Sovitica,
los Estados Unidos o varios pases africanos. Asimismo, existen naciones
que han estado o estn separadas en varios estados. Sintetizando, podriamos decir que todo estado supone la existencia de una. Nacin o de
temtica".
2.
El territorio
a) Definicin
"El estudio del territorio, dice Vladimiro Naranjo, como espacio fsico
o material, incumbe a ciencias como la geografa, la geologa o la geopoltica; a nosotros corresponde estudiarlo en cuanto sirve de asiento a
la poblacin del Estado y en cuanto mbito espacial dentro del cual se
ejerce el poder del Estado; tambin cabe considerar como campo de
aplicacin de la poltica".
"La unidad del territorio estatal y por ende, la unidad territorial del Estado, es una unidad jurdica, no geogrfica natural, pues el territorio del
Estado no es una realidad sino el mbito espacial de validez del orden
jurdico llamado Estado". (Kelsen).
El territorio es el elemento material del Estado. Es la base fsica del
mismo, sin territorio no es posible su existencia, pues es un elemento
esencial. Es innegable que el territorio sirve de lmite a la aplicacin de la
ley, con razn se afirma que el territorio delimita el derecho y el poder.
Para Len Duguit el territorio es "el lmite material de la accin efectiva de los gobernantes".
El Tratadista Hernn Nejandro Olano dice que el territorio reviste muchsima importancia para el Estado, dando origen a tres caractersticas:
a) El territorio es el factor de la unidad del grupo que integra la comunidad nacional.
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- 96-
del Estado a
- 97-
El Estado
- 98-
Las fronteras pueden ser naturales (mar, ros, cordilleras, altas montaas) o artificiales (pactadas y sealadas con lneas imaginarias).
El subsuelo
Lo podemos definir como la proyeccin de los lmites hacia el centro
de la tierra. Es la parte del territorio que est debajo del suelo.
Es de mucha importancia este elemento del territorio, pues en l se
encuentran grandes riquezas como el petrleo, el oro, el carbn, etc. Los
estados generalmente no explotan econmicamente el subsuelo, sino
que lo hacen a travs de particulares, especialmente por el sistema de
concesin.
En Colombia, el Estado es el propetario del subsuelo y de los recursos
naturales no renovables; (art. 332 C.N.).
El espacio areo
Es la misma proyeccin de las fronteras hacia el infinito. Muchas teoras han surgido con respecto al espacio areo: unos hablan de 53 millas
nuticas (98,13 kilmetros), otros de que se deben delimitar tres franjas:
la primera sera el espacio areo o zona atmosfrica, donde existe plena
soberana del Estado; otra que seria el espacio sideral o zona intermedia,
donde se dara una explotacin y exploracin del mismo (ejemplo: satlites de comunicaciones e investigaciones) y otra zona ultraatmosfrica,
que sera dejada para la conquista espacial.
Con la conquista del espacio, el avance de las telecomunicaciones y
de las investigaciones, esta parte del territorio adquiere mucha preponderancia y el derecho internacional an no halla las frmulas jurdicas
para solucionar los problemas creados. Tanto que ya se habla de derecho espacial, como una rama del derecho internacional.
Mar territorial
Lo constituyen las aguas marinas que baan las costas de un estado.
En un principio tuvo fines exclusivamente militares y se meda por la
capacidad de avance de la bala de un can. Es as como desde Grecia
se habl de mar propio hasta donde "desde tierra pueden ser forzados
los que se hallen en paraje prximo al mar, no menos que si se hallase
en la misma tierra". Estos lmites de lo que hoyes conocido como mar
- 99-
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Este concepto lo ha venido ventilando Colombia en foros internacionales y en la Conferencia del Mar de San Jos de Costa Rica en 1973logr
interesar a los dems pases en el tema, y como una frmula para evitar
que el mar territorial se ampliara a 200 millas. Esta zona exclusiva son
200 millas de extensin a partir de las costas y donde el Estado ejerce
soberana para la explotacin, exploracin y conservacin de los recursos marinos y para la investigacin cientfica marina y la conservacin y
proteccin del medio marino.
