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Iuspositivismo
El iuspositivismo o positivismo jurdico es una corriente de pensamiento
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jurdico, cuya principal tesis es la separacin conceptual de moral y derecho, lo

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que supone un rechazo a una vinculacin lgica o necesaria entre ambos. A la

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vez, el iuspositivismo define las instituciones jurdicas como un tipo particular de

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instituciones sociales.1

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Considera el conjunto de normas vlidas evitando cualquier tipo de

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interpretacin moral o de valores. La disciplina que lo estudia es la teora

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general del derecho, que se encarga de la dimensin normativa dentro del

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tridimensionalismo jurdico (norma, hecho y valor). Le da igual lo justo o injusto

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de la aplicacin de una norma: el jurista simplemente se limita a acatar lo

dictado por ella misma.
No existe una definicin universalmente aceptada de iuspositivismo. Sin
embargo, sus diferentes versiones tienen en comn un planteamiento
antimetafsico, defendiendo que el objeto de estudio de la ciencia jurdica es,
exclusivamente, el derecho positivo, y que este tiene, en su origen y desarrollo,
una relacin directa con determinados fenmenos sociales.
En alguna de sus versiones, el positivismo jurdico plantea que el derecho es un
conjunto de normas dictadas por los seres humanos (por el soberano), a travs
del Estado, mediante un procedimiento formalmente vlido, con la intencin o
voluntad de someter la conducta humana al orden disciplinario por el
acatamiento de esas normas.
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1 Introduccin
1.1 Antecedentes del positivismo jurdico

Deutsch

2 Clases de Iuspositivismo

3 Escuelas iuspositivistas
3.1 En Alemania

English
Eesti

3.2 En Francia

3.3 En Inglaterra

Suomi

4 Diferencias entre moral y derecho segn el iuspositivismo

Franais

5 Contrariedades y visiones del positivismo jurdico

Galego

6 Autores positivistas

7 Vase tambin

slenska
Italiano

Lietuvi
Occitan

8 Referencias
9 Bibliografa
10 Enlaces externos

Introduccin

[editar]

Polski

El iuspositivismo entiende que derecho y moral son distintos y que el primero

Portugus

no es reducible a la segunda. Dado que el derecho existe con independencia

Slovenina
/ srpski

de su correspondencia o no con una u otra concepcin moral: una norma

jurdica puede existir independientemente de una fundamentacin moral; en

Svenska

todo caso, puede sta afectar su eficacia o legitimidad, mas eso es una

Trke

cuestin distinta. El derecho puede ser justo e injusto, aunque lo deseable sea

Editar enlaces

lo primero. Pero una ley inmoral no deja por ello de ser ley.
El iuspositivismo es tan antiguo como el derecho mismo, aunque alcanz su
mayor desarrollo terico a partir de los escritos del filsofo ingls Thomas
Hobbes, llevados al mbito jurdico varios siglos despus por Jeremy Bentham.
Hobbes y Bentham definieron la validez del derecho por su disposicin por una
autoridad competente, y negaron que las razones morales pudieran tener parte
alguna en la decisin legal. Sin embargo, el verdadero pilar del iuspositivismo
es el austraco Hans Kelsen, autor de Teora pura del Derecho.
Para algunos iusnaturalistas la postura opuesta al iuspositivismo los
iuspositivistas son "malos" e "inmorales" porque avalan la existencia del
derecho injusto; sin embargo, como se ver ms adelante, existen varias clases
de iuspositivismo, y algunos iuspositivistas tambin critican las leyes injustas y
la obediencia a las mismas, slo que no dicen que no sean verdadero derecho,
sino que son derecho injusto.

Antecedentes del positivismo jurdico [editar]

A travs de la historia esta corriente ha tenido distintas variaciones, entre los
cuales se encuentran: a) Los alemanes en el siglo XIX que lo denominaban
derecho positivo por posicin (por los legisladores) en oposicin al Derecho
natural; b) En el sentido de la Filosofa positiva por el francs Augusto Comte
(la actitud cientfica es incompatible con los actividades metafsicas y aprioristas
concretndose a la experiencia sensible).
Un antecedente sumamente primitivo del positivismo jurdico lo encontramos al
inicio de la Repblica de Platn cuando el dialoguista Trasmaco seala: "Y as,
cada gobierno establece las leyes segn su conveniencia: la democracia, leyes
democrticas; la tirana, tirnicas, y del mismo modo los dems. Al
establecerlas, muestran los que mandan que es justo para los gobernados lo
que a ellos conviene, y al que se sale de esto lo castigan como violador de las
leyes y de la justicia. Tal es, mi buen amigo, lo que digo que en todas las
ciudades es idnticamente justo: lo conveniente para el gobierno constituido. Y
ste es, segn creo, el que tiene el poder; de modo que, para todo hombre que
discurre bien, lo justo es lo mismo en todas partes: la conveniencia del ms
fuerte". Bien podramos considerar el resto del libro una respuesta a este
argumento.

Clases de Iuspositivismo

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Iuspositivismo ideolgico: "El derecho es el derecho y hay que cumplirlo".

El derecho debe ser obedecido. El derecho es razn suficiente para actuar
con toda justificacin moral. En esta acepcin, el iuspositivismo es una

concepcin de la justicia, una ideologa relativa a los valores que deben

orientar nuestro comportamiento. No tiene ninguna relacin lgica con las
restantes acepciones del iuspositivismo, y est ampliamente desacreditada
en la actualidad.
Formalismo: El derecho legislado es un sistema lgico, y goza de la
propiedad de la plenitud hermtica, no tiene lagunas. La nica
interpretacin vlida del texto legal ser la literal. El derecho es un sistema
cerrado, sin contradicciones internas ni lagunas. La interpretacin y
aplicacin textual de la ley es la nica aceptable.
Imperativismo: Para el imperativismo la norma vlida se identifica con un
mandato del soberano respaldado por el hecho de una habitual obediencia.
El derecho es un sistema de normas que reglamentan el uso de la fuerza, y
que estn respaldadas por la coaccin. Para esta postura la ley es la fuente
de derecho predominante, en cuanto expresa la soberana del Estado, una
decisin o un proceso de decisiones provisto de autoridad.2
Iuspositivismo metodolgico o conceptual: Defendido, por ejemplo, por
H. L. A. Hart en su libro The Concept of Law (1961) y posteriormente por
Joseph Raz y por Carlos Santiago Nino en su Introduccin al anlisis del
Derecho, es la tesis de que el derecho se encuentra conceptualmente
separado de la moral, por lo que puede ser identificado, definido y analizado
sin hacer referencia a valores morales. Todo derecho positivo es verdadero
derecho, pero puede haber derechos tanto justos como injustos. Afirmar
que una ley es vlida no es decir nada sobre su calidad moral.
Iuspositivismo lgico de Hans Kelsen, uno de los mximos exponentes
del positivismo jurdico, afirma que la ciencia jurdica al ocuparse de lo
mandado jurdicamente es una ciencia normativa, la cual para mantenerse
dentro de los lmites cientficos aspira a librar a la ciencia jurdica de
elementos extraos, de juicios que no sean normativos. Para Kelsen, la
ciencia jurdica no describe la realidad, no formula juicios de hecho, no es
emprica, puesto que su objeto son enunciados de "deber ser".

Escuelas iuspositivistas

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En Alemania [editar]
Durante la primera mitad del siglo XIX se desarrollan en Alemania diferentes
escuelas doctrinales, que se definen por estudiar el derecho como objeto
propio y autnomo de conocimiento. En un primer momento, la Escuela
Histrica (Savigny, Hugo) resalt el carcter histrico de los sistemas jurdicos
positivos, su arraigo en unos territorios, en unas sociedades y en unas
coyunturas concretas. No existe un derecho intemporal vlido para todos, cada
comunidad crea su propio derecho.
El desarrollo dogmtico de este enfoque, profundizando en el anlisis de las
normas jurdicas y de sus relaciones lgicas, conduce a la Jurisprudencia
Conceptual. Su objetivo es la construccin de un sistema completo y riguroso
de conceptos jurdicos de carcter formal. El derecho se identifica con un

sistema conceptual obtenido mediante una metodologa extremadamente

rigurosa y formalista.
En la segunda mitad del siglo XIX la reaccin contra los excesos del formalismo
est encabezada por Ihering, el autor ms significativo del periodo, que haba
sido, a su vez, un destacada representante de la Jurisprudencia Conceptual. La
nueva Jurisprudencia de Intereses (o Jurisprudencia finalista) insistir en que
el derecho existe para garantizar y proteger intereses humanos, expectativas
vitales, y para realizar determinados fines socialmente deseables. El derecho
no es un sistema lgico, sino un cuerpo vivo. Y la interpretacin de las normas
deber hacerse siempre atendiendo a esos fines sociales.

En Francia [editar]
En 1804 entra en vigor el Cdigo Civil de Napolen en Francia. Se trata del
primer cdigo en sentido moderno, un cuerpo de normas expresamente
elaboradas y organizadas sistemticamente, en un solo momento, que
reemplaza a todas las anteriores. Este suceso tuvo una amplia repercusin y
ejerci gran influencia en el desarrollo del pensamiento jurdico. A partir de
entonces el derecho positivo no era un conjunto desordenado de normas
surgidas a lo largo de la historia, que se acumulaban unas detrs de otras, sino
un ordenamiento estructurado de una sola vez, como resultado de la ciencia
jurdica del momento.
La corriente metodolgica dominante en Francia, durante las siguientes
dcadas, fue la Escuela de la Exgesis, que ejerce su influjo casi hasta final
de siglo. Sus rasgos son los siguientes: 1 respeto al texto literal de las normas;
2 predominio de la intencin del legislador a la hora de interpretar las leyes; 3
prioridad del derecho estatal sobre otras fuentes; 4 respeto del precedente y
del principio de autoridad.
Para la Escuela de la Exgesis, la tarea del juez es una labor casi mecnica de
aplicacin-repeticin de la norma a casos concretos, por un procedimiento
lgico-deductivo (teora de la subsuncin). Los jueces no pueden crear
derecho, ni siquiera pueden hacer una interpretacin extensiva de la ley. La
metodologa de la Exgesis

recibi diversas crticas, siendo la ms conocida

la de F. Gny.

En Inglaterra [editar]
Los ms importantes tericos del derecho del siglo XIX ingls son Jeremy
Bentham y John Austin. Con ellos se inicia una corriente de pensamiento
(jurisprudencia analtica) que fue predominante en Gran Bretaa hasta
mediados del siglo XX.
Para Bentham y Austin, el derecho es un instrumento creado por los seres
humanos para conseguir ciertos fines. El derecho es un conjunto de
imperativos promulgados por la autoridad soberana. John Austin defini un
sistema jurdico como aquel que est sometido a una autoridad soberana, y la
validez de las leyes como su imposicin formal por esta autoridad a travs de

sus agentes.

Diferencias entre moral y derecho segn el

iuspositivismo [editar]
La mayora de los autores que aceptan la separacin conceptual entre el
derecho y la moral consideran que mientras el derecho es bilateral, la moral
concierne a cada individuo (es unilateral); el derecho se ocupa
fundamentalmente de las conductas externas de los individuos, en tanto que a
la moral le interesan tambin las intenciones (exterioridad versus interioridad).
En tercer lugar, mientras que no se puede obligar a cumplir con la moral, el
Estado puede hacer cumplir el derecho (incoercibilidad contra coercibilidad).
Finalmente, la moral suele referirse a la conducta autnoma de los sujetos
mientras que el derecho se impone a ellos (autonoma versus heteronoma).
Siguiendo el ejemplo de Tomasio y Kant, se ha sealado que el Derecho y la
Moral se diferencian por la distinta materia regulada, es decir, porque, mientras
que la Moral regula solamente las conductas internas, las normas jurdicas se
circunscriben a la regulacin de las conductas externas de los hombres. Parece
inevitable precisar que la Moral regula absolutamente todo el comportamiento
humano, pero desde el punto de vista de la interioridad, de la intencionalidad.
Por otro lado, el Derecho se preocupa fundamentalmente de las implicaciones
externas de la conducta, ya que trata de garantizar la paz y seguridad de la
vida social. En esta medida, regula prioritariamente las conductas externas
(aunque no todas) y slo toma en consideracin la interioridad o intencionalidad
en cuanto que esa dimensin llega a manifestarse en la conducta exterior,
hacindose captable y mensurable.
Segn este criterio de distincin, Moral y Derecho se diferencian porque,
mientras que las normas morales son subjetivas y unilaterales, las normas
jurdicas son objetivas y bilaterales. La Moral es subjetiva por cuanto se refiere
al sujeto en s mismo, es decir, regula su conducta en atencin a su propio
inters sin que la estructura de la propia norma incluya ningn comportamiento
de ningn otro sujeto. Y, al mismo tiempo, la Moral es unilateral porque, frente
al sujeto a quin obliga, no sita a ninguna otra persona que est legitimada
por la misma norma moral para exigirle el cumplimiento de ese deber. En
cambio, el Derecho es objetivo (o transubjetivo), por cuanto regula la conducta
relativa o relacional de los hombres, valorando esa conducta en referencia a la
vida social, no en atencin al inters del sujeto obligado. Por eso, establece
lmites precisos y externamente verificables: la medida del deber que impone
est en la posibilidad jurdica (derecho subjetivo) que otro sujeto diferente tiene
de intentar eficazmente que ese deber sea cumplido. El Derecho es tambin
esencialmente bilateral o bidireccional, puesto que las normas jurdicas,
asignan al mismo tiempo la obligacin de un sujeto y la correlativa pretensin o
exigencia del otro. Es decir, atribuyen posibilidades socialmente eficaces de
exigir el cumplimiento de los deberes que imponen. As, frente al deber jurdico,

existe siempre un derecho subjetivo correlativo.

En aplicacin de este criterio, se ha venido proclamando tradicionalmente que
la distincin entre Moral y Derecho deriva del carcter autnomo de la primera
y del carcter heternomo del segundo. La Moral es constitutivamente
autnoma porque el sujeto, para obrar moralmente, ha de actuar segn el
principio de su propia racionalidad. As, el sujeto cuando se somete a la ley
moral, lo hace por coincidencia de sta con la dimensin inteligible de s mismo.
Y, en esa medida, se somete a su propia ley. El Derecho es, en cambio,
heternomo, puesto que los sujetos tienen el deber de someterse a las normas
jurdicas, no por coincidencia de esas normas con su propia ley de racionalidad,
sino porque hay un legislador diferente de ellos mismos que tiene la capacidad
de imponerles el cumplimiento de tales normas. Parece evidente, que, desde el
punto de vista del sujeto individual obligado, Moral y Derecho son igual o
paralelamente heternomos, por lo que la diferencia entre ambas
normatividades ha de quedar reducida al modo de imponerse. Las normas
morales se constituyen en tales para el individuo a travs del asentimiento o
reconocimiento de ste. Una norma moral es y opera como tal norma, es decir,
obliga al sujeto, en tanto en cuanto el sujeto le reconoce la virtualidad de
obligar. Cualquier norma moral dejara de ser verdaderamente moral si el
sujeto, al cumplirla, no la acepta como norma para s mismo, es decir, si no la
reconoce en su conciencia como norma que debe cumplir. Por el contrario, las
normas jurdicas se constituyen en tales para el individuo con independencia
del asentimiento o reconocimiento de ste. La obligacin jurdica es establecida
por el Derecho de manera pura y exclusivamente objetiva, es decir, con total
independencia de lo que piense o sienta el sujeto en su interior.
Se ha sealado tambin que Moral y Derecho se distinguen por la diferente
vinculacin que tiene con la posibilidad de recurrir a la coaccin para conseguir
el cumplimiento de las conductas que imponen. Las normas morales se
caracterizan por establecer unos deberes cuyo cumplimiento es incompatible
con cualquier tipo de realizacin forzada(6), mientras que en el Derecho la
posibilidad de que el cumplimiento sea impuesto por la fuerza es
consubstancial. As pues, frente a la natural coercibilidad del Derecho
(posibilidad del recurso a la imposicin forzada), se destaca, como signo
diferenciador definitivo, la tambin natural no-coercibilidad de la Moral. En el
Derecho la posibilidad del recurso a la imposicin forzada forma parte de su
estructura.
El fin que se propone el Derecho de manera inmediata y directa es conseguir el
mantenimiento y el adecuado desarrollo de la vida social. Por tanto, el Derecho
ha de regular todas aquellas manifestaciones de la vida comunitaria que
interfieran de manera suficientemente importante en el mantenimiento o
ruptura de la convivencia social y ha de regularlas con las mximas garantas
posibles. En cambio, la Moral, si bien contribuye tambin a que la convivencia
social se realice de una manera pacfica y ordenada, tiene como misin la
consecucin de la perfeccin o plenitud vital del individuo. La Moral responde a
la necesidad (psicolgica) que siente el individuo de estar en paz consigo

mismo, esto es, con su propia conciencia, mediante la fidelidad o sometimiento

interior voluntario a las directrices de la ley moral. El Derecho contempla las
acciones humanas desde un punto de vista social atendiendo a las
consecuencias que esas acciones van a tener para la vida del grupo. Por el
contrario, la Moral contempla la conducta humana desde el punto de vista
subjetivo de la actitud o disposicin anmica en que est y con la que acta el
destinatario de la norma.

Contrariedades y visiones del positivismo jurdico

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Dentro de la corriente del positivismo jurdico, la visin que cobr ms

perdurabilidad en el tiempo ha sido la que se denomina como positivismo
analtico, o ms sencillamente concepcin analtica del derecho.
La filosofa analitca se caracteriza por la primaca otorgada al estudio del
lenguaje como "lugar" filosfico, por el uso de mtodos de carcter analticodescompositivo en el estudio de ese lenguaje; y por su concentracin en las
problemticas lgicas, metaticas y de la accin humana, con la consiguiente
pretericin del resto de los temas de la filosofa prctica, en especial de los
tico-normativos.
En la actualidad muchos filsofos y juristas dicen que el positivismo jurdico se
encuentra en crisis, debido al redescubrimiento de la eticidad del derecho, sin
embargo, esto no significa que la corriente predominante en la filosofa jurdica
actual sea el iusnaturalismo clsico; es ms, ni siquiera que se considere a s
misma como propiamente iusnaturalista. La crisis terminal del positivismo
jurdico es motivada principalmente por su incapacidad para dar respuestas
aceptables a los ms exigentes problemas etico-jurdicos de la sociedad. A
pesar de esto, se observa una importante tendencia, entre pensadores nopositivistas o antipositivistas que afirman que es necesaria la bsqueda de una
nueva va que, sin recaer en el temido iusnaturalismo, provea al derecho de
ciertos elementos que aparecen como racionamente indispensables: ante todo,
de una justificacin racional de la obligacin jurdica, ms all del mero factum
del poder coactivo, sea ste estatal o social; y en segundo lugar, de una
instancia de apelacin tica, desde la cual sea posible juzgar crtica o
valorativamente los contenidos del derecho positivo.
Uno de los grandes detractores del positivismo jurdico en nuestros das es el
controversial filsofo y fsico argentino Mario Bunge, quien seala al positivismo
jurdico como el agente del subdesarrollo de los pases latinoamericanos.
Destaca en su crtica que esta fue la doctrina jurdica del rgimen nacionalsocialista alemn y de la Unin Sovitica, adems de la supuesta amoralidad
de la ley.

Autores positivistas

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Algunas de las figuras ms destacadas del iuspositivismo son:

H.L.A. Hart

Hans Kelsen
Joseph Raz
Carl Schmitt

Vase tambin

[editar]

Epistemologa jurdica
Derecho natural
Derecho positivo
Positivismo ideolgico
Positivismo soft
Positivismo decimonnico
Positivismo
Contractualismo
Ley natural
Realismo jurdico

Referencias

[editar]

1. H.L.A. Hart (1980): El positivismo y la independencia entre el derecho y la

moral, en Dworkin, R.M. (comp.): La Filosofa del Derecho, Mxico, Fondo de
Cultura Econmica, pp. 35-74 (publ. orig. en 1958).
2. BOBBIO, Norberto (1965): El problema del positivismo jurdico, Buenos Aires,
EUDEBA (trad. cast. de E. Garzn Valds), pp. 37-66.

Bibliografa

[editar]

BAYN, J. C. (2002): El contenido mnimo del positivismo jurdico

, en

Zapatero, V. (coord.): Horizontes de la Filosofa del Derecho. Homenaje a

Luis Garca San Miguel, Vol. 2, Universidad de Alcal de Henares.
BOBBIO, Norberto (1993): El positivismo jurdico, Madrid, Debate.
BODENHEIMER, Edgar: Teoria del derecho. Editorial Fondo de Cultura
Econmica, Mxico.
HART, H.L.A. (1963): El concepto de derecho, Buenos Aires, Abeledo-Perrot
(trad. cast. de Genaro Carri).
HERVADA, J. (1986): "Problemas que una nota esencial de los derechos
humanos plantea a la Filosofa del Derecho", en Escritos de Derecho
Natural, Pamplona, EUNSA, p. 427.
KELSEN, Hans: Teora Pura del Derecho (1981), Mxico, UNAM (trad. cast.
de R.J. Vernengo de la 2 edic. alemana de 1960).
MASSINI Correas, C.I. (1994), Filosofa del Derecho, Buenos Aires,
Abeledo-Perrot, pp. 102 ss.
MASSINI Correas, Carlos Ignacio. Positivismo, tica y Derecho.
Aportaciones al debate actual entre iuspositivsmo e iusnaturalismo.
http://www.humanitas.cl/biblioteca/articulos/d0337/
MORESO, J. J. (2004): El positivismo jurdico y la aplicacin del Derecho

en DOXA 27, pp. 45-62 ISSN: 0214-8676

ROJAS Amandi, Vctor Manuel (1991): Filosofa del Derecho; Editorial Harla,

Mxico.
ROSS, Alf (2008): El concepto de validez y el conflicto entre el positivismo
jurdico y el derecho natural , en Academia, 6, 12, pp. 199-220 (trad. cast.
de G. R. Carri y O. Paschero, publicado originalmente en 1961).

Enlaces externos

[editar]

Iuspositivismo

en la Internet Encyclopedia of Philosophy (en ingls)

Iuspositivismo

en la Stanford Encyclopedia of Philosophy (en ingls)

J.A. Garca Amado (2011): Qu es el positivismo jurdico?

(en su blog)

Francesco Viola: Positive Law and Natural Law , en IVR Encyclopaedia of

Jurisprudence, Legal Theory, and Philosophy of Law (en ingls)
Categoras: Filosofa del Derecho

Positivismo

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