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EL CONTRATO 1
ADVERTENCIA:
Las minutas que se entreguen durante el desarrollo del curso no pretenden ser originales,
sino tan slo un instrumento que facilite el aprendizaje de los alumnos.
Para su elaboracin se han consultado fundamentalmente los textos que figuran en la
bibliografa obligatoria y complementaria del curso, que se adjunta al programa del mismo. Entre
stos: ALESSANDRI RODRGUEZ, Arturo, De los contratos, Editorial Ediar Conosur, 1988;
TRONCOSO LARRONDE, Hernn y ALVAREZ CID, Carlos, Contratos, Universidad de
Concepcin, 2001; LPEZ SANTA MARA, Jorge, Los contratos, parte general, Editorial
Jurdica de Chile, 1986; MEZA BARROS, Ramn, De las fuentes de las obligaciones, Editorial
Jurdica de Chile, T. I y II, 8 ed., 1999.
En el derecho comparado puede consultarse principalmente CASTN TOBEAS, Jos:
Derecho Civil Espaol Comn y Foral, T. IV, Derecho de Obligaciones, Las particulares
relaciones obligatorias, Edit. Reus, Madrid, 15 ed., 1993; STARCK, ROLAND et BOYER, Droit
civil, Les obligations, Contrat, Litec, 6 ed., 1998.
Durante el desarrollo del curso se citarn otros textos de contenido especfico, y que por lo
mismo pudieran no figurar en la bibliografa obligatoria y complementaria.
CAPTULO I:
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2.El carcter supletorio de la ley en materia contractual, cuya mxima expresin se cuenta
en la posibilidad concedida a las partes de celebrar contratos innominados o atpicos.
3.La existencia de leyes imperativas que procuran cautelar la libertad y la sinceridad de la
voluntad de los contratantes (normas que establecen las incapacidades, que sancionan los vicios
del consentimiento, etc.)
4.El principio del consensualismo, esto es, de que las partes pueden manifestar la voluntad
de la forma que estimen ms adecuada y que el solo consentimiento obliga, a diferencia del
derecho romano, en que la fuerza obligatoria del contrato provena del cumplimiento de las
formas (ex nudo pacto non nascitur actio).
El principio, que conoci su apogeo durante el siglo XIX, sufri una decadencia (Ver
DOMNGUEZ GUILA, Ramn, Autonoma Privada, Decadencia y Renacimiento, en R. D U.
de Concepcin, n 169, pg. 143 y s.; SANTA MARA, Jorge, Auge y deterioro de la libertad
contractual, Cuaderno Jurdicos U. Adolfo Ibez, n 18-2003)
Se cuestionaron sus fundamentos filosficos (el Hombre debe necesariamente vivir en
sociedad), morales (el ms fuerte est en condiciones de imponer los trminos del contrato al ms
dbil) y econmicos (la libertad sin freno conduce a la anarqua en la produccin y distribucin
de la riqueza).
Esta declinacin se ha manifestado en:
1.Desarrollo de otras fuentes del derecho
2.El incremento considerable de las normas imperativas y de reglas impuestas por razones
de orden pblico.
3.El resurgimiento del formalismo.
Las nociones de contrato dirigido y de contrato forzoso o impuesto reflejaron esta
tendencia. 7
En el ltimo tiempo hay quienes sostienen un resurgimiento del principio, lo que sin
embargo se ve afectado por limitaciones crecientes emanadas del derecho del consumo
Este movimiento pendular se refleja ntidamente en el contrato de arrendamiento, no slo
por la regulacin legal del arrendamiento de bienes races urbanos, sino tambin por el de los
bienes muebles, a travs de operaciones como el leasing, etc.
CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS 8:
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Nocin parte: persona o grupo de personas que obran por un mismo inters propio, que
constituyen un solo centro de inters.
Actos bilaterales: partes; actos unilaterales: autor.
Concurrencia de voluntades: consentimiento.
Negocio jurdico unilateral:
Se clasifica en subjetivamente simple (Ej: testamento) y subjetivamente complejo (Ej.:
reconocimiento hijo de filiacin no matrimonial, renuncia a un derecho por los comuneros). Para
algunos esta ltima categora no existe; se trata simplemente de una pluralidad de negocios
unilaterales contenidos en un mismo acto.