Segmento de la rbita geoestacionaria
"Es una rbita circular, ubicada en el espacio ultraterrestre a una distancia de 35.871 kilmetros sobre el plano ecuatorial. Ella es nica entre
el nmero infinito de rbitas geosincrnicas en razn de su inclinacin
de cero grados con relacin al plano ecuatorial, lo que permite a los
satlites all ubicados. desplazarse exclusivamente encima del espacio
celeste de un pas ecuatorial determinado o de alta mar. Dado que el
movimiento orbital de un satlite geoestacionario se efecta en el mismo perodo y en el mismo sentido de las revoluciones siderales de la
tierra, este satlite parece inmvil a todo movimiento para un observador situado en un punto cualquiera de la superficie de la tierra". Mara
Teresa Vlez Giraldo, citada por Alfredo Manrique Reyes en su obra "La
Constitucin de la Nueva Colombia".
Plataforma continental
La Convencin de las Naciones Unidas sobre Derecho ~el M~r, en su
artculo 76, dice: "La plataforma continental de un .estado nbereno comprende el lecho y el subsuelo de las reas submannas que se. ;xtlenden
ms all de su mar territorial y a todo lo largo de la prolongaclon nat~ral
de su territorio hasta el borde exterior del margen contmenta~, o bIen
hasta una distancia de 200 millas marinas contadas desde las hneas de
b se a partir de las cuales se mide la anchura del mar terntonal, en los
c:so~ en que el borde exterior del margen continental no llegue a esa
distancia" .
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El Estada
- 101 -
El Estado
para evitar abusos del derecho, interferencias o prcticas monopolsticas ... Razones de soberana y de seguridad, as como los principios de
pluralismo informativo, democracia participativa e igualdad, justifican la
intervencin estatal en las actividades que hacen uso de este bien pblico en el ejercicio de sus derechos fundamentales".
Zona contigua
La Convencin de Jamaica, dice: "en una zona contigua a su mar
territorial, designada con el nombre de zona contigua, el estado ribereo
podr tomar las medidas de fiscalizacin necesarias para: al prevenir las
infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios que se cometan en su territorio, en su mar territorial; b)
En la sentencia T-081 de 1993 de la Corte Constitucional colombiana se dijo que "El espectro electromagntico es una franja de espacio
alrededor de la tierra a travs de la cual se desplazan las ondas radIOelctricas que portan diversos mensajes sonoros o visuales. Su importancia reside en ser un bien con aptitud para transportar informacin e
imgenes a corta y larga distancia. Las restricciones a su uso obedecen
a limitaciones normativas, tcnicas y fsicas que deben ser respetadas
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- 103 -
Durante todo el siglo XIXla divisin territorial en Colombia sufri infinidad de cambios, todos obedeciendo a la concepcin que prevaleciera
en la Constitucin de turno sobre el rgimen poltico y administrativo,
ora centralista, ora federalista.
Manrique Reyes resume magistralmente el tema cuando consigna
que la independencia de la Nueva Granada se inicia con el reconocimiento de la divisin territorial que existia bajo el rgimen espaol, provincias y municipios.
En el Acta de Constitucin de la Junta Suprema de Santa Fe, firmada
en la madrugada del 21 de julio de 1810,se dice que se invita a las nobles
provincias para que enven sus diputados a Santa Fe, a fin de dictar "la
Constitucin que afiance la felicidad pblica". La intencin era, como
anota Livano Aguirre, integrar las 22 provincias del antiguo Virreinato
de la Nueva Granada en un sistema federativo, aunque comenzaban a
insinuarse movimientos disgregadores de esas provincias, tal el caso de
Sogamoso, Momps, Vlez, Quibd, Ibagu, Tocaima y las ciudades confederadas del Valle del Cauca.
La Gran Colombia. La Ley Fundamental aprobada por el Congreso de
Angostura, en 1819, por la cual se cre La Repblica de la Gran Colombia, dividi el territorio en 3 grandes departamentos: Cundinamarca, Quito y Venezuela. Comprenda la antigua Capitana General de Venezuela y
el Virreinato de la Nueva Granada, en una extensin de ciento quince mil
leguas cuadradas. Las capitales de los tres departamentos eran, en su orden, Bogot, Quito y Caracas. No se hace referencia a otras divisiones.
Constitucin de Ccuta en 1821. Se dijo en este ordenamiento que
el territorio de Colombia comprenda el Virreinato de la Nueva Granada y la Capitana General de Venezuela. El territorio nacional se dividi
en departamentos; stos, en provincias; stas, en cantones, y stos, en
parroquias. Atribuy al Congreso la fijacin de los lmites de los departamentos, provincias y dems divisiones del territorio.
