Capitulo V - Cosas y Derechos Reales

Universidad de Concepcin.
Curso de Derecho Romano 2014
DERECHO ROMANO
LAS COSAS Y LOS DERECHOS REALES

PROF. JESS ESCANDN A.
2014
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Universidad de Concepcin. Curso de Derecho Romano 2014
LAS COSAS Y LOS DERECHOS REALES
I.-LAS COSAS
CONSIDERACIONES PRELIMINARES
La palabra cosa equivale al trmino latino res. Se trata de uno de los
conceptos fundamentales del Derecho, y constituye la base sobre la cual se estructuran
los derechos reales. Es as como, en las Institutas de Justiniano se afirma que el derecho
por entero se refiere bien a personas, o cosas, o acciones.
En el lenguaje comn el trmino res o cosa hace referencia a cualquier entidad
exterior, concreta o abstracta, corporal o incorporal, real o imaginaria, que cada sujeto
considera como un objeto subsistente de por s. Por ello, esta palabra en el lenguaje
cotidiano tiene un alto grado de imprecisin.
En el lenguaje jurdico en cambio, que es el que nos interesa, el significado
es ms restringido. En efecto, el Derecho slo se ocupa de las cosas cuando estas
puedan procurar a las personas alguna utilidad, esto es, siempre que sean
accesibles y deseables. En este sentido, los romanos tenan un concepto ms
restringido que el actual. Es as como para ellos no constituan objeto de derecho el
aire, el sol, las nubes, la niebla, los astros, como tampoco el gas o la electricidad.
La palabra res tiene en el lenguaje jurdico una triple significacin: en sentido estricto,
denota una cosa corporal, fsicamente delimitada y jurdicamente independiente; en
sentido ms amplio, todo lo que puede ser objeto de un derecho (privado), por ej. los
esclavos; otras veces significa el patrimonio, concebido como un todo (patrimonium,
bona), esto es, como un conjunto de cosas que tienen un valor pecuniario.
En los primeros tiempos del derecho romano, el concepto de derecho real, que
en su momento definiremos, guarda relacin con las cosas corporales independientes y
tambin los esclavos; ya en la poca postclsica, los juristas van a considerar la existencia
de derechos reales sobre cosas incorporales.
Finalmente, se dice por algunos, que el objeto del derecho es todo aquello
que permita al hombre obtener un servicio, una utilidad una ventaja y que tales
objetos pueden tener o no un valor econmico.
En este contexto, todos los objetos de derecho que en alguna medida
tengan valor econmico son bienes (bona), de los cuales algunos pueden ser
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apreciados por los sentidos, como una mesa, un animal, caso en el cual se les denomina
cosas y, otros, slo son concebidos intelectualmente, carecen de corporeidad, como los
derechos.
De lo expuesto resulta que para los romanos res es todo objeto del mundo
exterior que produce satisfaccin al sujeto de derecho, por lo cual la palabra se
aplica tanto a los objetos que se encuentran dentro del patrimonio de alguien
como aquellos que no han sufrido tal apropiacin.
Hoy en da, con la palabra cosa se designa todo lo que existe y que puede ser
de alguna utilidad o ayuda a los hombres. Estrictamente hablando, a las cosas que
prestando una utilidad para el hombre son susceptibles de apropiacin, se les designa
con la expresin bien, que etimolgicamente viene de bonum que expresa la idea de
bienestar, de felicidad.
De lo dicho resulta que todos los bienes son cosas, pero no todas las
cosas son bienes, existe entre ambos conceptos una relacin de gnero-especie:
las cosas son el gnero, los bienes, una especie.
DIVISION O CLASIFICACION ROMANA DE LAS COSAS
El jurista ante la existencia de las cosas, se preocupa de clasificarlas, lo cual
realiza en base a distintos criterios.
A.-CLASIFICACIONES PRINCIPALES:
1.- Cosas que estn dentro y fuera del comercio humano.
2.- Cosas mancipi y nec mancipi
3.- Cosas muebles e inmuebles
4.- Cosas corporales e incorporales
1.-COSAS QUE ESTAN DENTRO DEL COMERCIO HUMANO Y COSAS
QUE ESTAN FUERA DEL COMERCIO:
Se formula en atencin a la aptitud para ser objeto de derechos privados y
que para algunos es la summa divisio, la ms importante divisin de las cosas.
1.1.-COSAS QUE ESTN FUERA DEL COMERCIO HUMANO O RES EXTRA
COMMERCIUM (O RES QUARUM COMMERCIUM NON EST). Son aquellas que
no son susceptibles de ser apropiadas por los particulares, en razn de los fines para los
cuales estn destinados. Se trata de cosas que no pueden ser objeto de negocios jurdicos
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entre particulares.
Una cosa puede estar fuera del comercio por razones de derecho divino
(divini iuris), o por razones de derecho humano (humani iuris), vale decir, estas se dividen
en dos grupos principales:
a) res divini juris.
b) res humani juris.
a) RES DIVINI JURIS: Se trata de cosas sustradas del comercio o de la
propiedad privada por consideracin al fin divino, al que se encuentran destinadas.
Algunos autores nos dicen que ellas pertenecen a los dioses, o, estn bajo el poder
protector de los dioses, pudindose respecto a ellas distinguir tres subgrupos:
1.
Las cosas sagradas (res sacrae), esto es, las que mediante una ceremonia
religiosa de afectacin (consecratio (consagracin) o dedicatio (dedicacin)) han
sido consagradas al culto de los dioses superiores por una ley, un senado consulto
o una constitucin. Ej: Templos, altares, bosques sagrados, estatuas de los
dioses, utensilios de culto, etc.
2.
Las cosas religiosas (res religiosae) son las que han sido consagradas a los
dioses manes, es decir a los muertos. Ej: sepulcros, monumentos unidos a ellas y
las cosas muebles que se sepultan junto con los cadveres.
3.
Las cosas santas (res santae) son las que aun no son destinadas al culto de los
dioses, han sido puestas bajo el amparo de la divinidad, como los muros y puertas
de la ciudad, cuya violacin implica pena capital. Se dice que esta clase de cosas no
son propiamente de derecho divino sino slo en cierto modo. La violacin de las
cosas santas se consideraba sacrilegium y se castigaba con la pena de muerte.
b) RES HUMANI IURIS: por exclusin son todas las cosas que estn fuera
del comercio humano y que no caen bajo la denominacin de divini juris.
1. Las cosas comunes (res communes omnium iure naturali), aquellas que por su
naturaleza estn destinadas al uso de todos los hombres, cuyo dominio no
pertenece a nadie y cuyo uso es comn a todos los habitantes, como el aire, el
mar y el agua fluvial y pluvial. Tambin se consideran dentro de esta categoras
aquellos bienes a los que se les ha dado esta calidad para evitar conflictos entre
vecinos, como el limes (lmite) de los fundos rsticos o el ambitus de los fundos
urbanos.
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2. Las cosas pblicas (res publicae o locus publicus, lugar pblico), aquellas cuyo
dominio o titularidad pertenece al populus romanus y cuyo uso es comn a
ciudadanos y peregrinos (vas pretorianas y consulares, los puertos y los ros que
no se secan jams). Se diferencian de las cosas comunes en cuanto se consideran
propiedad del pueblo romano.
3. Las cosas de la ciudad y de las corporaciones (res universitatis) como
las plazas, calles, teatros, circos, baos pblicos, etc.
Desafectacin: Cabe destacar que las cosas pblicas, las de las corporaciones y las de
derecho divino, dejan de estar fuera del comercio humano, desde que cesa la destinacin
particular que les da ese carcter. El acto por el cual una cosa deja de estar fuera del
comercio humano se llama desafeccin, que en el caso de las cosas religiosas se denomina
profanatio.
1.2.-COSAS QUE ESTAN DENTRO DEL COMERCIO HUMANO (RES IN
COMMERCIO) son aquellas que son susceptibles de apropiacin por los particulares.
Son todas, con excepcin de las que acabamos de enumerar como estando fuera del
comercio.
Las res in commercio pueden clasificarse en dos grupos:
a) COSAS PRIVADAS (res privatae), son las que actualmente estn en el
patrimonio de alguien.
b) COSAS QUE ACTUALMENTE NO PERTENECEN A NADIE PERO
QUE SON SUSCEPTIBLES DE SER ADQUIRIDAS EN DOMINIO (RES NULLIUS). Las
cosas pueden no pertenecer a nadie, bien porque nunca han tenido dueo, o bien, porque
el dueo las ha abandonado con intencin de desprenderse de su dominio.
Estrictamente, res nullius seran las cosas que nunca han tenido dueo y
que son susceptibles de apropiacin patrimonial privada por ocupacin, descubrimiento
o accesin. En general se utiliza esta expresin para referirse a las cosas que no teniendo
un dueo son susceptible de apropiacin.
Por su parte, a las cosas abandonadas por su dueo con la intencin de
desprenderse de su dominio se les llama res derelictae.
2.- COSAS MANCIPI Y COSAS NEC MANCIPI.
Esta clasificacin, fundamental para el derecho romano clsico, es
exclusivamente romana. Se trata de una divisin antiqusima, siendo inciertos su origen y
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significado, pero de acuerdo con la opinin mayoritaria, mancipi deriva de mancipium,

que es la denominacin primitiva de la potestad del pater familias sobre personas y cosas.
Segn otros, proviene de la primitiva denominacin de la mancipatio. Esta era un
negocio jurdico solemne del antiguo derecho quiritario, la trataremos al estudiar los
modos de adquirir el dominio.
Las cosas mancipi eran consideradas las ms importantes y las ms preciadas
del patrimonio de una persona, ello debido a que los romanos eran fundamentalmente un
pueblo agrcola pastoril en los primeros tiempos. Esta distincin por consiguiente tiene
su origen en el sistema de economa agraria de la antigua Roma. As a las cosas
fundamentales para la economa rural romana, se las llamaba res mancipi, o cosas
mancipi. A las dems se las denominaba res nec mancipi.
ENUMERACIN DE LAS COSAS MANCIPI:
a) Los fundos rsticos y urbanos y los predios ubicados en Italia y los

lugares donde rigiera el ius italicum
b) Las servidumbres prediales rsticas (iter, actus, via, aquaeductus)
constituidas sobre dichos fundos
c) Los esclavos
d) Los animales grandes de tiro y carga, esto es, aquellos que suelen
domarse por el lomo (quae dorso collove domantur), como los bueyes, mulas,
asnos y caballos.
Importancia de esta distincin:
Es una clasificacin muy importante en el Derecho arcaico y clsico. El ius
civile exiga requisitos especiales para la enajenacin de las cosas mancipi y solemnidades
destinadas a fijar la certeza de la propiedad de ellas. Por ejemplo, para transferir el
dominio quiritario de las mismas slo pueden emplearse modos de adquirir propios del
ius civile (ej: mancipatio, in iure cessio), en cambio, para las cosas nec mancipi bastaba un
modo del ius gentium como la traditio o entrega.
Esta distincin poco a poco va perdiendo importancia, especialmente con el
reconocimiento de la llamada propiedad bonitaria. Es as como comienza a desvanecerse
a partir de los tiempos de Diocleciano, siendo muy poco usada en la prctica durante la
poca postclsica. Es abolida expresamente por una constitucin del ao 531 de nuestra
era, dictada por Justiniano.
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3.- COSAS MUEBLES E INMUEBLES (res mobiles-res inmobiles)

Dentro de la naturaleza fsica de las cosas y atenindose al criterio de la
transportabilidad, stas se dividen en muebles e inmuebles (res solis o immobiles).
INMUEBLES son aquellas cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro.
MUEBLES son aquellas que pueden transportarse de uno a otro lugar.
La mayor parte de los sistemas legales consideran necesario distinguir la tierra,

el suelo, y los edificios que a ella se asocian, de las dems cosas, tanto por su importancia
intrnseca, como por el hecho obvio de que no es posible moverlas de lugar.
Precisiones y categoras:
Hoy en da, para formular la distincin entre inmuebles y muebles no slo se
atiende a una base puramente fsica, sino que atiende a criterios jurdicos y de inters
social.
En este sentido, son inmuebles las que no pueden transportarse de un lugar a
otro como las tierras y las minas, estas cosas son INMUEBLES POR NATURALEZA.
Tambin son inmuebles las que se adhieren permanentemente a ellas, como
los edificios y los rboles arraigados al suelo, a stas se les conoce como INMUEBLES
POR ACCESIN O POR ADHERENCIA. En todo caso, stas ltimas dejan de tener la
calidad de inmuebles desde que cesa la adherencia, que es la causa en cuya virtud se les
considera inmuebles.
Asimismo, tienen esta condicin aquellos bienes muebles que la ley reputa
inmuebles por estar permanentemente destinados al uso, cultivo y beneficio de un
inmueble, estos son los INMUEBLES POR DESTINACIN. Se considera que los juristas
romanos no llegaron a vislumbrar esta ltima categora.
Por su parte, se llaman muebles las cosas que pueden transportarse de un
lugar a otro, sea movindose ellas mismas, como los animales, sea que se muevan por
una fuerza extraa. A las primeras se las denomina cosas SEMOVIENTES (res se
moventes), a las segundas INANIMADAS.
Adems, los muebles, pueden ser clasificados en muebles por naturaleza y por
anticipacin. LOS MUEBLES POR NATURALEZA son los que pueden ser transportados
de un lugar a otro. En el caso de LOS MUEBLES POR ANTICIPACIN, podemos sealar
que la ley autoriza anticipar ficticiamente el carcter mueble de un bien, vale decir, su
futura movilizacin, cuando se trata de constituir, previamente a su separacin material,
un derecho sobre ellos en favor de otra persona distinta del dueo. Mediante esta ficcin
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o anticipacin son tratados como si ya fueren muebles. Ej: las piedras de una cantera.
Importancia de la distincin entre muebles e inmuebles:
En una primera poca esta distincin no es tan relevante. Pero en todo caso
siempre se consideraron de menor valor los bienes muebles, lo que se expresaba de
diversas maneras. As, en materia de usucapin en una primera poca y en el derecho
clsico, para usucapir un mueble basta un ao, mientras que para los inmuebles eran
necesarios dos aos (Ley de las XII Tablas). Tambin son distintos los medios de defensa
de la posesin de una u otra clase de bienes (interdictos posesorios). Adems, las normas
sobre relaciones de vecindad, slo eran aplicables a los inmuebles.
Esta distincin adquiere valor decisivo en la Edad Media, por la importancia
que se atribuye a la propiedad inmobiliaria como elemento principal de la riqueza.
4.- COSAS CORPORALES E INCORPORALES
Desde el punto de vista de la apreciacin sensorial, se dice que LAS COSAS
CORPORALES son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos.
As, algunos autores sealan que cosas corporales son las que tienen existencia material
incluyndose en ellas a todos los objetos del mundo exterior, salvo el hombre libre.
Por su parte LAS COSAS INCORPORALES slo tienen existencia ideal.
Consisten en meros derechos, vale decir, carecen de existencia material perceptible por
los sentidos. En el Derecho romano tienen este carcter todos los derechos, a excepcin,
segn explicaremos, el de propiedad, al que consideraron como cosa corporal.
Esta clasificacin parece oponer lo concreto a lo abstracto, los corpora a los iura.
En relacin a esta clasificacin, Gayo seala que son corporales las cosas que
se pueden tocar (quae tangi possunt) e incorporales las cosas no tangibles, las que no
pueden tocarse (quae tangi non possunt....quae in iure consistunt). Es del caso destacar
que al parecer Gayo habra sido el primero entre los juristas en adoptar esta divisin,
pero ella ya haba sido considerada por los filsofos griegos.
El derecho de dominio y la distincin entre cosas corporales e incorporales:
En Roma, el derecho de dominio, en una primera poca, se confunde con su
objeto, que es siempre corporal. La nocin de un derecho de dominio separado de su
objeto slo se concibe tarde, ya entrada la poca clsica.
Cabe destacar que en nuestro ordenamiento el derecho de dominio est
comprendido entre las cosas incorporales.
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Importancia de la distincin entre cosas corporales e incorporales:

La utilidad de esta distincin en el derecho romano pre clsico y clsico inicial
se reduca a que las cosas corporales podan ser objeto de propiedad y posesin, no
pudiendo serlo las cosas incorporales. Pero, en el derecho pretorio se admiti una cuasiposesin y una cuasi usucapin de las cosas incorporales.
B.-CLASIFICACIONES COMPLEMENTARIAS
1.
2.
3.
4.
5.
Cosas fungibles y no fungibles

Cosas consumibles y no consumibles
Cosas divisibles e indivisibles
Cosas singulares y universales
Cosas principales y accesorias
1.-COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES

No es explcitamente romana, pero s hay en el derecho romano elementos
suficientes para formularla.
Objetivamente, son FUNGIBLES las que, carentes de individualidad, pueden
sustituirse unas por otras. Vale decir, son aquellas que en las relaciones comerciales no
suelen ser apreciadas por unidades, sino en cantidad dentro de su gnero, al peso o por
nmero o medida. Se dice que son bienes fungibles las cosas que carentes de
individualidad, son sustituibles por otras del mismo gnero. Los romanos las denominan
como aqullas que pueden contarse, medirse o pesarse, como el grano, el aceite, o el
vino de la misma calidad, el dinero o materias primas como el cobre, la plata o el oro
(pondere numerata mensura consistunt) o bien las llaman quantitates, pues desde el punto de
vista comercial lo que realmente importa de estas cosas es su cantidad, siendo de poco
valor la individualidad de las mismas. De lo anterior se desprende que los romanos
formularon esta distincin sobre la base de las propiedades fsicas de los bienes y en
funcin de las necesidades del comercio.
Por su parte, son NO FUNGIBLES, las cosas con individualidad propia, que
no se sustituyen unas por otras, como un esclavo en particular, esto es, aquellas dotadas
con tan propia individualidad, que resultan identificables por s mismas y, por ende,
inconfundibles e insustituibles con o por otras.
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6.- COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES

Objetivamente, son CONSUMIBLES las cosas que al ser utilizadas por el
hombre, ste las consume (quae ipso usu consumuntur), vale decir, cuyo uso trae aparejado
su extincin, su consumo. Se trata de cosas cuyo destino econmico consiste
precisamente en consumirlas, esto es, destruir su esencia o despojarla de ella. Se dice que
es su consumo o destruccin el que satisface la necesidad de la persona que las usa,
pudiendo distinguirse un consumo natural y un consumo civil. Por el consumo natural,
la cosa se extingue para todos, vale decir, importa la extincin fsica o la alteracin de la
sustancia de la cosa. Por el consumo civil, la cosa perece nicamente para el que la
emplea, vale decir, se traduce en la enajenacin de la cosa. En este sentido, se dice que
jurdicamente el dinero es consumible puesto que, quien lo utiliza se desprende de l, an
cuando fsicamente no se ha extinguido.
Por su parte, son NO CONSUMIBLES (quae usu non consumuntur o bien quae in abusu
continentur) las que, si bien el uso determina naturalmente en ellas el inevitable y lento
desgaste, el hombre obtiene de las mismas un provecho sin consumirlas. Vale decir, ellas
son susceptibles de uso repetido. En este caso el uso no consiste precisamente en
consumirlas, aun cuando pueda traer como consecuencia su deterioro, como sucede, por
ejemplo, con la ropa. Una buena utilizacin de ellas lleva implcita su conservacin.
La distincin entre ambas categoras no es absoluta, sino que suele depender
del destino querido por el titular para la cosa.
Importancia de esta clasificacin:
Se percibe en aquellos actos y derechos que slo facultan el uso, goce o
disfrute de una cosa y no su disposicin, pues no pueden recaer sobre cosas consumibles.
As, no pueden darse en comodato (prstamo de uso) cosas consumibles, pues el
comodatario est obligado a restituir la misma especie despus de terminado el uso. De la
misma forma, el usufructo slo puede constituirse sobre cosas no consumibles, por lo
cual la jurisprudencia cre la figura del quasi usufructo.
Consumibilidad y fungibilidad:
Relacionando la consumibilidad con la fungibilidad, cabe destacar que
generalmente las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles (ej: la mayor parte
de los alimentos, la ropa es discutible), pero ambos caracteres no van necesariamente
unidos. Hay cosas fungibles no consumibles objetivamente (ej: libros, autos) y cosas no
fungibles consumibles.
En sntesis, los conceptos de fungibilidad y de consumibilidad pueden
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presentarse juntos o no, pero son independientes, cada una de las clasificaciones tiene
una base diferente, de all que en caso de coincidencia sta es accidental. Conviene sealar
que nuestro legislador establece errneamente que las cosas consumibles son una especie
de las cosas fungibles, pero no se da un concepto ni de una ni de otra.
7.-COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES:

Desde un punto de vista fsico, todas las cosas son divisibles, pero para el
derecho algunas cosas son divisibles y otras no. Por ello hay que destacar que
jurdicamente hay dos conceptos de divisibilidad, uno material y otro intelectual.
a) MATERIALMENTE DIVISIBLES son los bienes que pueden
fraccionarse sin que se destruyan en su estado normal, ni pierdan notoriamente su valor
al considerarse las partes en conjunto; pero es algo que se aprecia caso a caso,
dependiendo de la substancia, ubicacin, calidad, destinacin, etc.
Se trata de un criterio econmico-social, pues para el derecho slo son
divisibles las cosas susceptibles de fraccionamiento sin mengua de su naturaleza
econmica. De esta forma son divisibles las cosas que pueden ser reducidas en
partes homogneas, conservando cada una la esencia y la funcin misma del
todo. As, un fundo es una cosa divisible, porque las partes en que se divide son, sin
embargo, fundos. En cambio, una gema o una estatua, un esclavo o un animal son cosas
indivisibles, porque las partes dejan de tener la misma funcin que el objeto del cual
derivan.
b) INTELECTUALMENTE DIVISIBLES son las cosas que pueden
fraccionarse en partes iguales, imaginarias, aunque no puedan serlo materialmente. En la
divisin intelectual o ideal, lo que se divide o reparte no es la cosa misma, sino que el
derecho que los distintos sujetos titulares tienen sobre la cosa.
Desde este punto de vista todos los bienes, tanto corporales como
incorporales son divisibles, debiendo destacarse que los derechos slo son
intelectualmente divisibles. Pero por disposicin legal hay algunas excepciones, ciertos
derechos no pueden dividirse ni siquiera intelectualmente, surgiendo as la llamada res
individua, cosa indivisible, vale decir, no susceptible de divisin, sin que cada una de sus
posibles partes conserve su finalidad econmico social propia. Ej. Derecho de
servidumbre.
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8.-COSAS SINGULARES Y COSAS UNIVERSALES

8.1- COSAS SINGULARES
Se seala que son bienes singulares los que constituyen una unidad natural o
artificial, simple o compleja.
a) Simples: son aquellos que tienen una individualidad unitaria, constituyen
una unidad orgnica independiente, en que no es posible separar los
elementos que las componen. Ejemplo, un perro, un caballo, una piedra,
un esclavo, una estatua, una planta. Se trata de cosas que en la conciencia
y en los usos del pueblo se consideran como una unidad (quae uno spiritu
continentur), aun cuando esta unidad resulte de la conjuncin de varios
elementos, siempre y cuando en la opinin comn stos aparezcan
orgnicamente fundidos.
b) Complejas o compuestas: son las que constituyen un todo coherente
como resultado de la conexin fsica de cosas simples, vale decir, el
formado por dos o ms cosas simples unidas, fusionadas o mezcladas, que
pierden su individualidad en la composicin, una unin de cosas que
vienen a formar un complejo unitario, sin que las cosas que lo componen
pierdan individualidad, vale decir, se trata de una conjuncin mecnica de
cosas simples (corpora ex contingentibus o ex coha entibus). Ejemplo: una
carroza, un edificio, una nave.
8.2.- COSAS UNIVERSALES O COLECTIVAS:
Por su parte las cosas universales, son agrupaciones de bienes singulares que
no tienen entre s una conexin fsica, pero que forman un todo funcional y estn
relacionadas por un vnculo determinado, vale decir, estn constituidas por varias cosas
singulares, que aunque no estn unidas entre ellas, de manera material, no obstante, el
hecho de tener un nombre comn demuestra que forman un todo nico, como una
biblioteca o un rebao. Se acostumbra dividirlas en universalidades de hecho
(universitas facti) y universalidades de derecho o jurdicas (universitas iuris). Cabe
destacar, que el tema de las universalidades es algo complejo y lleno de controversias.
a) UNIVERSALIDADES DE HECHO son el conjunto de bienes muebles, que
no obstante conservar su individualidad propia, forman un todo al estar
unidas por un vnculo de igual destino, generalmente econmico. Los
bienes que la componen mantienen su propia individualidad, funcin y
valor, pudiendo ser de idntica o de distinta naturaleza. El vnculo que las
une es el comn destino o finalidad. Por ltimo, slo comprende
elementos activos, no pasivos (deudas). Ejemplo: una biblioteca, un
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rebao, un establecimiento de comercio.

b) UNIVERSALIDADES DE DERECHO son un conjunto de bienes y
relaciones jurdicas activas y pasivas consideradas jurdicamente como un
todo indivisible. El ejemplo tpico es la herencia.
9.-COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS

Esta clasificacin se realiza respecto a dos cosas que se encuentran unidas o
en relacin una con otra. Se basa en consideraciones econmicas y sociales.
COSA PRINCIPAL es aquella que determina la esencia y la funcin social del
todo o conjunto, tiene existencia por s misma y representa la esencia del todo.
COSA ACCESORIA, por su parte, es aquella destinada para el servicio de
otra, no absorbida en ella (ambas son autnomas, pero que entran en una relacin de
subordinacin, de manera que una sirve a la otra), vale decir, se trata de una cosa que
tiene una funcin instrumental en relacin a otra, que se considera principal. Sirve para el
cumplimiento de su funcin, ya sea como complemento, sea como ornamento o
simplemente para facilitar su uso.
Una cosa es accesoria por razones econmicas, o por razones de separabilidad
e independencia, criterio que, a veces, se deduce del comportamiento de las partes.
Ejemplos: el marco de un cuadro, la gema engarzada en el anillo, los instrumenta fundi
(esclavos, animales, aperos de labranza, cosas que siendo independientes en s mismas,
son puestas al servicio del fundo en cuanto explotacin agraria, del que son cosas
accesorias).
Importancia de esta clasificacin:
Se relaciona con un principio jurdico que nos dice que lo accesorio sigue la suerte de
lo principal (accesorium sequitur principale), principio de suma importancia en materia
de accesin (modo de adquirir el dominio).
LOS FRUTOS
En un sentido amplio se suele decir que fruto es lo que una cosa da o
produce. En todo caso, estrictamente, es necesario distinguir entre productos y frutos.
PRODUCTO es lo que una cosa da sin periodicidad y con detrimento de su
estructura (piedras de una cantera), vale decir, se trata de cosas que constituyen partes
sustanciales de otra, de manera que su extraccin menoscabe o destruya al todo, que
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resulta incapaz de reproducirlas.

FRUTO (fructus): es lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento de
su substancia (frutos y flores de los rboles), que, estrictamente, corresponde a lo que hoy
entendemos como fruto natural.
Segn algunos en el Derecho Romano no se formula esta distincin y en el

concepto de fruto se comprenden tambin los productos.
Clasificacin de los frutos:
En un sentido estricto, los frutos son lo que una cosa da peridicamente sin
detrimento de su substancia. Adquieren individualidad al separarse de la cosa fructfera.
Pero, en un sentido jurdico el concepto es ms amplio abarcando adems las rentas de
un capital. De esta forma, los frutos de una cosa pueden ser de dos clases: naturales y
civiles.
a) FRUTOS NATURALES son los que da la naturaleza, ayudada o no de la industria
humana.
b) FRUTOS CIVILES son la utilidad que el dueo de una cosa obtiene al conceder a
un tercero el uso y goce de ella. Vale decir, en contraposicin a los naturales, son
aquellas rentas o utilidades que pueden obtenerse de una cosa mediante negocios
jurdicos, por ejemplo, dndola en arrendamiento o en prstamo. Ejemplo: los
intereses de un capital, rentas de arrendamiento de una propiedad.
Los frutos civiles, en un primer momento consisten en derechos, pero luego
que se hacen efectivos se convierten en cosas corporales, casi siempre dinero.
Desde otra perspectiva es posible distinguir entre cosas fructferas y cosas no
fructferas. Cosa fructfera (res fructuaria) es la que genera orgnica y peridicamente una
entidad material (fruto), entidad que separndose de aquella que la produce, sin alterar ni
su esencia, ni su sustancia ni su capacidad productiva.
ESTADOS EN QUE PUEDEN ENCONTRARSE LOS FRUTOS:
Por razones de tcnica jurdica se distinguen los frutos en relacin con su situacin
respecto de la cosa fructfera o al poseedor.
As, los FRUTOS NATURALES pueden encontrarse en distintos estados: pendientes,
separados, percibidos (consumidos y existentes) y podidos percibir.
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1. PENDIENTES (fructus pendens), son los que estn unidos a la cosa

fructfera matriz, por lo cual constituyen todava una parte integrante de
la misma y estn por eso sujetos a igual regulacin jurdica que aqulla.
2. SEPARADOS (fructus separati), son los que ya no estn unidos a ella por
cualquier razn, aun cuando sea por un hecho accidental (el viento), los
que al tener una existencia autnoma se hacen objeto de un nuevo
derecho de propiedad.
3. PERCIBIDOS (fructus percepti), son los que despus de su separacin han
sido tomados con la intencin de tenerlos como propios. Dentro de los
frutos percibidos, se distinguen los consumidos (fructus comsumpti), son
los que se han consumido verdaderamente o se han enajenado, de los
existentes (fructus extantes). Estos ltimos son aquellos que separados y
percibidos se encuentra en poder del poseedor de la cosa fructfera.
4. PODIDOS PERCIBIR (fructus percipiendi), son los que de hecho el poseedor
de la cosa fructfera no percibe ni percibir, pero que habra podido
percibir si hubiese empleado la debida diligencia.
Por su parte, LOS FRUTOS CIVILES pueden encontrase pendientes y percibidos.

1. PENDIENTES, mientras se deben.
2. PERCIBIDOS, desde que efectivamente se pagan.
Tambin podramos considerar la posibilidad de la existencia de frutos civiles
podidos percibir, vale decir, pudieran haberse obtenido usando una cierta diligencia.
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II.- LOS DERECHOS REALES.

CONCEPTO Y ALGUNAS CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE
ELLOS.
Al estudiar los distintos sentidos de la expresin derecho sealamos que uno
de ellos era el de derecho entendido como derecho subjetivo, esto es, la atribucin o
facultad que corresponde a un sujeto y que es reconocida y amparada por el ordenamiento
jurdico.
El derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido y el objeto de todo
derecho subjetivo ser siempre algo que permita al hombre una utilidad. Entre estos
existen algunos que tienen valor econmico, a los cuales se les denomina bienes (bona),
los que admiten distintas clasificaciones, siendo una de ellas la que distingue entre
incorporales y corporales.
La doctrina identifica los bienes incorporales como meros derechos,
especficamente entendidos como derechos subjetivos, los cuales se clasifican en reales y
personales.
DERECHO REAL es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona. En otras palabras, es el derecho que tiene una persona directa e
inmediatamente sobre una cosa. Se trata de un derecho en la cosa, derecho que puede
consistir en la propiedad o en un desmembramiento de ella, como el usufructo, la
servidumbre, etc.
Por su parte son DERECHOS PERSONALES o crditos los que slo
pueden reclamarse de ciertas personas, que por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. En este caso no
existe una relacin directa entre el titular del derecho y la cosa, sino un vnculo jurdico
entre personas, acreedor y deudor. Todo derecho personal supone una obligacin
correlativa, vale decir si hay derecho es porque hay obligacin.
ELEMENTOS O ESTRUCTURA DE LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES
DERECHOS REALES
a) El titular del derecho: que es quien tiene el poder de aprovecharse total o
parcialmente de la cosa.
b) la cosa sobre que recae
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DERECHOS PERSONALES
a) un sujeto activo (acreedor): que es quien puede exigir de otro una determinada
prestacin.
b) un sujeto pasivo (deudor): que es quien debe realizar la prestacin.
c) un objeto: la prestacin, esto es, lo que la persona obligada debe realizar.
III.-ESTUDIO SISTEMTICO DE LOS DERECHOS REALES

Tal como lo sealamos son aquellos que establecen una relacin directa entre
una persona y una cosa, sin necesidad de la colaboracin activa de otros. Se trata de
derechos oponibles a cualquier persona, que confieren a su titular la posibilidad de
beneficiarse con una cosa, ya sea en forma absoluta o bien limitada.
ENUMERACIN Y CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS REALES
Los derechos reales conocidos por los romanos fueron el de dominio, el de
servidumbre (que incluye tanto a las servidumbres prediales como a las personales), la
enfiteusis, la superficie, la prenda (pignus) y la hipoteca. Estos derechos reales pueden ser
clasificados desde distintos puntos de vista, entre los cuales podemos mencionar:
a) DERECHO PRINCIPALES Y ACCESORIOS , segn su independencia o
accesoriedad de un derecho de crdito. Son principales: el dominio, el usufructo, las
servidumbres. Son accesorios: la prenda y la hipoteca.
b) DERECHOS SOBRE COSA PROPIA Y DERECHOS SOBRE COSA AJENA (iura
in re aliena). El nico derecho real sobre cosa propia es el derecho de dominio y en
cierta medida, por asimilacin, el derecho de herencia. As, podemos hablar del dominio
y de los iura in re aliena. Aqu se atiende en concreto al mayor o menor poder que estamos
autorizados a ejercer sobre una cosa, siendo el dominio el poder ms absoluto que la ley
nos reconoce sobre una cosa. Los derechos sobre cosa ajena o derechos limitativos del
dominio, son los establecidos en favor de una persona distinta del dueo. De ellos slo
nacen derechos limitados sobre la cosa, pero que el titular puede y debe hacerlos efectivos
contra cualquier persona.
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Los derechos reales sobre cosa ajena, se subdividen en derechos reales de

goce y derechos reales de garanta. LOS DERECHOS REALES DE GOCE contienen
las facultades de uso o goce directo de la cosa, vale decir, su finalidad es el
aprovechamiento de la cosa ajena. (ej: servidumbre, usufructo). En cambio, LOS
DERECHOS REALES DE GARANTA, no confieren a sus titulares el uso o goce de la
cosa ajena, sino que garantizan el cumplimiento de una obligacin, vale decir, presuponen
una relacin de crdito a la que sirven de garanta. (ej: prenda e hipoteca).
DERECHO REAL DE DOMINIO O PROPIEDAD
Hoy en da, el dominio expresa el poder ms completo de la persona sobre una

cosa, encontrndose sometida la cosa de manera absoluta y exclusiva, a la voluntad y
accin de un sujeto; el resto de los derechos reales pueden ser considerados como simples
emanaciones suyas.
Hablar del concepto de dominio o propiedad en Roma, es hablar de las
diversas pocas que conforman su historia. En cada una de ellas, la propiedad se nos
presenta como un derecho con caractersticas propias y, en esencia, con diferente
naturaleza. Se puede decir que el surgimiento y evolucin de la propiedad se identifica con
las profundas transformaciones sociales y econmicas que en su dilatada existencia sufre el
Derecho Romano.
Ya en la Ley de las XII Tablas aparece reconocido el concepto de propiedad
privada incluso sobre los fundos, propiedad a la cual se denomina DOMINIUM EX
IURE QUIRITIUM (dominio segn el derecho de los quirites) que es la nica especie de
propiedad que a esa poca reconoca el derecho romano, lo que se mantiene hasta entrado
el derecho clsico.
Posteriormente, y especialmente como consecuencia de la labor del Pretor,
surgen distintas figuras que si bien no eran calificadas como dominium, tenan proteccin
jurdica con un rgimen muy parecido. Figuras que la doctrina moderna denomina
propiedad bonitaria, propiedad de los fundos provinciales y propiedad peregrina,
las que se diferencian del dominuim por ausencia o defecto en el modo de adquirir,
idoneidad de la cosa y falta de capacidad en el titular, respectivamente. A este tema nos
referiremos al estudiar los distintos tipos de propiedad reconocidos por el derecho
romano. Finalmente, en el derecho justinianeo, segn explicaremos ms adelante, se
reconoce una sola especie de propiedad.
Los juristas medievales, inspirados en la concepcin romana de propiedad,
elaboraron el concepto que hoy manejamos de ella, esto es, el derecho de gozar y disponer
de las cosas de la manera ms absoluta. Al parecer en este concepto se habra inspirado
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nuestro legislador para definir en el artculo 582 del Cdigo Civil el dominio (que se
llama tambin propiedad), como el derecho real en una cosa corporal, para gozar
y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
Agregando, que la propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad.
Finalmente, en el artculo 583 del mismo cuerpo legal, se seala que sobre las
cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad.
PRECISIONES TERMINOLGICAS
En un primer momento los romanos no tenan un trmino preciso para
designar lo que hoy entendemos por propiedad o dominio. Segn algunos el primer
trmino con que designaron la propiedad fue mancipium, que no puede identificarse
plenamente con la palabra propiedad, ya que es mucho ms amplio y se relaciona con la
idea de poder, pues mancipium viene de manus que indica potestad, vale decir, poder sobre
personas y cosas. Slo en textos clsicos y justinianeos encontramos los trminos
dominium y propietas.
Dominium, es el ms antiguo y amplio y deriva de dominus, seor de la
casa (domus) y por extensin toda clase de seor, dueo y propietario. En Roma, el
trmino ms general para designar la propiedad es "dominium", esto es, seoro,
manifestando con ello que lo que se destaca es el comportamiento del titular del derecho
como seor (dominus).
A partir de la segunda mitad del siglo II d.C. los trminos dominium y
dominus son desplazados por los de propietas y propietarius. Propietas deriva de proprius que
indica propio o particular y se predica de aquello que nos pertenece en forma plena y
exclusiva: en propiedad.
CARACTERISTICAS DEL DOMINIO
1.-ES UN DERECHO REAL: como tal est amparado por una accin real llamada
accin reivindicatoria.
2.-SLO PODA RECAER SOBRE COSAS CORPORALES . En cambio, en el derecho
contemporneo se seala que puede recaer tambin sobre cosas incorporales.
3.- SEORO ABSOLUTO SOBRE UNA COSA . Es absoluto, pues comprende todas las
facultades que es posible tener sobre una cosa. El dueo tiene el IUS UTENDI, el IUS
FRUENDI y el IUS ABUTENDI, esto es, el derecho de usar la cosa, de gozar de sus
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frutos y disponer libremente de ella.

4.-SEORO EXCLUSIVO SOBRE UNA COSA, vale decir corresponde al propietario
no pudiendo existir otro derecho de propiedad sobre esa cosa. La exclusividad consiste en
que no puede haber, al mismo tiempo, sobre la cosa, dos derechos de propiedad
independientes. En efecto, si el propietario absorbe todos los derechos sobre la cosa. Con
todo, puede darse el caso que una cosa pertenezca a varios propietarios, como ocurre con
el condominio o copropiedad, pero en este supuesto, el conjunto de los copropietarios
tienen la titularidad del derecho y cada uno de ellos slo tiene una parte o alcuota sobre
dicha cosa, sobre el todo. En este caso el derecho de propiedad es uno solo, lo que ocurre
es que hay varios copropietarios.
5.-EL DERECHO DE DOMINIO NO TIENE MS LIMITACIONES QUE LAS
ESTABLECIDAS POR LA LEY O LAS QUE RESULTAN DEL DERECHO AJENO.
Si bien en principio la propiedad es absoluta, este poder no es sin limitacin. Las

limitaciones se establecen fundamentalmente gracias a la actividad del pretor y ms tarde
por influencia del cristianismo.
6.-ES PERPETUO, esto es, no se extingue por el transcurso del tiempo. Se conserva
mientras exista la cosa para su dueo. Sin perjuicio de ello, por excepcin, caducan la
propiedad intelectual, industrial, fideicomisaria y otras.
FACULTADES QUE CONFIERE EL DERECHO DE DOMINIO
A) IUS UTENDI: o facultad de uso. El propietario puede utilizar o servirse
de la cosa, esto es, permite aprovechar los servicios que
puede suministrar la cosa, excepto sus productos y frutos,
puesto que estos ltimos se refieren a otro atributo. Vale decir,
consiste en aplicarlas a la destinacin que les es natural, con tal
que no resulten afectadas en su integridad, de all que slo es
posible respecto de las cosas no consumibles.
B) IUS FRUENDI: o facultad de goce. El dueo puede beneficiarse con los
frutos y productos de la cosa, esto es, el derecho a recoger los
frutos que la cosa produzca. Se refiere al aprovechamiento
de los frutos que la cosa es capaz de generar o producir.
Valga recordar, que los frutos pueden ser civiles o naturales.
C) IUS ABUTENDI: o facultad de abuso o disposicin. El dueo puede
disponer de la cosa segn su voluntad y arbitrariamente. La
disposicin puede ser material, por ejemplo consumindola, o
bien puede ser jurdica, esto es, celebrando negociaciones con
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terceros respecto de ella, ej: enajenarla, hipotecarla, etc. Vale

decir, consiste en afectar su sustancia o integridad
materiales (disposicin fsica) o su pertenencia
(disposicin jurdica), pudiendo ser total o parcial.
DISTINCIN ENTRE PLENA Y NUDA PROPIEDAD
En relacin a las facultades que confiere el dominio, se seala que si el dueo

se desprende del ius utendi contina siendo dueo (ej: el que entrega una cosa en
arriendo, entrega el uso, pero conserva el goce y la administracin). Adems el dueo
puede desprenderse del ius fruendi y sigue siendo propietario (ejemplo: usufructo) y en
este caso se dice que conserva la nuda propiedad. De la nica facultad que el dueo no
puede desprenderse sin dejar de ser propietario, es de la facultad de disposicin.
Cuando los tres atributos se hallan reunidos estamos ante la propiedad plena,
absoluta y completa. Por su parte, cuando por efecto de derechos concedidos a otra
persona, el propietario se halla privado del uso y goce, la propiedad no es plena, es mera o
nuda propiedad. As, nuestro Cdigo Civil en el artculo 582, nos seala que la propiedad
separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad; en todo caso, debemos
aclarar que nuestro legislador comprende en la expresin goce, las facultades de usar y
gozar.
LIMITACIONES AL DERECHO DE PROPIEDAD

Por absoluto y exclusivo que sea el derecho de propiedad, no puede ser ejercido
por el propietario contra la ley o contra derecho ajeno. De lo referido, resulta que las
restricciones o limitaciones al derecho de dominio son de dos clases: restricciones
impuestas por la ley, y restricciones que se derivan del respeto debido a los derechos de
otra persona.
Antes de analizar unas y otras es necesario destacar que estas limitaciones no
son contrapuestas y excluyentes. As, se daba el caso de que muchas de las limitaciones
establecidas por las leyes no lo estn en favor del inters pblico sino del inters de otro
particular, como ocurre cuando el derecho regula las relaciones de vecindad.
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a) RESTRICCIONES QUE DERIVAN DEL RESPETO DEBIDO A LOS

DERECHO AJENOS.
Nos vamos a referir nicamente a dos:
a.1) LOS IURA IN RE ALIENA, o derechos en cosa ajena. Los derechos
en cosa ajena implican una limitacin al dominio, en virtud de la cual alguna o algunas de
las facultades que corresponden al propietario (ius utendi o ius fruendi) han pasado a otras
personas, como es el caso del usufructo, pero sin que lo priven de la facultad de disponer
de lo suyo, esto es, del ius abutendi.
a.2) EL CONDOMINIO o copropiedad. En trminos generales es la
coexistencia de dos o ms titulares en el derecho de propiedad sobre una cosa.
b) RESTRICCIONES O LIMITACIONES AL DOMINIO ESTABLECIDAS
POR LA LEY:
Aunque en un principio la propiedad atribua al propietario un poder absoluto sobre la
cosa, sin ms limitaciones que aqullas que l mismo quisiera imponerse voluntariamente,
ms tarde, las exigencias de la colectividad presionan para que la ley imponga lmites a las
facultades del propietario, siendo cada vez ms numerosos e importantes.
Tales limitaciones pueden ser de tan variada naturaleza que es muy difcil
encuadrarlas en categoras concretas, pero, dado que algunas de ellas han sido establecidas
en inters de la comunidad, y otras van dirigidas a regular los eventuales conflictos en las
relaciones de vecindad, es posible distinguir entre:
b.1) limitaciones establecidas en inters pblico
b.2) limitaciones establecidas para regular las relaciones de vecindad.
b.1) LIMITACIONES ESTABLECIDAS EN INTERES PBLICO
Son de diferente naturaleza y, aunque son raras en las pocas ms antiguas, va
aumentando su nmero en el Bajo Imperio. Algunas de ellas fueron las siguientes:
a) Expropiacin por causa de utilidad publica. Consiste en el derecho de la
autoridad pblica a apoderarse de un bien de un particular, tras la oportuna
indemnizacin, con el fin de destinarla a satisfacer un inters pblico.
b) Limitaciones por motivos religiosos: la ley de las XII Tablas estaba
prohibido sepultar o quemar cadveres dentro de la ciudad, prohibicin que se encuentra
en los estatutos de algunos municipios.
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c) Limitaciones impuestas a los fundos ribereos: Los fundos colindantes

con ros navegables deben soportar el uso de la ribera para las maniobras necesarias a la
navegacin (atracar las embarcaciones, secar redes de pesca, etc.).
d) Trnsito pblico. En caso de que un camino pblico quede intransitable,
los propietarios de los fundos contiguos deben permitir temporalmente que el trfico se
realice sobre su propiedad durante los trabajos de reparacin del camino.
e) Impuesto territorial: desde el ao 292 d.C., los fundos objeto del dominio
quiritario fueron sometidos a impuesto territorial y perdieron as la condicin de
inmunidad que distingua a ese dominio de los otros tres tipos de propiedad.
b.2) LIMITACIONES ESTABLECIDAS POR RAZONES DE VECINDAD:
Estrictamente se trata de limitaciones legales, a las cuales algunos denominan
limitaciones de derecho privado, en oposicin a las anteriores, a las cuales denominan
como limitaciones de derecho pblico, pero por sus especiales caractersticas optamos por
tratarlas en forma especial.
En este sentido, los textos romanos establecen algunas limitaciones impuestas a
propietarios para salir del paso a problemas inherentes a relaciones de vecindad. As por
ejemplo, ya desde la poca de la Ley de las XII Tablas, el propietario de un fundo sobre el
que se extendan ramas de rboles pertenecientes a otros fundos, tena el derecho a exigir,
mediante la actio de arboribus caedendis, el corte de dichas ramas hasta una determinada
altura.
Estas limitaciones surgen del mismo dominio, aunque sea absoluto, porque lo es
dentro de su ejercicio normal; fuera de l, se enfrenta con el derecho del vecino que lo
detiene. No son, pues, excepciones al derecho de propiedad sino consecuencias conforme
a la naturaleza y fin normal del mismo.
DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD RECONOCIDAS POR EL DERECHO

ROMANO
Los romanos en un primer momento slo reconocieron la existencia de la
llamada propiedad quiritaria, pero como consecuencia de la transformacin de la sociedad
romana y la magnfica labor creadora del Pretor, aparecen nuevas figuras a las que no
podan calificar como propiedad, pero que protegan jurdicamente y cuyo rgimen era
muy parecido.
Estas nuevas figuras son denominadas por la doctrina moderna, en base a las
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Institutas de Gayo, como propiedad bonitaria, propiedad de los fundos provinciales y

propiedad peregrina. De lo anterior resulta que en Roma se conocieron cuatro clases de
propiedad:
a.- Propiedad Quiritaria.
b.- Propiedad Bonitaria.
c.- Propiedad de los peregrinos.
d.- Propiedad de los fundos provinciales.
a. LA PROPIEDAD QUIRITARIA (dominium ex iure quiritium)
Era la nica y autentica propiedad reconocida por el ordenamiento jurdico
romano. De Gayo aprendemos que en los antiguos tiempos o se era propietario ex iure
quiritium o nada, no existan situaciones paralelas o anlogas. Es, como su nombre lo
indica, la propiedad de los quirites.
Es la propiedad civil, defendida por la reivindicatio (accin reivindicatoria), segn
veremos ms adelante, mediante la cual un propietario no poseedor busca recuperar la
posesin de una cosa que le pertenece.
Adems, el propietario quiritario dispone de la accin negatoria, por la cual puede
impedir que cualquier persona lo perturbe en el ejercicio de las facultades que confiere el
dominio. En todo caso, tambin existen otras herramientas procesales que se relacionan
con la proteccin procesal de la propiedad.
REQUISITOS O ELEMENTOS DE LA PROPIEDAD QUIRITARIA
Para ser propietario quiritario es necesario el concurso de varios requisitos. Estos son:
1.- Capacidad del titular
2.- Idoneidad de la cosa
3.- Legitimidad en el modo de adquirir
1.-CAPACIDAD DEL TITULAR
Eran capaces del dominio quiritario aquellos que gozaban del ius
commercium, vale decir, los ciudadanos romanos y los latinos y peregrinos que tenga el
ius commercium. Slo a ellos se les reconoce el derecho absoluto y exclusivo de disponer
de una determinada cosa y gozar de la defensa judicial correspondiente.
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2.-IDONEIDAD DE LA COSA (o del objeto del dominio quiritario)
El objeto, puede ser mueble o inmueble, pero:

a) se exige que est dentro del comercio
b) se excluan los fundos provinciales pues estos pertenecan al Estado
romano. Sobre ellos exista una clase o especie de dominio distinta, vale decir, tratndose
de inmuebles slo es posible la propiedad quiritaria respecto de fundos itlicos,
esto es, los situados en Italia o en tierras a las cuales se les hubiese concedido el privilegio
del ius italicum, derecho otorgado, fuera de Italia, a las provincias conquistadas por los
romanos, por cuya virtud quedaban excluidas del pago de impuestos ordinarios (tributum)
y sus habitantes gozaban de los privilegios y exenciones que tenan los ciudadanos
romanos en Italia.
3.-LA LEGITIMIDAD EN EL MODO DE ADQUIRIR
Para que existiere propiedad quiritaria se exiga que el titular de ella la hubiese adquirido
por un modo apto o legtimo. As, slo empleando un modo apto o legtimo se poda
llegar a ser propietario quiritario. Esto obliga a distinguir entre cosas mancipi y cosas nec
mancipi.
Para las cosas mancipi, se exiga emplear un modo de adquirir del ius
civile, como por ejemplo la mancipatio, la in iure cessio, la adjudicatio, la usucapin o la
lex.
En cambio, tratndose de cosas nec mancipi poda adquirirse el dominio
quiritario ya sea mediante un modo del ius civile o bien del ius gentium (ocupacin,
tradicin y accesin).
b. PROPIEDAD BONITARIA O PRETORIA
Para muchos no sera verdaderamente una clase de dominio, sino ms bien
una especie de posesin. Cualquiera sea la opinin sobre el particular, diremos que se trata
de una institucin creada por el pretor, quien la introdujo por una razn de justicia. Tena
por finalidad defender a aquel que recibi una cosa mancipi, cuando el propietario
civil se la haba transferido por un modo del ius gentium, por ejemplo, mediante
tradicin. As surgi la propiedad bonitaria y los correspondientes medios procesales que
la amparan.
Esta situacin se designa con la expresin "in bonis esse" o "in bonis habere",
esto es, la tiene entre sus bienes, est en sus bienes, de donde viene la expresin
propiedad bonitaria.
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Para entender adecuadamente esta institucin conviene recordar que uno de los
requisitos de la propiedad quiritaria era la legitimidad en el modo de adquirir, esto es,
tratndose de cosas mancipi se requera la utilizacin de un modo del derecho civil. Si no
se vala de un modo del ius civile no se adquira la propiedad quiritaria, conservando por
tanto el antiguo propietario civil su dominio, pudiendo ejercitar la accin reivindicatoria, la
que deba ser acogida.
Normalmente, incluso tratndose de cosas mancipi, las partes recurran a la
tradicin por la simplicidad que conllevaba, por lo cual no se adquira el dominio
quiritario. En este supuesto, el tradente poda, valindose de la actio reivindicatoria,
recuperar la posesin de la cosa, lo cual era evidentemente injusto, pues el adquirente
haba pagado un precio por la misma. La nica forma que tena para adquirir el dominio
era mediante la usucapin, vale decir, poseer la cosa durante un cierto lapso de tiempo
(dos aos inmuebles, un ao los muebles) y hasta entonces, el in bonis habens careca de
proteccin.
Lo anterior motiv la intervencin del pretor, quien juzg oportuno tutelar,
hasta el momento de la usucapin, las expectativas de dominium del sujeto adquirente,
reconociendo que tena las cosas in bonis o entre sus bienes, hasta que la adquiriese por
usucapin.
En otras palabras, el pretor va a defender a aquel que recibi una cosa mancipi,
incluso contra el mismo propietario quiritario que se la entreg y no transfiri en la forma
debida la propiedad quiritaria, siendo tratado el adquirente como si fuera dueo.
IMPORTANCIA DE LA PROPIEDAD BONITARIA
A) Permita llegar a adquirir el dominio quiritario de las cosas mediante

usucapin.
B) El propietario bonitario goza de todas las ventajas del dominio, particularmente
del ius utendi y del ius fruendi y tambin goza de la facultad de enajenar, esto es de
transferir el dominio de la cosa; pero si la enajena mientras es propietario bonitario, slo
transfiere la propiedad bonitaria de ella, pues nadie puede transferir ms derechos que los
que tiene. En consecuencia, el propietario bonitario no puede convertir al adquirente en
propietario quiritario mediante la enajenacin de la cosa.
C) Se otorgaban tres acciones o remedios procesales para proteger la propiedad
bonitaria, ya contra terceros, ya eventualmente contra el mismo propietario quiritario,
estos eran:
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1.-La exceptio rei vinditae et traditae

2.-La accin publiciana
3.-La exceptio doli
1.-EXCEPTIO REI VINDITAE ET TRADITAE (excepcin de la cosa vendida y tradida)
Se trata de la excepcin de la res mancipi que ha sido vendida por su propietario quiritario
y de la que ha hecho tradicin. En este caso, el vendedor permaneca como propietario
quiritario, hasta el momento en que el comprador adquiriera el dominio por usucapin.
Durante ese lapso, el vendedor poda recuperar la posesin de la cosa que se encontraba
en poder del comprador ejerciendo la accin reivindicatoria. Por ejemplo, alguien poda
enajenar un caballo (cosa mancipi) vendindolo y haciendo luego tradicin del mismo,
pero al no ocupar un modo de adquirir propio del ius civile, el vendedor continuaba
siendo propietario quiritario del caballo y de mala fe poda reivindicarlo, debiendo ser
acogida la accin reivindicatoria por l entablada.
Esta exceptio de la rei venditae et traditae sirve para enervar la accin
reivindicatoria entablada en las circunstancias descritas, conservando el
propietario bonitario la posesin de la cosa. Este propietario bonitario es absuelto de
la demanda intentada en su contra, para lo cual requiere probar que la cosa le haba sido
vendida y que se le haba hecho tradicin.
2.-LA ACCIN PUBLICIANA
Permita al propietario bonitario recuperar la posesin en caso de haberla perdido,

por haber sido despojado de ella o por cualquier otra circunstancia. Como no poda
ejercer la accin reivindicatoria, que compete slo al propietario quiritario, el pretor le
conceda esta accin publiciana que estableca una ficcin, consistente en presumir que ya
haba transcurrido el tiempo necesario para la usucapin, considerando como si el
propietario bonitario hubiere adquirido el dominio quiritario de la cosa, an sin completar
el tiempo requerido para ello.
Esta accin puede intentarse tanto contra un tercero como contra el
propietario vendedor, cuando ste hubiese recobrado la posesin de la cosa.
Adems, podemos destacar que es una accin que trascendi a sus das,
siendo hoy en da de la que dispone el poseedor para recuperar la posesin, en
caso de haberla perdido.
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3.-LA EXCEPTIO DOLI
Su origen lo encontramos en la replicatio doli, accin que se extendi a todos aquellos

casos en que se hubiese recibido la entrega de una cosa mancipi por una causa distinta de
la compraventa, como por ejemplo el de una cosa que se da en pago, la constitucin de
una dote o en el evento de una donacin.
Tena por finalidad inhibir o paralizar la accin reivindicatoria intentada por el
propietario quiritario, quien habiendo enajenado la cosa, intentaba de mala fe recuperarla.
Mediante la excepcin de dolo se enervaba o paralizaba la accin reivindicatoria en todos
los casos como los que hemos sealado, menos cuando el ttulo o justa causa que serva de
antecedente al modo de adquirir tradicin era la compraventa, ya que en este supuesto el
pretor otorg al propietario bonitario la exceptio rei vinditae et traditae. Por ejemplo, si el
propietario quiritario de un caballo lo daba en pago a un acreedor suyo haciendo luego la
tradicin del mismo. Si este propietario quiritario intentaba posteriormente reivindicarlo, la
accin reivindicatoria poda paralizarla el adquirente oponiendo la exceptio doli.
c. PROPIEDAD SOBRE LOS FUNDOS PROVINCIALES