Inters distincin negocios unilaterales y bilaterales (DOMNGUEZ GUILA, Ramn,
Teora General del Negocio Jurdico, ob. cit., n 8.1, pag. 22):
1.Desde luego la ley seala normas especiales para la formacin del consentimiento (arts. 97
a 108 CCO), propias a los negocios bilaterales.
2.La interpretacin de los negocios jurdicos bilaterales es ms objetiva que la de los
unilaterales. Mientras en los negocios jurdicos unilaterales se procura desentraar la voluntad
nica del autor en los bilaterales se persigue determinar el sentido de la voluntad comn, del
consentimiento, que es una amalgama de las voluntades de las partes, concepto distinto al de la
suma de las voluntades de aquellas. Precisamente como lo que se interpreta es el consentimiento,
la interpretacin se objetiviza.
3.La ley ha previsto un estatuto general aplicable a los negocios jurdicos bilaterales (arts.
1438 y s.), que no es enteramente aplicable a los unilaterales. Algunos de stos tienen un estatuto
jurdico propio (Ej.: testamento)
4.Ley es ms exigente en cuanto a la forma de manifestar la voluntad en los negocios
jurdicos unilaterales que bilaterales. En los ltimos, dada la existencia de voluntades
contrapuestas, cada una de las partes cautelar sus intereses; en cambio, en los negocios
unilaterales existe una voluntad nica. Por lo mismo, mientras en los negocios bilaterales impera
el consensualismo, los unilaterales son en su mayora solemnes.
Negocios jurdicos colectivos:
En el negocio bilateral existen intereses contrapuestos o a lo menos distintos, a diferencia
del negocio colectivo.
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II.-
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2.El legislador procura la proteccin del que efecta la liberalidad y de los terceros que
pudieran ser perjudicados, ya sea a ttulo preventivo (la insinuacin en la donacin art. 1401) o a
posteriori (la accin pauliana: art. 2468; los acervos imaginarios arts. 1186 y 1187; aplicables a la
donacin art. 1425)
3.Existen incapacidades especiales para los negocios gratuitos: as no puede celebrarse
donacin irrevocable entre cnyuges (arts. 1136; 1137 y 1138); ciertas incapacidades para suceder
revelan la misma idea (art. 965 y 1061)
4.Los contratos gratuitos son intuito personae: interesa por ejemplo para la procedencia del
error en la persona art. 1455.
5.La responsabilidad y garanta por la eviccin y por los vicios o defectos ocultos de la cosa
(vicios redhibitorios) es ms severa en los negocios onerosos. 28 En cuanto a la garanta por
eviccin o por vicios ocultos, el diferente tratamiento es patente si se confronta la regulacin de
unos y otros contratos: donacin (1422, 1423, 1435); comodato (2188; 2192); depsito
(2235) compraventa (1837, 1838, 1847, 1857, 1861); arrendamiento (1930; 1932, 1933 y 1978).
29
6.El tratamiento tributario es diferente: as, v. gr., existe el impuesto a las herencias,
asignaciones y donaciones ley 14.271.7.-
(Ver LPEZ SANTA MARA, Jorge, Las clasificaciones de los contratos formuladas en los
artculos 1440 y 1441 del Cdigo Civil Chileno. Contratos gratuitos y onerosos, conmutativos y
aleatorios, en R. D U. Catlica de Valparaso, 1983.31) 30
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IV.-
Ntese que para que el contrato sea conmutativo no se exige una equivalencia en trminos
matemticos absolutos sino tan slo una cierta proporcionalidad (se mira como equivalente)
Los negocios aleatorios estn enumerados en el 2258. La enumeracin es enunciativa;
existen otros, v. gr., el regulado en el art. 1813 (venta del lea o suerte).
No siempre es fcil distinguir entre un negocio conmutativo y aleatorio.
