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A supremacia do interesse pblico na ordem


constitucional brasileira
Jos Srgio da Silva Cristvam|

Lilian Pfleger

Publicado em 03/2013. Elaborado em 03/2013.

O princpio da supremacia do interesse pblico no deve ser


considerado absoluto e sem limitaes, de forma que sua aplicao
concreta deve ocorrer nos termos da Constituio Federal.
Resumo: O regime jurdico administrativo, alm de conferir autonomia e identidade
ao Direito Administrativo, norteia a atividade do Estado. Composto por prerrogativas
e sujeies, um de seus pilares fundamentais, o princpio da supremacia do interesse
pblico sobre o interesse privado objeto de crticas em diversos aspectos, havendo
autores que chegam a apontar a insubsistncia do princpio da supremacia do
interesse pblico na ordem constitucional brasileira. Desta forma, os objetivos so
analisar as principais crticas ao princpio da supremacia do interesse pblico e a
definio atual de interesse pblico, para verificar se, atualmente, tal princpio possui
sustentao na CRFB/1988. O interesse pblico que possui supremacia o interesse
pblico primrio, consistente na realizao dos direitos fundamentais elencados pela
CRFB/1988. A supremacia no absoluta, mas, aps anlise do caso concreto,
verificado que o interesse pblico possui maior peso naquela situao ftica. Eventuais
colises

se

resolvem

no

caso

concreto,

pelo

exerccio

da

ponderao,

instrumentalizado pela mxima da proporcionalidade. No aspecto terico, o trabalho


pretende apresentar reflexes sobre a supremacia do interesse pblico na ordem
constitucional brasileira; sobre as principais crticas apontadas a esse princpio, bem
como sobre a definio atual de interesse pblico.
Palavras-chave: interesse pblico, supremacia, ordem constitucional.
Sumrio: 1 A supremacia do interesse pblico 1.1 O regime jurdico do Direito
Administrativo 1.1.1 O princpio da supremacia do interesse pblico 1.1.2 O
princpio da indisponibilidade do interesse pblico 1.2 O interesse pblico - 2

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Crticas supremacia do interesse pblico - 3 A ordem constitucional brasileira - 3.1


Caractersticas do novo constitucionalismo - 3.2 Princpios instrumentais da nova
hermenutica constitucional - 3.3 Releitura do princpio da supremacia do interesse
pblico - Consideraes finais Referncias.

INTRODUO
As origens do Direito Administrativo e sua evoluo frente s mudanas da sociedade
contempornea so palco de debates entre os estudiosos do Direito, surgindo da
concluses antagnicas quanto a alguns aspectos. Dentre as diversas discusses que
envolvem a existncia de prerrogativas para a Administrao, parte da doutrina tem
questionado um dos pilares fundamentais do sistema de normas e princpios que
regem a atividade do Estado: o princpio da supremacia do interesse pblico sobre o
interesse privado.
No apenas questionam alguns aspectos, mas rechaam em absoluto sua aplicao,
afirmando ser tal princpio inconstitucional, incompatvel com a nova hermenutica
constitucional, bem como ser uma forma de forjar um Direito Administrativo
autoritrio, com traos do absolutismo, uma vez que haveria to somente
subordinao do indivduo para com o Estado.
Aqui so abordados os elementos que sustentam as crticas ao princpio da supremacia
do interesse pblico sobre o interesse privado, alcanando o exame de alguns aspectos
da ordem constitucional brasileira, bem como algumas caractersticas do novo
constitucionalismo e os princpios da nova hermenutica constitucional, aplicados na
soluo de eventuais colises entre interesses pblicos e interesses privados.
Inicialmente, o ensaio apresenta as linhas gerais acerca do tema, situando o princpio
da supremacia do interesse pblico no Direito Administrativo, considerado pilar
fundamental do regime jurdico administrativo, junto com o princpio da
indisponibilidade do interesse pblico, bem como breves noes do conceito atual de
interesse pblico.
Posteriormente, sem qualquer pretenso exauriente, so elencados os principais
argumentos desenvolvidos em desfavor do princpio da supremacia do interesse
pblico, sua inconstitucionalidade, seu carter vago, o suposto desrespeito aos direitos
fundamentais, a idia de arbitrariedade e a incompatibilidade com a tcnica da
ponderao.
Em arremate, a abordagem de elementos da ordem constitucional brasileira, em
especial a nova hermenutica constitucional, permite uma releitura da idia de
supremacia do interesse pblico em conformidade com as caractersticas do novo
constitucionalismo.

1 O PRINCPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO

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1.1 O REGIME JURDICO DO DIREITO ADMINISTRATIVO


O Direito Administrativo pode ser considerado como um ramo do Direito Pblico que
tem como objeto os rgos, agentes e pessoas jurdicas administrativas que integram a
Administrao Pblica, assim como a atividade jurdica no contenciosa que
desempenha e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus fins, de natureza
pblica.[1] Disto depreende-se a existncia de um regime jurdico prprio, que vai
delinear sua fisionomia peculiar especfica.
O regime jurdico administrativo, consoante Geraldo Ataliba citado por Celso Antnio
Bandeira de Mello, um sistema reportado ao Direito Administrativo, em que
possvel reconhecer uma composio coerente e harmnica de diversos elementos, em
uma perspectiva unitria, integrado em uma realidade maior.[2]
Trata-se, pois, de um conjunto sistematizado de princpios e regras que conferem
identidade a esse ramo do Direito, demonstrando assim a existncia de princpios que
lhe so peculiares e que guardam em si uma relao lgica de coerncia e unidade
compondo um sistema ou regime jurdico autnomo.[3]
Composto por vrios cnones, o regime administrativo estabelece ditames para o
entendimento e interpretao do Direito Administrativo, que vigora segundo
determinadas condies, regulamentaes e limites, admitindo variantes,
temperamentos e qualificaes particulares em busca de um significado singular.
Assim, estes princpios, noes e elementos se articulam e se equilibram em razo da
racionalidade do sistema,[4] desempenhando a funo de orientar a compreenso da
disciplina como um todo, unificando-a e conferindo organicidade e coeso, bem como
admitindo certas refraes e particularidades ao encontrarem, in concreto,
conformaes peculiares ditadas pelos seus fins.[5]
Nesse sentido, o regime jurdico administrativo, conforme o entendimento majoritrio
da doutrina,[6] basicamente resume-se a duas palavras: prerrogativas e sujeies.[7]
A Administrao Pblica possui poderes especiais equilibrados pela imposio de
restries especiais sua prpria atuao, no existentes nas relaes tpicas de
Direito Privado. Tais prerrogativas e sujeies ou restries se traduzem,
respectivamente, nos princpios da supremacia do interesse pblico e da
indisponibilidade do interesse pblico.[8]
Estas prerrogativas e restries constituem o binmio fundamental sobre o qual se
erige o regime jurdico administrativo, sendo o entrosamento destes dois termos que
lhe delineia fisionomia;[9] so os dois pilares sobre os quais todo o Direito
Administrativo construdo, sendo indissociveis duas faces da mesma vinculao
da Administrao Pblica ao interesse pblico.[10]
Sobre os pilares fundamentais da supremacia e da indisponibilidade do interesse
pblico se estruturam, de um lado, as chamadas prerrogativas de potestade pblica e,
de outro, as sujeies de potestade pblica, que corporificam o contedo da atividade

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administrativa.[11]
Adiante so examinados alguns aspectos dos princpios da supremacia do interesse
pblico e da indisponibilidade do interesse pblico, bem como da definio atual de
interesse pblico, at para entender sua relevncia como pilares fundamentais do
regime jurdico administrativo.