Gayo nos dice que en las provincias del Imperio romano, exceptundose
aquellos territorios a los cuales se les haba concedido el ius italicum, la propiedad privada
no puede existir, porque el territorio provincial es considerado ager publicus.
En este sentido, a principios de la poca clsica los fundos se dividan en dos
categoras, a saber, los situados en la pennsula itlica y los situados en suelo provincial.
Slo los primeros eran susceptibles de propiedad quiritaria (esto slo se habra aceptado
plenamente en la Repblica como consecuencia del poder de la clase plebeya que
controlaba la agricultura, sus miembros exigieron el reconocimiento de un seoro
permanente e intangible de cada familia de campesinos sobre su fraccin de terreno),
estaban exentos de todo gravamen o tributo y se incluan entre las cosas mancipi. Por el
contrario, los fundos provinciales no podan ser objeto de propiedad y el particular que los
disfrutaba estaba obligado a pagar un tributo.
Con las conquistas y la expansin territorial del Estado Romano pasaron a
encontrarse bajo su jurisdiccin enormes extensiones de tierra. Los romanos con respecto
a los territorios que conquistaban y que se encontraban fuera de la pennsula siguieron
distintas polticas y les dieron distinta regulacin jurdica.
As, en ocasiones permitieron que los antiguos dueos de la tierra continuaran
siendo propietarios de las mismas, pero en otros casos no lo establecieron de este modo,
sino que el Estado Romano se hizo dueo de dichas tierras, las que ingresaban al ager
publicus, siendo estos ltimos los llamados fundos provinciales, cuyo propietario era el
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Estado Romano. Pero ste normalmente los entregaba en concesin a particulares por
largos periodos de tiempo, incluso por toda la vida del concesionario y hasta con la
facultad de transmisin por sucesin por causa de muerte de estas concesiones a sus
herederos. Es ms, se seala que los concesionarios tenan casi siempre la facultad de
transferir a terceros los derechos de disfrute y de explotacin y de hacerlos objeto de
negocios jurdicos.
En este mismo sentido, habra que destacar que esta titularidad o seoro
estaba protegido por una accin reinvindicatoria til -reinvindicatio utilis-. El particular o
concesionario estaba obligado al pago de un impuesto llamado stipendium o tributum.
d. PROPIEDAD PEREGRINA
Esta propiedad era de los peregrinos, esto es, la de los extranjeros. Para
algunos autores ella no se distingue fundamentalmente de la propiedad bonitaria, pero
para la mayora son distintas.
Sabemos que el ordenamiento romano no reconoce a los peregrinos sine
commercio la capacidad de ser titulares del dominio quiritario, pero les reconoci, sin
embargo, dentro del territorio de la comunidad poltica de que formaban parte, la
titularidad de los derechos reales establecidos y protegidos por sus leyes nacionales, en la
medida y en los lmites que el ordenamiento romano estableca.
El pretor protegi esta especie de propiedad concediendo acciones anlogas a
las que tutelan el dominio quiritario, en las que se finge la condicin de ciudadano romano
(actio furti, actio legis y, segn algunos en forma ficticia, la reivindicatora).
SITUACIN EN LOS TIEMPOS DE JUSTINIANO:

Esta situacin, en que junto al dominio quiritario coexistan algunas situaciones
de disponibilidad sobre las cosas tuteladas por el pretor, va a perdurar a lo largo de toda la
poca clsica. En efecto, slo en el siglo III de nuestra era comienza un proceso de
unificacin hacia un solo tipo de propiedad, lo cual se aprecia o explica por distintas
razones:
1.-Por la constitucin de Antonino Caracalla que en el ao 212 confiere la ciudadana
romana a todos los habitantes libres del imperio.
2.-Por la franca decadencia y abolicin posterior de las formas solemnes de transmisin de
la propiedad, lo que est ntimamente conectado con la abolicin de la distincin entre
cosas mancipi y nec mancipi. La supresin de la distincin entre cosas mancipi y nec
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mancipi y de las formas civiles relativas a las primeras tiene, por tanto, como necesario
complemento la supresin de la propiedad bonitaria.
3.-Por la fusin del derecho civil y el derecho honorario, desapareciendo la propiedad
bonitaria.
4.-Por establecerse en el siglo II d.C. la obligacin de pagar impuestos para los
propietarios de los fundos situados en la pennsula itlica, hasta ese entonces exentos de
cargas tributarias. Esta medida hace desaparecer la diferencia entre fundos itlicos y fundos
provinciales y por tanto la distincin entre propiedad quiritaria y la propiedad de los
fundos provinciales.
Atendido este contexto, Justiniano en el ao 530 suprime esta multiplicidad de
situaciones que no tienen ya importancia prctica alguna, sancionando que cada cual sea
pleno y legtimo dueo de todos los bienes que le pertenezcan.
As, en el derecho justinianeo, existe un solo tipo de propiedad, que
conserva lo esencial de la quiritaria, pero que presenta de la provincial estar afecta
al impuesto territorial y a lmites en el inters pblico, y de la bonitaria, la ausencia
de formas solemnes de transmisin.
LA ADQUISICIN DEL DOMINIO

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO EN EL DERECHO ROMANO
Para adquirir la propiedad se precisa: primero, una persona capaz de adquirir;
segundo, una cosa susceptible de ser adquirida y en tercer lugar, un modo de adquirir el
dominio, l cual debe ser, en teora, precedido por un ttulo.
En cuanto a la exigencia de la concurrencia de un modo de adquirir, lo primero
que tenemos que sealar es que en el Derecho Romano, para transferir el dominio y
los dems derechos reales, se exige la concurrencia de dos elementos: un ttulo y
un modo de adquirir el dominio. Segn la legislacin romana, los contratos producen
nicamente obligaciones, y si el contrato tiene por objeto traspasar el dominio de una
cosa, producir una obligacin de dar que el propietario de la cosa contrae a favor del otro
contratante.
El ttulo es el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la

adquisicin del dominio. Por ejemplo, un contrato de compraventa, una donacin, etc.
- 30 -
Por su parte, modo de adquirir es el hecho o acto que efectivamente

transfiere el derecho de dominio. En otras palabras, es el hecho o acto al que la ley
atribuye la virtud de conferir por s mismo a una persona la propiedad de una cosa.
De acuerdo con este sistema, por el solo ttulo no se adquiere el dominio de
las cosas; del ttulo slo nace un derecho personal para exigir que posteriormente se
transfiera el dominio por el obligado, mediante el correspondiente modo de adquirir. El
modo de adquirir en que mejor se percibe la distincin entre ttulo y modo es la tradicin.
Conviene dejar en claro que no es posible adquirir un bien por dos o ms
modos; la aplicacin de uno de ellos hace innecesario otro, pues as como no se
puede hacer lo hecho, no se puede tampoco adquirir lo ya adquirido.
CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.
1.
2.
3.
4.
5.
Modos del ius civile y del ius Gentium

Modos a ttulo universal y a ttulo singular
Modos por acto entre vivos y por causa de muerte
Modos originarios y derivativos
Modos a ttulo gratuito y a ttulo oneroso
1.-MODOS DEL IUS CIVILE Y MODOS DEL IUS GENTIUM
Es una clasificacin propia del Derecho Romano. Segn Gayo las res mancipi
se transmiten por mancipatio e in iure cessio, y las res nec mancipi mediante traditio.
Posteriormente, habra sealado que hay dos grandes sistemas de adquisicin de la
propiedad: o bien segn el ius gentium, o bien segn el ius civile.
Al respecto se seala que los modos de adquirir del Ius Civile son aquellos tpicos y
exclusivos del Derecho Romano, los que se caracterizan por ser formales, solemnes y por
su publicidad, siendo tales la mancipatio, la in iure cessio, la adjudicatio, la usucapin y la
lex. Originalmente, slo podan ser utilizados por los ciudadanos romanos, pero luego se
extendi a todos los que tuviesen el ius commercium.
Por su parte, los modos de adquirir del Ius Gentium no requeran de
formalidades ni publicidad y eran accesibles a todos, inclusos los extranjeros. Eran de esta
clase, la ocupacin, la accesin y la tradicin.
Por su sencillez, por razones de justicia y por su utilidad prctica, los modos del
ius gentium terminaron desplazando a los del ius civile. Muy especialmente al concederse
la ciudadana romana a todos los habitantes libres del Imperio y al perder importancia la
distincin entre cosas mancipi y nec mancipi.
- 31 -
Justiniano impone la existencia de una sola clase de modos de adquirir el

dominio, los del derecho de gentes, conservando la usucapin entre los del ius civile.
Podemos decir, que en los derechos contemporneos subsisten prcticamente
todos los modos de adquirir el dominio del ius gentium, en cambio de los del ius civile
slo subsisten la usucapin y la lex.
2.-MODOS DE ADQUIRIR A TITULO UNIVERSAL Y A TITULO SINGULAR:
Por los primeros se puede adquirir el patrimonio de una persona o una parte o
cuota del mismo, pero no cosas determinadas o singularizadas. Por los segundos se
pueden adquirir cosas determinadas. (Slo singular: ocupacin y accesin. Universal o
Singular: Sucesin por causa de muerte (herencia-legado), tradicin y prescripcin
(Derecho de Herencia).
3.-MODOS DE ADQUIRIR POR ACTO ENTRE VIVOS Y POR CAUSA DE MUERTE
(MORTIS CAUSA)
Son modos de adquirir por causa de muerte los que, para operar,
presuponen la muerte de la persona de la cual se deriva el derecho. Por su parte, son
modos de adquirir por acto entre vivos aquellos que para operar no presuponen la
muerte del titular del derecho. La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir
que opera por el fallecimiento del causante, permitiendo as la transmisin de sus bienes a
sus herederos.
4.-MODOS DE ADQUIRIR ORIGINARIOS Y DERIVATIVOS:
Son originarios cuando permiten adquirir la propiedad independientemente de

un derecho anterior de cualquiera otra persona (ocupacin, accesin y prescripcin), vale
decir, el adquirente no deriva su derecho de un propietario anterior. El que se hace dueo,
adquiere la propiedad en virtud de un acto autnomo, sin que nadie le "traspase el
dominio".
Por su parte, son derivativos cuando permiten adquirir el dominio fundados
en un precedente derecho que tena otra persona (tradicin, sucesin por causa de
muerte, mancipatio, in iure cessio). En otras palabras, aqu se adquiere en base a un acto
de transferencia con el dueo anterior.
5.-MODOS DE ADQUIRIR A TITULO GRATUITO Y MODO DE ADQUIRIR A
TITULO ONEROSO
Es a ttulo gratuito cuando el que adquiere el derecho no hace sacrificio

pecuniario alguno.
- 32 -
Es a ttulo oneroso cuando al adquirente, la adquisicin le significa un

sacrificio o gravamen pecuniario.
Vale decir, esta clasificacin se efecta atendiendo a si conlleva o no una
contraprestacin pecuniaria para el adquirente. Son de la primera clase, la ocupacin, la
accesin, la prescripcin y la sucesin por causa de muerte. La tradicin, por su especial
naturaleza, ser gratuita u onerosa, dependiendo del ttulo que le sirve de antecedente. (ej:
donacin: ser un modo de adquirir a ttulo gratuito; compraventa: ser un modo de
adquirir a ttulo oneroso)
MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO DEL DERECHO DE GENTES:

OCUPACIN, ACCESIN Y TRADICIN.
I.-LA OCUPACIN (OCCUPATIO)

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que carecen de dueo,
consistente en su aprehensin material con la intencin de adquirir la propiedad.
La ocupacin requiere la aprehensin material o toma de posesin de la cosa y

que sta sea una res nullius, que no tenga dueo. Es el modo de adquirir ms antiguo y
natural. Por otra parte, cabe destacar que la ocupacin es un modo de adquirir originario.
REQUISITOS DE LA OCUPACIN:
1) APREHENSIN: supone la posesin material de la cosa, vale decir, un contacto fsico
del ocupante con la cosa ocupada, que le permita disponer de ella a su voluntad.
2) COSA SUSCEPTIBLE DE OCUPACIN: slo pueden ser susceptibles de ocupacin,
y ser adquiridas por este modo, las cosas que a nadie pertenecen, esto es, aquellas que los
romanos llamaban res nullius. Segn se destaca en la exposicin que hicimos sobre la
clasificacin de las cosas, las res nullius se subclasifican en dos categoras:
a) res nullius propiamente tales: cosas que actualmente no tienen dueo y
que no lo han tenido nunca antes, como los peces del mar.
b) res derelictae: cosas que actualmente no tienen dueo porque han sido
abandonadas por el propietario de las mismas con la intencin de desprenderse del
dominio de ellas.
- 33 -
Una situacin especial en el Derecho Romano es el de las cosas capturadas al

enemigo en tiempo de guerra (res hostiles), las cuales eran susceptibles de ser adquiridas
mediante ocupacin porque la personalidad del enemigo era desconocida.
Otro tanto es lo que sucede con el tesoro, vale decir, monedas u objetos
muebles que por haber estado largo tiempo ocultos no se tiene memoria de su dueo.
En todo caso, se requiere, adems, que se trate de una cosa que est dentro del
comercio humano.
3.-NIMO DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD, vale decir, se requiere en el sujeto la
voluntad de hacer suya la cosa que aprehende. La exigencia copulativa de aprehensin

material y de nimo, permite sostener que la ocupacin es un acto intelectual y material a
la vez.
DISTINTAS ESPECIES DE OCUPACIN:
a) ocupacin de animales salvajes (caza y pesca)
b) invencin o hallazgo
c) la captura blica
A) OCUPACIN DE ANIMALES SALVAJES: (CAZA Y PESCA)
Se dice que el prototipo de la ocupacin es aquella que recae sobre los animales que se
cogen en la tierra, en el mar y en el cielo (quae terra mari caelo capiuntur), esto es, peces,
aves y animales terrestres salvajes. Para efectos de la ocupacin, los animales se clasifican
en:
Salvajes o bravos (ferae bestiae): son los que viven naturalmente libres e
independientes del hombre, como las fieras y los peces.
Domsticos (mansuefacta animalia): son los que pertenecen a las especies que
ordinariamente viven bajo la dependencia del hombre, como las gallinas, ovejas, etc.
Domesticados (quae fera natura non est): son los que siendo bravos por
naturaleza se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio
del hombre. Los animales domesticados, son aquellos animales salvajes que ocupados por
el hombre suelen por costumbre irse y regresar (quae ex consuetudine abire et redire
solent), como las palomas y las abejas o los ciervos. Estos, cuando pierden el nimo de
regresar (animus revertendi), vale decir, cuando cesa la costumbre de regresar, dejan
de estar en el dominio del ocupante, vuelven a pertenecer a la clase de los animales
bravos y se hacen nullius.
- 34 -
En relacin a lo dicho, debemos sealar que slo son susceptibles de

adquirirse por ocupacin los animales salvajes y los domesticados que han perdido
la costumbre de volver al amparo o dependencia del hombre.
La posicin jurdica en que se encuentran los animales salvajes es
substancialmente distinta a la de los domsticos, los cuales se hallan bajo el dominio de su
dueo, tienen un propietario y no pueden ser adquiridos por ocupacin. Si el dueo, por
cualquier motivo, pierde la posesin de un animal domstico lo puede reivindicar como
cualquier otra cosa de su propiedad, mientras otro no los adquiera por prescripcin.
Reglas que rigen la ocupacin de animales salvajes:
1.-Hay libertad de pesca (piscatio), caza de aves (aucupium) y de animales
terrestres (venatio) en las aguas y tierras pblicas y en las privadas, salvo, en este ltimo
caso, que el dueo ejerza el ius prohibendi impidiendo el ingreso del cazador en su predio,
pero, en esta situacin, en realidad el dueo no puede impedir la caza sino la entrada en el
fundo.
2.-El pescador y el cazador adquieren por ocupacin las especies capturadas en
aguas o predios propios o ajenos, incluso en contravencin con el ius prohibendi del
dueo.
3.-El dominio se adquiere cuando el animal ha sido capturado, vivo o muerto, y
se pierde tan pronto como el animal recobra su libertad natural, por lo que podemos
sealar que la propiedad de los animales salvajes est condicionada por el hecho de la
posesin.
4.-Si la especie recupera definitivamente su libertad natural, su ocupante pierde
el dominio y aquella vuelve al estado de nullius, pudiendo ser nuevamente ocupada por
cualquier persona.
B) INVENCIN O HALLAZGO.
Es una especie de ocupacin por la cual el que se encuentra una cosa
inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio apoderndose de ella.
REQUISITOS:
1.-Que se trate de cosas inanimadas.

2.-Que se trate de una res nullius
3.-Que el que encuentra la cosa, se apodere de ella.
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Distintas posibilidades que pueden darse:

A) LOS BIENES INMUEBLES
B) LOS BIENES MUEBLES QUE A NADIE PERTENECEN
C) EL TESORO
A) LOS BIENES INMUEBLES:
a.1) las islas de reciente formacin (insulae), nacidas en el mar (in mari
nata), que no tuviesen dueo (son res nullius).
a.2) En la era post clsica, se admite la ocupacin de las tierras abandonadas en
los confines del imperio ante la amenaza de la invasin brbara, pero en este caso
no bastaba la ocupacin sino que se requera ocupacin durante dos aos.
Cabe advertir, que en nuestro derecho y en general en el derecho contemporneo no se
considera a los inmuebles como objeto de ocupacin, ya que son bienes del Estado las
tierras que encontrndose dentro de los lmites de su jurisdiccin carezcan de otro dueo
(artculo 590 C.Civil).
B) LOS BIENES MUEBLES QUE A NADIE
PROPIAMENTE TALES O RES DERELICTAE)
PERTENECEN
(RES
NULLIUS
Ejemplo de la primera clase: cuando alguien descubre en la playa piedras

preciosas, perlas, conchas, corales, procedentes del mar, adquiere su dominio de pleno
derecho al cogerlas (res in litore maris inventae).
Ejemplo de las segundas: monedas que son arrojadas para que las haga suya el
primer ocupante. En este caso, cabe destacar que Prculo nos dice que de las cosas
abandonadas no se pierde el dominio hasta que otro se apodere de ellas, siendo para la
Escuela Proculeyana ms bien una tradicin a persona incierta. Por su parte, para los
sabinianos, al abandonarse la cosa se pierde el dominio, transformndola en nullius, por lo
cual el primero que tome posesin de ellas, por aprehensin, las adquiere (prevalece esta
opinin).
Cabe destacar, que respecto de las cosas abandonas que tuvieran la calidad de
mancipi, se plante una discusin en orden a establecer si respecto de ella poda
adquirirse por ocupacin el dominio o bien si ella slo serva de justo ttulo para usucapir.
C) EL TESORO (THEASAURUS)
Est constituido por las monedas (pecunio) u objetos de valor (monilia) que
elaborados por el hombre han estado sepultados o escondidos tanto tiempo que no hay
memoria o indicio de su dueo. Conviene destacar que, si su dueo esconde un objeto
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valioso no lo transforma por ello en tesoro. Si alguien, acto seguido, lo coge comete hurto.
El principal requisito es que se trate de cosas valiosas antiguas, esto es, que no hubiera
memoria del anterior dueo.
La figura es el hallazgo de un tesoro. Al respecto existen reglas especiales:
1.-El tesoro encontrado en terreno propio o en suelo que a nadie pertenece,
corresponde por entero a su descubridor.
2.-El tesoro encontrado en terreno ajeno, se divide por partes iguales entre el
dueo del terreno y el descubridor, siempre que el descubrimiento haya sido fortuito
(inventio). La mitad del tesoro que corresponde al propietario del terreno es adquirido
por ste por ley (otro modo de adquirir el dominio). En el Derecho Romano, el tesoro
deba ser un don exclusivo de la suerte, vale decir por casualidad y sin haber sido
buscado. Sin perjuicio de no regularlo expresamente, existe acuerdo entre los juristas en
cuanto se habra aceptado que quien buscara un tesoro en terreno ajeno, adquira la mitad,
siempre que el dueo del terreno lo hubiere autorizado.
C) LA CAPTURA BLICA (occupatio bellica)
Podemos conceptualizarla como la apropiacin de los bienes muebles e
inmuebles, del Estado o de los particulares enemigos, efectuada en guerra de
nacin a nacin. Estrictamente se habla de conquista en lo referente a la ocupacin de
territorios y, de botn de guerra, para referirse a la captura blica de las cosas muebles.
Segn los romanos, la guerra autoriza para quitar al enemigo, no solamente las
armas y los dems medios de ofensa y defensa, sino tambin las propiedades pblicas o
particulares, pues para los romanos el enemigo no tena derechos y el vencedor poda
apropiarse de los bienes del enemigo e incluso destruirlos, llegando a estimar que la
captura blica era el ms legtimo y slido de los modos de adquirir el dominio,
pero aqu es el Estado Romano (populus romanus) y no los soldados, quien
adquira el dominio. As, el Estado se haca propietario de los bienes inmuebles, lo
mismo suceda con los bienes muebles. Normalmente, al trmino de la campaa, se
reparta el botn continuando una parte en poder del Estado, otra parte importante
quedaba en manos del jefe del ejrcito y otra se distribua entre los soldados. Recordemos
que entre las cosas que comprenda el botn de guerra se incluan las tierras pertenecientes
al enemigo, de donde, como sabemos, naci la institucin de la propiedad de los fundos
provinciales que eran de propiedad del Estado Romano, l que poda conceder las tierras a
los particulares.
Los particulares, no los soldados, pueden adquirir por ocupacin el dominio
de las cosas del enemigo (res hostiles), pero slo tratndose de cosas muebles y en caso de
guerra pblica (se excluyen las guerras civiles).
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II.-LA ACCESIN (ACCESSIO)

Otro modo de adquirir el dominio del Ius Gentium es la accesin, la podemos
conceptualizar como el modo de adquirir el dominio, segn el cual el propietario de
una cosa hace suyo, no solamente lo que ella produce, sino tambin lo que se le
une o incorpora, por obra de la naturaleza o por mano del hombre o por ambos
medios a la vez. En este caso se aplica el principio que expresa que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. De acuerdo con este concepto, la accesin puede ser dividida en
natural, industrial o artificial y mixta.
La accesin natural es obra de la naturaleza, sin el concurso o la mano del
hombre. Tiene lugar en dos casos: primero, cuando la cosa propia produce una nueva o
bien cuando la cosa nueva se une a la propia. (ej: 1: cras de los animales, 2: aluvin)
La accesin industrial es la que opera mediante el trabajo o la industria del
dueo o de un tercero, (ej: adjuncin, la especificacin, la mezcla, la edificacin).
La accesin mixta, es la que procede de la naturaleza y de la industria o
trabajo del hombre conjuntamente. (ej: plantacin, seminatio (siembra) y en general la
percepcin de frutos).
Nuestro legislador (artculo 643 del c.c.) define la accesin como un modo de
adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de
lo que se junta a ella. Segn este concepto la accesin consiste en adquirir una cosa
como accesoria de otra que ya nos pertenece.
No podemos dejar de destacar que dentro de la accesin es dable

distinguir, por una parte la ACCESIN DE FRUTOS, que algunos denominan
accesin discreta o por produccin, en la que, el dueo de una cosa lo es tambin de lo
que la cosa produce; y, por otra parte, se deben considerar LAS OTRAS CLASES
DE ACCESIN.
Fundamento de la accesin:
Aceptando que la accesin es un modo de adquirir, para la mayor parte de los
autores, su fundamento se encontrara en el principio jurdico de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. Al respecto Paulo nos dice en todos estos casos, una cosa ma por
predominio absorbe la cosa de otro y la hace ma
Un sector estima que es necesario distinguir entre la accesin de frutos (a la
que tambin se denomina discreta) y el resto de las formas de accesin. En la primera, el
fundamento sera el derecho de dominio; en el resto, lo natural es el principio de lo
accesorio, vale decir, se atribuye el dominio al propietario de la cosa ms importante.
- 38 -
REQUISITOS DE LA ACCESIN EN EL DERECHO ROMANO:

Es del caso destacar que estos requisitos no se aplican ntegramente a todas las
especies de accesin, como lo sera por ejemplo el caso de la isla nacida en el ro o el
lecho abandonado o la accesin de frutos.
1.-QUE EXISTA UNA COSA PRINCIPAL Y UNA COSA ACCESORIA:
Para los sabinianos cosa principal era la de mayor volumen, o por lo menos la
de mayor valor. En cambio, para los proculeyanos, criterio que habra seguido Justiniano,
la cosa principal era la que determina la esencia, o sea, la funcin social del todo, por lo
cual no reconocen accesin entre cosas homogneas.
2.-QUE LA COSA RESULTANTE
HOMOGENEO O MECNICO.
DE
ESTA
UNIN
SEA
UN
TODO
3.-QUE ESTA UNIN ENTRE COSA PRINCIPAL Y COSA ACCESORIA NO SE

PRODUZCA POR MUTUO ACUERDO DE LAS PARTES, vale decir, la unin deba
producirse o por la voluntad de una persona o bien como resultado del azar.
4.-SE EXIGIA QUE LA COSA ACCESORIA FUERA RES NULLIUS O DEL
DOMINIO DE OTRA PERSONA.
REGLAS DE INDEMNIZACIN:
Por la accesin el dueo de la cosa principal se hace dueo de las cosas accesorias, en tal
caso estaramos ante un enriquecimiento sin causa, lo que no es admitido por el derecho.
En consecuencia, procede que quien se hace dueo por accesin de una cosa, indemnice al
propietario de la cosa accesoria. Para ello, en Roma, esta indemnizacin deba ser
regulada por el juez en forma equitativa, para lo cual deba tomar en consideracin,
entre otros requisitos, quin haba realizado la unin, si la separacin era o no posible y si
el dueo de la cosa accesoria o de la cosa principal haban actuado de buena o mala fe.
CLASES DE ACCESIN:
Se acostumbra a sealar las siguientes clases de accesin:
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1.-Accesin de frutos.
2.-Accesin de inmueble a inmueble.
3.-Accesin de mueble a inmueble.
4.-Accesin de mueble a mueble.
1.-ACCESIN DE FRUTOS
Algunos la denominan accesin discreta o por produccin. Los frutos antes de ser
separados de la cosa matriz o fructfera, no son ms que parte integrante de ella; slo al
separarse adquieren existencia propia perteneciendo a quien tenga derecho a percibirlos.
Este derecho corresponde:
a) Al poseedor de buena de fe de la cosa fructfera.
b) Al usufructuario de una cosa. (Titular del derecho real de usufructo)
c) Al enfiteuta (Titular del derecho real de enfiteusis)
d) Al superficiario (Titular del derecho real de superficie)
e) Al arrendatario, pero para los juristas romanos el caso del arrendatario, de tener
derecho a los frutos del bien arrendado, no se trata de uno de accesin sino ms bien a
una traditio en virtud del contrato.
f) Al propietario de la cosa fructfera (nico caso de accesin)
2.-ACCESIN DE INMUEBLE A INMUEBLE
Se le denomina tambin accesin de suelo o incrementos fluviales, pues se refieren a
las alteraciones que, desde el punto de vista jurdico, pueden experimentar los propietarios
de los fundos ribereos como consecuencia de las corrientes fluviales. Existen distintas
clases de este tipo de accesin:
a) La avulsin o avulsio.
b) Aluvin o aluvio.
c) Insula in flumene nata o isla nacida en un ro.
d) Albeus derelictus o cambio de curso de un ro.
a) AVULSIN O AVULSIO: es el acrecentamiento de un predio por la accin de una
avenida u otra fuerza natural violenta, que transporta una porcin del suelo de un
fundo al fundo de otra persona. Ej: cuando la crecida de un ro arranca un pedazo de
tierra a un predio y lo deposita en otro predio. Hoy en da, se le denomina avenida.
En el Derecho Romano, para que el dueo del fundo en el cual se haba
depositado el pedazo de tierra se hiciera dueo de esa tierra, se exiga que la incorporacin
fuera fija o estable. Se entenda que lo era cuando los rboles arrancados junto con la
- 40 -
tierra hubieren echado races en el predio beneficiado (coalitio) (tierras y plantas pasan a
constituir un todo orgnico), o cuando por el tiempo transcurrido fuese imposible
distinguir lo anexionado. Mientras no se verifique una de estas posibilidades, el dueo del
fundo mermado puede ejercer la accin reivindicatoria.
b) EL ALUVIN o ALLUVIO: Consiste en el aumento de las propiedades ribereas
ocasionado, ya por el lento e imperceptible retiro de las aguas o por los sedimentos
que la corriente deposita en sus riberas. El terreno se forma por los sedimentos que el
agua va depositando y hace que sta vaya poco a poco alejndose de su primitiva ribera.
Obviamente, cuando un predio aumenta su extensin por aluvin, se hace
propietario por accesin, de estas nuevas superficies agregadas al predio, el dueo del
predio ribereo. Para algunos, es una compensacin por el riesgo que corre al colindar con
el agua.
REQUISITOS:
1.-Retiro de las aguas o depsito de los sedimentos debe ser lento e imperceptible.
2.-Que tenga carcter definitivo o permanente.
c) INSULA IN FLUMENE NATA O ISLA NACIDA EN UN RIO: Se produce cuando
nace o se forma o una lista en medio de un ro.