-104 -
El Estado
1832. Suprime los departamentos y divide el terricantones y distritos parroquiales. Una ley posterior
nmero de provincias, al frente de cada una de las
un gobernador.
Constitucin de 1843. Mantiene la divisin de la Constitucin anterior: provincias, cantones y distritos parroquiales.
Constitucin de 1853. Contina la divisin en provincias, pero stas
divididas solamente en distritos parroquiales. Por primera vez se hace
discriminacin territorial creando un antecedente de lo que luego se llamaran Uterritorios nacionales", o intendencias y comisaras. Pues se determina en esta Constitucin que las secciones territoriales de la Guajira
y el Caquet y otras que no estn pobladas por habitantes reducidos a
la vida civil pueden ser organizadas y gobernadas por leyes especiales.
Ntese otra discriminacin, cuando se habla de habitantes reducidos a
la vida civil, probablemente para referirse a los pueblos indgenas.
Constitucin de 1858. De tipo federalista, le dio a nuestro pas el
nombre de Confederacin Granadina. Dividi el territorio en ocho estados independientes: Antioquia, Bolvar, Boyac, Cauca, Cundinamarca,
Magdalena, Panam y Santander. No se habla de otras divisiones del te-
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El Estado
El poder pblico
a) Definicin
en distritos
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-:-
El Estada
b)
Caractersticasdel poder
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Curso de derecho
constitucional
El Estado
general
.
;;
Una segunda teora consiste en que el poder de los gobernantes proviene directamente de Dios, porque Dios lo deposit en el pueblo y no en
el rey. Por eso el rey debe actuar consultando el bien comn.
Personalidad divina del gobernante. Slo se consideraba legtimo
aquel gobernante que tuviera naturaleza divina, que fuera descendiente
de los dioses. El pueblo no participa de ninguna forma en la eleccin del
gobernante, hay una sumisin total y no se puede cuestionar la autoridad. Esta legitimidad es un mito, algo no explicable cientficamente.
Legitimidad del gobernante por investidura ritual. En esta versin
el gobernante no se considera un dios, sino un mortal, el cual recibe de
Dios el poder de gobernar a travs de un ritual de la casta sacerdotal.
Investidura providencial. Al igual que las anteriores se apela al discurso segn el cual no hay poder que se encuentre al margen de Dios.
El gobernante por encargo recibe el poder de gobernar y no a travs de
ceremonias. Moiss es un buen ejemplo. Durante la Edad Media esta
teora sirvi de apoyo para justificar los reinados.
Teoras democrticas. Estas teoras explican el origen del poder, ya
no hallndolo en Dios, sino en la propia comunidad. Esta teora se encuentra respaldada en las doctrinas voluntaristas o pactistas, la cuales
expresan que el paso del estado de naturaleza al estado de sociedad de
la comunidad poltica se opera gracias al pacto social.
Esta legitimidad tambin se considera como legal o democrtica. La
justificacin del poder se basa en la idea de que la norma que rige el
ejercicio del poder del Estado se ajusta a las necesidades de la sociedad
y lo ms importante, es la expresin de la misma voluntad social. La democracia es la forma de tomar decisiones pblicas por quienes se van a
ver afectados por esas decisiones.
Legitimidad de ejercicio. Para esta forma de legitimidad no basta
con que el gobernante tenga un origen aceptado por todos, no basta
con decir que una persona tiene la potestad de gobernar, sino que hay
que mirar la forma como ejerce el poder. Aqu la pregunta no es quin
gobierna, sino cmo gobierna? Responde a los interrogantes Para qu
- 110 - .
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El Estado
d) La soberana
Definicin
Mucho se ha discutido sobre si soberana es sinnimo de poder constituyente. Tratadistas como Snchez Viamonte afirman que el acto de
soberana es el acto constituyente y no hay ms poder soberano que
el poder constituyente. Sin embargo, otros afirman que la soberana solamente puede darse en la rbita del poder constituido, que en el acto
constituyente no hay estado y por lo tanto no hay soberana.
jur-
El derecho que tiene un pueblo de ser, despus de Dios, el nico rbitro de sus destinos". (Saint-Girons).
"La soberana consiste en el poder poltico que puede ejercer el Estado sobre un territorio determinado y en el derecho de imponer su voluntad, con exclusin de toda accin por parte de otro Estado". (Ernesto
Barros Jarpa).
"La propiedad del poder del Estado, en virtud de la cual ste tiene
exclusivamente capacidad de determinarse jurdicamente y de obligarse
a s mismo". (Jellinek).
"Poder absoluto, superior e incontrolado, que tiene la decisin final
sobre la adopcin y promulgacin de las norrnas que deben regir a la
sociedad". (Vladimiro Naranjo).
"Soberana es la capacidad que tiene un pueblo para dictarse una
constitucin, sin ms lmites que sus propias determinaciones. Se trata de un poder supremo para actuar, sin lmites de ninguna naturaleza,
salvo la necesidad de adaptacin a los entornos de su propio sistema de
existencia, necesidad que no se puede dejar de respetar bajo el riesgo
del actuar utpico o de que sus determinaciones no consigan el reconocimiento de la comunidad internacional. Es decir, que la soberana como
idea, puede ser absoluta, pero como ejercicio deber respetar los condicionamientos internos y externos a los cuales todo subsistema debe
- 112 -
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El Estada
Ms tarde, Hobbes dice que el poder supremo del gobernante es respetar la seguridad y el bienestar del pueblo y aplicar los principios del
derecho natural, pero tambin afirma que no hay otro derecho que el
mandato de aquella persona cuyo precepto contiene en s la razn de la
obediencia. El derecho no es ms que la expresin de la voluntad omnipotente del soberano.
El alemn Johannes Althusius nos dice que "la soberana nace del
pueblo, en cuanto tal, y pertenece al conjunto de miembros de la asociacin. Estos la conservan permanentemente y los gobernantes slo ejercitan la soberana por delegacin, pueden ser depuestos por l mismo".
Con la definicin el autor no hace ms que reafirmar el carcter popular
de la soberana.
Con Rousseau, un siglo despus de Hobbes, la soberana ya no est
en cabeza del monarca sino del pueblo. El hombre ya no est sometido
a otro hombre, sino a la voluntad de la comunidad. Para Rousseau la
soberana es la manifestacin de la voluntad general. Es un poder inalenable, indivisible, imprescriptible, ilimitable e infalible.
Soberana nacional y soberana popular
La diferencia no es solamente de palabras, sostiene Vidal Perdomo.
Si el titular de la soberana es el pueblo, los elegidos para atender las
funciones del Estado deben cumplir sus instrucciones en la resolucin
de los asuntos pblicos. Si, por el contrario, se acepta la tesis de la soberana de la Nacin, se est significando que ella, a la manera de una
persona jurdica, produce sus actos vlidos slo por intermedio de sus
representantes, quienes obran segn su criterio de servicio y no como
mandatarios del pueblo; la eleccin en su favor los convierte en representantes de la Nacin pero no en mandatarios del pueblo elector; ste,
apenas interviene en la gestin de los asuntos pblicos dando su voto
para designar los representantes de la Nacin.
La soberana popular fue sostenida por Rousseau al proponer que la
suma de soberanas individuales conduce a la llamada soberana popular. Cuando la soberana radica en el pueblo la democracia es generalmente participativa, el pueblo acta en forma permanente en las grandes decisiones del Estado y opera la revocatoria del mandato para los
gobernantes que incumplen los programas propuestos al pueblo antes
de las elecciones.
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La soberana nacional tuvo su origen en Francia durante la Revolucin Francesa, acogida por el constituyente de 1789 y se le atribuye a
Sieys. El tratadista Carre de Malberg sostiene que "El principio de toda
soberana reside esencialmente en la Nacin. Ningn cuerpo, ninguna
autoridad la puede ejercer sin que emane de ella expresamente ... La soberana es una, indivisible, inalterable e imprescriptible, ella pertenece a
la Nacin ... Es indivisible pues, hallndose localizada en la universalidad
nacional, ella no podra estar ubicada, por divisin o fraccionamiento, en
los nacionales individualmente.
Por lo mismo, es imprescriptible en el sentido de que la Nacin, que
es la sola titular, no puede ser despojada de ella por efectos de alguna
posesin adversa, por prolongada que sea. En fin, por el mismo motivo,
ella es inalienable".
En la soberana nacional la democracia es representativa y no opera
la revocatoria del mandato. Aqu la participacin del pueblo, se limita,
por lo gpneral, a elegir a quienes tomaron la decisin por l.
En Colombia, durante la vigencia de la Constitucin de 1886, la soberana residi siempre en la Nacin. El artculo 2 consagraba: "La soberana reside esencial y exclusivamente en la Nacin". Al entrar en vigencia
la Constitucin de 1991 se cambi la anterior concepcin de soberana y
se dispuso en el artculo tercero que: "La soberana reside exclusivamente en el pueblo, del cual emana el poder pblico. El pueblo la ejerce en
forma directa o por medio de sus representantes, en los trminos que la
Constitucin establece".
As las cosas, nuestra democracia se ha enriquecido dando vigencia a
instituciones que el derecho constitucional general conoce desde hace
muchos aos: el plebiscito, el referendo, la consulta popular, el cabildo
abierto, la iniciativa legislativa y la revocatoria del mandato. A ellas se
suma el voto, para convertir nuestra democracia en participativa a raz
del mandato constitucional que as lo dispuso. El cambio es radical, ya
que se observa al pueblo tomando decisiones en lo econmico, en lo
poltico, en lo administrativo y en lo cultural.
Soberana,
autoridad
y poder
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cin de carcter social. Poder es el instrumento del que se vale la autoridad para cumplir los fines para los cuales est instituida y soberana es
una cualidad del poder del Estado, que lo hace superior a cualquier otra
fuerza existente en el mismo.
Naturaleza de la soberana
El Estada
mundial en formacin, aparece como expresin de la lucha entre los viejos poderes nacionales debilitados y las nuevas fuerzas transnacionales
emergentes, por construir y concertar un nuevo sistema de legitimacin
internacional que institucionalice el naciente equilibrio geopoltico, a travs de la creacin de nuevos rganos y aparatos de dominacin o de la
adecuacin de los ya existentes".
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Las facultades que se ha abrogado Estados Unidos frente a otros estados del planeta como las de invadirlos; remover sus gobiernos ante
previa invasin; detener y condenar gobernantes en ejercicio; calificar
y cualificar la eficiencia del combate al narcotrfico para expedir certificaciones de buena conducta; sancionar a personalidades con el retiro
de los permisos para ingresar a su territorio y la legislacin de su Congreso como la "Ley Helms-Burton" que impone sanciones a los pases,
empresas y personas que cornercialicen productos con Cuba o la "Ley
D'amato", que impone sanciones a lrak y a Libia y a quienes colaboren
con sus empresas energticas, son pruebas irrefutable de que alguien
se est tomando el poder coercitivo en el mundo y que por encima de
la soberana de cada estado, est surgiendo una supersoberana, duea
absoluta del devenir de todos los pueblos.
Las exigencias para otorgar crditos a los pases pobres, que son cada
vez ms duras, por parte de los estados ms desarrollados o de la banca internacional, agrupados en el Fondo Monetario Internacional, en el
Banco Interamericano de Desarrollo y el Banco Mundial, estn limitando
cada da la soberana de los estados en va de desarrollo, que acuden
a estos crditos renunciando a fijar sus polticas macroeconmicas, a
favor de estos organismos de crdito internacional.
Siguiendo a Remedio Snchez quizs el ejemplo ms claro de la limitacin de la soberana lo ofrece [a Carta de las Naciones Unidas. Sin
salir de este documento podemos encontrar [as siguientes limitaciones
expresas:
Limitacin en el derecho de concluir tratados internacionales porque,
si stos entrasen en conflicto con las disposiciones de la Carta, sta habra de prevalecer.
Limitacin tambin al derecho que cada estado tiene de mantener
relaciones diplomticas, puesto que la ONU puede imponer la ruptura
de las mismas con algn pas determinado.
- 117 -
El Estado
Limitacin por lo que respecta a la solucin unilateral de los conflictos internacionales por cuanto los miembros de la ONU deben solucionar los problemas por medios pacificos.
la virtud y las cosas necesarias para el desenvolvimiento de su existencia; que sea comn ha de entenderse en el sentido de que el esfuerzo y
el disfrute de estos bienes ha de compartirse en la proporcin de la justicia... Sintetizando el anlisis de Santo Toms podramos definirlo como
el orden justo, estable y seguro para la vida suficiente y virtuosa de una
comunidad".
La Carta de la ONU impone limitaciones tambin al derecho de declarar la guerra (seal, como las anteriores, tpica de la soberana, segn
Bodin) y condena todas las que no tengan por origen el ejercicio de la
legtima defensa.
Los nacionales de los estados del Tercer Mundo estamos en la obligacin de entender que "la soberana es la base de la unidad y de la
independencia nacionales", que a la soberana no se renuncia, que la
autodeterminacin de los pueblos es esencial en el mantenimiento del
equilibrio y respeto entre los estados y que ningn estado, por poderoso
que sea, puede tomarse la libertad de decidir la suerte de los dems. "No
se ama la patria porque es patria, sino porque es nuestra".
4.
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- _._..~---------_._._------------------f-------_._-
El tratadista espaol Jorge Xifra Heras seala que "En el bien comn
no hay que ver, sin embargo, una suma de bienes individuales, como
creyeron, por ejemplo los fisicratas, los utilitaristas y los individualistas.
Toda suma o adicin supone una homogeneidad entre sus componentes y una naturaleza idntica en todas las partes que integran el todo,
circunstancia una y otra que no concurre en el conjunto de bienes individuales, distintos por naturaleza. Tampoco es el bien de la mayora, porque las minoras tienen derechos que son perfectamente respetables.
Menos todava es el bien de una entidad trascendente, porque nuestro
punto de partida personalista niega, como se ha visto, que la sociedad
sea un ser superior o independiente de las personas que la componen.
El bien comn tampoco es ningn bien concreto o singular, sino que es
universal: conviene a todos los hombres que componen la sociedad".
En el bien comn podemos encontrar la libertad, el orden, la justicia y el
bienestar econmico. Para otros tratadistas el fin principal del Estado es
la planificacin, tan presente en el estado moderno.
El artculo 2 de la Constitucin Nacional consagra los fines del Estado
colombiano:
Servir a la comunidad.
Promover la prosperidad general.
Garantizar la efectividad de los prncipios, derechos y deberes establecidos en la Constitucin.
Facilitar la participacin en todos los aspectos de la vida nacional.
Defender la independencia nacional y la integridad territorial.
Asegurar la convivencia pacfica.
Asegurar la vigencia de un orden justo.
La proteccin de la vida, honra, bienes, libertad de conciencia y de-
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-~~------~------------------
<
ms derechos y libertades.
Si el Estado tiene fines tambin es evidente que tiene objeto. El objeto
del Estado ser indudablemente el conservar el orden social, empleando para ello medios u rganos que le permitan mantener ese orden,
acudiendo al derecho.
Captulo III
FUNCIONES DEL ESTADO
"El ciudadano solamente debe obedecer a las leyes, y estas leyes no pueden tener otro objeto que la conservacin, la seguridad, el bienestar, la
unin y el reposo de la sociedad".
Baron De Holbach
A. DESCRIPCIN
El Estado, ya lo vimos, est en la obligacin de cumplir determinados
fines, para lograr la satisfaccin de los intereses colectivos de la comunidad. Para poder cumplir con esos fines el Estado tiene que ejecutar una
serie de funciones que no son ms que "las diversas actividades del Estado en cuanto constituyen diferentes manifestaciones o diversos modos
de ejercicio de la potestad estatal". (Carr de Malberg).
Siguiendo a Patricia Mndez Beltrn, abogada mexicana, podemos
afirmar que el Estado tiene las siguientes funciones que cumplir:
En toda organizacin estatal tiene que existir una actividad encaminada a formular las normas general,,, que deben, en primer
trmino, estructurar al Estado y, en segundo trmino, reglamentar
las relaciones entre el Estado y los ciudadanos y las relaciones de
los ciudadanos entre s.
Adems, todo estado debe tener una funcin encaminada a tu. telar el ordenamiento jurdico. definiendo la norma precisa que
deba aplicarse en los casos particulares. Es la funcin jurisdiccional.
Una tercera funcin esencial del Estado es actuar promoviendo la
satisfaccin de las necesidades de los ciudadanos y fomentando
el bienestar y el progreso de la colectividad. Se trata de la funcin
administrativa en la cual se encuentra comprendida la funcin
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