As, se ha discutido el carcter aleatorio del seguro: en realidad, si bien el negocio de
seguros puede no ser aleatorio, dado que las estadsticas permiten conocer el nmero de siniestros
con bastante precisin, cada contrato de seguro, examinado aisladamente, es sin lugar a dudas
aleatorio 32.
Otros ejemplos del derecho comparado: 33.
Inters de la clasificacin:
El lea descarta la lesin 34. En realidad, el lea entr en la previsin de las partes motivo
por el cual no puede rescindirse el negocio por esta causa.
Debe recordarse que la lesin se emparenta con la teora de la imprevisin en cuanto
ambas cautelan la equivalencia de las prestaciones de las partes; sin embargo, mientras la primera
opera al momento de su celebracin, la ltima protege los desequilibrios surgidos durante su
vigencia.
V.-
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Son accesorios la generalidad de las cauciones, definidas por el art. 46. Son cauciones
accesorias la prenda (art. 2384), la hipoteca (art. 2407), la fianza (art. 2335) y la clusula penal
(art. 1535).
Ntese que si bien las expresiones caucin y garanta suelen emplearse como
sinnimas, la doctrina ms entendida las distingue; como una relacin de gnero a especie. Se
entiende por garanta todo acto o cualidad que se le agrega a un crdito, y por caucin una
obligacin cuya funcin es asegurar el cumplimiento de otra (art. 46)
En esa ascepcin, son garantas y no cauciones, por no ser obligaciones contradas para
asegurar el cumplimiento del crdito: la excepcin de contrato no cumplido (art. 1552), el
derecho legal de retencin (arts. 662, 756, 914, 1937, 2162 CC y 545 a 548 CPC), los privilegios
(art. 2470), la clusula de reserva de propiedad (arts. 680 y 1874).
Las cauciones pueden ser reales o personales.
Finalmente, ntese que no todas las cauciones son accesorias. Ej.: la solidaridad, las
garantas a primer requerimiento, tambin llamadas garantas autnomas o independientes (una de
ellas es la boleta bancaria de garanta).
La clasificacin, formulada aqu respecto al contrato, puede aplicarse tambin a la
obligacin. Don Daniel PEAILILLO, a propsito de la clasificacin de las obligaciones en
principales y accesorias, critica que esta clasificacin mezcla dos criterios: la autonoma de
existencia y la finalidad aseguradora. En su lugar propone distinguir segn su autonoma en
obligaciones principales y accesorias Principal es la que puede subsistir por s, autnomamente;
accesoria, la que depende de otra a la que se subordina. A su vez, la obligacin accesoria puede
clasificarse atendiendo a su funcin o finalidad en complementaria y aseguradora.
Complementaria es la que constituye un complemento de otra; aseguradora es la que constituye
una garanta del cumplimiento de otra. Observa que se utiliza el trmino accesorio en el
sentido corriente, equivalente a complementario o secundario, en tanto el 1442 lo emplea en el
sentido de aseguramiento.
Inters de la clasificacin:
1.La aplicacin del principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal 36. Las
aplicaciones del principio son mltiples y desde luego excede el mbito de las obligaciones y
contratos (v. gr., se aplica tambin en bienes, de hecho la accesin aplica marcadamente el
principio). Una de sus derivaciones consiste en que la extincin de la obligacin principal acarrea
la extincin de la obligacin accesoria. Diversas disposiciones aplican esa mxima: hipoteca: art.
2434; prenda arts. 2385 y 2401; fianza: art. 2381 n 3; clusula penal: art. 1536; prescripcin: art.
2516. En materia de fianza la influencia del principio es marcada: art. 2343 y 2344.
Recordemos que el principio tambin es fundamental en otras materias, tales como:
La accesin
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Introduccin:
Generalmente se clasifican los negocios jurdicos (no los contratos) en solemnes y no
solemnes.
El CC. clasifica los contratos en consensuales, reales y solemnes. Hay que considerar una
cuarta categora: las formalidades que no son solemnidades.
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Negocios consensuales:
Nocin: son aquellos que se perfeccionan por el solo consentimiento (art. 1443).
En Chile impera el principio del consensualismo: consensus solo obligat.
Fundamento filosfico: el Hombre es libre; en ejercicio de esa libertad puede
autolimitarse.
Referencia a la teora de la autonoma de la voluntad.
Ejemplos contratos consensuales: compraventa cosas muebles (art. 1801); arrendamiento
(art. 1915); mandato (art. 2116).
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Contratos reales:
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La responsabilidad contractual es inaplicable toda vez que, como se dijo, mientras no se verifique
la entrega no existe contrato.
2.En cuanto a los riesgos de la cosa. En los negocios consensuales el riesgo de la especie o
cuerpo cierto cuya entrega se deba es de cargo del acreedor (art. 1550). En los contratos reales la
transmisin de los riesgos slo opera con la entrega, ya que antes no existe obligacin de entregar.
Lo anterior sin perjuicio de las reglas especiales que rigen la obligacin de restituir (no confundir
con la obligacin de entregar). 41
3.La nocin de contrato real genera problemas en la calificacin del contrato de apertura de
lnea de crdito. El contrato de mutuo es real por ende se perfecciona por la entrega del dinero.
Antes de la entrega no existe la obligacin de prestar. Puede calificarse de una promesa de un
contrato real? Se trata de un contrato real o consensual? Pese a la enorme importancia
econmica de las interrogantes no existe absoluta claridad al respecto, lo que analizar al estudiar
los contratos reales. 42
4.En el Derecho Francs se ha resuelto que la nulidad del contrato real no afecta la validez
de las garantas que aseguran la restitucin. Normalmente la nulidad del contrato principal acarrea
la nulidad del contrato accesorio. Sin embargo, se ha razonado que si lo caucionado es un
contrato real la obligacin de restituir no deriva propiamente de la voluntad de las partes sino que
es una consecuencia de la entrega. La nulidad afecta normalmente slo las estipulaciones
contractuales. 43
Importancia econmica de los contratos reales
Basta mencionar la frecuencia con que se celebran los contratos de depsito (operaciones
bancarias en general), de mutuo o prstamo y de comodato (lase tambin precario)
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Contratos solemnes.
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Por lo mismo la sancin por omisin de una solemnidad es la nulidad absoluta art. 1443
(no produce ningn efecto civil) y 1682.
Se ver que la sancin por la omisin de otras formalidades puede ser distinta
(inoponibilidad, nulidad relativa o nulidad absoluta).
Utilidad solemnidad:
Facilita la prueba y conservacin del acto.
Facilita la reflexin acerca del contenido del acto que se pretende celebrar.
Son excepcionales, luego se interpretan restrictivamente. Tambin son de derecho estricto:
slo son exigibles en los casos expresamente contemplados por la ley: no cabe la analoga.
Tipos de solemnidad
Escrituracin art. 1554
Escritura pblica: 1801; 1699
Presencia de funcionarios o testigos: en el matrimonio la presencia o ratificacin ante el
oficial del Registro Civil es requisito de existencia (art. 17 y 20 Nueva LMC) y la de testigos
requisito de validez (art. 17 y 45 L.M.C.)
Inclusin de la mencin de prohibicin de cambio de destino en ventas posteriores a
subdivisin de predios rsticos conforme al D.L. 3516
Insercin de determinados documentos: ej: certificado deuda CORA en ventas predios
derivados de la reforma agraria (D.L. 3262)
Insinuacin donacin: art. 1401
etc.
Importancia:
La solemnidad es la nica forma de manifestar la voluntad en los negocios jurdicos
solemnes. No son aplicables las reglas del Cdigo de Comercio sobre formacin de la voluntad
(oferta y aceptacin) 44.
Cuando la solemnidad es la escrituracin por instrumento pblico el acto solemne slo se
puede probar mediante el instrumento pblico: art. 1701.
Todos los elementos del acto deben constar al momento del otorgamiento del acto, en la
solemnidad. Ej: 45
Las formalidades:
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Se distingue:
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Formalidades habilitantes
Nocin: Tienden a completar la capacidad de personas incapaces (art. 1447)
Clases: autorizacin del juez (arts. 393, 397, 404 y 407) pblica subasta (art. 394) 46
Sancin: nulidad relativa (exigidas en consideracin a la calidad o estado de las personas)
2.-
Formalidades convencionales.
Se suele hablar de actos solemnes por determinacin de las partes. Se critica pues slo la
ley puede establecer solemnidades
Ej.: arts. 1802; 1921.
La sancin difiere: para las solemnidades: nulidad absoluta o inexistencia; para las
formalidades convencionales: derecho retractacin.
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Formalidades fiscales.
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Muchas veces los contratos surgen como innominados y luego devienen nominados. Ej.:
leasing inmobiliario hoy da est regulado por la ley (a diferencia del leasing mobiliario, que
contina siendo atpico).
Ambas categoras (tpicos o atpicos) tienen igual validez y fuerza obligatoria: art. 1545.
Inters de la distincin:
El inters radica en la calificacin, es decir, determinar su naturaleza jurdica a fin de
colegir el estatuto jurdico aplicable al contrato. Art. 1107 Code revela esta idea.
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Contratos nominados: regido por reglas especiales para ese contrato y reglas generales.
Contratos innominados: slo reglas generales.
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4.Para los efectos de la teora del riesgo. Normalmente, en los contratos bilaterales, si la
obligacin de una de las partes se extingue por caso fortuito, sta queda liberada, subsistiendo la
obligacin correlativa de la contraparte (art. 1550; 1820; 1670). En cambio, en los contratos de
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tracto sucesivo extinguida la obligacin de una de las partes por caso fortuito, queda tambin
liberada la contraparte (Ej.: art. 1950: el contrato de arrendamiento se extingue por la destruccin
de la cosa arrendada)
5.Se afirma tambin que la caducidad del plazo, sea legal (art. 1496) o convencional
(conocida como clusula de aceleracin), slo se concibe en los contratos cuya ejecucin se
prolonga en el tiempo 74 .
IX.-
Contrato libremente discutidos son aquellos en que las partes han deliberado en cuanto a
su contenido, examinando y ventilando atentamente las clusulas del contrato.
Las partes negocian en un plano de igualdad y libertad.
El art. 1 n 6 de la ley 19.496 define contrato de adhesin como aquel cuyas clusulas
han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo,
pueda alterar su contenido.
Naturalmente, la definicin enunciada a propsito de los contratos entre proveedores y
consumidores puede extrapolarse a contratos entre sujetos que no tengan esa condicin.
Se caracteriza pues una parte propone las clusulas o contenido del contrato a la otra que
slo puede aceptarlas (adherir) o rechazarlas en bloque, sin que pueda negociarlas. 78
Ejemplos: 79
Se ha afirmado que el hecho de que se haya convertido en el modo habitual de contratar
se explica por razones derivadas tanto de la tecnologa como de la economa (STARCK N 153)
Se ha discutido si el contrato de adhesin es autnticamente un contrato.
Para Saleilles los contratos de adhesin no tienen de contrato sino el nombre: falta en
ellos la discusin y la igualdad entre las partes. Segn esta corriente los contratos de adhesin
seran actos jurdicos unilaterales de naturaleza reglamentaria 80, emparentados con los
reglamentos emanados del Poder Ejecutivo. 81
La mayora de la doctrina estima con Ripert que los contratos de adhesin son contratos al
igual que los libremente negociados. La aceptacin constituye suficiente manifestacin de
voluntad.
Inters de la clasificacin:
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1.El derecho ha procurado dar solucin a los problemas que plantea el contrato de adhesin,
fundamentalmente procurando dar proteccin a la parte ms dbil. Los caminos han sido
diversos: reglamentando imperativamente las clusulas ms relevantes: contrato dirigido;
imponiendo la homologacin por el poder pblico, como ocurre en materia de seguros; la
generalizacin de contratos tipo bilaterales, que fijan las condiciones generales de la contratacin;
una concepcin objetivo-subjetiva de la lesin (LPEZ SANTA MARA, Jorge, ob. cit., n 30, p.
115 y s.). Se puede reforzar la obligacin de informacin, etc.
2.El rgimen protector contra las clusulas abusivas se aplica en nuestra legislacin slo a
los contratos de adhesin (arts. 16, 16 A, 16 B y 50 inc. 2 ley 19.496). La diferencia es ms bien
propia de la regulacin del derecho positivo Chileno que una diferencia a nivel conceptual (en
otras latitudes la proteccin contra las clusulas abusivas rige tanto para los contratos de libre
discusin como para los de adhesin)
3.Existen reglas de interpretacin contractual que son propias de los contratos por
adhesin. Son las reglas de la interpretacin contra el redactor (art. 1566 inc. 2) y de la
preferencia de la clusula manuscrita sobre la clusula impresa (resulta de 1560) y consagrada
en art. 17 inc. 2 ley 19.496 (LPEZ SANTA MARA, Jorge, ob. cit., n 29, p. 113).
X.-
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vigentes permiten discutir su carcter de contrato colectivo 85 (art. 344 inc. 2 y 346 C. del T.:
confrontar con art. 3 del antiguo Cdigo del Trabajo, hoy derogado 86 ).
XI
1.En un sentido amplio, se entiende por modalidad toda modificacin a los efectos
normales de un acto jurdico.
En este sentido, son modalidades la solidaridad (altera la regla de la mancomunidad,
segn la cual el efecto de normal de las obligaciones es que cada uno de los coacreedores puede
slo exigir su parte o cuota en el crdito y que cada uno de los codeudores es slo obligado al
pago de la suya) y la representacin (altera la regla segn la cual el efecto de los actos se radican
en los sujetos que personalmente concurren a otorgarlo).
2.-
Condicin: se define como el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
extincin de un derecho. Arts. 1479, 1070 y 1473
Plazo: se define como el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o extincin
de un derecho.
El modo es el gravamen impuesto al beneficiario de una liberalidad. Arts. 1493, 1089 y
1096
La clasificacin interesa pues:
Las modalidades son excepcionales.
Por lo mismo, no se presumen, salvo la mal denominada condicin resolutoria tcita, que
no es una autntica condicin sino ms bien un efecto del contrato (art. 1489) y el fideicomiso
(art. 733 y 738)
XII
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Esta es una clasificacin del acto jurdico ms que del contrato, pues los pactos sobre
sucesin futura estn por regla general proscritos, pues adolecen de objeto ilcito (art. 1463),
salvo el pacto de no mejorar (art. 1204). Es ms, se impide aceptar o repudiar una asignacin
antes de que haya sido deferida (art. 1226).
El negocio por causa de muerte o mortis causa es aquel en el cual la muerte es el evento
esencial para que el negocio produzca sus efectos propios.
El negocio mortis causa por excelencia es el testamento, definido en el art. 999. Es un acto
esencialmente revocable (art. 999 y 1001). Algunos agregan las donaciones revocables o por
causa de muerte (art. 1136 y s.; vanse tambin los arts. 1386 y s. que regulan las donaciones
irrevocables o entre vivos).
El negocio entre vivos es aquel en que los efectos pueden producirse sin necesidad de que
acontezca la muerte de alguno de los autores del negocio.
Ejemplo: la compraventa, el arrendamiento, transaccin, etc.
Luego, el negocio mortis causa:
puede existe de manera perfecta en vida de sus otorgantes
pero no produce efectos sino despus del fallecimiento.
Ilustrar con el testamento: existe como negocio perfecto en vida del testador pero slo
produce efectos despus de sus das.
La muerte tambin puede ser condicin del negocio:
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1.Los negocios mortis causa son esencialmente revocables. La ley as lo dispone para el
testamento (art. 999 y 1001) y para las donaciones revocables (art. 1136).
Los actos entre vivos, en cambio, no pueden ser invalidados sino por el consentimiento
mutuo de los otorgantes o por causas legales (art. 1545). El principio de la fuerza obligatoria de
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los contratos impide que una de las partes pueda, por s sola, dejar sin efecto un acto vlidamente
celebrado.
2.Para la interpretacin, ya que la interpretacin de los negocios mortis causa normalmente
no se admiten elementos extrnsecos, ya que mediante ellos se puede desnaturalizar la voluntad
del autor (arts. 1560; 1069)
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