En este caso, la isla pertenece a los propietarios riberanos en proporcin a sus
riberas. Imaginariamente se traza una lnea por la mitad del cauce del ro y, as, aquella
porcin de la isla que queda en la mitad derecha pertenecer a los propietarios riberanos
de ese sector. Aquella porcin que queda en el sector izquierdo, pertenecer a los
propietarios riberanos de ese lado. Obviamente, si toda la isla queda en uno de los dos
sectores del ro pertenecer nicamente a los propietarios de aquel lado en que ella se
ubique.Cada uno de los propietarios riberanos es dueo de un trozo o sector de la isla en
proporcin a la ribera que el predio tenga en el ro, para lo cual se trazan lneas
perpendiculares desde los lmites del predio hasta la isla. En todo caso, se exige que la isla
se forme con carcter definitivo.
d) ALVEUS DERELICTUS (cauce abandonado) O CAMBIO DE CAUCE DE UN RIO:
Se produce cuando un ro cambia de cauce y pasa a correr por otro. El antiguo lecho del
ro se convierte en propiedad de los propietarios riberanos, los que se hacen dueos por
accesin de las tierras que han desocupado las aguas, siguiendo los mismos principios que
operan en el caso de la insula in flumene nata. Es decir, el lecho seco del ro se divide
imaginariamente mediante una lnea por la mitad y los propietarios de los predios
riberanos se hacen dueos de una porcin de tierra en proporcin a sus riberas, trazando
lneas perpendiculares al lecho hasta la mitad del mismo.
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3.-ACCESIN DE MUEBLE A INMUEBLE:

Dentro de esta clase de accesin, podemos distinguir:
a.-IMPLANTATIO O PLANTACION.
b.- SEMINATIO, SATIO O SIEMBRA
c.- EDIFICATIO O EDIFICACIN.
Cabe destacar que estos casos de accesin, son siempre por hecho del hombre,
y se refieren a las plantaciones, siembras y construcciones. Respecto de ellas los
romanos mantuvieron el principio que la superficie accede al suelo. Superficie era
todo lo que se realizaba sobre base estable, que era el suelo. Del principio superficies solo
cedit (la superficie cede al suelo) se derivan consecuencias importantes respecto de las
accesiones.
Para la IMPLANTATIO, esto es, la plantacin de rboles y otras especies, y
para la SEMINATIO (satio) o siembra, rega la regla siguiente: Lo que se planta o
siembra en un predio ajeno es de dominio del dueo del terreno, desde que lo plantado ha
echado races o desde que lo sembrado ha germinado.
En lo relativo a la EDIFICATIO, ella se da si se construye en terreno ajeno
con materiales que no son de propiedad del dueo del terreno. La regla general es que se
hace dueo de lo edificado el dueo del terreno (se sigue el principio que la superficie
cede al suelo), pero con la salvedad que el dueo del terreno lo es tambin del edificio
mientras no sea demolido.
Situaciones que pueden darse:
a) que en terreno propio se construya con materiales ajenos. En este caso
se hace dueo de los materiales el dueo del terreno, pero el propietario de los materiales
puede pedir que se le indemnice, que se le pague el doble del valor de aqullos.
b) que con sus materiales una persona edifique en terreno ajeno. En este
caso, la construccin se incorpora al suelo y el propietario del terreno adquiere el dominio
de la construccin. Si el que construy, lo hizo de buena fe, sin saber que no era dueo
del terreno, tiene derecho a que se le indemnice el valor de los materiales. En cambio, si
saba que era terreno ajeno, carece de todo derecho.
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4.-ACCESIN DE MUEBLE A MUEBLE

Existen diversos casos de esta especie de accesin, siendo los ms importantes:
a.- CONFUSIN.
b.- CONMIXTIO o MEZCLA
c.- ADJUNCIN
d.- TEXTURA.
e.- PIXTURA o PINTURA.
f.- ESCRIPTURA o ESCRITURA.
g.- ESPECIFICACIN.
En estos casos, se aplica el principio de que lo accesorio sigue a lo principal; sin perjuicio
del derecho que tiene el dueo de la cosa accesoria a ser indemnizado.
a.-LA CONFUSIN:
Es la mezcla de cuerpos lquidos o de metales en fusin. Ej: si se mezclan aceites de

distintos propietarios. Vale decir, se trata de la mezcla de dos cosas en estado lquido en
el momento de la unin, bien porque lo sean habitualmente (vino, aceite, etc.), bien
porque se logr tal estado por fusin (plata, oro, etc.), y que dan lugar, al ser de
propietarios distintos a una situacin de copropiedad sobre la cosa mezclada.
Para muchos no constituye un caso de accesin, por no existir una cosa
principal y una cosa accesoria y tampoco sera un caso de especificatio pues no es
necesario que de la unin resulte una nueva especie.
b.-LA CONMIXTIO:
Es la mezcla de cuerpos slidos. Ej: si se mezcla trigo de distintos propietarios. Vale decir,
se trata de la mezcla de dos cosas en estado slido, del mismo o de distinto gnero.
Cabe destacar, que sobre estas dos modalidades, se pueden formular ciertos
principios generales:
b.1)Si se mezclan dos cuerpos o materiales de distintos dueo, sin que
resulte una nueva especie, se entiende que se formaba una comunidad o condominio
entre los dueos de los materiales, en proporcin a la cantidad de materia de cada uno,
comunidad a la cual poda ponerse trmino mediante la accin correspondiente (actio
communi dividundo).
b.2) Si producto de la mezcla surge una nueva especie, vale decir, si lo que
surge es distinto a los materiales mezclados, se hace dueo de la nueva especie
quien realiz la confusin o la conmixtio, no existiendo, en este caso, comunidad entre los
- 43 -
antiguos dueos respecto de la nueva especie que surge.

En todo caso, para que opere la accesin no debe existir acuerdo entre las
partes.
Normalmente, estas dos formas de accesin de mueble a mueble se estudian como una
sola especie, denominada MEZCLA, la que se conceptualiza como la unin de dos o ms
cuerpos, slidos o lquidos, de una misma especie, que se compenetran o confunden en
el conjunto, dejando de ser distintos y reconocibles.
c.-LA ADJUNCIN o INCLUSIN:
Se verifica cuando una cosa mueble se incorpora a otra cosa mueble como accesoria. Ej:
diamante de una persona se engasta en el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un
espejo propio.
REQUISITOS:
1.-Unin de cosas muebles.

2.-Que esas cosas pertenezcan a distintos dueos.
3.-Conservacin de la fisonoma individual de las cosas unidas.
4.-Ausencia de conocimiento de ambos o de alguno de los dueos respecto del
hecho de la unin.
Si las cosas podan ser separadas, cada dueo conservaba su dominio. Si no se podan
separar, el dueo de la cosa principal adquira el dominio.
d.-LA TEXTURA:
Tiene lugar cuando en una tela o en un material que es propiedad de otra persona, otra
efecta un trabajo. Ej; bordado. Para Justiniano, el dueo de la tela se haca dueo de la
nueva especie.
e-LA ESCRITURA:
Se verifica cuando una persona escriba en un papiro, tabla, pergamino, etc., de otra
persona. En este caso se considera como principal el pergamino o el papiro, por sobre la
escritura, aunque sta fuere de "poesas, historias u oraciones".
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f.-LA PIXTURA o PINTURA:
Se verifica al pintarse sobre una tabla ajena. Es un caso similar al anterior, pero la solucin
en cuanto a la propiedad de la nueva especie es distinta, pues, para la mayora de los
autores, se haca dueo el artista que haba realizado la pintura y as se establece en las
Institutas de Justiniano, quien consideraba ridculo que la pintura de un cotizado pintor
accediese a una despreciable tabla, de modo que el pintor adquira la propiedad de la tabla,
indemnizando de su valor al propietario.
g.-LA ESPECIFICACIN:
Concepto: Existe cuando con materiales de una persona, otra realiza una obra o
artefacto cualquiera, sin el consentimiento de su propietario. Para algunos sera la
transformacin de una materia prima ajena, vale decir, de una cosa en otra, sin existir
acuerdo o convencin. Ej: cuando alguien con uvas que pertenecen a otro produce vino;
cuando con mrmol ajeno se hace una estatua o cuando con madera de otro se hace una
mesa o cuando con lana de otro se hace un vestido.
En doctrina se discute si la especificacin es o no accesin, pues, segn algunos, en ella no
hay unin o incorporacin de dos cosas, sino que slo hay una cosa, la materia ajena. En
cambio, para la mayora hay dos cosas: a) la materia ajena y b) el trabajo propio.
En todo caso, algunos autores, a pesar de aceptarla como forma de accesin, no la
estudian dentro de las accesiones de mueble a mueble sino que como una clase distinta.
En cuanto a quien se haca dueo del producto, en Roma existan dos
opiniones principales:
1.-Para los sabinianos lo esencial era la materia y por tanto la cosa transformada
contina perteneciendo al propietario de la misma pues de ella deriva, sin perjuicio de
poder indemnizar al especificador.
2.-Para los proculeyanos, lo esencial era la forma y para ellos la antigua materia se
extingui, siendo reemplazada por una cosa nueva (species nova), sin dueo conocido y
que por tanto pertenece al especificador por ser su primer ocupante.
Finalmente, Justiniano, colocndose en una posicin intermedia, determin
que si el objeto nuevo puede ser reducido a su forma primitiva, contina bajo el dominio
de su antiguo propietario. En caso contrario, pasa a ser de propiedad del especificador. En
ambos casos, partiendo de la base que el transformador ha obrado de buena fe y
pagndose las indemnizaciones correspondientes.
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III.-LA TRADICIN
La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas, que

consiste en la entrega que el dueo de ellas hace a otro, habiendo por una parte la
facultad e intencin de transferir el dominio y por la otra capacidad e intencin de
adquirirlo.
Es un modo de adquirir del ius Gentium y derivativo, dado que el adquirente
deriva su dominio de otro sujeto, el tradente. Es el acto ms simple que puede darse,
basndose nicamente en la voluntad y en la entrega de la cosa que se trasmite, de all que
subsista hasta nuestros das.
La tradicin es, adems de modo de adquirir, un acto de apropiacin
posesoria por el adquirente, en virtud de la puesta a disposicin de la cosa por parte del
enajenante. Esta apropiacin posesoria slo produce el resultado adquisitivo de la
propiedad, si el tradente es propietario y la entrega es consecuencia de un convenio
anterior, que opera como justo ttulo o iusta causa, para la eficacia de la traditio
Tambin se dice que la tradicin es una convencin, pues es un acuerdo de
voluntades por el cual se extinguen obligaciones contradas en el ttulo que le antecede. En
efecto, sabemos que por el contrato de compraventa el vendedor no transfiere en el
respectivo contrato la cosa vendida, sino que se obliga a transferirla, de tal forma que
cuando se efecta la tradicin, lo que hace es extinguir su obligacin contrada.
En la tradicin intervienen dos sujetos:
-
El tradens o tradente: es el que mediante la tradicin transfiere el dominio.

Se exige que sea plenamente capaz.
El accipiens o adquirente: es aquel que mediante la tradicin adquiere el

dominio. Debe ser plenamente capaz.
REQUISITOS PARA QUE LA TRADICIN TRANSFIERA EL DOMINIO:

1. Entrega de la cosa.
2. Que el tradente sea dueo de la cosa y capaz de enajenar.
3. Que el adquirente sea capaz de adquirir el dominio.
4. Elemento anmico, intencin de transferir el dominio por una parte y
de adquirirlo por la otra.
5. Idoneidad de la cosa.
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1.-ENTREGA DE LA COSA
La entrega es el elemento material de la tradicin y que la identifica como modo de
adquirir. La entrega consiste en que el tradente ponga a disposicin del adquirente la
cosa que quiere transferir.
No toda entrega es tradicin, as por ejemplo, el arrendador entrega la cosa
al arrendatario para que la use, pero esta entrega no constituye tradicin. Para que la
entrega constituya tradicin se requiere la existencia de la intencin de transferir el
dominio.
CLASES DE ENTREGA
a) ENTREGA REAL
b) ENTREGA SIMBLICA
c) TRADITIO LONGA MANU
d) TRADITIO FICTA, la que admite dos modalidades:
d.1 Traditio brevi manu

d.2 Constitutum possesorio.
a) ENTREGA REAL
Consiste en la entrega material de la cosa, el desplazamiento fsico de ella, de manos del

tradente a manos del adquirente. Significa poner corporalmente el bien que se transfiere en
poder del adquirente.
b) ENTREGA SIMBLICA:
Cabe destacar, que la materialidad es diversa de cosa a cosa: un mueble se puede entregar
pasndolo de mano a mano; en un fundo es necesario entrar, pero siempre se ha excluido
la necesidad de tomar posesin terrn por terrn, de all que ya en el derecho clsico, se
admiten diversas posibilidades que equivalen a la entrega material. A estas las
denominaremos genricamente entregas simblicas.
As, por ejemplo, podemos mencionar la entrega por el tradente al adquirente
de algo que represente la cosa que se pretende entregar, o bien, entregando algo que
facilite o haga posible la toma de posesin de la misma por parte del adquirente. Ej:
entregando las llaves de la casa o bien entregando el instrumento o escrito justificativo de
la propiedad del enajenante. Tambin, entregando las llaves del almacn o depsito en que
se encuentren las mercancas que se enajenan. Los romanos cuando pretendan transferir
el dominio de un fundo mediante tradicin, acostumbraban a entregar un puado de
tierra de ese predio, simbolizando con ello la entrega del mismo.
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c) TRADITIO LONGA MANU:

Se realiza mostrando la cosa cuya propiedad se va a transferir y que se encuentra a cierta
distancia o bien que tiene grandes dimensiones. Normalmente, cuando se venda un
predio, el vendedor llevaba al adquirente a una colina o a una torre y le sealaba con la
mano la extensin del predio, con sus lmites y ubicacin. Para muchos, ms que una
especie particular de traditio, sera una forma de traditio simblica.
d) TRADITIO FICTA
Algunos se refieren a ella como casos de transformacin del estado de nimo de las
partes en relacin con una cosa. Se denominan fictas pues no hay una entrega real
de la cosa, ya que se presume que la cosa fue entregada aun cuando ello no haya ocurrido
en los hechos.
La traditio ficta puede revestir dos modalidades:
d.1) traditio brevi manu
d.2) constitutum possesorio.
d.1) Traditio brevi manu: se produce cuando quien tiene la cosa en calidad de
mero tenedor, la adquiere y pasa a ser dueo de ella. Aqu, lo que se enajena, ya sea
por venta o donacin, est en poder del adquirente, no requirindose de un nuevo acto de
entrega de la cosa.
Sera la transformacin del estado de nimo de las partes en relacin a la cosa,
en el sentido de que quien primero la retena a nombre de otro (por ej: a ttulo de
usufructo) comienza desde ahora con la conformidad de la contraparte a poseerla como
propia. Por ejemplo, alguien est arrendando un carro y luego de un tiempo lo compra a
su dueo. En este caso basta nicamente con el ttulo, o sea el contrato de compraventa
para considerar que la tradicin se ha efectuado, no hay una entrega de la cosa pues ella ya
estaba en poder del adquirente, quien la tena como mero tenedor. Aqu, se entiende que la
tradicin se ha efectuado de manera ficta, y la tenencia se transforma en una posesin civil,
esto es, con nimo de dueo.
d.2) Constitutum possesorio: es la situacin inversa de la traditio brevi manu.
Ahora, es el dueo el que enajena una cosa, pero contina con la tenencia de ella
no como dueo sino como mero tenedor. Ya no tiene la posesin, puesto que ella
corresponde al adquirente, l slo tiene la mera tenencia, vale decir, carece del animus
domini que exige la posesin, nimo que ahora tiene el adquirente. Por ejemplo, una
persona es duea de un fundo, lo enajena y se lo vende a otra, pero inmediatamente de
efectuada la compraventa le arrienda el fundo al comprador, por lo cual, el antiguo dueo
permanece en el fundo no como propietario, sino que como mero tenedor, como
arrendatario.
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2.-QUE EL TRADENTE SEA DUEO DE LA COSA Y CAPAZ DE

ENAJENAR (potestas alienandi o legitimacin para entregar y enajenar)
El tradente debe ser dueo de la cosa cuyo dominio pretende transferir pues si no lo es,
no transfiere ese dominio, pues como sabemos nadie puede transferir ms derechos que
aquellos de los cuales es titular. Ulpiano nos dice que la tradicin no debe, ni puede
transferir al que recibe nada ms que lo que tiene el que entrega (nemo plus iuris ad alium
transferre potest quam ipse habet). Por lo que, si es dueo del fundo que entrega, lo
transfiere; si no lo es, nada transfiere al que lo recibe.
En consecuencia, si el tradente no es dueo, el accipiens no pasa a ser
propietario de la cosa, sino que se transforma en poseedor de ella. Esta posesin del
accipiens podr ser de buena o mala fe.
Por otra parte, una entrega efectuada por quien no es dueo de la cosa (traditio
non domino) puede ser ratificada por el verdadero dueo, y desde entonces se entiende
adquirido el dominio por el que la haba recibido.
Adems de ser dueo de la cosa, se requera que el tradente fuera capaz de
enajenar, esto es, capaz de transferir el dominio, por lo cual los incapaces de ejercicio no
podan transferir el dominio de las cosas de las cuales eran propietarios, debiendo obrar
por ellos su representante legal. As, el curador del loco o furioso lo haca siempre y
cuando obrara en nombre del furioso.
3.-QUE EL ADQUIRENTE SEA CAPAZ DE ADQUIRIR EL DOMINIO.
(legitimacin para recibir)
La cosa debe ser recibida por aquel que est legitimadosegn la causa de la tradicin o
ttulo.
4.-ELEMENTO INTENCIONAL
La simple entrega material puede tener distintos significados. Se puede querer entregar la
simple tenencia de la cosa, tanto como querer transferir su dominio. Para que exista
tradicin, se debe agregar a la entrega un elemento intencional, se requiere la
intencin mutua, recproca de las partes, por una la de transferir el dominio y por
la otra de adquirirlo. No toda entrega constituye tradicin.
El problema que se plantea es cmo determinar si existe esta mutua intencin.
La respuesta a esta interrogante la encontramos en el acto jurdico previo que sirve de
antecedente para la adquisicin, al cual los romanos denominaban JUSTA CAUSA
TRADICIONIS, que corresponde a lo que nosotros hemos conceptualizado como el
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ttulo y es as como se habla de ttulo traslaticio de dominio, vale decir, una relacin
jurdica que motiva esa transferencia, por ejemplo una venta, una donacin, un pago, una
dacin en pago, el aporte a una sociedad, etc.
En este sentido, tenemos que existen actos a los cuales se les atribuye la virtud
de servir de soporte o justa causa para la transferencia del dominio. Hay otros a los cuales,
en cambio, no se les atribuye esta virtud. Por su parte, no constituyen iusta causa
traditionis: el depsito, el comodato, el arrendamiento y otros en los cuales no existe
intencin por parte del que entrega, de desprenderse del dominio de la cosa que entrega
en favor del que la recibe. En concreto, lo decisivo es la finalidad econmica-social que
motiva la entrega.
5.-IDONEIDAD DE LA COSA
En lo referente a este requisito, lo que se quiere expresar es que por los menos en una
primera poca y mientras existi la distincin entre cosas mancipi y nec mancipi, slo
poda emplearse la tradicin para adquirir el dominio quiritario de las cosas nec
mancipi, pues como sabemos, tratndose de la cosa mancipi, se requera la utilizacin de
un modo de ius civile. Conviene recordar que precisamente, por el uso frecuente de la
tradicin incluso respecto de cosas mancipi, llev al reconocimiento de la llamada
propiedad bonitaria.
EFECTOS DE LA TRADICIN
Para estudiar los efectos de la tradicin en el Derecho Romano, debemos distinguir entre
la poca clsica y el Derecho Justinianeo.
-En la poca clsica:
Aqu, tenemos que distinguir entre la tradicin de cosas mancipi y la tradicin de las cosas
nec mancipi. Respecto a las cosas mancipi, sabemos que ella era insuficiente para transferir
el dominio quiritario de la cosa, siendo en este punto necesario recordar lo expresado al
estudiar la llamada propiedad bonitaria y lo expresado al estudiar los requisitos de la
propiedad quiritaria.
Respecto de las cosas nec mancipi, la tradicin permita adquirir el dominio
quiritario, siempre y cuando se cumplieran los requisitos exigidos para esa especie de
propiedad.
-En el Derecho Justinianeo:
Con Justiniano ha desaparecido la distincin entre cosas mancipi y nec mancipi, por lo
cual mediante la tradicin se puede adquirir el dominio quiritario de toda clase de cosas,
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siempre que se cumpla con los requisitos para que la tradicin opere como modo de
adquirir el dominio.
ASPECTOS RELEVANTES DEL CARCTER DERIVATIVO
1) La tradicin efectuada por el dueo de la cosa deja al adquirente como
propietario de la cosa, pero en los mismos trminos en que el tradente tena el dominio de
ella. As, si la cosa estaba prendada o estaba afecta a gravmenes, estos pasan con la cosa.
2) Si el tradente no es dueo de la cosa que pretende transferir, no transfiere el
dominio, pues como sabemos nadie puede transferir ms derechos que los que tiene. Pero,
no se puede dejar de destacar, que en este caso, el accipiens puede quedar como poseedor
de la cosa y por tanto queda en condiciones de adquirir el dominio por usucapin, si rene
los requisitos exigidos.
APLICACIN DE LA TRADICIN
1.-En los primeros tiempos y en la poca clsica sirvi para adquirir el dominio de las
cosas nec mancipi.
2.-Por otra parte, en la poca clsica sirvi para adquirir el dominio bonitario de las cosas
mancipi.
3.-Era utilizada por los peregrinos como principal modo para adquirir el dominio de los
bienes que conformaban la llamada propiedad peregrina.
4.-Se aplic tambin para la adquisicin de otros derechos reales distintos al dominio.
5.-A partir de Justiniano, la tradicin sirvi para adquirir el dominio de todo tipo de cosas,
pues a la poca de este emperador ha desaparecido la distincin entre cosas mancipi y nec
mancipi.
TRADICIN POSESORIA Y TRADICIN DOMINICAL
Tal como se enunci, la tradicin puede ser considerada como un modo de
adquirir la posesin y la propiedad, o como modo de adquirir tan slo la posesin. As, en
el derecho clsico, cumple aquella doble funcin cuando la entrega recae sobre una cosa
nec mancipi, y la realiza su dueo quiritario fundado en una iusta causa traditionis. Pero si
la entrega tiene por objeto una cosa mancipi, aunque sea su dueo el tradente, o si ste no
es el dueo de la cosa nec mancipi (o mancipi) entregada, entonces quien la recibe
nicamente adquiere la posesin de la cosa.
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LOS MODOS DE ADQUIRIR DEL IUS CIVILE

I.-LA MANCIPATIO O MANCIPIUM
Es un acto jurdico propio del ius civile, de origen muy antiguo, que se
encuentra reconocido por la ley de las XII Tablas, y es uno de aquellos negocios que los
romanos llamaban per aes et libran, por el cobre y la balanza. Se dice que esta era la
forma tpica de adquirir el dominio de las cosas mancipi. Gayo nos seala que es una
especie de venta imaginaria.
En sus inicios era un negocio real, esto es el cambio de una cosa por un precio,
por lo cual en la mancipatio la cosa que se enajenaba era pagada con unos trozos de cobre
o bronce que se pesaban en una balanza, pero muy pronto este negocio se fue
transformando en un acto jurdico simblico o ficticio, que corresponde a la institucin
que ahora vamos a estudiar.
Cabe destacar, que en los primeros tiempos no se conocan las monedas
acuadas (pecunia numerata contante), sino el bronce o cobre no acuado que deba
pesarse vez por vez. (La mancipatio es un negocio anterior a la aparicin de la moneda
acuada de bronce, lo que se habra producido a comienzos del siglo III a. C.)
Formalmente este modo de adquirir el dominio sobrevive en la poca clsica,
pero por lo engorroso que resultaba y por las necesidades del comercio, poco a poco fue
dejando de ser utilizado (se utilizaba fundamentalmente tratndose de bienes valiosos,
como la tierra y los esclavos, por la publicidad de la cual estaba provista la mancipatio),
pudiendo sostenerse que en el Derecho postclsico, a pesar de que jurdicamente exista,
ya no se empleaba.
Con Justiniano, borrada ya la diferencia entre res mancipi y nec mancipi, este
modo cae totalmente en desuso, llegando a decirse por algunos que Justiniano la sustituy
por la traditio.
UTILIDAD: la mancipatio se utiliz no slo como modo de adquirir el dominio de
las cosas sino tambin con otras finalidades, ej: emancipar a un hijo, transmisin y
constitucin de derechos reales; venta de un hijo en mancipium, constitucin de dote, etc.
FORMA EN QUE SE REALIZA LA MANCIPATIO:
La mancipatio se llevaba a efecto en la siguiente forma, el enajenante y el
adquirente de la cosa que se iba a enajenar, se reunan en presencia de cinco testigos
(testes) que deban ser pberes y ciudadanos romanos y adems delante de otra persona
llamada librepens (pesador) que era quien portaba la balanza (libra) controlada por la
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autoridad ciudadana. Uno de los testigos, previamente a la celebracin del acto, se

encargaba de citar a los otros cuatro y al librepens. Adems velaba porque en esa
ceremonia se observaran las normas y ritualidades exigidas.
A continuacin, el adquirente (mancipio accipiens) deba tomar la cosa
que se transfera con la mano y declarar que le perteneca pues la haba adquirido
mediante el cobre y la balanza. En otras palabras, el adquirente realiza un acto de
aprehensin solemne (manu capere) afirmando que la cosa le pertenece de conformidad
con el derecho de los quirites y que la compra mediante el cobre y la balanza, sealando el
precio que pag por ella, poniendo, en la primera poca la cantidad de cobre (aes) y
posteriormente, ya inventada la moneda acuada, y transformada la mancipatio en un acto
abstracto, simplemente tocando la balanza con un trozo de cobre.
Con esta declaracin unilateral del adquirente termina el acto. Ninguna
declaracin del enajenante es exigida, slo se requiere su presencia, dando con ello su
auctoritas (poder que posee el enajenante sobre la cosa que le permite eventualmente
reivindicarla), vale decir, su reconocimiento a lo aseverado por el adquirente, garantizando
el dominio de la cosa y su existencia.
La mancipatio exiga ius commercium y que las partes se encontraran
presentes en la celebracin del acto.
EFECTOS DE LA MANCIPATIO
1.-Transfiere inmediatamente el dominio de la cosa al adquirente, por lo cual ste es
titular de la accin reivindicatoria.
En todo caso, no podemos dejar de recordar que el mancipante comparece
como propietario de la cosa, por lo tanto, la adquisicin del dominio tiene carcter
derivativo, es decir, depende de que el enajenante sea realmente propietario de la cosa.
Por otra parte, siendo la mancipatio un acto abstracto, el efecto traslaticio de la
mancipatio no se relaciona con la existencia de una iusta causa sino ms bien con el
cumplimiento de una forma: si se cumple y el transmitente es propietario, transfiere el
dominio. Si el transmitente no es propietario, entonces el mancipio accipines podra llegar
a adquirir el dominio por usucapin, pues la mancipatio le ha permitido entrar en posesin
de la cosa.
2.-Otorga eficacia jurdica a una serie de declaraciones verbales hechas por las
partes (nuncupatio o lex mancipatio dicta (ley dicha en el mancipio))
Eran utilizadas con una serie de finalidades como la de constituir servidumbres sobre
predios situados en suelo itlico, para testar, para reservarse por parte del enajenante el
usufructo de la cosa u otro derecho real.
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3.-Dotaba al adquirente de dos acciones especiales en su favor para proteger el