1.1.1. O PRINCPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO


No mbito da chamada doutrina clssica nacional, a exemplo de Celso Antnio
Bandeira de Mello, Maria Sylvia Zanella Di Pietro, Hely Lopes Meirelles, dentre
outros, o princpio da supremacia do interesse pblico proclama a superioridade do
interesse da coletividade, firmando sua prevalncia sobre o interesse do particular,
como condio da sobrevivncia e do asseguramento deste ltimo, consoante leciona
Mello, como sendo verdadeiro axioma reconhecvel no moderno Direito Pblico.[12]
Sua existncia se fundamenta na obrigao do Estado em atingir uma srie de
finalidades, indicadas pela Constituio e pelas leis. Para atingir esses objetivos o
Estado necessita de poderes no disponveis aos particulares, justificando-se,
entretanto, to somente na estrita medida necessria consecuo destes fins
impostos pelo ordenamento jurdico.[13]
O princpio da supremacia do interesse pblico apresentado como pressuposto de
uma ordem social estvel, no sentido de que em sua posio privilegiada, conferida
pela ordem jurdica, a Administrao Pblica pode assegurar a conveniente proteo
aos interesses pblicos, bem como porque a manifestao de vontade do Estado tem
em vista o interesse geral, como expresso do interesse do todo social.[14]
Verifica-se, assim, que o princpio da supremacia do interesse pblico respalda toda
atuao administrativa de imperatividade, em que sejam impostas, unilateralmente,
obrigaes ao administrado, ou ainda, em que seja restringido ou condicionado o
exerccio de atividades ou de direitos dos particulares.[15]
A legitimidade do uso do princpio da supremacia do interesse pblico encontra-se na
medida necessria ao atendimento dos interesses pblicos e no da pessoa que exerce
o poder administrativo, nem to somente do aparelho estatal.[16]
Desta forma, o princpio da supremacia do interesse pblico sofre limitaes e
temperamentos, tendo lugar na conformidade do sistema normativo, segundo seus
limites e condies, respeitados os direitos adquiridos e atendidas as finalidades
contempladas nas normas que o consagram.[17]
Para vislumbrar a ao do princpio da supremacia do interesse pblico como
fundamento do regime jurdico administrativo, relevante destacar os exemplos
colhidos por Mello de situaes em que se verificam algumas vantagens para a
Administrao Pblica em decorrncia deste princpio: a presuno de veracidade e
legitimidade dos atos administrativos; o benefcio dos prazos maiores para

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interveno ao longo do processo judicial; prazos especiais para prescrio das aes
em que parte o Poder Pblico, dentre outros.[18]

1.1.2 O PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE DO INTERESSE


PBLICO
Especificamente em razo do princpio da indisponibilidade do interesse pblico,
compreendido como parte da estrutura de atuao da Administrao Pblica, os bens,
direitos, interesses e servios pblicos no se acham livre disposio dos rgos
pblicos, cabendo-lhes apenas guard-los e aprimor-los para a finalidade a que esto
vinculados, conforme explica Digenes Gasparini.[19]
De acordo com Mello, na Administrao Pblica os bens e os interesses qualificados
como prprios da coletividade no se encontram entregues livre disposio de quem
quer que seja, por serem inapropriveis, de forma que o prprio rgo administrativo
que os representa no tem disponibilidade sobre eles, incumbindo-lhe apenas
assegur-los.[20]
Destaca o referido autor que a Administrao Pblica no titulariza interesses
pblicos, mas sim o Estado, que, em certa esfera, os protege e exercita mediante o
conjunto de rgos, veculos da vontade estatal consagrada em lei.[21]
Como exemplos concretos, Gasparini menciona a necessidade de lei para alienar bens
pblicos, para outorgar concesso de servio pblico, para transigir, renunciar,
confessar, relevar a prescrio, bem como, por fora desse princpio no pode a
Administrao Pblica deixar de usar dos meios judiciais e extrajudiciais para repelir a
turbao, esbulho e a indevida utilizao de reas pblicas ou deixar de recorrer,
dentre outras atividades a cargo dos rgos e agentes da Administrao Pblica.[22]
Significa, pois, que precisamente por no poder dispor dos interesses pblicos cuja
guarda atribuda Administrao por lei, os poderes atribudos Administrao
Pblica tm o carter de poder-dever, no sentido de que a autoridade no pode deixar
de exerc-los, pois cada vez que se omite no exerccio de seus poderes, o interesse
pblico que est sendo prejudicado.[23]
Consoante a doutrina de Odete Medauar, segundo tal princpio vedado autoridade
administrativa deixar de tomar providncias ou retardar providncias que so
relevantes ao atendimento do interesse pblico, em virtude de qualquer outro motivo,
uma vez que estaria prejudicando o interesse pblico, deixando de agir com vistas
sua efetivao.[24]

1.2 O INTERESSE PBLICO


A definio do interesse pblico no deixa de reconhecer tratar-se de uma expresso
subjetiva e modificvel no decorrer da Histria, que depende dos atores sociais e das
condies histricas em dado perodo, de forma que no deve ser considerado um
conceito singular e esttico, mas plurissignificativo e aberto.[25]

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A concepo atual de interesse pblico no se encontra ligada ao interesse da


Administrao Pblica to somente.[26] Nesta esteira, Mello adverte sobre o frequente
equvoco de supor que, sendo os interesses pblicos interesses do Estado, todo e
qualquer interesse do Estado seria ipso facto um interesse pblico.[27]
O interesse pblico no deve ser confundido com o interesse privado do agente pblico
nem do aparato estatal, porque os fins da Administrao se encontram em posio
alheia aos interesses particulares do agente e do rgo que o exercita, compreendendo
o bem comum, a justa e equitativa distribuio dos direitos e encargos sociais entre os
cidados.[28]
Nesse ponto, tem-se a distino fundamental de interesse pblico em primrio e
secundrio, analisada por Renato Alessi e reavivada no Direito brasileiro,
primeiramente por Mello,[29] e, posteriormente por Lus Roberto Barroso,[30] Diogo de
Figueiredo Moreira Neto,[31] dentre outros autores.
A partir dessa distino, Barroso explica que os interesses pblicos primrios
compreendem os interesses efetivos, reais, a razo de ser do Estado, sintetizando-se
nos fins que cabem a ele promover, como a justia, a segurana, o bem-estar social,
dentre outros. J os interesses pblicos secundrios so aqueles tidos pelo Estado
enquanto pessoa jurdica (incluindo Unio, Estado-membro, Municpio ou
autarquias), o interesse do errio, que o de maximizar a arrecadao e minimizar as
despesas.[32]
Por conseguinte, Mello apresenta a seguinte definio de interesse pblico: a
dimenso pblica dos interesses individuais, ou seja, dos interesses de cada indivduo
enquanto partcipe da Sociedade (entificada juridicamente no Estado), nisto se
abrigando tambm o depsito intertemporal destes mesmos interesses [...].[33]
Desta maneira, verifica-se que o interesse pblico no compreendido de forma
dissociada dos interesses dos indivduos, pois o interesse do todo, do conjunto social,
tambm corresponde, necessariamente, aos interesses de cada indivduo, ou seja, a
coletividade se beneficia com a efetiva tutela dos interesses de seus membros.[34]
O contedo do interesse pblico est relacionado aos valores fundamentais erigidos
pela Constituio, independentemente de estarem relacionados ao ser humano
considerado individualmente ou coletivamente, j que consubstanciam os valores mais
essenciais de uma sociedade, atuando como impulso e direo do Estado.[35]
Assim, depreende-se uma conotao tica e valorativa associada ao significado de
interesse pblico, no sentido de que ele ser obtido apenas diante do caso concreto e
corresponder soluo que melhor atenda aos valores e princpios constitucionais e
aos direitos fundamentais garantidos a todos os cidados [...].[36]
No ponto, Barroso afirma que em um Estado Democrtico de Direito, marcado pela
centralidade e supremacia hierrquica da Constituio, pela consagrao da teoria dos
direitos fundamentais, edificada sobre o princpio da dignidade da pessoa humana, a

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realizao do interesse pblico compreende tambm a preservao e satisfao de


determinados interesses privados, ou seja, quando o Estado cumpre satisfatoriamente
o seu papel, mesmo que em relao a um nico cidado.[37]

2 CRTICAS SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO


A partir do ltimo vicnio, observam-se vivamente estudos que pretendem por em
dvida a manuteno da centralidade do princpio da supremacia do interesse pblico
na ordem constitucional brasileira.[38] Discute-se sua origem, seu carter vago
propenso a arbitrariedades, a indeterminao do significado de interesse pblico, alm
da sua obtusa relao com os direitos fundamentais e com a proporcionalidade.
Uma forte crtica contraposta ao princpio da supremacia do interesse pblico
refere-se aos seus fundamentos, uma vez que tal princpio guardaria resduos de um
modelo estatal absolutista, ao classificar a relao entre cidado e Estado como de
subordinao.[39]
Em verdade, o princpio da supremacia teria sido forjado na origem de um Direito
Administrativo autoritrio, no se consubstanciando no advento do Estado de Direito
e no princpio da separao dos poderes, mas sim em uma elaborao jurisprudencial
do Conselho de Estado francs de autovinculao do Poder Executivo a sua prpria
vontade.[40]
Tratar-se-ia, portanto de um princpio de preservao daquela autoridade do Antigo
Regime pela mesma lgica de poder, e no, como amplamente difundido, enquanto
garantia dos cidados.[41] Em seus trabalhos, Gustavo Binenbojm questiona a origem
do Direito Administrativo, afirmando que suas categorias jurdicas peculiares
representam, em verdade, uma forma de manter as prticas administrativas do Antigo
Regime e no sua superao.[42]
Desta forma, o princpio da supremacia do interesse pblico seria uma forma
disfarada de manter o poder absoluto nas mos do Estado, estando o cidado em
patamar inferior nesta relao (subordinao).
Outra consistente crtica em desfavor do princpio da supremacia do interesse pblico
refere-se ao seu carter indeterminado, que propiciaria arbitrariedades, sendo, desta
forma, uma tautologia e no um princpio. Pela ausncia de definio exata do
interesse pblico, no poderia um princpio afirmar que qualquer que seja o contedo
de interesse pblico obtido em concreto, ele sempre prevalecer, significando que o
que h de prevalecer sempre prevalecer.[43]
Tal crtica tambm teria origem no fato da diviso pblico/privado ser singela demais
para explicar o cenrio atual, em que h mltiplos espaos, pautados por diversas
lgicas. Esses espaos no poderiam ser rigidamente classificados de uma forma ou de
outra, uma vez que, frequentemente, se cruzam, devendo ser envolvidos por princpios
atrelados aos direitos humanos e democracia.[44]

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Afirma-se, desta forma, que o princpio da supremacia do interesse pblico abriria


possibilidades para abusos e arbitrariedades, por conferir uma discricionariedade
exagerada e por seu carter vago e indeterminado, pondo os direitos fundamentais
disposio dos Poderes Pblicos e sacrificando-os em nome de interesses da
coletividade, que muitas vezes no possuem estatura constitucional. Nesta esteira,
Daniel Sarmento comenta sobre a chamada clusula de comunidade, existente na
Alemanha e semelhante ao princpio da supremacia do interesse pblico.[45]
H, ainda, argumentos relacionados constitucionalidade da utilizao de argumentos
no institucionais para restrio de direitos constitucionalmente assegurados, uma vez
que essa restrio seria manipulada conforme os interesses dos envolvidos, ante a
ausncia de pontos de referncia, ou seja, de previso no ordenamento jurdico.[46]
Outra crtica ao princpio da supremacia do interesse pblico ataca sua
(in)constitucionalidade, uma vez que tal princpio atuaria em desrespeito aos direitos
fundamentais, que so desconsiderados a priori, quando confrontados com um dito
interesse pblico supremo e inquestionvel, o que seria uma afronta democracia.[47]
Binenbojm sustenta a inconsistncia terica do princpio da supremacia do interesse
pblico com uma sistemtica constitucional cidad, a qual comprometida com a
proteo e promoo dos direitos individuais de maneira ponderada e compatvel com
a realizao das necessidades e aspiraes da coletividade como um todo.[48]
Com efeito, seguindo a doutrina tradicional, no caso de uma confrontao entre um
direito fundamental e o interesse pblico, este sempre partiria em vantagem na
ponderao a ser realizada entre os valores.[49]
Segundo Sarmento, os direitos fundamentais, por sua prpria natureza, visam a
resguardar aos particulares certos bens jurdicos considerados essenciais para a
promoo da sua dignidade, e, por isso, devem ser beneficiados com verdadeira
proteo diante dos poderes pblicos, inclusive quando estes afirmem estar
perseguindo interesses coletivos, devendo haver maior carga argumentativa para sua
restrio.[50]
Em outras palavras, sob a tica constitucional deveriam os direitos fundamentais
partir em vantagem ao direito contraposto (supremacia dos direitos fundamentais),
impondo-se maior carga argumentativa ao direito em conflito com aquele, mesmo que
amparado pelo princpio do interesse pblico. Segundo Sarmento, os direitos
fundamentais no so absolutamente imunes, mas, diante da possibilidade de
ponderao com interesses coletivos, no mnimo deve haver fortes argumentos para a
superao do direito fundamental em proveito do interesse pblico em confronto.[51]
Paulo Ricardo Schier menciona que a assuno prtica da supremacia do interesse
pblico, como clusula geral de restrio de direitos fundamentais, teria possibilitado
a emergncia de uma poltica autoritria de realizao constitucional, de forma que
direitos, liberdades e garantias fundamentais sempre cedem aos interesses do
Estado.[52]

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Nesse sentido, Sarmento afirma que alm dos riscos para a tutela dos direitos
fundamentais, h uma absoluta inadequao entre o referido princpio da supremacia
do interesse pblico e a ordem jurdica brasileira, por conter traos autoritrios.[53]
Isso porque o princpio da supremacia do interesse pblico seria baseado em uma
compreenso equivocada da relao entre a pessoa humana e o Estado, o que seria
incompatvel com o Estado Democrtico de Direito, uma vez que as pessoas no
existem para servir ao Poder Pblico. Inversamente, o Poder Pblico existe para
servir s pessoas.[54]
Tambm seria inconstitucional por ferir o princpio da isonomia, uma vez que so
feitas diferenciaes aos particulares, em vista do interesse pblico, o que deve estar
previsto constitucionalmente. As hipteses de diferenciao permitidas em relao aos
particulares deveriam estar sujeitas a rgidos critrios fundamentados na lgica
constitucional da igualdade. [55]
Ademais, h ainda relevante discusso acerca da incompatibilidade do princpio da
supremacia do interesse pblico com os princpios constitucionais da
proporcionalidade e da concordncia prtica.
Ao afirmar a superioridade a priori de um dos bens envolvidos sobre o outro, estaria
eliminada qualquer possibilidade de balanceamento racional dos interesses,
premiando de antemo, o interesse pblico envolvido, independentemente das
nuances do caso concreto. Isto imporia o consequente sacrifcio do interesse privado
contraposto, o que confrontaria a mxima da proporcionalidade,[56] importantssimo
parmetro para aferio da constitucionalidade das restries aos direitos
fundamentais.[57]
Com o princpio da supremacia do interesse pblico, ao invs de busca racional de
soluo equilibrada entre o interesse pblico e privado implicados no caso,
prestigiar-se-ia apenas um dos plos da relao, o que tambm se afigura desconforme
ao princpio da concordncia prtica, que orienta o intrprete a buscar soluo jurdica
que harmonize, na medida do possvel, os bens jurdicos constitucionalmente
protegidos, sem optar pela realizao integral de um, em prejuzo do outro.[58].
Assim, pelo fato de que a preservao (na maior medida possvel) dos direitos
individuais constitui poro do prprio interesse pblico, esta harmonizao no se
coadunaria com qualquer regra absoluta de prevalncia a priori dos papis
institucionais do Estado sobre os interesses individuais privados.[59]
O princpio da supremacia do interesse pblico, ao rejeitar as especificidades de cada
caso, impondo uma nica e invarivel relao de prevalncia do interesse pblico,
distanciar-se-ia da mxima da proporcionalidade, principalmente quanto s suas
acepes adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito , nas
quais sobressalta a relevncia da anlise casustica pelo aplicador e intrprete da
norma.[60]

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Vale destacar que, embora Schier seja contrrio tese da supremacia do interesse
pblico sobre o privado, concorda que tal idia se verificaria em algumas situaes
especficas, em condies definidas e limitadas constitucionalmente.[61] Desta forma,
vislumbra-se a priori a possibilidade da existncia de uma supremacia do interesse
pblico sobre o privado, desde que limitada pelos princpios constitucionais.
Vencido o exame (ainda que sumrio e sem pretenses exaurientes) dos principais
argumentos contrrios ao princpio da supremacia do interesse pblico, mostra-se
oportuno examinar alguns aspectos da ordem constitucional brasileira, que devem ser
considerados na soluo de colises entre interesses pblicos, interesses individuais e
fundamentais, a fim de proceder a uma releitura do princpio da supremacia do
interesse pblico.

3 A ORDEM CONSTITUCIONAL BRASILEIRA


3.1 CARACTERSTICAS DO NOVO CONSTITUCIONALISMO
A Sociedade contempornea vem marcada pelo intenso pluralismo,[62] o
multiculturalismo,[63] os movimentos da sociedade civil organizada que denotam a
existncia de diversos grupos de interesses que devem ser protegidos e, comumente,
entram em choque, propugnando por solues.
O modelo de Estado Democrtico de Direito, tambm chamado de Estado
Constitucional de Direito, desenvolveu-se a partir do trmino da Segunda Guerra
Mundial, tendo por caractersticas a busca pela composio harmnica e integrada,
das clusulas poltico-econmicas liberais e sociais, como fruto da evoluo dos
paradigmas anteriores e, principalmente a subordinao da legalidade a uma
Constituio.[64]
Em decorrncia do fracasso das concepes jusnaturalistas e positivistas,
estruturam-se as idias de construo da corrente ps-positivista, como uma terceira
via entre as referidas concepes: no trata com desimportncia as demandas por
certeza e objetividade, mas tambm no concebe o Direito separado da moral e de uma
filosofia poltica.[65]
A partir desse contexto, desenvolveu-se o chamado novo constitucionalismo, sob os
auspcios da j mencionada doutrina filosfica personalista, que encara o ser humano
como ser concreto, cuja dimenso coletiva, no obstante autorize eventuais restries
a direitos constitucionais, desde que respeitada a proporcionalidade, no o afasta do
contexto da mxima eficcia dos direitos fundamentais individuais, que impe o
implemento do mnimo existencial.[66]
Para Barroso, o chamado neoconstitucionalismo trouxe um conjunto de idias ricas e
heterogneas: o reconhecimento da normatividade dos princpios e de sua diferena
qualitativa em relao s regras; a reabilitao da razo prtica e da argumentao
jurdica; a formao de uma nova hermenutica; o desenvolvimento de uma teoria de

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direitos fundamentais edificada sobre a dignidade da pessoa humana, denotando uma


reaproximao entre o Direito e a moral,[67] a ponderao de valores por meio da
proporcionalidade e, principalmente, que a Constituio passa a ser a lente atravs da
qual se interpretam as normas infraconstitucionais, dando novo sentido e alcance a
todos os ramos jurdicos.[68]
Por conseguinte, necessrio analisar alguns aspectos essenciais dos princpios trazidos
por essa nova interpretao constitucional, elencados por Barroso como os princpios
instrumentais de interpretao constitucional e reconhecidos pacificamente pela
doutrina e pela jurisprudncia.[69]

3.2 PRINCPIOS INSTRUMENTAIS DA NOVA HERMENUTICA


CONSTITUCIONAL
Ao tratar dos princpios que compem a nova hermenutica constitucional,[70] Barroso
ressalta no haver desprezo ou abandono do mtodo clssico subsuntivo, nem dos
elementos tradicionais da hermenutica: gramatical, histrico, sistemtico e
teleolgico, de forma que continuam existindo e tendo relevante aplicao no
Direito.[71]
Pontua o referido jurista, entretanto, que durante muito tempo a subsuno foi a nica
frmula para compreender a aplicao do Direito e, recentemente, a dogmtica
jurdica se deu conta dos seus limites, uma vez que no possvel aplicar tal mtodo
frente a colises entre princpios, quando existe mais de uma norma aplicvel, a priori,
quela situao.[72]
Desta forma, h o princpio da supremacia da Constituio que indica a posio
hierrquica superior da Constituio em relao s demais normas do sistema, em
razo de ser fruto de uma manifestao especial da vontade popular, em uma
conjuntura prpria, em um momento constitucional, nos dizeres de Barroso, de forma
que suas normas condicionam a validade e o sentido de todo o ordenamento
jurdico.[73]
certo que todos os rgos pblicos devem pautar sua conduta na Constituio. As
leis e os atos do Poder Pblico so considerados constitucionais, compreendendo-se
que essa viso decorre do princpio da presuno de constitucionalidade das leis e dos
atos do Poder Pblico.[74] Esse princpio desempenha funo primordial na
manuteno da imperatividade das normas jurdicas e na harmonia do sistema, pois
significa que as leis e atos do Poder Pblico, mesmo havendo interpretaes que
indiquem sua inconstitucionalidade ou evidenciem dvida em meio outra
interpretao que permita afirmar a compatibilidade da norma com a Constituio,
deve o intrprete optar pela interpretao legitimadora.[75]
Muito semelhante, o princpio da interpretao conforme a Constituio, em que o
aplicador da norma infraconstitucional, dentre mais de uma interpretao possvel,
dever buscar aquela que a compatibilize com a Constituio, ainda que no seja a que

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mais obviamente decorra do seu texto.[76] Mesmo que determinada norma seja
suspeita de inconstitucionalidade, deve ser preservada sua validade, bem como ser
atribudo sentido s normas infraconstitucionais de forma que melhor realizem os
mandamentos constitucionais.[77]
Nessa linha, por ser a Constituio o documento que d unidade ao sistema jurdico,
depreende-se o princpio da unidade, do equilbrio e da harmonia da Constituio,
uma vez que em havendo aparente conflito de normas ou coliso de princpios
constitucionais, cabe ao intrprete buscar uma harmonizao in concreto, entre os
princpios ou normas que tutelam os valores ou interesses que se contraponham, no
havendo hierarquia entre as normas da Constituio.[78]
Quanto ao princpio da unidade, importante a lio de Konrad Hesse, mencionado por
Schier, ao afirmar que o sentido da Constituio s pode ser compreendido na
realidade da vida histrico-concreta, por meio da unidade poltica e da ordem jurdica.
O autor defende que unidade poltica no significa a produo de um estado
harmnico de concordncia geral, de tudo, no a abolio de diferenciaes sociais,
polticas, uma vez que os conflitos constituem fora movente, sem a qual a
transformao histrica no iria se efetuar.[79] Em outras palavras, apreende-se que a
unidade tem o significado de coexistncia na diferena, de pluralidade, de forma que a
unidade deva remeter a soluo de eventuais conflitos s dimenses concretas da
vida.[80]
No rol de princpios instrumentais da nova hermenutica constitucional, Barroso
inclui, ainda, a razoabilidade ou a proporcionalidade, afirmando que, dada a
importncia assumida por esse princpio na dogmtica jurdica contempornea, no se
deve deixar de registrar sua relevncia como princpio especfico de interpretao
constitucional. Considera-o valioso instrumento de proteo dos direitos
fundamentais e do interesse pblico, j que permite o controle da discricionariedade
dos atos do Poder Pblico, alm de funcionar como medida com que uma norma deve
ser interpretada no caso concreto para a melhor realizao do fim constitucional nela
embutido.[81]
Em seu estudo, Barroso aborda o princpio da efetividade, que simboliza a necessria
aproximao, tanto quanto possvel, entre o dever-ser normativo e o ser da realidade
social, de forma que o compromisso do intrprete prestigiar, dentre diversas
interpretaes possveis, aquela que permita a efetivao da vontade constitucional, ou
seja, a eficcia.[82]
Considerando que a Constituio um documento dialtico, que tutela valores e
interesses potencialmente conflitantes, Barroso afirma ter sido desenvolvida a idia de
ponderao de valores, j que os critrios tradicionais de soluo de conflitos entre
regras no se mostram adequados para solucionar uma coliso entre princpios.[83] A
tcnica da ponderao, em sntese, objetiva considerar, na medida de sua importncia
e pertinncia ao caso concreto, todos os distintos elementos normativos incidentes
sobre aquele conjunto de fatos, sendo aplicvel aos seguintes casos: coliso entre

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princpios constitucionais; coliso entre direitos fundamentais e coliso entre direitos


fundamentais e outros valores e interesses constitucionais.[84]
Desta forma, por meio da ponderao, devem ser detectadas no sistema as normas
relevantes para a soluo do caso, identificando-se eventuais conflitos entre elas,
passando-se, em seguida, ao exame do fato concreto e sua interao com os elementos
normativos, a fim de poder apurar o peso de cada valor em disputa e, desta forma, o
grupo de normas que deve preponderar no caso concreto.[85] Alm disso, necessrio
realizar uma graduao da intensidade da soluo escolhida por determinado grupo de
normas em detrimento aos demais. Tal graduao possvel, adotando-se a teoria de
normas que as distingue em regras e princpios, tendo como instrumento que conduz
tal processo intelectual, segundo Barroso, a mxima da proporcionalidade.[86]

3.3 RELEITURA DO PRINCPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO


Nada obstante as reflexes crticas ao princpio da supremacia do interesse pblico,
tambm se constata na doutrina uma gerao de autores que prope a sua releitura,
conformando-o ao paradigma do Estado Democrtico de Direito, em razo da
importncia do referido princpio no ordenamento jurdico.
Tais autores no consideram adequado conferir ao interesse pblico uma supremacia
in abstractu, pois isso eliminaria qualquer espao de ponderao, mas tambm no se
filiam aos argumentos que rechaam de forma radical a teoria da supremacia do
interesse pblico.[87]
Nesse ponto, h quem defenda o princpio do interesse pblico (apartado da taxativa
idia de supremacia), uma vez que o interesse pblico no se impe por sua
supremacia, mas por fora da Constituio, quando tiver sua prevalncia nela
prevista.[88] Relevante mencionar a concluso de Cludio Grande Jnior acerca das
divergncias sobre a denominao do princpio da supremacia do interesse pblico:
Da anlise conjunta do pensamento dos grandes doutrinadores acima citados,
entende-se neste trabalho que existe um princpio relacionado ao atendimento do
interesse pblico. No de sua supremacia, porque se h supremacia de algo da
Constituio, promulgada no Estado Democrtico de Direito, objetivando atender ao
melhor interesse pblico primrio.[89]
Afirma-se que, para estar em conformidade com a nova ordem constitucional, o
ncleo do Direito Administrativo no deve residir na concepo pretrita de interesse
pblico, mas na contempornea promoo dos direitos fundamentais, por serem estes
o verdadeiro interesse pblico.[90]
Para Barroso, somente o interesse pblico primrio desfruta de supremacia,
porquanto consiste na vontade constitucional, nos valores fundamentais, sendo, por
isso, o parmetro da ponderao. Desta forma, o autor afirma que o interesse pblico
secundrio, consubstanciado no interesse da pessoa jurdica, no interesse do errio,
jamais desfrutar de supremacia a priori e abstrata em face do interesse particular.

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Assim, se ambos entrarem em coliso, caber ao aplicador da norma proceder


ponderao adequada, vista dos elementos normativos e fticos relevantes para o
caso concreto.[91]
Quanto ao interesse pblico primrio, consubstanciado em valores fundamentais
como justia e segurana, o constitucionalista afirma haver de desfrutar de supremacia
em um sistema constitucional e democrtico, devendo tal interesse pautar todas as
relaes jurdicas e sociais.[92]
Desta forma, afirma-se que o interesse pblico primrio desfruta de supremacia
porque no passvel de ponderao, sendo ele o parmetro da ponderao, pois,
como supramencionado, consiste ele na melhor realizao possvel, vista da situao
concreta a ser apreciada, da vontade constitucional, dos valores fundamentais que ao
intrprete cabe preservar e promover.[93]
Quando a questo se torna complexa, havendo confronto entre o interesse pblico
primrio consubstanciado em uma meta coletiva e o interesse pblico que se realiza
mediante a garantia de um direito fundamental, como por exemplo, a liberdade de
expresso e a manuteno de padres mnimos de ordem pblica ou o direito de
propriedade com o objetivo de se constituir um sistema justo e solidrio no campo,
segundo Barroso, o intrprete dever observar a dignidade humana e a razo
pblica.[94]
Em uma anlise semelhante, Alice Gonzalez Borges afirma que a questo da
desconstruo do princpio da supremacia do interesse pblico est, na verdade, no
exato entendimento do que se deve considerar como interesse pblico digno de
supremacia, o que evitaria ou ao menos dificultaria os frequentes desvirtuamentos da
aplicao do referido princpio ao verdadeiro interesse pblico por governantes bem
ou mal intencionados.[95]
Para a autora, as crticas referentes ao princpio da supremacia do interesse pblico
no se sustentam quanto ao princpio em si, mas quanto a sua aplicao prtica, de
forma que os desvirtuamentos e arbitrariedades cometidos por certas autoridades
administrativas no podem ser confundidos com a essncia do alicerce das estruturas
democrticas e pilar do regime jurdico-administrativo.[96]
Com efeito, a supremacia do interesse pblico no deve ser considerada absoluta e
sem limitaes, como, em regra, nenhum princpio assim considerado. Deve ter
delineada sua aplicao nos termos da Constituio de forma a no permitir a
concretizao das vrias situaes arguidas por seus crticos, como os possveis desvios
arbitrrios, traos do Absolutismo, e, principalmente, a restrio aos direitos
fundamentais.
Contudo, considerando que o princpio da supremacia do interesse pblico constitui
uma das prerrogativas da Administrao Pblica, h quem defenda que sua ausncia
provocaria verdadeiro caos, uma sociedade anrquica e desorganizada, sendo os
cidados privados de um de seus bens mais preciosos, que o mnimo de segurana

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jurdica, indispensvel para a vida em sociedade.[97]


Nesse sentido, tambm concorda Sarmento ao afirmar que a desvalorizao total dos
interesses pblicos diante dos particulares pode conduzir anarquia e ao caos geral,
inviabilizando qualquer possibilidade de regulao coativa da vida humana em
comum.[98]
A supremacia no vai decorrer, como alguns crticos argumentam, da existncia
permanente de um antagonismo entre o interesse individual e o interesse pblico, do
qual decorreria, necessariamente e sempre, a superioridade deste sobre aquele,[99]
mas sim a partir do exerccio da ponderao, em anlise aos elementos do caso
concreto, por ser um interesse majoritrio, que se confunde e assimila com o querer
valorativo atribudo comunidade.[100]
Com efeito, constata-se a possibilidade de, havendo conflito entre interesses, proceder
ao exerccio da ponderao, analisando-se o peso relativo de cada um dos valores por
meio da aplicao das mximas que integram a mxima da proporcionalidade adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito.
Havendo confronto entre interesse pblico e interesse privado, o princpio do interesse
pblico ser aplicado com a observncia das circunstncias do caso concreto,
buscando concretizar ambos os interesses at um grau mximo, onde um deles
prevalecer, por meio da ponderao, luz dos princpios e fundamentos
constitucionais, em especial a dignidade humana e a razo pblica.
Desta forma, o princpio do interesse pblico, considerando sua fora e importncia na
Administrao Pblica, como prerrogativa, a fim de concretizar os objetivos expressos
na CRFB/88, no deve ser desconstrudo. A questo essencial est na exata noo do
interesse pblico que ter supremacia frente ao interesse particular e da aplicao da
tcnica da ponderao de valores por meio da mxima da proporcionalidade no caso
concreto.
Relevante destacar que, embora Schier conclua que, em carter geral, no se sustenta a
tese indiscriminada de existncia de um princpio da supremacia do interesse pblico
sobre o privado, a idia da supremacia do pblico se verifica em algumas situaes
especficas, em condies constitucionalmente definidas e limitadas. Referido autor
ressalta que quando a supremacia do interesse pblico se manifesta
constitucionalmente, como critrio de soluo de colises de interesses
constitucionais, ela no poder ser absoluta, eis que utilizada como medida de
ponderao.[101]
Ademais, outros doutrinadores tradicionais, embora considerem valiosas as reflexes
da corrente crtica que defende a efetividade dos direitos fundamentais em
contraposio ao princpio da supremacia do interesse pblico, permanecem na defesa
do referido fundamento do regime jurdico-administrativo, como Celso Antnio
Bandeira de Mello,[102] Fbio Medina Osrio,[103] Maria Sylvia Zanella Di Pietro,[104]
Lcia Valle Figueiredo,[105] Jos dos Santos Carvalho Filho,[106] dentre outros.

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Nesse sentido, mostra-se salutar trazer o comentrio de Carvalho Filho acerca das
crticas ao referido princpio, no sentido de que tal princpio corolrio natural do
regime democrtico, calcado na preponderncia das maiorias, de forma que sua
desconstruo espelha uma viso distorcida e coloca em risco a prpria democracia,
devendo, sim, ser adaptado dinmica social.[107]
Verifica-se, nada obstante os argumentos e concluses apontados, em geral os
estudiosos indicam a necessria releitura do princpio (forte ou fraca), assim como
aqueles considerados contestadores evidenciam a necessidade de proteo dos
valores fundamentais erigidos pela Constituio, conferindo somente Lei Maior,
portanto, a possibilidade de uma supremacia a esses valores essenciais o contedo
do interesse pblico primrio.[108]

CONSIDERAES FINAIS
Aps examinar a funo estrutural do princpio da supremacia do interesse pblico no
regime jurdico administrativo, inerente existncia do Estado, destaca-se a funo da
Administrao Pblica de bem gerenciar os interesses que pertencem a todos ns. Para
tanto, possui ela prerrogativas exclusivas na prtica de atos, fundamentadas
justamente na finalidade de atender ao interesse pblico.
Inegvel, por outro lado, a consistncia das reflexes em desfavor da supremacia do
interesse pblico, no sentido de que uma supremacia absoluta de tal valor no estaria
em conformidade com o esprito da CRFB/1988, que busca compatibilizar a enorme
gama de interesses por ela protegidos, mas constituiria um resqucio do Antigo
Regime Absolutista, permitindo arbitrariedades por parte das autoridades pblicas,
em razo da discricionariedade conferida por tal princpio, principalmente
considerando-se a indeterminao do conceito de interesse pblico. Sustenta-se, desta
forma, que em conflitos entre interesses, o alegado interesse pblico sempre sairia na
frente da disputa, mesmo em detrimento de direitos fundamentais que com ele
colidissem.
A Sociedade contempornea marcada pela existncia de diversos grupos de
interesses que devem ser protegidos e, comumente, entram em choque, propugnando
por solues. O paradigma do Estado Democrtico de Direito, adotado pela
CRFB/1988, desenvolveu-se a partir do trmino da Segunda Guerra Mundial,
buscando a composio harmnica dos direitos poltico-econmicos liberais e sociais,
tendo primazia a concretizao material dos direitos fundamentais, como evoluo dos
paradigmas anteriores e, principalmente, consubstanciando a subordinao da
legalidade a uma Constituio.[109]
O novo constitucionalismo, marcado pelos princpios da nova hermenutica
constitucional, ala a Constituio ao cume da hierarquia de normas, e, considerando
a existncia de mltiplos interesses em coliso, ressaltam a utilizao da ponderao
de valores por meio da proporcionalidade, para a soluo de tais conflitos na dimenso

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ftica.[110]
Desta forma, no obstante a aplicao do princpio da supremacia do interesse pblico
possa significar que, em um conflito entre um interesse particular e um interesse
pblico, naturalmente deveria prevalecer o interesse da coletividade, isso no significa
jogar no lixo o interesse particular, que tambm deve ser respeitado, tendo direito
reparao.
O princpio do interesse pblico no deve compreendido como uma clusula geral
absoluta, seguindo-se a linha dos autores que apresentam uma releitura do referido
princpio, em conformidade com a ordem constitucional brasileira. De fato, embora se
considere a salutar inteno das reflexes que questionam a constitucionalidade do
princpio da supremacia do interesse pblico, sua compatibilidade com a tcnica da
ponderao, instrumentalizada pela mxima da proporcionalidade, bem como a sua
origem ou o seu carter propenso a arbitrariedades e excessiva discricionariedade e,
ainda, o desrespeito aos direitos fundamentais, verifica-se, e alguns crticos
concordam, que sem o uso desta prerrogativa, haveria verdadeiro caos.
Ora, a relao entre a Administrao e os cidados despojada da aplicao do princpio
do interesse pblico seria inviabilizada totalmente, uma vez que no seria possvel
regular a vida humana em comum, traduzindo-se em uma sociedade anrquica.
As crticas ao princpio da supremacia do interesse pblico so muito menos
endereadas ao princpio em si, e sim sua aplicao prtica, de forma que os
desvirtuamentos e arbitrariedades cometidos por autoridades administrativas no
podem configurar a ilegitimidade do referido princpio no ordenamento jurdico
brasileiro, posto constituir alicerce das estruturas democrticas e pilar do regime
jurdico-administrativo.
A questo da desconstruo do princpio da supremacia do interesse pblico est, na
verdade, no exato entendimento do que se deve considerar como interesse pblico
digno de supremacia, o que evita ou ao menos dificultaria os frequentes
desvirtuamentos da aplicao do referido princpio ao verdadeiro interesse pblico por
governantes bem ou mal intencionados.
Com efeito, a partir da distino de Alessi entre interesse pblico primrio e
secundrio, afirma-se que somente o primeiro desfrutar de supremacia, devendo, em
caso de eventual coliso do segundo com interesse privado, proceder-se ao exerccio da
ponderao de valores, conforme os contornos delimitados pela Constituio.
O princpio da supremacia do interesse pblico no deve ser considerado absoluto e
sem limitaes, como, de regra, nenhum princpio assim considerado. Sua aplicao
concreta deve ocorrer nos termos da Constituio e eventual desvio de finalidade que
configure alguma das vrias situaes arguidas por seus crticos, como os possveis
desvios arbitrrios, traos do absolutismo, e, principalmente, restries aos direitos
fundamentais, devem ser combatidas por meio de todos os instrumentos jurdicos
disponveis, especialmente, pela exigncia de argumentao jurdica no sopesamento

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dos valores em conflito.


Nesse nterim, os elementos da ordem constitucional brasileira, especialmente a nova
hermenutica constitucional, demonstram a possibilidade de aplicao do princpio da
supremacia do interesse pblico, uma vez que o interesse pblico primrio
compreende tambm os direitos fundamentais e tal aplicao tem como direo a
supremacia e a efetividade da Constituio. Eventuais colises entre interesses
pblicos primrios devem ser remetidas dimenso ftica pela tcnica da ponderao
de valores, por meio da mxima da proporcionalidade.

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NOTAS
[1]

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 24. ed., So Paulo: Atlas,
2011, p. 48.
[2]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 19. ed., So
Paulo: Saraiva, 2005, p. 44.
[3]

Ibid., p. 43.

[4]

Nesse sentido interessante a comparao feita por Celso Antonio Bandeira Mello,
do regime jurdico administrativo ao sistema solar dentro do planetrio.
[5]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 83.

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[6]

A observao colhida de Maria Sylvia Zanella Di Pietro, mas da leitura de diversos


doutrinadores de Direito Administrativo se constata tal entendimento, podendo ser
citados, exemplificativamente: Celso Antnio Bandeira de Mello, Maral Justen Filho,
Hely Lopes Meirelles, Odete Medauar.
[7]

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito..., op. cit., p.61.

[8]

ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito administrativo descomplicado.


18. ed., So Paulo: Mtodo, 2010, p. 10.
[9]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 46.

[10]

BORGES, Alice Gonzalez. Supremacia do interesse pblico: desconstruo ou


reconstruo? Revista Dilogo Jurdico. N 15, janeiro/fevereiro/maro de 2007,
Salvador, p. 4. Disponvel em: < www.tudodireito.com.br/cesmac/supremacia.pdf>
Acesso em 18 out. 2012.
[11]

Idem.

[12]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 58.

[13]

ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito administrativo..., op. cit., p.


10-11.
[14]

MELLO, Oswaldo Aranha Bandeira de., 1964, p. 36 apud MELLO, Celso Antnio
Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 59-60.
[15]

ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito administrativo..., op. cit., p.

10.
[16]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 61-62.

[17]

Ibid., p. 62.

[18]

Ibid., p. 59.

[19]

GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p.

72.
[20]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 73-74.

[21]

Ibid., p. 74.

[22]

GASPARINI, Digenes. Direito..., op. cit., p. 72-73.

[23]

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito..., op. cit., p.67.

[24]

MEDAUAR, Odete. Direito administrativo moderno. 12. ed., So Paulo: Revista


dos Tribunais, 2008, p. 129.

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[25]

MARCONDES, Roberto Rangel. A importncia da participao popular na


definio do interesse pblico a ser tutelado pelo Ministrio Pblico do Trabalho. So
Paulo, 2010. 189 f. Tese (Doutorado em Direito) Universidade de So Paulo, p. 71.
Disponvel
em:
<http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2138
/tde-08092011-085306/pt-br.php>. Acesso em 20 out. 2012.
[26]

Ibid., p. 71.

[27]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 51.

[28]

LIMA, 1939, p. 21 apud TRYBUS, Daiana. Interesse Pblico: uma concepo em


consonncia com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Curitiba, 2006.
184 f. Dissertao (Mestrado em Direito) Pontifcia Universidade Catlica do Paran,
p. 145. Disponvel em: <http://www.biblioteca.pucpr.br/tede/tde_arquivos/1/TDE2006-09-14T081550Z-403/Publico/Daiana%20Dto.pdf>. Acesso em: 15 out. 2012.
[29]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 55.

[30]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo: os


conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 2. ed. So Paulo: Saraiva,
2010, p.70.
[31]

MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Curso de direito administrativo. 11. ed. rev.
e atual. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 429.
[32]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 70.

[33]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit., p. 50.

[34]

TRYBUS, Daiana. Interesse Pblico..., op. cit., p. 149.

[35]

Ibid., p. 149-150.

[36]

TAVARES, Diogo Ferraz Lemos. A supremacia do interesse pblico e o Direito


Tributrio. Porto Alegre: Nria Fabris, 2012, p. 201.
[37]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 71.

[38]

A exemplo dos trabalhos de Gustavo Binenbojm, Daniel Sarmento, Paulo Schier,


Alexandre Santos de Arago, Humberto Bergman vila, dentre outros.
[39]

BINENBOJM, Gustavo. Da supremacia do interesse pblico ao dever de


proporcionalidade: um novo paradigma para o Direito Administrativo. In Interesses
pblicos versus interesses privados: desconstruindo o princpio da supremacia do
interesse pblico. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 123.
[40]
[41]

Id.
BINENBOJM, Gustavo. apud RODRIGUES, Wayne Vinicius Di Francisco.

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Desconstruindo o princpio de supremacia do interesse pblico: incompatibilidades


com o sistema jurdico brasileiro. Publicado em 11/12/2009. Disponvel em:
<http://www.dietrich.adv.br/verArtigo.php?aid=334> Acesso em 9, out. 2012, p. 11.
[42]

BINENBOJM, Gustavo. Da supremacia..., op. cit., p. 119-120.

[43]

Ibid., p. 167. (Grifo do autor).

[44]

SARMENTO, Daniel. Interesses Pblicos vs Interesses Privados na perspectiva da


Teoria e da Filosofia Constitucional. In Interesses pblicos versus interesses privados:
desconstruindo o princpio da supremacia do interesse pblico. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2005, p. 48.
[45]

Ibid., p. 87-88.

[46]

ARAGO, Alexandre Santos de. A Supremacia do interesse pblico no advento


do Estado de Direito e na hermenutica do direito pblico contemporneo. In
Interesses pblicos versus interesses privados: desconstruindo o princpio da
supremacia do interesse pblico. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 27.
[47]

RODRIGUES, Wayne Vinicius Di Francisco. Desconstruindo o princpio..., op. cit.,


p. 7.
[48]

BINENBOJM, Gustavo. Da supremacia..., op. cit., p. 129.

[49]

SARMENTO, Daniel. apud RODRIGUES, Wayne Vinicius Di Francisco.


Desconstruindo o princpio..., op. cit., p. 16.
[50]

SARMENTO, Daniel. Interesses Pblicos vs..., op cit., p. 102.

[51]

SARMENTO, Daniel. apud RODRIGUES, Wayne Vinicius Di Francisco.


Desconstruindo o princpio..., op. cit., p. 16.
[52]

SCHIER, Paulo Ricardo. Ensaio sobre a Supremacia do Interesse Pblico sobre o


Privado e o Regime Jurdico dos Direitos Fundamentais. In Interesses pblicos versus
interesses privados: desconstruindo o princpio da supremacia do interesse pblico.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 218-219.
[53]

SARMENTO, Daniel. apud RODRIGUES, Wayne Vinicius Di Francisco.


Desconstruindo o princpio..., op. cit., p. 7.
[54]

Id.

[55]

BINENBOJM, Gustavo. Da supremacia..., op. cit, p. 155.

[56]

Pode-se entender a proporcionalidade como uma mxima, um parmetro


valorativo que possibilita cotejar a idoneidade de uma dada medida legislativa,
administrativa ou judicial. