EL DERECHO AL AGUA

El derecho al agua potable tiene rango constitucional. Esto es importante pues

implica la invalidez de cualquier acto administrativo o normativo que sea
incompatible con este derecho, conforme a los artculos 51 y 138 2do prrafo
de la Constitucin. El fundamento constitucional de este derecho es en
principio el artculo 3 de la Constitucin, que reconoce los derechos
innominados
CONSTITUCION POLITICA DEL PERU DE 1993
TITULO I
DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD
CAPITULO I
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA
Artculo 3.- Derechos Constitucionales. Numerus Apertus
La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los
dems que la
Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la
dignidad del
hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico de
derecho y
de la forma republicana de gobierno.
Artculo 51.- Supremaca de la Constitucin
La Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la ley, sobre las normas de
inferior
jerarqua, y as sucesivamente. La publicidad es esencial para la vigencia de
toda norma
del Estado.

CAPITULO VIII
PODER JUDICIAL
Artculo 138.- Administracin de Justicia. Control difuso
La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder
Judicial a
travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la Constitucin y a las leyes.
En todo proceso, de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y
una norma
legal, los jueces prefieren la primera. Igualmente, prefieren la norma legal sobre
toda otra
norma de rango inferior.

Cul es contenido constitucional del derecho al agua potable? Segn los

fundamentos 21 y 22 de la sentencia N 06534-2006-AA, el Estado est en la
obligacin de garantizar: cuando menos tres cosas esenciales: el acceso, la
calidad y la suficiencia. Sin la presencia de estos tres requisitos, dicho atributo
se vera desnaturalizado notoriamente al margen de la existencia misma del
recurso. No se trata, pues, de proclamar que el agua existe, sino de facilitar un
conjunto de supuestos mnimos que garanticen su goce o disfrute por parte del
ser humano o individuo beneficiario (F.J. 21)[6]. Este derecho ha sido
concretado entre los artculos 35 a 40 de la Ley de Recursos Hdricos (Ley
29338). El artculo 40 es el que concreta el derecho al agua potable: [e]l
Estado garantiza a todas las personas el derecho de acceso a los servicios de
agua potable, cantidad suficiente y en condiciones de seguridad y calidad para
satisfacer necesidades personales y domsticas.De igual manera, resulta
fundamental recordar que el legislador ha establecido un orden de prioridades
en el uso del agua, dispuesto en el artculo 35 de la misma ley. Se establece en
primer lugar el uso primario, referido a la utilizacin directa y efectiva del
agua en las fuentes naturales y cauces pblicos de agua con el fin de satisfacer

las necesidades primarias (artculo 36). En segundo lugar, en prevalencia el

uso poblacional del agua, que consiste en la captacin del agua de una fuente
o red pblica debidamente tratada, con el fin de satisfacer necesidades bsicas
(artculo 39). Finalmente, advirtase que la tercera prioridad es el uso
productivo del agua (artculo 42), en donde recin encontramos en primer
lugar el uso agrario, pecuario o agrcola y en sexto lugar el uso minero.

Qu le exige este derecho al Estado? Estamos ante un derecho de

naturaleza prestacional que demanda del Estado acciones concretas (Exp. N
06534-2006-AA, F.J. 18). Como dice el TC, el deber especial de proteccin de
los derechos fundamentales del Estado no es slo una cuestin teortica
derivada de la existencia de una o ms teoras sobre la legitimidad del Estado.
Constitucionalmente se sustenta la dimensin objetiva de los derechos
fundamentales. En efecto, como antes lo ha sealado este Tribunal, los
derechos fundamentales no slo tienen una dimensin subjetiva [esto es, no
valen slo como derechos subjetivos], sino tambin una dimensin objetiva,
puesto que los derechos fundamentales constituyen el orden material de
valores en los cuales se sustenta todo el ordenamiento constitucional(cf. STC
0976-2001-AA/TC, 0964-2002-AA/TC, entre otras). En relacin con las
obligaciones concretas el TC ha dicho que el acceso a este derecho debe
suponer que desde el Estado: deben crearse, directa o indirectamente (va
concesionarios), condiciones de acercamiento del recurso lquido a favor del
destinatario. Para tal efecto, varios pueden ser los referentes: a) debe existir
agua, servicios e instalaciones en forma fsicamente cercana al lugar donde las
personas residen, trabajan, estudian, etc.; b) el agua, los servicios y las
instalaciones deben ser plenamente accesibles en trminos econmicos, es
decir, en cuanto a costos deben encontrarse al alcance de cualquier persona,
salvo en los casos en que por la naturaleza mejorada o especializada del
servicio ofrecido, se haya requerido de una mayor inversin en su habilitacin;
c) acorde con la regla anterior, no debe permitirse ningn tipo de discriminacin
o distincin cuando se trata de condiciones iguales en el suministro del lquido
elemento. Desde el Estado debe tutelarse preferentemente a los sectores ms

vulnerables de la poblacin; d) debe promoverse una poltica de informacin

permanente sobre la utilizacin del agua as como sobre la necesidad de
protegerla en cuanto recurso natural (Exp. N 06534-2006-AA, F.J. 22).
--El derecho fundamental al agua tiene la naturaleza de un derecho social, y
como tal, exige del Estado actividades positivas o prestacionales para su
satisfaccin, pues su concrecin atiende necesidades bsicas e
imprescindibles para la vida humana en un sentido integral, y posibilita el
ejercicio de otros derechos. Asimismo, requiere de un previo entramado de
normas de organizacin que regulen las obligaciones a cargo de los distintos
entes estatales y cuyo cumplimiento conjunto es necesario para su goce pleno.
A nivel internacional, el derecho al agua ha tenido un amplio desarrollo. La
Observacin General N 15 del ao 2002, aprobado por el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, estableci
su contenido normativo, implcito en los artculos 11 y 12 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, relativos al
derecho a un nivel de vida adecuado y al ms alto nivel posible de salud fsica
y mental, respectivamente. Asimismo, en el ao 2010 la Asamblea General de
las Naciones Unidas, a travs de la Resolucin 64/292, reconoci
explcitamente el derecho al agua potable y el saneamiento como un derecho
humano esencial para el pleno disfrute de la vida y de todos los otros derechos
humanos.
En el plano nacional, el Tribunal Constitucional del Per, mediante las
sentencias recadas en los Expedientes N 06534-2006-PA/TC y N 6546-2006PA/TC, ambas dictadas en el ao 2007, reconoci el agua potable como
un derecho fundamental no numerado, en virtud del artculo 3 de la
Constitucin.