dominio adquirido. Estas acciones surgan de la auctoritas dada por el propietario
enajenante:
3.1.-LA ACTIO DE AUTORITATIS
3.2.-LA ACTIO DE MODO AGRI.
3.1.-LA ACTIO DE AUTORITATIS
Era una accin personal especial en favor de quien adquira una cosa por
mancipatio y que luego era privado del dominio de la misma o de parte de l por sentencia
judicial. Se entablaba en contra de que quien le hubiera enajenado la cosa y no era
propietario de ella.
Mediante esta actio, en caso de que un tercero fuere reconocido judicialmente
propietario de la cosa adquirida, el mancipio accipiens (adquirente) poda reclamar al
enajenante, a ttulo de indemnizacin, el doble del precio pagado por la cosa. La
obligacin subsiste hasta que en favor del mancipio accipiens hubiese operado la
usucapin.
El efecto traslaticio de la mancipatio dependa de que el enajenante (mancipio
dans) fuera propietario quiritario de la cosa. Si no lo era, el adquirente adquira slo la
posesin y poda llegar a adquirir el dominio por usucapin.
De lo expuesto, tenemos que la actio de autoritatis tena por objeto garantizar
al adquirente la tranquila disponibilidad de la cosa transmitida. De forma tal que si
mancipio dans no era legtimo propietario y no poda auxiliar al adquirente frente a la
accin reivindicatoria del verdadero propietario, estaba obligado a ttulo de pena a
devolverle el doble del precio de la cosa.
3.2.- LA ACTIO DE MODO AGRI
Era una accin en favor del adquirente. Especficamente, se aplicaba en el caso de

transferencia de fundos, de predios rsticos, cuando la cabida o extensin del predio
enajenado resultaba ser inferior a la expresada por el enajenante en la mancipatio. De
ocurrir lo anteriormente sealado, el enajenante deba pagar al adquirente a ttulo de
indemnizacin el doble de la cabida que faltaba.
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II. LA IN IURE CESSIO
Para muchos es el ms antiguo de los modos de adquirir reconocidos por el ius

civile. Considerado como modo apto para transferir el dominio de toda clase de cosas,
esto es, mancipi y nec mancipi, por el ius civile. La in iure cessio estara reconocida en la
Ley de las Doce Tablas, pero sera anterior a este cuerpo legal.
Se seala que la in iure cessio dej de aplicarse a finales del siglo III D.C.
siendo una de las razones el hecho de que en esa poca se modific sustancialmente el
derecho procesal romano. Pero, sin duda, la principal razn es que a esta poca ya la
tradicin sirve para transferir el dominio de diversas clases de cosas. Con Justiniano ya no
tiene aplicacin y no es considerada como modo de adquirir el dominio.
Lo primero que debemos destacar es que no se trata de un medio ideado con el
fin de transferir el dominio, sino una aplicacin de los principios y de las formas del
proceso, especficamente del juicio reivindicatorio.
Se llevaba a cabo ante el magistrado, a diferencia de la mancipatio que era un
acto en que slo intervenan particulares. La in iure cessio era un juicio reivindicatorio
simblico. Aqu, se finge querer iniciar, un juicio de propiedad ejerciendo una accin real,
reivindicatoria, de all que las partes comparecen ante el Magistrado, con la cosa o algo que
la represente, como si fueran litigantes.
Al igual que la mancipatio, la in iure cessio es un acto solemne y abstracto.
Por ser un modo derivativo, la iure cessio permite adquirir el dominio civil o
quiritario de las res mancipi y nec mancipi, pero la adquisicin de la cosa depende de que
el cedente sea dueo de las cosas y la transferencia tiene lugar con las cargas reales que
gravan a aqulla.
UTILIDAD: Al igual que la mancipatio, la in iure cessio era un negocio jurdico que serva
no slo para transferir el dominio de las cosas, sino que tambin para otras finalidades,
como por ejemplo, la adopcin, la emancipacin, para manumitir esclavos (per vindicta),
para constituir y extinguir servidumbres y otros derechos reales, para realizar una
enajenacin con fiducia, etc.
FORMA COMO SE REALIZABA LA IN IURE CESSIO
Formalmente, la in iure cessio era un juicio reivindicatorio simblico. En
efecto, las partes, enajenante y adquirente, que se haban puesto previamente de acuerdo
en que se iba a transferir una cosa por una parte y que la otra lo iba a adquirir, concurren
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ante el magistrado. Ante dicho funcionario, el demandante, quien pretenda adquirir el

dominio, tomaba la cosa cuya propiedad aspiraba adquirir, afirmando: esta cosa me
pertenece de acuerdo al derecho quiritario (hanc ego rem meam esse aio ex iure
quiritium), para luego tocar la cosa con la varilla (smbolo de dominio). A esta declaracin,
se le denomina vindicatio, esto es, una frmula de reivindicatio.
Ante esa declaracin, el pretor interrogaba al demandado (enajenante) acerca
de si tena algo que decir en contra de la afirmacin del demandante, esto es, le
preguntaba al que cede si hace la contra-vindicatio. Ante lo cual, el demandado bien
poda expresar que nada tena que decir o bien guardaba silencio. Ante esta
respuesta o silencio, el pretor declaraba al demandante dueo de la cosa y en virtud de tal
declaracin del magistrado, o addictio del pretor, se produca la inmediata transferencia del
dominio de la cosa. La addictio viene a ser la adhesin del magistrado a una
declaracin hecha in iure (ante el Tribunal del Magistrado) por el actor o
demandante en su propio favor.
Al igual como se exiga en la mancipatio, las partes deban estar presentes
personalmente en el acto y ser titulares del ius commercium.
Tambin era permitido formular declaraciones (nuncupationes), con
plena eficacia. De esta forma, lo que las partes hacen es aprovechar la fuerza atributiva
de la addictio, generando las condiciones que dan lugar a ella, sin que en realidad estn
afectadas por un litigio dominical, de all que se trata de un proceso imaginario.
III. LA ADJUDICATIO
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas propio del ius civile, en virtud
de una sentencia judicial dictada en un juicio divisorio. Ella adjudicaba a los
comuneros partes separadas o singularizadas de la cosa, que antes de la particin estaba
indivisa y perteneca a todos en comn. Es un pronunciamiento del juez dotado de eficacia
constitutiva de dominio.
La adjudicatio tiene lugar en los llamados juicios divisorios, esto es, aquellos
que tenan por objeto lograr la divisin de las cosas comunes y fijar los deslindes de
predios. En este caso el juez tena la facultad de hacer la particin como mejor creyera y
atribuir el dominio a cada una de las partes, que son a un mismo tiempo actores y
demandados.
Al igual que la in iure cessio se llevaba a cabo judicialmente, vale decir tambin
es un juicio, pero a diferencia de la in iure cessio, no es simblico sino que es real, es
efectivo.
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UTILIDAD: Permite adquirir tanto cosas mancipi como nec mancipi. El adquirente
adquiere las cosas en el estado en que stas se encuentren al momento de dictarse la
sentencia, as si la cosa est afecta a gravamen, el adjudicatario la adquiere con esos
gravmenes.
ACCIONES RELACIONADAS CON LA ADJUDICATIO:
1) actio communi dividundi: divisin de condominio;

2) actio familiae erciscundae: particin de herencia y
3) actio finium regundorum: rectificacin de lmites.
IV. LA LEX
La ley opera como modo de adquirir cada vez que ella as lo establece. Slo a modo
de ejemplo sealaremos algunos casos en que la ley atribuye el dominio:
1.-La ley de las XII Tablas, atribuy el dominio de la cosa legada al legatario
inmediatamente de aceptado el legado.
2.-El emperador Adriano (siglo II D.C) estableci que en caso de descubrirse un tesoro en
terreno ajeno, la mitad del tesoro se le confiere por disposicin de la ley al dueo del
terreno. La otra mitad, es adquirida por ocupacin por el descubridor.
3.-En los tiempos de Teodosio II (Siglo V D.C.) se le confiri a los ocupantes de las
tierras ubicadas en los lmites o confines del Imperio (ager desertus) el dominio de ellas
con la sola exigencia de cultivar dichas tierras.
4.-La ley atribuye el dominio de los frutos al poseedor de buena fe.
V. LA USUCAPIN
La usucapin es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas por

haberlas posedo durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems
requisitos legales.
Usucapio, es una palabra compuesta del sustantivo usus, y del verbo capere,
que significa tomar, coger.
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En la Ley de las XII Tablas se establece que el usus continuado durante dos
aos cuando la cosa era inmueble, o de un ao si se trataba de cualquier otra cosa,
otorgaba los derechos de propiedad.
Gayo nos ensea que la usucapio es la adquisicin de la propiedad por la
posesin continuada de una cosa en el tiempo sealado por la ley.
En el Digesto se hace referencia a la usucapin, como la adquisicin del
dominio mediante la continua posesin de la cosa por el tiempo determinado en la ley.
UTILIDAD PRCTICA DE LA USUCAPIN:
1.- Transforma al propietario bonitario en propietario quiritario.

2.- Transforma la posesin en propiedad si rene los requisitos que exige la ley.
3.- Evita la llamada prueba diablica. Si no existiera la usucapin, quien adquiere por
un modo derivativo debera acreditar que todos sus antecesores fueron dueos de la cosa y
remontarse hasta el momento en que surgi la propiedad, vale decir, cuando alguien la
hubiera adquirido por un modo originario.
FUNDAMENTO DE LA USUCAPIN:
Desde antiguo se dan distintas argumentaciones para demostrar la utilidad y

hasta la necesidad de una institucin como sta.
As, para algunos la usucapin realiza un valor del derecho, cual es la seguridad
jurdica pues da estabilidad a las relaciones jurdicas al consolidar situaciones que no
pueden estar indefinidamente inciertas.
Por otra parte, estn los que postulan que al privilegiarse la seguridad jurdica se
puede en ciertos casos entrar en contradiccin con otro valor jurdico, cual es la justicia.
As, Enrique Heine (poeta alemn del siglo XIX) lleg a decir que slo un pueblo como
el romano, formado por bandidos y picapleitos, era capaz de inventar la prescripcin y
consagrarla en sus leyes, y segn l, cien aos de injusticia no hacen un ao de justicia.
En todo caso, son muchos los que piensan que hay un gran sentido o fondo de
justicia al reconocer derecho al que ha sabido conservar la cosa y la ha hecho servir o
producir, y en desconocer toda pretensin al propietario que no se ha ocupado de ella. Se
llega a decir que aquel que descuida por largo tiempo una cosa, no merece ser protegido.
Su descuido prolongado parece un abandono de su derecho.
Adems, no puede olvidarse la utilidad social del derecho de propiedad, por lo
cual el propietario que no vela por sus bienes no slo descuida su propio inters sino
tambin descuida el inters general.
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En todo caso, se dice que la finalidad de la usucapio es remediar una

adquisicin que ha resultado viciosa, bien por defecto de forma, porque el modo empleado
para transmitir la propiedad no fue el adecuado, bien por razones de fondo, esto es,
cuando el transmitente no era propietario o no tena la capacidad necesaria para
traspasarla.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS BSICOS DE LA USUCAPIN:
a) la posesin (se estudia como un tema especial, sin perjuicio de formularse ciertas
precisiones al estudiar los requisitos de la usucapin).
b) El tiempo de la posesin (se estudia al tratar los requisitos de la usucapin en los
distintos perodos).
REQUISITOS DE LA USUCAPIN:
Para establecer los requisitos de la usucapin, es necesario distinguir segn distintas
pocas:
I. Derecho Antiguo
II. Derecho Clsico
III. Derecho Justinianeo.
I.-REQUISITOS DE LA USUCAPIN EN EL DERECHO ANTIGUO
1.- USUS DE LA COSA.
La palabra uso significa la detentacin de hecho de cualquier poder y, por tanto, sobre
cosas y personas y, en relacin a esta institucin, el usus sera el ejercicio de hecho del
poder de propietario sobre un bien. En todo caso, muchos romanistas, conceptualizan el
usus como el estado posesorio, y denotara lo que posteriormente se denomin
derechamente possesio civilis, distinta de la possesio naturalis, segn veremos al tiempo de
estudiar la posesin.
2.-TIEMPO DE USO
Un ao para los muebles, dos aos para los inmuebles.
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3.-ADQUIRENTE DEBE TENER IUS COMMERCIUM

En principio slo poda ser utilizada por los ciudadanos romanos.
4.-COSA SUSCEPTIBLE DE SER ADQUIRIDA (Res Habilis)
Al respecto se seala que en el antiguo Derecho Romano y en la ley de las XII Tablas no
podan ser adquiridas por este modo las cosas hurtadas o las cosas de una persona
sometida a tutela o curatela y tampoco podan serlo las cosas de los extranjeros (hostis).
Evidentemente, no son susceptible de ser adquiridas por usucapin las cosas extra
commercium.
II.-REQUISITOS DE LA USUCAPIN EN EL DERECHO CLSICO:
1.-IUS COMMERCIUM EN EL ADQUIRENTE
2.-RES HABILIS.
En principio son las mismas que en el derecho antiguo, agregndose como res no habilis,
a las anteriormente sealadas, el caso de los fundos provinciales. Podemos destacar que
se llega a la conclusin que slo podan adquirirse por este modo las cosas corporales.
Por su parte, tratndose de las cosas hurtadas, en virtud de lo dispuesto en la
ley Atinia, que mantuvo la prohibicin de usucapir las cosas hurtadas, mientras la cosa no
volviera a manos del dueo de ella (in dominum potestamen reverti). Transform el vicio
de furtividad en objetivo, vale decir, la cosa que fue hurtada no puede ser usucapida desde
luego por el ladrn (como ocurra en el perodo arcaico), mas tampoco por cualquier
tercer poseedor, aunque ignore la furtividad.
3.-POSESIN CONTINUA
En este perodo ya no se hace referencia al usus, sino que se exige posesin de la
cosa, vale decir la tenencia de la cosa con nimo de seor o dueo. Esta posesin deba
ser continua y no interrumpida. En caso de interrumpirse, se perda el tiempo de posesin
anterior. Segn algunos se trata de una posesin especial, una posesin para usucapir
(possesio ad usucapionem)
LA INTERRUPCIN DE LA POSESIN
Puede ser material o civil:
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-LA INTERRUPCIN MATERIAL es aquella en que el poseedor no puede ejecutar
actos posesorios, vale decir, consiste en un hecho, que por su naturaleza material, impide a
la persona seguir poseyendo. Ejemplo, pude ser el caso en que el poseedor de un predio es
privado del acceso al mismo porque se le inunda totalmente y por largo tiempo. En el
Derecho Romano esta clase de interrupcin hace perder el tiempo de posesin y una vez
recuperada el plazo debe empezar a contarse de nuevo.
-LA INTERRUPCIN CIVIL es aquella en que el poseedor es demandado por el
verdadero dueo, quien sale de su inactividad e interpone algn recurso procesal en su

contra, con la finalidad de recuperar la posesin.
4.-TIEMPO O TEMPUS
Un ao para los muebles y dos aos para los inmuebles.
5.-JUSTA CAUSA O JUSTO TTULO
Los juristas clsicos exigieron que la posesin fuese antecedida de un justo ttulo. Un caso
tpico es el de aquel que compra una cosa a quien no es su dueo. En este supuesto, no se
adquiere el dominio por faltar uno de los requisitos de la tradicin, esto es, que el tradente
fuera dueo de la cosa.
Se trata de un requisito objetivo, pudiendo este ttulo ser derivativo (ej:
una mancipatio, una venta o donacin seguidos de tradicin) o bien originario (ej: la
ocupacin de una cosa mancipi abandonada por su dueo, pues si otro la ocupa no se
hace inmediatamente propietario quiritario, pues falta un requisito de la propiedad
quiritaria, legitimidad en el modo de adquirir, pero puede llegar a adquirir el dominio por
usucapin).
Mayores precisiones sobre este requisito se estudiaran al analizar el tema de la
posesin y su relacin con la usucapin.
6.-BONA FIDES (buena fe)
Esta es otra exigencia incorporada por la jurisprudencia clsica, establecindose que tena
que existir buena fe en el poseedor para que la posesin lo condujera a adquirir el dominio
de la cosa por usucapin.
Este requisito en una primera etapa se objetiviza en la existencia de un ttulo,
de un negocio jurdico, ejemplo, compraventa, pero posteriormente se subjetiviza, en que
se considera que no obstante existir justo ttulo puede existir por parte del adquirente
buena o mala fe.
Se la conceptualiza como la creencia errnea en considerar al
transferente verdadero dueo de la cosa, o, la conciencia de no lesionar el derecho

ajeno con la entrada en posesin de la cosa.
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Cabe recordar que para los efectos de la usucapin la buena o mala fe se

aprecia al momento de la adquisicin de la posesin, esto es, al momento de entrar
en posesin de la cosa. Por otra parte la buena fe se presume en el poseedor. Por lo
tanto, quien alega mala fe debe probar que falta la buena fe en el poseedor. En cambio, el
ttulo no se presume y debe probarlo el que posee y est en vas de usucapir.
SITUACIONES EXCEPCIONALES DE USUCAPIN
Respecto de la exigencia de justo ttulo y buena fe debemos destacar que en
relacin a ellos existe una excepcin a la exigencia, cual es la Usus receptio o retro
usucapin. Es una clase de usucapin, pero en ella no se exige justo ttulo ni buena fe.
Admite dos modalidades:
A) LA USUS RECEPTIO ACTIO FIDUCIA
B) LA USUS RECEPTIO EX PREDIATURA.
Estas dos instituciones desaparecieron en el Derecho Justinianeo.

A) LA USUS RECEPTIO ACTIO FIDUCIA
En el Derecho Romano, antes de que se introdujeran los derechos reales de

garanta, para garantizar el cumplimiento de obligaciones exista una institucin llamada
enajenacin con pacto de fiducia que operaba en la siguiente forma: el deudor en
garanta del pago de su obligacin, transfera el dominio de la cosa de su propiedad al
acreedor, transferencia que se efectuaba empleando una mancipatio o una in iure cessio,
pero junto con hacer esto el deudor celebraba con el acreedor un pacto de fiducia (pacto
de fe) mediante el cual el acreedor se obligaba a restituir el dominio de la cosa que el
deudor le haba transferido en garanta, una vez que el deudor hubiese cumplido con su
obligacin.
Pero, poda ocurrir que el deudor cumpliese con su obligacin de pagar la
deuda, pero que el acreedor no cumpliese con el pacto de fiducia, vale decir, que no
restituyese el dominio de la cosa. En este caso, si por cualquier causa el deudor recuperaba
la posesin de la cosa, estaba en condiciones de readquirir su dominio por usucapin, sin
requerir de justo ttulo ni de buena fe. A esta usus receptio fiducia se la denomina tambin
retrousucapin, expresando con este nombre la idea siguiente: quien antes fue dueo de la
cosa puede, cumpliendo ciertos requisitos especiales, readquirirla por usucapin.
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B) LA USUS RECEPTIO PREDIATURA
Esta institucin se aplicaba en el caso de predios de particulares que haban

sido enajenados por el Estado Romano, debido a que sus propietarios tenan deudas por
impuestos u otras.
En este caso, si por cualquier causa este particular ex dueo mantuviera la
posesin o la recuperara, le bastaban dos aos de posesin para readquirir el dominio
por usucapin, sin que se le exigiera justo ttulo o buena fe.
LA LONGI TEMPORIS PRESCRIPTIO Y LA LONGUISIMA TEMPORIS

PRESCRIPTIO.
Estas dos instituciones fueron admitidas por el Derecho Romano, se considera
que seran de origen griego. Se estima que no constituyen un modo de adquirir el dominio,
sino una exceptio de la que eran titulares los poseedores de una cosa, que les
permita paralizar la accin reivindicatoria.
a) LA LONGI TEMPORIS PRESCRIPTIO
Esta institucin puede ser considerada una excepcin que se estructura sobre la
base de los elementos de la posesin clsica. En sus inicios se aplic para favorecer a
ciertas personas que no podan adquirir el dominio por usucapin, especficamente a los
que carecan del ius commercium, para extenderse luego a otros como lo seran los
extranjeros y a los poseedores de los fundos provinciales. En un comienzo se limit a los
bienes inmuebles, pero luego se concedi tambin para los muebles.
REQUISITOS:
1.-POSESIN CONTINUA
2.-TIEMPO DE POSESIN: 10 aos entre presentes y 20 aos entre ausentes. Se
entenda que lo era entre presentes si se trataba de personas que vivan en la misma
provincia, vale decir tanto el poseedor como el propietario.
3.-JUSTO TITULO Y BUENA FE.
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NATURALEZA: Es una exceptio, cuyo objeto es paralizar la accin reivindicatoria y

obtener que fuera rechazada, invocando que su posesin se funda en justa causa y buena
fe y que el predio lo ha posedo por 10 o 20 aos segn si es entre presentes o entre
ausentes.
Cabe destacar que no es un modo de adquirir el dominio, sino
simplemente una defensa o excepcin para retener la posesin, en caso de que el
propietario ejerza la accin reivindicatoria.
b) LA LONGISIMA TEMPORIS PRESCRIPTIO
Teodosio II (siglo V D.C.) le dio aplicacin general a esta institucin de origen
griego pero que poco a poco fue siendo aceptada por los romanos. Consista en que una
vez transcurridos 30 aos sin que una accin, ya sea personal o real, hubiese sido ejercitada
por su titular se extingua. Vale decir, toda accin que no tuviera un plazo especial
dentro del cual deba ser ejercitada expiraba a los treinta aos a contar del
momento en que pudo ser ejercitada, es decir, caducaba.
De esta forma, los poseedores por treinta aos o ms que no reunan todos los
requisitos para adquirir por usucapin la cosa que posean, pueden oponer esta excepcin
contra el propietario que, luego de treinta aos de no estar en posesin, pretenda
recuperarla ejerciendo la accin reivindicatoria.
En buenas cuentas lo nico que exiga era treinta aos como tiempo continuo
de posesin, sin importar si era entre presentes o entre ausentes.
Al igual que la longi temporis prescriptio, no era un modo de adquirir el
dominio sino una forma de paralizar la accin reivindicatoria intentada por el dueo
de la cosa.
III.-REQUISITOS DE LA USUCAPION EN EL DERECHO JUSTINIANEO

En esta poca podemos sealar lo siguiente:
1.-Se mantiene la antigua Usucapin del Derecho Romano Clsico, pero ahora
limitada slo a las cosas muebles y aumentado el plazo de posesin de uno a 3 aos.
2.-Se conserva, pero con importantes modificaciones la longi temporis praescriptio.
En efecto, ahora se le atribuye la calidad de modo de adquirir el dominio, vale decir se
transforma en usucapin o prescripcin adquisitiva, pero slo sirve para adquirir el
dominio de inmuebles. Pasa a denominarse Prescripcin Extraordinaria.
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En conclusin, por ella se puede adquirir el dominio de bienes inmuebles con

los mismos requisitos que en la usucapin clsica, pero el plazo de posesin es mayor,
pues se aumenta de dos a 10 aos entre presentes y a 20 entre ausentes.
3.-En lo que respecta a la longisima temporis prescriptio, ella se mantiene pero con
una doble calidad, segn si poseedor estaba de buena o mala fe.
A) Si poseedor estaba de buena fe, aunque no cumpliera con los dems
requisitos para adquirir el dominio por prescripcin o usucapin, se le atribuye a la
longisima temporis prescripcin los mismos efectos que la usucapin, o sea, la transform
en un modo de adquirir el dominio en que se exiga la posesin de la cosa durante 30 aos.
B) Si poseedor estaba de mala fe, se mantena la longisima temporis prescriptio
como una exceptio que permite paralizar la accin reivindicatoria ejercitada por el dueo
de la cosa.
LA PROTECCIN DEL DOMINIO QUIRITARIO

Torrent destaca que desde los primeros tiempos la propiedad ha tenido una
tutela enrgica y efectiva. Como prototipo de los derechos reales, la propiedad es un
derecho defendible erga omnes. El propietario puede defenderse contra cualquiera que
perturbe su situacin.
En relacin a ello, es posible destacar la circunstancia que el propietario
dispone de una serie de herramientas procesales que tienen por objeto defender su
derecho frente a privaciones, perturbaciones o amenazas por parte de terceros. As,
cuando un tercero priva al propietario de la posesin de la cosa, el medio para reclamarla
es la accin reivindicatoria (reivindicatio).
Por su parte, en caso de una perturbacin que no lo prive de la posesin, sino
que slo merme en menor o mayor medida la disponibilidad sobre la cosa o sus facultades
de uso y goce, el propietario puede utilizar la actio negatoria.
Por otra parte, cuando las perturbaciones resultan de ciertos conflictos de
vecindad, el propietario dispone de varias acciones que en su momento consideraremos.
Finalmente, conviene destacar que atendida la circunstancia de que el
propietario es normalmente poseedor, puede valerse de las acciones o remedios que
amparan la posesin, de los llamados interdictos posesorios.
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1. LA ACCIN REIVINDICATORIA (o de dominio) Actio rei vindicatio

Es la principal accin que tutela a la propiedad. Hoy en da se la conceptualiza
como la accin que tiene el propietario de una cosa singular de que no est en posesin
para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela (art. 889 Cdigo Civil).
Este concepto no corresponde exactamente al concepto romano clsico
de ella, pues segn la intentio de la frmula, la orden, en caso que el demandante
demuestre que es dueo, es condenar al demandado al valor de la cosa al tiempo de la
sentencia, a menos que el demandado la restituya voluntariamente.
As, se la puede definir como la accin real que corresponde al propietario
quiritario no poseedor contra el poseedor no propietario para obtener la
declaracin de su derecho y, en consecuencia, la restitucin de la cosa o el pago de
su equivalente en dinero.
Aspectos a destacar:
1) El titular de esta accin, esto es, el legitimado activamente para intentar la
accin reivindicatoria, es el propietario quiritario que ha sido privado de la
posesin de la cosa. Es l quien por tanto demanda en juicio.
2) El legitimado pasivamente o demandado, esto es, contra quien se dirige esta
accin es el actual poseedor que no es dueo de la cosa, vale decir, quien la posee
con nimo de seor y dueo sin serlo.
Situaciones excepcionales: Se trata de casos en los cuales el demandado no es el actual
poseedor de la cosa:
a) Constantino permiti dirigir esta accin en contra del mero tenedor, lo cual
se mantiene en el derecho justinianeo, pero para el solo efecto de que
indique quien es el poseedor de la cosa. Si el mero tenedor se niega a decir
quin es el poseedor se le considera como tal para efectos de accionar en su
contra.
b) Tambin, excepcionalmente, puede dirigirse contra aquel que ha dejado
dolosamente de poseer (dolo desiit possidere), ya sea porque enajena la
cosa para sustraerse al litigio, o porque se despoja de ella abandonndola o
destruyndola, caso en el cual, ser condenado a pagar el valor de la cosa,
determinado bajo juramento por el actor (accin reivindicatoria ficta).
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c) Puede intentarse en contra del que no es poseedor pero se hace pasar por
tal, por haberse ofrecido al verdadero poseedor para aparecer en el juicio
con el objeto de distraer al dueo con un proceso en vano (liti se obtulit).
En los casos b y c estamos ante los llamados poseedores ficticios, fueron
introducidas en el derecho postclsico.
3) La finalidad de esta accin es permitir al dueo quiritario de una cosa
identificable, recuperar la posesin de ella frente a un tercero que la retiene, vale
decir, lo que se persigue es que se reconozca su propiedad y en consecuencia se le restituya
la cosa. Esto es, busca que la situacin de hecho sea modificada conforme a derecho,
debiendo restituirse la cosa en el estado y con todos sus frutos y accesiones, sin perjuicio
de distinguirse segn la buena o mala fe del poseedor.
4) La carga de la prueba (onus probandi) incumbe al demandante, vale decir, al
propietario quiritario, quien deber acreditar su calidad de tal. Lo que ser difcil en caso de
tratarse de un ttulo derivativo. Con todo, no es necesario remontarse hasta aquel que
adquiri originariamente el dominio de la cosa, pues puede recurrir a la usucapio,
limitndose a probar que se la ha posedo por el tiempo y cumpliendo los requisitos que la
ley establece.
5) La cosa que es objeto de reivindicatio debe ser determinada individualmente.
Pueden reivindicarse todas las cosas corporales identificables y las partes pro
indiviso de una cosa en comunidad.
En el caso de una cosa compuesta puede ser reivindicada slo en su unidad y no en
cada uno de sus elementos.
En este sentido se discute en la doctrina si se puede reivindicar un corpus ex
distantibus (un rebao), considerado como unidad y totalidad, sin que sea preciso probar
el dominio de cada cosa singular agregada en el conjunto.
Las cosas accesorias unidas a la principal no pueden ser reivindicadas
separadamente de ella, pero, salvo excepciones, puede pedirse mediante una actio ad
exhibendum la separacin de las cosas singulares y sucesivamente intentarse sobre stas la
reivindicatio.
EFECTOS DE LA ACCIN REINVINDICATORIA
Esto se refiere a determinar los resultados del juicio, por ello es necesario
distinguir segn si el demandante logra vencer o no. As, en el evento de que la accin
reivindicatoria hubiese sido rechazada, el poseedor demandado va a continuar como
poseedor, por tanto, no es obligado a restituir. En cambio, si la accin es acogida, hay
que tomar en consideracin distintos aspectos:
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1) Restitucin
2) Deterioros
3) Frutos
4) Gastos y mejoras
1)RESTITUCION: En primer trmino, el demandante vencedor tendr derecho a la
restitucin de la cosa o en su defecto, si se ha hecho imposible la restitucin, tiene derecho
a la correspondiente indemnizacin, pero en todo caso estrictamente es necesario
distinguir segn si poseedor estaba de buena o mala fe.
a) Si el poseedor estaba de buena fe: en este caso, slo es responsable en
caso de que la imposibilidad de restituir se deba a culpa o dolo suyo cometido despus de
iniciado el juicio reivindicatorio (litis contestatio).
b) Si el poseedor estaba de mala fe: en este caso, es responsable por su
culpa ya sea antes o despus del inicio del juicio reivindicatorio, siendo tambin
responsable del caso fortuito ocurrido despus del inicio del juicio reivindicatorio.
Por ltimo, conviene tener presente, que el ladrn siempre es responsable y
por tanto obligado a indemnizar.
2) DETERIOROS: Esto tiene importancia slo si es posible la restitucin. En cuanto a
los deterioros que pudo haber sufrido la cosa, es necesario atender a la buena o mala
fe del poseedor, pues si estaba de buena fe no responde de daos causados por su culpa
antes de la notificacin de la demanda. En cambio, si estaba de mala fe responde tanto de
los daos causados antes y despus de la notificacin y no slo que deriven de su culpa
sino tambin por caso fortuito, salvo que pruebe que el propietario tambin los habra
sufrido.
3) FRUTOS: Otro aspecto importante de solucionar es el que dice relacin con los frutos
en que tambin hay que atender a la buena o mala fe del poseedor.
En efecto, el poseedor de buena fe, slo est obligado a restituir los frutos
percibidos o que ha dejado de percibir por su negligencia despus de la notificacin de la
demanda y los que se encuentren en su poder despus de ese momento. Vale decir,
aquellos percibidos antes de la litis contestatio pero que no consumi (por la litis
contestatio se interrumpe civilmente la posesin).
Por su parte, el poseedor de mala fe est obligado a restituir todos los frutos,
vale decir los que percibi antes como los que perciba despus de notificada la accin
reivindicatoria. En caso de que los hubiera consumido, debe restituir su valor. Adems
debe restituir los frutos que por su negligencia o descuido la cosa no produjo.
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4) GASTOS Y MEJORAS: Finalmente, es necesario resolver el problema de los gastos

o mejoras aplicados a la cosa, vale decir, determinar qu tipos de gastos y de
mejoramientos hechos en la cosa debe el propietario al poseedor vencido.
Al respecto, se impuso el criterio de que tratndose del poseedor de buena fe
deban reembolsarse los gastos necesarios, vale decir aquellos imprescindibles para la
mantencin de la cosa, y los tiles, esto es, aquellos que aumentan el rendimiento o valor
de la cosa (ej, predio: mejoramiento de su sistema de riego), y no se reembolsan los
gastos voluptuarios, esto es, aquellos destinados al mero embellecimiento o lujo, pero
con Justiniano se admite que pueden ser retiradas esta especie de mejoras, pero el
propietario tena derecho a optar por quedrselas pagando al poseedor vencido el precio
de las mismas.
En cuanto al poseedor de mala fe, se llega a aceptar que tiene derecho al
reembolso de los gastos necesarios y con Justiniano se le reconoci el derecho a retirar las
mejoras voluptuarias.
2. LA ACCIN NEGATORIA
Esta accin le corresponde al propietario quiritario, para defenderse de
aquellos ataques a su derecho de dominio, que no consistan en negarle este
derecho ni privarle de la posesin de la cosa, sino en la pretensin de mermar sus
facultades atribuyndose derechos sobre la cosa, como por ejemplo un derecho de
servidumbre de paso, un usufructo, un derecho de prenda, etc.
Se utiliza para poner trmino a las perturbaciones provocadas por quien pretenda
sin fundamento tener un derecho de usufructo u otro derecho real de goce en su
predio. El objetivo preciso consiste en que se declare la inexistencia de semejantes
gravmenes.
Peso de la prueba:
El demandante debe acreditar su dominio y probar la lesin causada por el
demandado, o, lo que se teme que pueda causar.
Por su parte, el demandado debe acreditar la existencia del derecho que el
propietario le niega.
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EFECTOS DE LA ACCIN NEGATORIA

Si aquel que pretende un derecho real en cosa ajena no logra probarlo, el
propietario que haba ejercitado la accin negatoria obtena una orden de cesacin de los
actos de perturbacin, pudiendo pedir, en caso necesario, que el perturbador diera caucin
o fianza para garantizar que en lo futuro no proseguira con la perturbacin (cautio de non
amplius turbandu).
3. ACCIONES RELATIVAS A CONFLICTOS DE VECINDAD

En cuanto a las acciones de defensa del dominio que resultan de ciertos
conflictos de vecindad debemos sealar que son varias, segn sea la molestia o problema
que se presente, debiendo recordar que se trata de limitaciones recprocas de la propiedad
inmobiliaria, que pueden suponer tambin recprocas inmisiones en la propiedad ajena y
que, entre otras funciones, buscan tutelar determinados derechos que el propietario de un
inmueble, en cuanto tal, tiene respecto a los fundos o predios vecinos, constituyendo de
esta forma medios judiciales de defensa de la propiedad.
4. OTRAS DEFENSAS
1) Interdicto quod vi aut clam que era utilizado cuando un tercero realizara
contra la prohibicin del interesado mediante fuerza (vi), o de forma clandestina (clam),
obras en un fundo de otro, siendo la finalidad del interdicto el respeto de su derecho.
2) El propietario poda invocar su condicin de poseedor para utilizar las
defensas o remedios establecidos para cautelar o proteger la posesin.
EXTINCIN DEL DOMINIO

La propiedad se pierde o extingue por distintas causas, las que pueden decir
relacin con sucesos referidos a la cosa misma objeto de la propiedad, casos en los cuales
se dice que la extincin es absoluta, extinguindose el dominio para su actual titular y no
pasando por ello a ser propiedad de otro; o bien a acontecimientos referidos a casos en
los cuales la cosa slo se pierde para su actual propietario, pasando el dominio a otra
persona, casos en los cuales se dice que la prdida o extincin es relativa.
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Un caso especial es el referido al

propietario, vale decir, la situacin de dereliccin.
abandono o renuncia por parte del
En relacin a lo referido, se pueden mencionar, a modo de ejemplo, como

prdida por sucesos
referidos a la cosa misma objeto del derecho de propiedad, las siguientes:
SITUACIONES DE EXTINCIN ABSOLUTA , esto es, de
a) destruccin fsica.
b) por ser puesta fuera del comercio humano
c) por diversas razones:
c.1) en el caso de los animales salvajes: por recuperar su libertad
c.2) en el caso de los domesticados al perder el hbito de ir y volver
Por su parte, como ejemplos de SITUACIONES DE EXTINCIN
RELATIVA, esto es, casos en los cuales la cosa slo se pierde para el actual propietario,
pasando el dominio a otra persona:
a) Prdida por acontecimientos que se refieren a la capacidad del sujeto.
b) Por adquisicin de la cosa por parte de un tercero y esta puede ser:
b.1) con la voluntad del propietario anterior
b.2) sin la voluntad del propietario anterior (usucapin).
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LA POSESIN
En un sentido amplio la posesin es el poder fsico que el hombre ejerce sobre
una cosa, tenga o no derecho a ella, vale decir, significa tener materialmente una cosa. Esto
es, una situacin o fenmeno de hecho, pues para tener una cosa no es necesario estar
provisto de un ttulo del que se derive algn derecho a la tenencia.
En todo caso, el concepto jurdico es distinto, segn veremos ms adelante.
Concepto actual
Nuestro legislador, en el artculo 700 del Cdigo Civil, define la posesin como
la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo, sea que el dueo o el
que se da por tal tenga la cosa por s mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a
nombre de l.
EVOLUCIN
En el derecho arcaico, la figura que despus se llamar posesin forma parte
del amplio concepto denominado usus, que significa el ejercicio de hecho de un poder
sobre cosas y personas, en oposicin al mancipium, que indica la titularidad jurdica del
poder sobre ambas.
Posteriormente, comienza a utilizarse la expresin possessio, distinguindose
pronto entre una naturalis y otra civilis.
De este modo, al mero hecho de tener fsicamente una cosa se le
denomina, por los juristas, possessio naturalis. Es lo que hoy llamamos mera
tenencia o simple detentacin. As, son poseedores naturales, entre otros, el
arrendatario, el comodatario, el depositario, el pignoratario y el usufructuario, por cuanto
ellos detentan una cosa, pero no tienen animus dominii.
Por su parte, utilizan la expresin possessio civilis para referirse a la
tenencia de una cosa como dueo, independientemente de que el poseedor sea
verdadero dueo o no lo sea.
Lo que hoy denominamos como posesin corresponde a la llamada possessio
civilis, vale decir, el seoro o disposicin de hecho sobre una cosa con la pretensin de
tenerla como propia. De esta forma, possessio civilis o simplemente possessio significa, en
el derecho clsico, la disponibilidad de hecho de una cosa, el estado de seoro sobre ella
(independientemente de ser o no propietario de ella), con intencin de tenerla para s
mismo, con exclusin de los dems.
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La jurisprudencia clsica sobre la base de soluciones a casos concretos va

depurando el concepto jurdico de posesin, sugiriendo la existencia de distintas clases de
posesin, fijando al respecto criterios distintivos, que precisaremos al tiempo de estudiar
cada una de estas distinciones.
Sobre la base de estas distinciones, el concepto que vamos a manejar
nosotros de ahora en delante de posesin es el de posessio civilis, esto es, la
tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y dueo.
CLASIFICACIONES Y PRECISIONES DE LA JURISPRUDENCIA CLSICA

SOBRE LA POSESIN:
1) POSSESIO CIVILIS Y POSSESSIO NATURALIS
La posesin (possessio civilis) se distingue por una parte de la propiedad
(dominium), que es el seoro jurdico absoluto, esto es, sostenido por el ordenamiento
jurdico y oponible a todos los hombres y, por otra parte, se distingue de la tenencia
(possessio naturalis), esto es la mera disponibilidad de una cosa reconociendo dominio
ajeno.
El poseedor civil se distingue del natural, por cuanto, el primero, puede
llegar a ser dueo de la cosa por el transcurso del tiempo, mediante la usucapin,
si se cumplen otros requisitos legales. En cambio, el poseedor natural no puede llegar a ser
propietario por este expediente.
Otro rasgo distintivo de la possessio civilis respecto de la possessio naturalis es
que si el poseedor civil pierde la posesin puede recuperarla ejerciendo la accin
reivindicatoria si es el dueo de la cosa, o mediante la accin publiciana si no lo
es. En cambio, el poseedor natural que pierde la tenencia de la cosa no dispone de estas
herramientas.
Cabe destacar, que los juristas romanos, a esta altura de los tiempos, reservan la
palabra possessio al sentido de la possessio civilis.
2) POSSESSIO AD USUCAPIONEM Y POSSESIO CIVILIS
Algunos identifican la possessio civilis con la possessio ad usucapionem
(Savigny), pues para que la posesin conduzca a la adquisicin del dominio por medio de
la usucapin, es necesario poseer como dueo y cumplir otros requisitos.
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En todo caso, entre el trmino possessio civilis y possessio ad

usucapionem existira una relacin de gnero a especie, puesto que para usucapir es
necesario ser poseedor civil y cumplir ciertos requisitos, entre otros, justo ttulo y buena fe,
pero no todo poseedor civil es poseedor ad usucapionem; para ser poseedor civil basta
con detentar fsicamente una cosa, sin que sea necesario tener un justo ttulo y entrar de
buena fe a poseer la cosa.
3) POSSESSIO AD USUCAPIONEM Y POSSESSIO AD INTERDICTA:
Esta nueva distincin que formula la jurisprudencia atiende a los efectos jurdicos
que poda acarrear la posesin.
Por possessio ad usucapionem los juristas sealaban como tal a la posesin que
conduca, al cumplirse ciertos requisitos, a la adquisicin de la propiedad del bien posedo,
precisamente mediante la usucapin.
Por su parte, la possessio ad interdicta era aquella que no conduca a la
adquisicin del dominio, pero que otorgaba al poseedor tutela para su seoro, por
intermedio de los interdictos posesorios. Estrictamente hablando, el poseesor ad interdicta
no es un poseedor civil, sino un poseedor natural al cual, excepcionalmente, se le reconoce
la posibilidad de defender su possesio mediante interdictos.
4) POSSESSIO IUSTA Y POSSSESSIO INIUSTA
Otra distincin que formula la jurisprudencia es en atencin a la forma como
haba sido adquirida la posesin, vale decir, segn cual fuera su causa, distinguindose la
possessio iusta (justa) de la possessio iniusta (injusta).
La possessio iusta sera aquella que haba tenido una fuente legtima de
adquisicin. Es la posesin exenta de vicios, en otras palabras la que no es violenta,
clandestina, ni precaria (nec vi, nec clam, nec precario).
Dicho de otra forma la iusta causa o justo ttulo de posesin es un
antecedente tpico objetivamente conducente a fundar la obtencin del dominio
por medio de un modo de adquirir, con independencia de que la adquisicin haya
tenido o no lugar (recordar concepto entregado al tiempo de ver los requisitos de la
usucapin en el derecho clsico).
PRINCIPALES CAUSAS O JUSTOS TTULOS POSESORIOS:
Las causas justificativas de la posesin se indican con la partcula pro, y, as,

podemos mencionar como principales causas justificativas de la posesin las siguientes:
1) Pro suo (como suyo o como propio): para que se configure este ttulo es
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necesario que el poseedor crea ser suya la cosa, o poder haber sido suya, de no
haberse omitido las formalidades civilis de la adquisicin.
De este modo, el conocimiento real o reconocimiento por parte del sujeto de
pertenecer a otro la cosa, resulta incompatible con esta clase de causa. As, quien compra
una cosa a otro, sabiendo que el vendedor no es el dueo de la cosa, no puede decir que
posee la cosa por pertenecerle, vale decir, pro suo, pues estara mintiendo.
2) Pro emptore: en este caso la causa o justo ttulo es un contrato de
compraventa, pues en virtud de ella la cosa es entregada por el vendedor al comprador en
cumplimiento de una obligacin, por lo cual el comprador entre en posesin de la cosa.
3) Pro donatio: La donacin tambin opera como justa causa
possessionis, en forma independiente de que adems pueda haber adquirido el dominio.
4) Pro dote: se da cuando se entregan bienes al sujeto en calidad de
dote, dejando al sujeto como poseedor, sin perjuicio de poderlo dejar como dueo, si el
que entrega es dueo de las cosas.
5) Pro herede: Se da respecto de las cosas halladas entre los bienes de un
difunto que el heredero comienza a detentar efectivamente en cuanto heredero y
con la creencia de ser tal, independientemente de que hubieran pertenecido o no al
fallecido.
6) Pro legato: Se da respecto de las cosas que han sido legadas en
dominio a un sujeto, quien al recibirlas entra en posesin, independientemente de que
adquiera el dominio.
7) Pro solutio: opera en el evento del cumplimiento o pago de una
obligacin en virtud de la cual el sujeto pasivo, deudor, se puso en la necesidad
de transferir el dominio de la cosa.
En este evento, al entregar el deudor la cosa al acreedor, ste entra a
poseer la cosa, independientemente de que adquiera el dominio.
8) Pro creditore: Se refiere al caso de aquellas cosas recibidas en propiedad
para su devolucin. En todo caso, tratndose de cosas fungibles no tiene mayor
importancia el problema posesorio.
9) Pro derelicto: El que ocupa una cosa que ha sido abandonada por
quien dice ser su dueo, al ocuparla lo que hace es convertirse en poseedor pro
derelicto (como abandonado). En este caso, la causa no es la ocupacin misma sino
su antecedente: el hecho del abandono, independientemente de que lo haya efectuado.
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En todo caso, possessio iusta no es sinnimo de possessio ad

usucapionem, pues para poder adquirir por usucapin no basta con ser la posesin justa,
adems es necesario ser poseedor de buena fe.
Por su parte, la possessio iniusta, que algunos denominan viciosa, era la
nacida por efecto de un vicio o por lesin para el anterior poseedor, vicios que podan ser
la violencia (vi), la clandestinidad (clam) o el precario (precario). Vale decir, injusta o
viciosa, es la que tiene origen violento, clandestino o precario respecto del anterior
poseedor.
En este sentido, poseedor violento, es l que con violencia en las personas o
fuerza en las cosas entra en posesin de un mueble o inmueble.
Por su parte, poseedor clandestino, es l que entra a poseer subrepticiamente,
sin que lo sepa el dueo o poseedor pero sin emplear fuerza.
Finalmente, poseedor con vicio precario, es el que tiene una cosa habindola
solicitado y que luego se niega a restituirla a aquel que se la entreg.
Importancia de la distincin entre posesin justa e injusta:
Esta distincin no tiene importancia respecto de todos, sino que slo respecto
del poseedor anterior, vale decir, contra ste, generalmente la posesin viciosa no es
amparada por interdictos, pero s contra cualquier otro individuo que intente perturbarla.
5) POSSESSIO BONAE FIDEI (buena fe) Y POSSESSIO MALAE FIDEI (mala

fe):
En base a la conviccin que tuviera el poseedor respecto de su condicin de tal,
la posesin puede ser de buena o mala fe.
Posea de buena fe aqul que crea tener un derecho legtimo sobre la cosa
poseda, es decir, quien estaba convencido o tena la conviccin ntima que la cosa le
corresponda por derecho. Poseedor de buena fe es quien tiene la conviccin, sin duda
ninguna, de tener derecho a la posesin, lo cual en el caso de la possessio civil,
corresponde a la creencia de ser el propietario de la cosa (animus domini).
Posea de mala fe el que actuaba como poseedor a sabiendas de que careca
de derecho alguno sobre la cosa objeto de su seoro.
La posesin de buena fe no es lo mismo que posesin justa no obstante
que en general se tiende a confundir. En este sentido, puede decirse que no
necesariamente quien posee de mala fe es poseedor injusto, pues la buena o mala fe
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pueden existir tanto en la posesin adquirida sin vicios, cuanto en la viciosa. As, es
posible que un poseedor de buena fe tuviera una posesin injusta, como el propietario
desposedo que recupera la posesin del objeto usando la violencia. Inversamente, poda
una persona ser poseedor de mala fe y no tener una posesin injusta, como cuando se
compra un inmueble sabiendo que no es de propiedad del vendedor.
Importancia de la distincin entre posesin de buena fe y mala fe:
La buena fe no influye en lo referente a los interdictos, pero confiere otras
ventajas:
- permite la adquisicin de los frutos,
- confiere la accin publiciana
- permite llegar a adquirir el dominio de las cosas por usucapin.
ELEMENTOS DE LA POSESIN CIVIL

La possessio civilis consiste en detentar materialmente una cosa con el nimo
de tenerla para s. De esta forma, las fuentes romanas distinguan dos elementos: el corpus,
y el animus.
a) EL CORPUS
Es el elemento material (objetivo) y consiste en posibilidad fsica de disponer de una
cosa, con exclusin de toda otra persona.
En un principio, predominaba una concepcin materialista, vale decir, deca
relacin con la idea de aprehensin fsica, pero posteriormente se entendi que no era
necesario el directo e inmediato contacto con la cosa, vale decir, no se requiere
necesariamente aprehensin fsica pero si posibilidad de disponer materialmente de la
cosa, esto es, basta un hecho material cualquiera que permita disponer al adquirente de
ella segn su arbitrio. Al respecto se seala que la jurisprudencia fue espiritualizando el
concepto de corpus y dndole mayor flexibilidad.
El corpus consiste en la aprehensin de la cosa, que da al poseedor la
posibilidad de ella con exclusin de cualquier otro sujeto.
b) EL ANIMUS O ANIMUS POSSIDENDI O ANIMUS DOMINI
Es el elemento espiritual, intencional, volitivo, interno (subjetivo) y consiste en la
intencin o voluntad de conducirse o actuar como si se fuera dueo de la cosa, vale
decir, de disponer de ella con exclusin de toda otra persona.
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Este animus domini no implica el pensamiento de que se sea efectivamente

propietario. Es necesario destacar que el animus no significa la voluntad o la intencin de
adquirir la posesin, sino slo de comportarse como dueo de la cosa.
Cuando falta el animus, no hay posesin, sino que slo detentacin o mera
tenencia (possessio naturalis) y as, por ejemplo, el arrendatario, el depositario, el
comodatario, el usufructuario, son meros tenedores.
El animus es para algunos el elemento determinante y soberano de la posesin,
en efecto, lo que hace que la tenencia de una cosa se convierta en posesin, lo es
precisamente el animus.
COSAS SUSCEPTIBLES DE POSESIN
Requisitos:
1.-Debe estar dentro del comercio humano.
2.- Debe ser determinada, esto es, debe tratarse de una cosa especfica.
3.- Debe tener existencia independiente, por lo cual no cabe poseer las cosas que
forman partes integrantes de un todo, ni partes divididas de una cosa mueble.
4.-Debe ser corporal. Al respecto cabe destacar que en el concepto de posesin que
hemos entregado resalta la idea de tenencia, esto es, tener o mantener una cosa, lo que se
relaciona directamente con la idea de cosa corporal, que son precisamente las que pueden
ser aprehendidas por los sentidos.
ADQUISICIN DE LA POSESIN
La posesin se adquiere con la entrada en el poder de disposicin de la cosa y la
intencin de poseerla a ttulo exclusivo, vale decir, se requiere que concurran los dos
elementos constitutivos de sta, cuales son, el corpus y el animus.
En cuanto al corpus, en los primeros tiempos se entendi que la adquisicin
de la posesin supona un acto de toma efectiva de control material, esto es, exige un
contacto material o fsico con la cosa, tomndola u ocupndola. Con el tiempo se lleg a
establecer que no necesariamente exiga una aprehensin real o fsica de la cosa, sino ms
bien un hecho material cualquiera que permitiese al adquirente disponer de ella.
Por su parte, el animus determina que al tiempo de tomar contacto con la
cosa el sujeto debe tener la intencin de detentar la cosa como suya. De esta forma, por
no tener conciencia de lo que hacen, no pueden adquirir la posesin, por ms que tengan
el corpus: los dementes y el impber infantia minor.
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CONSERVACIN DE LA POSESIN
En principio estaba condicionada a la coexistencia del corpus y el animus, pero
esto se atenu al establecerse excepciones, fundamentalmente respecto del corpus.
As, se segua conservando la posesin manteniendo slo el nimo en el
caso del esclavo que se fugaba hasta que otro lo posea. Lo mismo cuando la cosa era
entregada a una persona en calidad de mero tenedor, pues si bien ste pasa a detentarla
reconoce dominio ajeno. Tambin, en la posesin de los predios de estacin, que se usan
en verano o en invierno, que se retienen solo animo durante la temporada en que se
cierran y se dejan por su poseedor. En estos casos, podemos apreciar que existe una cierta
posibilidad de recuperacin de la relacin corporal.
En cuanto al animus, si bien se mantuvo como exigencia, se estableci una
excepcin, cual es, el caso del poseedor a quien sobreviniera una enfermedad mental.
PRDIDA DE LA POSESIN
La posesin de una cosa puede perderse ya por prdida del corpus, ya por
prdida del animus o bien por la prdida de ambos elementos a la vez.
A.-PRDIDA DEL CORPUS: cesa el poder fsico del poseedor sobre la cosa, sin haber
perdido el animus, lo cual ocurre en los siguientes casos:

1-Cuando otro se apodera de la cosa poseda con nimo de hacerla suya.
2.-Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se hace imposible el ejercicio de
actos posesorios. ej: si se inunda permanentemente un predio.
3.-En caso de prdida material de las cosas, siempre y cuando no se encuentren
bajo el poder del poseedor.
B.-PRDIDA DEL ANIMUS, esto es, cesa la voluntad de seguir poseyendo, vale decir, la
persona que posea la cosa reconoce dominio ajeno, cesaba la intencin de poseer la cosa
para s, reemplazndola por la de detentar la cosa por otro (alieno nomine).
Ej: cuando quien posea una cosa la vende a otro pero la sigue ocupando como
mero tenedor (constitutum possesorio).
C.-PRDIDA DEL CORPUS Y DEL ANIMUS: lo que ocurre en los siguientes casos:
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1.-En caso de abandono de la cosa por el poseedor con intencin de

desprenderse del dominio (dereliccin)
2.-En caso de tradicin de la cosa efectuada por el poseedor.
3.-En caso de fallecimiento del poseedor.
NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN

La pregunta a responder es si la posesin es un hecho o un derecho. En este sentido
existen dos posiciones principales, la de Savigny y la de Von Ihering.
Para Savigy la posesin es un hecho, pero que por sus consecuencias se
asemeja a un derecho. Esta es hoy la doctrina mayoritaria.
Ihering, considera que si bien la posesin nace puramente de hecho, tampoco
es menos cierto que los derechos son intereses jurdicamente protegidos y el derecho es la
seguridad jurdica del goce, de lo cual resulta que la posesin es un derecho porque est
jurdicamente protegida.
LA PROTECCIN O DEFENSA DE LA POSESIN:

El Derecho Romano estableci una serie de instrumentos procesales para
amparar o proteger la posesin, destacndose en este sentido, la accin publiciana y los
interdictos posesorios.
A. LA ACCIN PUBLICIANA
Se la define, como la accin que tiene el poseedor desposedo que estaba en vas de
adquirir por usucapin, para recuperar la cosa de manos de quien la tuviese (sera
una actio in rem, ficticia).
Es la accin que se concede a un poseedor en vas de usucapir con la misma

eficacia que la reivindicatoria para el propietario.
Se funda en la ficcin de la usucapin cumplida, vale decir, en virtud de
una ficcin introducida por el pretor, segn la cual el juez debera resolver como si la
usucapin se hubiese cumplido y el demandante ejercitase la correspondiente accin
reivindicatoria, por lo cual algunos la denominan reivindicatio ficticia.
Habra sido creada por el pretor del ao 67 a.C., Quinto Publicio.
Su finalidad es recuperar la posesin.
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Puede ser intentada:

a) Por el propietario bonitario, es decir, l adquirente de una cosa mancipi
respecto de la cual no se emple un modo del ius civile.
b) Por el poseedor que habiendo recibido por traditio una cosa de quien
no era su dueo, estaba en vas de usucapir.
c) Conviene destacar que, si bien la accin publiciana naci para proteger al
poseedor de una res mancipi que no puede probar dominio quiritario al haber faltado la
mancipatio o la in iure cessio, y despus fue extendida para proteger al adquirente a non
domino, ello no impidi que terminara siendo usada tambin por todo poseedor en vas
de usucapir e, incluso, por el verdadero propietario civil de la cosa de la cual ha
perdido la posesin, lo cual se explica por razones prcticas relacionadas con la dificultad
que conlleva la prueba del dominio en la accin reivindicatoria.
REQUISITOS PARA EJERCERLA
Hemos sealado que se funda en una ficcin, vale decir, se ordena al juez tener
por cumplido el tiempo legal de posesin que habilita para usucapir, por lo cual, partiendo
de ese dato ficticio, el juez debe verificar si entonces el demandante hubiera sido
propietario quiritario, por lo cual es necesario determinar si se cumple con ciertos
requisitos, cuales son:
1) JUSTO TITULO
2) BUENA FE.
En lo referente al justo ttulo, debe tratarse de un ttulo traslaticio de dominio.

Se trata de un requisito objetivo, pudiendo este ttulo ser derivativo (ej: una venta o
donacin seguidos de tradicin) o bien originario (ocupacin de una cosa abandonada por
quien no es su dueo, pues si otro la ocupa no se hace inmediatamente propietario
quiritario).
EFECTOS DE LA ACCIN PUBLICIANA

A) SI DEMANDADO ERA DUEO DE LA COSA: El demandado opondra la calidad
de propietario, mediante la exceptio iusti dominii, con lo cual, en principio, el demandante

perdera el juicio, sin perjuicio de recordar lo dicho al estudiar la propiedad bonitaria
(exceptio doli o exceptio rei venditae et traditae, segn el caso).
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B) SI DEMANDADO ERA POSEEDOR DE MALA FE: El demandante debe triunfar.

C) EN CASO DE SER AMBOS POSEEDORES DE BUENA FE: va a triunfar aquel que
disponiendo de ttulo la hubiese posedo primero. S ambos la recibieron de distintas

personas, vence el actual poseedor.
B. INTERDICTOS POSESORIOS
Son acciones especiales que tienen como fundamento a la posesin y cuyo objetivo
es protegerla.
En todo caso, en una primera poca los interdictos posesorios tenan por
objeto proteger ciertas situaciones de tenencia de cosas, ya para mantener al interesado en
su tenencia, ya para permitirle recuperar la cosa perdida.
Posteriormente, la proteccin interdictal se extiendi tambin al poseedor civil,
fuera o no dueo de la cosa. En la poca clsica, ordinariamente los interdictos se aplican
en favor del poseedor civil.
CLASIFICACIN DE LOS INTERDICTOS POSESORIOS:
I) Interdictos retinandae possessionis o prohibitorios

II) Interdictos recuperandae possessionis o restitutorios.
Con todo, hay que destacar que en algunas situaciones, un interdicto
perteneciente al primer grupo cumple funcin recuperatoria.
I.-INTERDICTOS DE RETINANDAE
(INTERDICTUM PROHIBITORIUM):
POSSESSIONIS
PROHIBITORIOS
Tambin se les denomina interdictos conservatorios puesto que estn destinados a

conservar la posesin de una cosa, respecto de la cual se sufre alguna perturbacin. Son de
esta especie dos clases de interdictos:
a) INTERDICTO UTI POSSIDETIS
b) INTERDICTO UTRUBI.
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a) INTERDICTO UTI POSSIDETIS (as como poseis seguiris poseyendo): en
su origen tena por finalidad impedir toda perturbacin o molestia en la posesin

de inmuebles, especficamente parcelas del ager publicus (es prohibitorio).Se
otorgaba al actual poseedor de un inmueble en contra de cualquiera que lo
perturbara, siempre que el actual poseedor no fuese perturbado en su posesin por
aquel a cuyo respecto tena una posesin viciosa, vale decir, salvo que l fuera
poseedor vicioso respecto del que lo perturbaba.
b) INTERDICTO UTRUBI: tena la misma finalidad que el anterior, pero con
respecto a la posesin de cosas muebles. Se concede a quien haya estado en

posesin de una cosa mueble durante la mayor parte del ao anterior al interdicto
sin violencia, clandestinidad o precariedad respecto de su adversario.
Se dice, que el interdicto Utrubi puede ser conservatorio o bien
restitutorio, segn triunfe el poseedor actual o quien lo turbase, puesto que realmente
protege a aquel que ha posedo durante mayor tiempo durante el curso del ao que
precede.
Cabe destacar, que estos interdictos deben ser opuestos dentro del ao en
que se ha sufrido la perturbacin o molestia.
II.-INTERDICTOS DE RECUPERANDAE POSSESSIONIS :
Tambin se les denomina interdictos recuperatorios de la posesin. Ellos persiguen que

se restituya la posesin a quien ha sido despojado de la misma con violencia. Se dan
nicamente para recuperar la posesin de inmuebles, lo que es lgico, ya que, tratndose
de muebles, el interdicto utrubi sirve tanto para mantener como para recuperar la
posesin.
Son de dos clases:
a) INTERDICTO DE VI O UNDE VI
b) INTERDICTO DE VI ARMATA.
a) INTERDICTO DE VI (unde vi) o DE VI COTTIDIANA : Se otorgaba a favor de

aquel que haba sido expulsado de un fundo o impedido de entrar en l por
cualquier forma violenta, salvo que esa violencia fuera de la especie que se
contempla en el interdicto de vi armata y salvo que la posesin del poseedor
perturbado no fuese viciosa respecto de su adversario. En otras palabras, procede
cuando el despojo se ha hecho sin armas, requirindose que quien lo intenta sea
poseedor justo (esto es, que haya adquirido la posesin sin violencia,
clandestinidad o precariedad con respecto a su adversario), puesto que de no ser
as, el adversario podra oponer la exceptio vitiosae possessionis (excepcin de
posesin viciosa) y el interdicto sera rechazado. Mediante este interdicto se
obtena el reintegro en la posesin del poseedor que haba sido despojado de ella
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y se le otorgaba una indemnizacin por los perjuicios. Deba ser interpuesto

dentro del plazo de 1 ao contado desde el momento del despojo.
b) INTERDICTO DE VI ARMATA (unde vi armata): En parte es semejante al
anterior, pero se diferencia de l en que procede cuando alguien ha sido
despojado de la posesin mediante la violencia, pero que era ejercida con armas o
bien que ha sido consumada por una tropa de personas. Este interdicto no
estaba afecto a limitacin en cuanto a plazo para interponerlo y proceda an
en caso de que el desposedo tuviera una posesin viciosa con respecto al
causante del despojo.
LOS INTERDICTOS POSESORIOS EN EL DERECHO JUSTINIANEO.

En el Derecho Justinianeo los interdictos retinandae possessionis se refunden en uno slo
bajo la denominacin de uti possidetis.
En cuanto a los interdictos recuperandae possessionis, ya no se distingue y
genricamente se habla de interdicto de unde vi, con exigencia de un plazo de un ao
para ser ejercido y pudiendo ser deducido incluso por quien posee viciosamente
respecto de su adversario, vale decir, no puede oponerse la excepcin de posesin
viciosa, por lo cual se puede decir que, en el Derecho Justinianeo, la violencia no puede ser
una excusa para hacer justicia por propia mano. Cabe destacar que este interdicto procede
no slo en contra de quien ejerce la violencia sino tambin en contra de quien la ordena.
UTILIZACIN DE LOS INTERDICTOS POR LOS PROPIETARIOS:
La jurisprudencia consider la posibilidad de utilizacin de los interdictos posesorios por

los propietarios por la facilidad dado que bastaba con acreditar la posesin.
EL INTERDICTO DE QUOD PRECARIO: Conviene destacar, en relacin al poseedor
precario, la existencia del interdicto quod precario, que concede el pretor para recuperar
la cosa en posesin cedida al precarista.
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IMPORTANCIA JURDICA DE LA POSESIN

Sin perjuicio de ser la posesin un hecho, ella produce importantes efectos jurdicos, que
los romanos reconocieron segn distintas circunstancias o requisitos, como la buena fe, la
iusta causa, el transcurso del tiempo y otros. La importancia jurdica de la posesin se
destaca, entre otros aspectos, por:
1. EL POSEEDOR ES REPUTADO DUEO MIENTRAS OTRA PERSONA NO
JUSTIFIQUE SERLO. Se trata de una presuncin legal, esto es, que admite prueba
en contrario.
Se seala que el poseedor goza en los juicios reivindicatorios de una
legitimacin pasiva, vale decir, el peso de la prueba recae sobre el reivindicante que debe
acreditar que es propietario.
2. LA ADQUISICIN DE LA POSESIN LLEVA, EN CIERTOS CASOS, A
ADQUIRIR INMEDIATAMENTE EL DOMINIO DE LA COSA, como ocurre
con la ocupacin cuando opera como modo de adquirir.
3. LA POSESIN DE BUENA FE CONDUCE A ADQUIRIR EL DOMINIO DE
LA COSA POSEIDA MEDIANTE LA USUCAPIN, SI SE CUMPLEN
OTROS REQUISITOS.
4. EL POSEEDOR DE BUENA FE, MIENTRAS SE MANTENGA LA BUENA
FE, ADQUIERE LOS FRUTOS DE LA COSA POSEIDA.
5. LA POSESIN EST GARANTIZADA CONTRA TODA PERTURBACIN,
MEDIANTE LOS INTERDICTOS POSESORIOS Y POR LA ACCION
PUBLICIANA.
LA MERA TENENCIA
Es la tenencia de una cosa reconociendo dominio ajeno, como por ejemplo el

usufructuario y el arrendatario.
Ordinariamente el mero tenedor detentar la cosa, ya porque tiene un derecho

real sobre ella, cuyo ejercicio significa detentar la cosa (usufructo, prenda) o porque tiene
un derecho personal respecto del dueo (arrendamiento o comodato).
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Cabe destacar, que el derecho no protege en igual forma al poseedor que

al mero tenedor, sin perjuicio de que para ciertos casos, durante la poca de Justiniano, se
brind a algunos meros tenedores la misma proteccin que a los poseedores. Tal cosa
ocurre en los siguientes casos:
1) El acreedor prendario, vale decir, aquel que en garanta de un crdito haba
recibido en prenda una cosa.
2) El precarista (precario) y el secuestre (especie de depsito al que se
recurra cuando dos personas disputaban la propiedad de una cosa).
En el caso del secuestre, se dice que este depositario (secuestratario) slo poda
poseer para s, ya que no poda hacerlo para el antiguo poseedor, siendo incierto quien
sera su poseedor definitivo.
En resumen, este tratamiento especial se debe a que estos sujetos hacen lo que
dejan de hacer los titulares del dominio, vale decir reclaman la abstencin de todos los
dems.
DERECHOS REALES SOBRE COSA AJENA

(IURA IN RE ALIENA)
Los derechos reales sobre cosa ajena, en pocas palabras, son los que recaen sobre cosas
en favor de personas distintas de sus propietarios. Se trata de gravmenes que pesan
sobre la cosa, vale decir, que sta lleva consigo.
Los derechos reales sobre cosa ajena pueden ser clasificados:
I. DERECHOS REALES DE GOCE O DISFRUTE: son de esta clase las
servidumbres, la enfiteusis y la superficie.
II. DERECHOS REALES DE GARANTA: son de esta clase la prenda y la hipoteca.
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I. DERECHOS REALES DE GOCE o disfrute

Se trata de derechos limitativos sobre una cosa ajena. Por consiguiente, si la
cosa llega a ser de propiedad del titular de cualquiera de estos derechos, estos derechos se
extinguen, porque las facultades que confieren estn comprendidas dentro de los atributos
del dominio.
A. SERVIDUMBRES
Antes de iniciar el estudio de este derecho real, cabe destacar que en el
Derecho Justinianeo, a diferencia de lo que ocurra en el Derecho Clsico y lo que ocurre
en nuestro ordenamiento, se incluan en el concepto de Servidumbre tanto las
servidumbres prediales como las personales, de all que en el Derecho Justinianeo se
conceptualiza al derecho real de Servidumbre como un derecho real constituido sobre
una cosa ajena en beneficio de un predio o de una persona distinta del dueo. Es
un derecho real sobre una cosa corporal ajena, en virtud del cual el propietario de esa cosa
est obligado a sufrir o a no realizar ciertos actos. Ello en favor de una persona
determinada o para aumentar la utilidad o comodidad de un fundo ajeno.
CLASIFICACIN EN EL DERECHO JUSTINIANEO:
a) SERVIDUMBRES PERSONALES: son derechos reales en cosa ajena
consistentes en un gravamen impuesto sobre una cosa en beneficio de una persona
distinta del dueo.
b) LAS SERVIDUMBRES PREDIALES: Para conceptualizarlas podemos
traer a colacin el artculo 820 del Cdigo Civil que nos seala que Servidumbre predial
o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad
de otro predio de distinto dueo.
En otras palabras, la servidumbre predial es un derecho real que se establece
sobre un predio en beneficio de otro predio de distinto dueo, vale decir para que un
predio "sirva" (sirviente) a otro (dominante), de manera permanente. Se llaman prediales
pues se establecen para gravar y favorecer a los mismos inmuebles. Afectan slo
indirectamente a los propietarios y dems personas que se hallen instaladas en los predios.
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PARALELO ENTRE SERVIDUMBRES PERSONALES Y PREDIALES :
Cabe destacar que a pesar de esta unificacin sistemtica, existen importantes diferencias
entre las servidumbres personales y las servidumbres prediales:
1.-Las personales estn establecidas en beneficio de una determinada persona.
En cambio, las prediales estn establecidas para una objetiva y permanente utilidad de un
fundo o predio vecino.
2.-Las servidumbres personales son temporales, dado que, en principio, se
extinguen con la muerte del titular. En cambio las servidumbres prediales son perpetuas.
3.-Las servidumbres personales pueden tener como objeto, o recaer, tanto
sobre bienes muebles como inmuebles. En cambio, las prediales slo tienen por objeto
inmuebles.
SERVIDUMBRES PREDIALES
Segn lo expuesto anteriormente, son derechos reales en cosa ajena
consistentes en una sujecin jurdica permanente de un fundo en provecho o beneficio de
otro.
CARACTERSTICAS
1.-Suponen la existencia de dos predios, uno llamado sirviente y otro denominado

dominante. Evidentemente el predio gravado es el sirviente, vale decir, el que debe
soportar la carga que impone la servidumbre. En cambio, el dominante es aquel en cuyo
favor se constituye la servidumbre.
2.- Son inseparables de los predios a que activa o pasivamente pertenecen. As, son
respeto del predio dominante una extensin de su derecho de dominio, que pasa a todos
los que lo adquieran. En cambio, respecto del predio sirviente, significan una limitacin del
derecho de dominio que va a pasar a todos aquellos que adquieran el predio. La
servidumbre es inherente al fundo; por lo tanto, se transmite con ste y no puede
enajenarse separadamente del predio al que activa o pasivamente pertenecen.
3.-Deben satisfacer un inters permanente del predio dominante y consistir en una
utilidad que pueda constantemente prestar el predio sirviente. Algunos hablan de una
causa perpetua. Por ser constituidas en beneficio de un fundo o edificio, slo podan
ser ejercitadas en la medida de la estricta utilidad de ste y slo en caso de que los fundos
presenten condiciones objetivas que hagan permanente la utilidad.
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4.-Imponen al propietario del predio sirviente la necesidad jurdica de abstenerse

de algo que si no existiera la servidumbre le sera lcito hacer.
CLASIFICACIONES DE LAS SERVIDUMBRES PREDIALES:
1.
2.
3.
4.
Urbanas y rsticas
Positivas y negativas
Continuas y discontinuas
Aparentes e inaparentes
1.-SERVIDUMBRES URBANAS Y RSTICAS:
La mayor parte de los autores para hacer esta clasificacin atiende a la

existencia o no de edificacin. De esta forma la distincin no se formula sobre la base
de la ubicacin, sino de la existencia o no de edificacin. Con todo, una minora de
autores conceptualizan a las servidumbres urbanas como aquellas que se constituyen en la
ciudad y a las rsticas como aquellas que se constituyen en el campo.
As, son servidumbres urbanas aquellas que no pueden existir sin edificacin, esto es, sin
un edificio. Por su parte, son rsticas, aquellas que existen sin un edificio, sin una
edificacin.
Como ejemplos de SERVIDUMBRES URBANAS podemos mencionar:
a) Servidumbre oneris ferendis: derecho a hacer reposar una construccin en el muro
vecino.
b) Servidumbre altius non tollendi, destinada a impedir que el vecino levante muros o
construcciones ms all de cierta altura.
c) Servidumbre de albaal o servitus fluminis: permite dejar caer o escurrir las aguas
lluvias en el predio vecino.
d) Servidumbre servitus luminun: que impide abrir ventanas en el muro propio o
comn, en contra de reglamentos locales.
- 89 -
Como ejemplos de SERVIDUMBRE RSTICAS podemos mencionar:

a) Servidumbre de paso, que segn la extensin que alcanzara reciba diversos nombres,
entre otros:
a.1) servidumbre de itineris: permite al dueo del predio dominante pasar a
pie, a caballo o en litera por el predio sirviente.
a.2) servidumbre de actus, que autoriza para hacer pasar carros, ganados y
animales de cargo.
a.3) servidumbre de va, que da derecho a pasar por el fundo vecino del
modo ms amplio posible, con toda clase de carros y transportando vigas, piedras y otros
materiales de construccin.
b) Servidumbre de acueducto (ductus), da derecho a conducir aguas a travs del predio
sirviente hasta el predio dominante mediante los correspondientes conductos.
c) Servidumbre de aquae ducendae: da derecho a hacer pasar al predio vecino aguas
que salen del propio a consecuencia de trabajos de desecacin.
d) Servidumbre de abrevar: derecho de llevar el ganado a fundo ajeno a abrevar.
2.-SERVIDUMBRES POSITIVAS Y NEGATIVAS:
Son servidumbres positivas, aquellas que imponen al propietario del predio

sirviente la obligacin de dejar hacer algo al propietario del predio dominante. Ej: en la
servidumbre de trnsito dejarlo pasar. En la servidumbre de acueducto, dejarlo construir el
acueducto y realizar todas las obras de conservacin, limpieza y dems que se requieran.
Vale decir el dueo del predio dominante est facultado para realizar actos de uso sobre el
predio sirviente ajeno, debiendo el propietario del predio sirviente tolerar los actos de
aquel.
Son servidumbres negativas, aquellas que imponen al propietario del predio
sirviente el abstenerse de hacer algo que le sera perfectamente lcito realizar de no estar
constituida la servidumbre, como por ejemplo, la servidumbre de vista impide elevar una
pared ms all de cierta altura. Vale decir, el dueo del predio dominante est
facultado del poder de privar al propietario del predio sirviente de que haga
algo, debiendo el propietario del predio sirviente abstenerse de hacer alguna cosa en el
propio fundo.
Ej: no edificar, no construir ms arriba de una determinada altura, etc.
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3.-SERVIDUMBRES CONTINUAS Y DISCONTINUAS
Continuas son aquellas que se ejercen o se pueden ejercer permanentemente,

continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre. Por ejemplo, la servidumbre
de acueducto.
Discontinuas son aquellas que se ejercen a intervalos de tiempo ms o menos
largos y su ejercicio requiere un hecho actual del hombre. Por ejemplo, servidumbre de
trnsito.
4.-SERVIDUMBRES APARENTES E INAPARENTES
Aparentes son aquellas que se manifiestan con signos exteriores. Por ejemplo
la servidumbre de transito cuando se hace por una senda o camino previamente trazado,
por una puerta. En estos casos hay un signo o seal exterior que permite detectar o
identificar la servidumbre.
Inaparentes son aquellas que no se manifiestan o no se conocen por una seal
exterior. Por ejemplo, una servidumbre de trnsito que no se efecta de la forma indicada
para el caso anterior. Otro ejemplo sera el caso de la servidumbre de luz o de vista.
SERVIDUMBRES PERSONALES
Como se dijo, consisten en un gravamen impuesto sobre una cosa en
beneficio de una persona distinta del dueo. Con esta denominacin, en oposicin a
las servidumbres prediales o reales, el derecho justinianeo comprende los siguientes
derechos en cosa ajena:
1. USUFRUCTO
2. USO
3. HABITACIN
4.OPERAE SERVORUM E ANIMALE(trabajo de esclavos y animales)
Las servidumbres personales pueden comprender el uso de una cosa, el
aprovechamiento de los frutos o ambas utilidades a la vez. Si comprende slo el uso
nos encontramos ante el denominado Derecho de Uso, el cual admite ciertas modalidades,
cuales son el derecho de habitacin y el derecho sobre el trabajo de esclavos y animales.
Por otra parte, si comprende ambas facultades, es decir el uso y el goce, nos encontramos
ante el denominado Usufructo.
- 91 -
1. EL USUFRUCTO (USUS FRUCTUS)
Es un derecho real en cosa ajena que consiste en la facultad de usar y

gozar de esa cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, para luego
restituirla a su dueo.
PRECISIONES Y CARACTERSTICAS DEL USUFRUCTO:
1) Al titular del derecho de usufructo se le denomina usufructuario, es a quien se le

concede el usus y el fructus. El dueo conserva el ius abutendi, vale decir, la nuda
propiedad, de all que a ste se le denomina nudo propietario. La existencia del usufructo
limita el derecho del propietario al privarlo del uso y disfrute (uti y frui), pero mantiene la
facultad de disposicin y la posesin, puesto que el usufructuario es un mero tenedor.
2) Puede constituirse sobre cosas corporales tanto muebles como inmuebles, salvo
respecto de aquellas que se consumen por su uso, puesto que es de la esencia del
usufructo que no se altere la sustancia de la cosa. Esto sin perjuicio de la existencia del
llamado cuasi-usufructo.
3) El usufructo es temporal. Puede constituirse por un perodo determinado de tiempo
o para toda la vida del usufructuario, pero en cualquier caso cesaba con la muerte del
usufructuario, no pasaba a sus herederos, y si ceda su ejercicio, caducaba con la muerte del
usufructuario aunque viviese el cesionario. Si el usufructuario era una persona jurdica o un
municipio, el usufructo se extingua a los 100 aos "porque ste es el trmino de la vida de
un hombre de larga vida".
4) El usufructuario deba adecuar el ejercicio de su derecho al destino dado a la
cosa por el propietario. Sin perjuicio de lo anterior se acept que se pudieran realizar
obras que mejoren el valor de ella.
5) El usufructo es un derecho personalsimo, en razn de su conexin con la persona,
terminaba cuando sta dejaba de existir o cuando sufra una capitis deminutio. Ello explica
que el derecho no fuera transmisible ni transferible, sin perjuicio de que poda cederse el
ejercicio del mismo, pero supeditado a la muerte del usufructuario o al plazo que se le
haba concedido a ste.
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DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO:

A) DERECHOS DEL USUFRUCTUARIO:
1.-Usar la cosa del modo ms amplio, pero respetando la condicin o el

destino natural de ella, de modo que no sufra alteraciones en la sustancia.
2.-Hacer suyo los frutos de la cosa sean naturales o civiles. Los frutos
naturales los adquiere por su percepcin y los segundos da a da.
3.-Puede ceder a cualquier ttulo (donacin, arrendamiento, venta) el
ejercicio del usufructo, pero no la titularidad del derecho, pues para los romanos el
usufructo era un derecho personalsimo que no poda enajenarse ni transmitirse. En este
sentido, valga recordar que si ceda su ejercicio, caducaba con la muerte del usufructuario
aunque viviese el cesionario.
B) OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO:
1.-El usufructuario tiene la obligacin de restituir la cosa, para lo cual el

dueo dispone de la accin reivindicatoria, aunque algunos mencionan la actio ex
estipulatio.
2.-Est obligado a indemnizar los perjuicios que pueda causar al
propietario.
3.-El usufructuario debe conservar la cosa en buen estado, debiendo
hacer las reparaciones necesarias de conservacin. As, debe reemplazar las cabezas
de ganado muertas con las cras, quedndose l, al finalizar el usufructo, con el excedente;
reponer los rboles cados, etc.
4.-El usufructuario est obligado a soportar las cargas e impuestos que
afectan a la cosa dada en usufructo.
5.- Debe usar y gozar de la cosa como un buen pater familias, debiendo
restituir al trmino del usufructo la cosa conservando su forma y sustancia. Por este
motivo responde de los daos causados a la cosa por culpa o negligencia suya (responde
hasta de su culpa leve).
Para velar por el cumplimiento de estas obligaciones el Derecho Honorario le
otorg al propietario la Cautio Fructuaria, esto es, una caucin de conservacin y
restitucin mediante la cual puede hacerlas efectivas.
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2. EL DERECHO REAL DE USO (usus sine fructus)

Es la facultad de aprovecharse de una cosa ajena en la medida suficiente para
satisfacer ciertas necesidades propias del usuario o de su familia. Se define tambin
como el derecho de usar por s de una cosa ajena, sin percibir sus frutos.
Estrictamente el derecho de usar la cosa slo concede a su titular el llamado ius
utendi, pero excepcionalmente, cuando los beneficios son pocos, le concede tambin
algunas ventajas que son propias del ius fruendi. Por ejemplo, el usuario de un rebao
puede tomar algo de leche, el usuario de un fundo puede tomar parte de la lea o del
forraje, frutas, hortalizas y flores.
Este derecho slo puede ser ejercido por el titular, quien puede hacer participar
de los beneficios del uso a su familia, a sus libertos, recibir huspedes y tener inquilinos siempre que el usuario habitase la casa.
El usuario tiene que rendir caucin de conservacin y restitucin.
3. EL DERECHO REAL DE HABITACIN

Viene a ser el mismo derecho de uso, pero constituido sobre una casa y relativo
a la utilidad de morar en ella, en buenas cuentas, es el derecho de usar y ocupar una
casa.
En el perodo clsico se discuti si era usufructo o uso, decidiendo Justiniano
erigirla en figura autnoma.
Cabe destacar que en el Derecho Justinianeo se acepta que el habitador pueda
arrendar la casa (esto lo diferencia del derecho de uso), pero no puede cederla
gratuitamente.
4. OPERAE SERVORUM y OPERAE ANIMALIA O DERECHO SOBRE EL

TRABAJO DE ESCLAVOS O ANIMALES
Era otra modalidad especial del derecho de uso. El titular de este derecho
poda aprovechar personalmente este trabajo o bien arrendar su derecho de uso
sobre el trabajo de esclavos y animales.
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CONSTITUCIN DE LAS SERVIDUMBRES

1.-POR ACTO ENTRE VIVOS:
a.- Por in iure cessio.

b.- Por mancipatio, pero slo respecto de servidumbres constituidas sobre
predios rsticos.
c.- Por retencin o deductio de la servidumbre, la que tiene lugar cuando
habiendo enajenado por mancipatio o in iure cessio un predio, el enajenante se reserva una
servidumbre sobre el predio transferido.
d.- Por adjudicatio, hecha por juez en juicio divisorio.
e.- Por cuasi tradicin, lo que ocurre en una compraventa u otro ttulo que
produzca la obligacin de constituir una servidumbre y en que el propietario del predio
sirviente ha permitido su ejercicio a aquel en cuyo favor deba constituirse.
f.-Por reserva o deductio de la servidumbre hecha en la tradicin de la
cosa. Al momento de efectuarse la tradicin de un predio, el tradente se reserva por
ejemplo una servidumbre de trnsito en favor suyo o bien de un tercero.
2-POR TESTAMENTO, ESTO ES, POR DISPOSICIN POR CAUSA DE MUERTE.
El testador poda, respecto de un predio dejado a un heredero, imponerle una servidumbre

en beneficio de un predio dejado a otro heredero.
3.-POR PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
Vale decir, por el ejercicio continuado de la servidumbre, sin oposicin del propietario del
fundo sirviente, durante diez aos entre presentes y durante 20 aos entre ausentes. Cabe
destacar que esta posibilidad slo se admiti avanzado el perodo postclsico y
ciertamente con Justiniano, al aceptarse la cuasi posesin de los derechos, puesto que
antes, por ser las servidumbres cosas incorporales, no se admita la posesin de ellas y con
ello la usucapin.
4.-POR DISPOSICIN DE LA LEY
Por ejemplo, el usufructo que tiene el padre sobre los bienes que constituyen el peculio
adventicio del hijo.
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ACCIONES QUE PROTEGEN EL DERECHO DE SERVIDUMBRE
1. LA ACCIN CONFESORIA
Tambin denominada vindicatio o petitio servitutis, que tiene por objeto que el
demandado reconozca el derecho de servidumbre que tiene el demandante y que se le
obligue a cesar los actos que impiden u obstaculizan el ejercicio del derecho de
servidumbre.
REQUISITOS PARA EJERCERLA:
a) Que el demandante sea titular del derecho servidumbre que reclama.

b) Que este derecho haya sido lesionado.
c) Tratndose de servidumbres prediales, el demandante debe acreditar adems
que es dueo del predio dominante o al menos que tiene inters en la existencia de la
servidumbre.
La accin confesoria, adems se concede al poseedor de buena fe de la servidumbre que
reclama o del predio, en cuyo favor est constituida la servidumbre.
PROCEDIMIENTO
La accin confesoria se someta al mismo procedimiento que la accin reivindicatoria.

EFECTOS
En caso de ganar el demandante, el juez por medio de una sentencia especial llamada
arbitrium, ordenaba al demandado que cesara en sus actos de perturbacin, que
indemnizara los daos y que otorgara caucin, (cautio de non amplius turbando), esto es,
garantas de que no va a volver a perturbar el ejercicio del derecho de servidumbre. Si el
demandado vencido volva a reincidir, se le impona adems una sancin pecuniaria.
2. OTROS MEDIOS DE PROTECCIN

Por otra parte, se protege el usufructo mediante interdictos especiales (de aqua, de rivis, de
itinere actque privato y otros) y de los interdictos posesorios (uti possidetis, utrubi y unde
vi).
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EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES

1. Por faltar el sujeto titular de ellas. ej. muerte del titular.
2. Por destruccin de la cosa sirviente
3. Por confusin, esto es, por reunirse en una misma persona la titularidad del
derecho de servidumbre y la propiedad de la cosa sirviente. Tratndose del
usufructo, cuando se reunan en una misma persona la titularidad del derecho de
usufructo y la titularidad del derecho de dominio, a lo cual se le denomina
consolidacin.
4. Por renuncia del derecho por parte del titular de la servidumbre. En el
antiguo derecho se exiga que se realizara por medio de una in iure cessio, pero el
derecho pretoriano acept que se hiciera por un simple pacto.
5. Por cumplimiento de la condicin resolutoria o la llegada del plazo
extintivo, pero slo tratndose de las servidumbres personales.
6. Por prescripcin extintiva, esto es, por el no uso de la servidumbre. Al respecto,
las personales se extinguen al cabo de 10 o 20 aos si recaen sobre inmuebles y a
los 3 aos tratndose de muebles. Para las prediales, en poca clsica, el plazo es de
2 aos.
7. Por resolucin del derecho del constituyente, slo en ciertos casos, por ejemplo
si el que constituy la servidumbre no era propietario del predio sirviente y se
declara por sentencia judicial que el predio no era de l sino de un tercero, en este
caso, conjuntamente con el derecho del constituyente, se extingue la servidumbre.
B. DERECHO REAL DE ENFITEUSIS

Se puede decir que la enfiteusis era un derecho real consistente en una
concesin de tierras por parte de entes pblicos o religiosos a los particulares, a

perpetuidad o por largo tiempo, mediante el pago de un canon o renta anual.
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DERECHOS Y OBLIGACIONES:
-DERECHOS QUE CONFIERE AL TITULAR:
1.-Usar y disfrutar de la cosa como si fuera propietario, por lo cual se hace

dueos de los frutos.
2.-Poda gravar y ceder su derecho a cualquier ttulo y transmitirlo.
3.-Con el desarrollo y perfeccionamiento de la institucin se estableci que el
enfiteuta poda ejercitar la accin reivindicatoria y utilizar los interdictos
posesorios.
-OBLIGACIONES:
1.-Pagar una renta anual (vectigal). Este era un elemento de su esencia.
2.-Pagar los impuestos y cargas que gravan al fundo.
3.-Debe cultivar el predio.
4.-Debe notificar al dueo su voluntad de vender su derecho de
enfiteusis a fin de que aquel pueda hacer valer la facultad que la ley le concede de
adquirirlo si ofrece al menos un precio igual al otro comprador (trmino de dos meses
para decidir). Esto es, algo as como un derecho de prelacin.
5.-Debe pagar al dueo, en caso de enajenar su derecho a cualquier ttulo el
derecho de enfiteusis, una cantidad equivalente al 2% del valor estimado del
derecho de enfiteusis.
CONSTITUCIN DEL DERECHO DE ENFITEUSIS
1.-Por una convencin especial llamada contrato de enfiteusis.

2.-Por legado.
3.-Por usucapin (discutido)
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ALGUNAS CAUSALES DE EXTINCIN DEL DERECHO DE ENFITEUSIS:
1.-Por prdida total del predio.

2.-Por expiracin del trmino si se constitua a plazo.
3.-Por resolucin del derecho del constituyente.
4.-Por resciliacin, esto es, por mutuo acuerdo de las partes
5.-Por caducidad del derecho de enfiteusis declarada judicialmente, lo que
procede por ejemplo si no se paga la renta durante tres aos.
C. DERECHO REAL DE SUPERFICIE

Es un derecho real que permite al superficiario el pleno disfrute de un
edificio levantado en suelo ajeno; es transmisible entre vivos y mortis causa.

(Derecho real que permite conservar por largo tiempo (ej: 99 aos) sobre terreno ajeno un
edificio a construir por el superficiario.)
PRECISIONES:
La propiedad del suelo corresponda al arrendador; al igual que los edificios tan
pronto construidos (superficies solo cedit).
El superficiario tiene derecho a elevar sobre el suelo arrendado construcciones
y gozar de ellas, durante el tiempo convenido o a perpetuidad, ejerciendo sobre l todos
los derechos de un propietario. Cabe destacar que en la poca clsica este derecho se
puede constituir incluso sobre edificios ya levantados.
El pago de una renta, a diferencia de lo que ocurre en el Derecho de
Enfiteusis, no es un elemento de la esencia.
PROTECCIN DEL DERECHO DE SUPERFICIE
La proteccin de los derechos del superficiario fue evolucionando partiendo con el

otorgamiento de un INTERDICTO DE SUPERFICIE que se utilizaba para proteger la
posesin del derecho. Posteriormente se le dota de una accin real, la ALIA ACTIO,
con la finalidad de hacer valer su derecho en contra de cualquiera que lo perturbe incluso
el propietario del inmueble.
CONSTITUCIN Y EXTINCIN: En general se regula por las mismas reglas que el
Derecho de Enfiteusis en cuanto a su constitucin y extincin, con la diferencia que no se

aplican las causales de caducidad.
- 99 -
II. LOS DERECHOS REALES DE GARANTA.

Los derechos reales de garanta son derechos reales sobre cosa ajena.
Bsicamente consisten en un acuerdo entre deudor y acreedor, en virtud del cual el
primero constituye en favor del segundo un derecho real sobre una cosa suya, o de
un tercero, para garantizar que cumplir la obligacin contrada.
De esta forma se presentan dos alternativas: que el deudor cumpla su
obligacin, caso en el cual se extingue el derecho real que garantizaba el cumplimiento.
Pero puede tambin ocurrir que el deudor no cumpla, en cuyo caso el acreedor est
facultado para perseguir la cosa y venderla luego a terceros. Con el producto de la venta se
paga la deuda, restituyndose al deudor el saldo.
Utilidad de las garantas reales:
El trfico comercial exige seguridad, esto es, que las obligaciones se cumplan.
El Derecho lo consigue mediante dos expedientes, estos son, la responsabilidad personal
que asumen los fiadores (garantas personales) o bien la responsabilidad real, mediante la
constitucin de prendas o hipotecas (garantas reales).
En el caso de las garantas personales, es una persona distinta del deudor la
que se obliga a pagar el crdito en el evento de que el deudor no lo haga, o bien se
obligan junto con l. (ej: la fianza, la solidaridad).
Por su parte, en las garantas reales es una cosa la que asegura el
cumplimiento de las obligaciones (ej: prenda e hipoteca)
En Roma, se estilaba recurrir a las garantas personales, lo cual se explica por
valor que tena la palabra dada. Adems, se explica por el rigor del procedimiento
ejecutivo, dirigido en una primera poca en contra de la persona del deudor y
posteriormente en contra de todo su patrimonio. La garanta pignoraticia (prendaria) o
hipotecaria ocupa en Roma un lugar secundario. Ello es as en gran medida por ciertos
defectos del sistema pignoraticio romano:
a) la falta de publicidad
b) la existencia de determinadas prendas o hipotecas legales privilegiadas (esto es, con
prioridad respecto de otras prendas o hipotecas an constituidas con anterioridad).
En el derecho contemporneo se tiende a confiar ms en las garantas reales.
- 100 -
GARANTIAS REALES ADMITIDAS EN EL DERECHO ROMANO Y SU

EVOLUCIN: LA ENAJENACIN CON FIDUCIA, EL PIGNUS Y LA
HIPOTECA.
A.-LA ENAJENACIN CON FIDUCIA

La garanta real ms antigua es la enajenacin con fiducia, segn la cual el
deudor, mediante mancipatio o in iure cessio, transmita la propiedad de una cosa al
acreedor, el cual, mediante un pacto, denominado pactum fiduciae (pacto de fiducia, es
decir, de fe), se obligaba a retransferir la propiedad al deudor, cuando ste pagara la deuda
garantizada.
Miquel nos seala que la enajenacin con fiducia consta de un doble acto:
1) un acto formal de transmisin de la propiedad (por mancipatio o in iure cessio)
2) un acto informal: el convenio de fidelidad (pactum fiduciae), que obliga al
acreedor a retransmitir la propiedad, satisfecha la deuda.
Estos dos actos producen, respectivamente, dos efectos:
1) un efecto real: la transmisin de la propiedad.
2) un efecto meramente obligatorio: la obligacin de retransmitir la propiedad realizando
una mancipatio o una in iure cessio en sentido inverso.
CLUSULAS QUE SUELEN AADIRSE A LA ENAJENACIN CON FIDUCIA
1) Lex commisoria: en virtud de esta clusula el acreedor fiduciario hace suya la cosa
definitivamente si el deudor no paga a tiempo.
2) Pactum de distrahendo: en virtud de este pacto, en caso de no cumplimiento
oportuno, el acreedor no satisfecho tiene la facultad de proceder a la venta de la cosa para
cobrarse con cargo al precio de la misma. En tal supuesto debe restituir al deudor el
superfluum o sobrante. El tercero adquirente de la cosa se convierte en propietario de la
misma.
- 101 -
DESVENTAJAS QUE GENERA LA ENAJENACIN CON FIDUCIA:
Si bien cumpla perfectamente su cometido de garantizar al acreedor, dejaba al

deudor abandonado a la buena fe de aqul. As, perfectamente poda ocurrir que el deudor
cumpliera su obligacin, pero que no obstante ello el acreedor no cumpliera con la suya de
retransferir el dominio.
Esto se explica muy especialmente por la circunstancia de tratarse de un pacto,
no de un contrato, por lo cual en una primera poca el deudor no dispona de una accin
para exigir la devolucin de la cosa, slo dispona del expediente de la usus receptio (usus
receptio fiducia).
Para paliar este serio inconveniente, el Pretor confiere al deudor una
accin, la actio fiduciae. sta tena el inconveniente de ser una accin personal,
vale decir, slo poda ejercerse en contra del acreedor, por ello no poda perseguirse la
cosa respecto de aquel a quien el acreedor le hubiera transferido el dominio de la misma.
Un inconveniente ms que tiene la enajenacin con fiducia se
encuentra en que el deudor, por haberse desprendido del dominio de la cosa
entregada en garanta, no poda servirse de ella para garantizar otro crdito.
Estos inconvenientes, dieron pie para que, durante mucho tiempo, se estilara
una solucin prctica, sin reconocimiento legal. Esta consista en que el deudor, para
garantizar su obligacin, simplemente le entregaba al acreedor una cosa para que la
mantuviera en su poder hasta el cumplimiento. En caso de que, ocurrido el pago, la cosa
no fuera devuelta, el deudor poda recuperarla ya mediante el ejercicio de la accin
reivindicatoria o bien mediante un interdicto recuperandae posesionis. En este supuesto,
no se transfera el dominio de la cosa, sino que simplemente su tenencia hasta la
satisfaccin de la deuda que garantizaba.
Esta solucin tena eso si ciertos inconvenientes, uno de ellos se encontraba en
que el deudor perda la posesin de la cosa. El otro, se hallaba en que el deudor an sin
pagar, poda recuperarla, deduciendo ya la accin reivindicatoria o algn interdicto
posesorio. Por todos estos inconvenientes dej de usarse la enajenacin con fiducia,
pasando a emplearse en lugar de ella el pignus.
- 102 -
B. PRENDA O PIGNUS EN SENTIDO RESTRINGIDO (pignus datio)

El pignus es un derecho real en cosa ajena mediante el cual el deudor
garantizaba al acreedor el cumplimiento de una obligacin, entregndole no ya la
propiedad de la cosa, como en la enajenacin con fiducia, sino slo su tenencia
(posesin ad interdicta) hasta el pago de la deuda.
Al mismo tiempo, el pretor le confiere al acreedor ciertos derechos y acciones
para asegurar que la cosa permanezca en su poder hasta que le sea pagada la deuda.
El pignus datio o prenda, constituye un progreso respecto a la fiducia, pues
en este caso no se transfiere por el deudor al acreedor la propiedad de una cosa, sino que
se la entrega para que la tenga en su poder mientras se encuentra pendiente el
cumplimiento de la obligacin.
El acreedor prendario goza de dos derechos fundamentales:
a) el ius possidendi
b) el ius distraendi.
a) El ius possidendi, era el derecho o facultad del acreedor que haba recibido la cosa
para "poseerla", pero no es una possessio ad usucapionen, sino un possessio ad
interdicta. Estrictamente hablando se trata de una mera tenencia, que le permite al
acreedor que tiene la cosa en su poder utilizar los interdictos posesorios, para el
caso de perder esa tenencia. Por ello el acreedor prendario no se beneficia con los
frutos de la cosa, stos deben ser imputados a los intereses y el saldo al capital.
b) El ius distraendi, es la facultad del acreedor pignoraticio para vender la cosa que le
haba sido entregada en prenda, para pagarse de su crdito con el producto de tal
venta, debiendo devolver la cantidad sobrante, si la haba, al deudor. En todo caso,
poda ocurrir que no hubiese interesados en comprar la cosa, en este supuesto se
permita al acreedor quedarse con ella a ttulo de pago. Esta situacin fue variando
con el tiempo.
Conjuntamente con estos dos derechos, se le confiere al acreedor prendario una
actio in rem que le permite perseguir directamente la cosa de manos de cualquiera que la
tenga. Se dice que es esta accin la que le otorga claramente la calidad de titular de un
derecho real sobre la cosa prendada.
Especficamente, conviene repetirlo, la prenda es un derecho real de garanta
en cosa ajena.
- 103 -
C. LA HIPOTECA O PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO (pignus conventio)

A partir del pignus datio, surge un nuevo tipo de garanta real, la hipoteca. Ella
tiene su origen en el arrendamiento de predios rsticos, donde era frecuente que
arrendador y arrendatario conviniesen en prendar los invecta et illata como garanta del
pago del canon de arrendamiento.
Los invecta (de inveho: llevar, transportar) et illata (de infero: penetrar,
introducir) ("llevada y puesta") eran los animales y aperos de labranza que el arrendatario
llevaba consigo e introduca en el fundo arrendado para cultivarlo y que obviamente
quedaban en manos del deudor (arrendatario). En esta figura el acreedor, arrendador, no
tena ni la propiedad ni la tenencia o possesio ad interdicta de tales instrumentos de
labranza. Slo estaba asegurado por un acuerdo de garanta sobre los mismos (conventio
pignoris).
Por la importancia de esta garanta, el pretor para proteger al acreedor le
confiere un interdicto, que tiene su origen en un edicto, llamado Salviano, por medio del
cual se permita al arrendador tomar posesin de los bienes prendados si el arrendatario
no cumpla. El interdicto en cuestin slo poda ejercitarse contra el arrendatario, era
personal, por lo cual si los invecta et illata se encontraban en posesin de un tercero, el
arrendador no poda ejercitarlo y quedaba burlado.
Para paliar esto, se confiri al arrendador una accin real, llamada actio
serviana, que permita perseguir las cosas dadas en garanta de manos de cualquiera que
las tuviese.
La actio serviana, limitada en sus orgenes al caso del arrendamiento de
predios rsticos, luego se extendi a todo tipo de obligaciones y a cualquier clase de cosas
respecto de las cuales se hubiere celebrado un convenio anlogo, pasndose a llamar
entonces, actio serviana til o hipotecaria.
As entonces, se generaliz el empleo de una nueva forma de garanta
denominada conventio pignoris, esto es, prenda slo convenida, llamada
finalmente hipoteca. Institucin que corresponde a lo que hoy en da se denomina
tratndose de muebles, prenda sin desplazamiento, y en el caso de inmuebles, hipoteca
(expresin griega: hypotheca, hyperocha).
Con la expresin prenda sin desplazamiento se quiere significar que la cosa
prendada permanece en poder del deudor. En efecto, el acreedor no tiene la posesin de
ella, por esto slo puede desposeer al deudor en caso que no cumpla con su obligacin.
- 104 -
PRECISIONES RESPECTO DE LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA:

PRENDA E HIPOTECA.
Los romanos hablan de datio pignoris cuando se refieren a la prenda
propiamente dicha y de conventio pignoris para la hipoteca. Ambas, en el Derecho
Romano, se diferencian respecto a la posesin, en cambio sus consecuencias jurdicas son
las mismas. La diferencia, en relacin con la posesin, estriba en que en una se entrega la
cosa y en la otra no se entrega.
En todo caso, para referirse genricamente a ambas se utiliza la expresin
PIGNUS.
1. CONCEPTO DE PRENDA (como derecho real): La prenda o pignus datium,
es un derecho real constituido en favor del acreedor sobre una cosa del
deudor o de un tercero con su consentimiento, transmitindose la posesin
ad interdicta (mera tenencia) de la misma como garanta del cumplimiento
de la obligacin, confirindole la facultad de venderla y pagarse con
preferencia respecto de otros acreedores con el producto de la venta en caso
de incumplimiento.
2. CONCEPTO DE HIPOTECA (como derecho real): La hipoteca o pignus
conventum, es un derecho real que se constituye en favor del acreedor sobre
una cosa del deudor o de un tercero con su consentimiento, para garantizar
el cumplimiento de una obligacin, confirindole la facultad de perseguirla
para venderla y pagarse con preferencia respecto de otros acreedores, con el
producto de la venta en caso de incumplimiento.
CARACTERSTICAS DEL PIGNUS

1. Es un derecho real accesorio: tanto la prenda como la hipoteca presuponen una
obligacin a la que garantizan, por consiguiente si ella se encuentra viciada de
nulidad o ha sido pagada, aqul desaparece.
2. Es indivisible: garantiza el cumplimiento total de la obligacin, por lo cual un
pago parcial no altera el pignus, que subsiste ntegramente. La prenda y la hipoteca
se extinguen por el cumplimiento total de la obligacin, por lo cual en caso de pago
parcial subsiste por entero la garanta.
3. Pueden ser constituidas tanto por el propio deudor como por un tercero.
- 105 -
OBJETO DEL PIGNUS

Como regla general, se puede sealar todas las cosas comerciables son
susceptibles de prenda e hipoteca. En todo caso conviene destacar que en una primera
poca, y durante largo tiempo, se entendi que slo podan ser objeto de pignus las cosas
corporales. As Gayo nos dice que pignus (prenda) quiere decir "lo que se tiene con
el puo.
En lo referente a las cosas incorporales o derechos, slo se admite a
partir de Justiniano, poca en la cual se acepta la prenda sobre un derecho de usufructo,
o de una servidumbre sobre predios rsticos, o de un derecho real de superficie.
Por otra parte, el pignus puede recaer tanto sobre una cosa singular como
sobre una universalidad de cosas (ej: un rebao) e incluso sobre una cuota de una cosa
(por ejemplo: en caso de un condominio).
Conviene destacar que tanto las cosas muebles como inmuebles podan
ser objeto de prenda o hipoteca, pero paulatinamente se fue introduciendo la
tendencia a considerar que la prenda se constituye especialmente sobre bienes
muebles y la hipoteca sobre inmuebles, cuestin recogida por nuestro ordenamiento.
CONSTITUCIN DEL PIGNUS

1.-POR CONVENCIN, esto es, por acuerdo expreso de las partes. Aqu,
estamos ante una excepcin a los principios generales de transferencia del dominio y de
los dems derechos reales, pues en este caso se adquiere un derecho real por simple
convencin, sin necesidad de tradicin. En su momento, estudiaremos lo referente al
contrato de prenda.
2.-POR TESTAMENTO, lo que se haca para garantizar a un legatario de
renta vitalicia o de alimentos.
En relacin a las dos formas de constitucin mencionadas, cabe destacar que,
para la validez del pignus, es necesario que la cosa pignorada pertenezca al constituyente y
que ste tenga capacidad para enajenar.
3.-POR DISPOSICION DE LA AUTORIDAD. Al respeto podemos
mencionar que haba diversos casos en que por disposicin de la autoridad se poda
constituir el pignus.
- 106 -
EFECTOS DEL PIGNUS O FACULTADES DEL ACRREDOR

a) Ius possidendi
b) Ius distrahendi
c) Ius praeferendi
a) EL IUS POSSIDENDI
Este derecho se expresa, o se hace efectivo, en distintos momentos segn se
trate de la prenda o bien de la hipoteca.
En el caso de la prenda, el acreedor tiene la posesin ad interdicta del bien
prendado desde el momento de la constitucin del pignus, pero no puede enajenar la cosa,
y si lo hiciere cometera un delito (hurto).
Pero siempre es necesario distinguir si la cosa es o no fructfera. Si la cosa no
es fructfera, el acreedor no puede usarla sin el consentimiento del deudor.
En cambio, si la cosa pignorada produce frutos, puede mediar un pacto
entre acreedor y deudor (anticresis), en virtud del cual el acreedor percibe los frutos en
compensacin de los intereses de la suma dada en prstamo, vale decir, el deudor goza del
dinero y el acreedor disfruta de la prenda, compensndose intereses y frutos.
Por su parte, en el caso de la hipoteca, el acreedor slo toma posesin de la
cosa cuando la deuda no es satisfecha. Para lograr la posesin de ella, cuando el deudor
no se la entrega voluntariamente, dispone en su contra, o en contra de un tercero
detentador de la cosa, de una actio in rem denominada accin hipotecaria.
Cabe destacar que para el caso de que la cosa se encuentre en manos de
un tercero, ste puede conservarla si paga, o bien, puede oponer ciertas excepciones y
acciones:
a) Exceptio priori utilis: en caso de que tenga sobre la cosa un derecho de
hipoteca preferencial al del demandante.
b) Cedendarum actionem: para compeler al acreedor a cederle sus acciones
contra el deudor hipotecario en caso de pagar la deuda de ste.
c) Beneficio de excusin: puede pedir que el actor se dirija en primer lugar
contra el deudor principal y sus fideiussores (fiadores personales).
- 107 -
b) IUS DISTRAENDI (o derecho de venta)

En el evento de que el deudor no cumpliese la obligacin, el acreedor puede
vender la cosa prendada o hipotecada en pblica subasta, ponindolo previamente en
conocimiento del deudor. Una vez satisfecha la deuda con el precio de venta, se restituye
al deudor lo que sobre (superfluum). Hay que destacar que si el acreedor slo quedara
satisfecho en parte, el crdito subsiste por la diferencia.
En el evento que el acreedor no encuentre comprador puede dirigirse a la
autoridad y obtener que le sea adjudicada la propiedad de la cosa segn su valor. Pero en
este caso, el deudor conserva la facultad de rescatarla de manos del acreedor pagando la
deuda.
Adems, se acepta que se pacte que luego de transcurrido cierto tiempo,
despus del fijado para el cumplimiento, el acreedor pueda por s mismo adquirir el
dominio de la cosa pignorada a su justo precio. Cabe destacar, que en los primeros
tiempos al incumplimiento de la obligacin sigue la cada de la cosa en propiedad del
acreedor insatisfecho, slo posteriormente se entendi que el ius distraendi era un
elemento de la naturaleza para, finalmente, terminar siendo un elemento de la esencia del
pignus.
c) IUS PRAEFERENDI (derecho de preferencia)

En virtud de este derecho, el acreedor hipotecario tiene prioridad respecto de
los dems acreedores, salvo los hipotecarios de fecha ms antigua, para pagarse con el
producto o precio de la venta de la cosa.
Vale decir, existiendo varios acreedores, la existencia de prenda o hipoteca,
determina que, por regla general, con el producto de la venta de la cosa pignorada se pague
primero el o los acreedores pignoraticios.
PLURALIDAD DE PIGNUS SOBRE LA MISMA COSA:

La hipoteca, no as la prenda o pignus en sentido estricto, puede constituirse a favor de
sucesivos acreedores. Vale decir, sobre una misma cosa pueden concurrir varios derechos
de hipoteca.
De todas las hipotecas, la que se constituye primero se considera
preferente, esto es, la facultad de vender corresponde al primer acreedor hipotecario,
quien se paga con el producto del remate, todo ello por aplicacin del principio "prior
tempore potior iure" (anterior en el tiempo preferido en el derecho).
- 108 -
Conviene hacer presente que si el primer acreedor vende, el comprador no

puede ser despojado de la cosa por ningn otro acreedor hipotecario, vale decir,
adquiere una propiedad libre de toda hipoteca, lo que no ocurre cuando el derecho
de venta es ejercitado por un acreedor de grado posterior, pues en ese caso el
acreedor de primer grado puede ejercer la accin hipotecaria y recuperar la cosa.
En todo caso, el acreedor hipotecario de grado posterior dispone del ius
offerendi, esto es, la facultad de ofrecer al acreedor o acreedores de rango preferente la
satisfaccin de su crdito y as colocarse en su grado de prioridad, postergando a los
acreedores intermedios, y se dice que proceda aun cuando el acreedor preferente no
aceptara la suma que a este fin se le ofreca.
EXCEPCIONES A LA PRIORIDAD TEMPORAL:

1.-POR PRIVILEGIO:
a) crditos del Fisco.

b) la mujer por la restitucin de la dote.
c) en favor de aquel que ha dado dinero para la construccin de un edificio.
2.-POR DOCUMENTO:
Una constitucin del emperador Len del ao 472 d.C. estableci que las
hipotecas constituidas mediante documento pblico o al menos firmado por tres testigos,
tuviesen prelacin sobre aquellas que constasen en simple escritura privada.
EXTINCIN DEL PIGNUS:

Como derecho accesorio que es, se extingue como consecuencia de la
extincin total del crdito que garantiza, es decir, de la obligacin principal. Aqu
se aplica el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Adems, se extingue directamente por distintas causas:
a) destruccin total o prdida de la cosa.
b) renuncia del acreedor, la que puede ser expresa o tcita. Es tcita o
- 109 -
presunta si se restituye la cosa al deudor.

c) confusin. Esto es, por la adquisicin de la propiedad
hipotecada por el acreedor hipotecario.
de la cosa
d) Prescripcin extintiva: en caso de que el acreedor no hiciera valer su

derecho en el lapso de 30 aos. En algunos manuales se seala un plazo de cuarenta aos.
e) Por prescripcin adquisitiva que opera en favor de otro (praescriptio
longi temporis): a favor del tercero que posee de buena fe y con justo ttulo la cosa
pignorada.
- 110 -

Capitulo V - Cosas y Derechos Reales

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Curso de Derecho Romano 2014

LAS COSAS Y LOS DERECHOS REALES

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significado, pero de acuerdo con la opinin mayoritaria, mancipi deriva de mancipium,

a) Los fundos rsticos y urbanos y los predios ubicados en Italia y los

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3.- COSAS MUEBLES E INMUEBLES (res mobiles-res inmobiles)

La mayor parte de los sistemas legales consideran necesario distinguir la tierra,

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Importancia de la distincin entre cosas corporales e incorporales:

Cosas fungibles y no fungibles

1.-COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES

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6.- COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES

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7.-COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES:

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8.-COSAS SINGULARES Y COSAS UNIVERSALES

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rebao, un establecimiento de comercio.

9.-COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS

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resulta incapaz de reproducirlas.

Segn algunos en el Derecho Romano no se formula esta distincin y en el

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1. PENDIENTES (fructus pendens), son los que estn unidos a la cosa

Por su parte, LOS FRUTOS CIVILES pueden encontrase pendientes y percibidos.

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II.- LOS DERECHOS REALES.

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III.-ESTUDIO SISTEMTICO DE LOS DERECHOS REALES

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Los derechos reales sobre cosa ajena, se subdividen en derechos reales de

DERECHO REAL DE DOMINIO O PROPIEDAD

Hoy en da, el dominio expresa el poder ms completo de la persona sobre una

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frutos y disponer libremente de ella.

ESTABLECIDAS POR LA LEY O LAS QUE RESULTAN DEL DERECHO AJENO.

Si bien en principio la propiedad es absoluta, este poder no es sin limitacin. Las

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terceros respecto de ella, ej: enajenarla, hipotecarla, etc. Vale

DISTINCIN ENTRE PLENA Y NUDA PROPIEDAD

En relacin a las facultades que confiere el dominio, se seala que si el dueo

LIMITACIONES AL DERECHO DE PROPIEDAD

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a) RESTRICCIONES QUE DERIVAN DEL RESPETO DEBIDO A LOS

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c) Limitaciones impuestas a los fundos ribereos: Los fundos colindantes

DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD RECONOCIDAS POR EL DERECHO

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Institutas de Gayo, como propiedad bonitaria, propiedad de los fundos provinciales y

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2.-IDONEIDAD DE LA COSA (o del objeto del dominio quiritario)

El objeto, puede ser mueble o inmueble, pero:

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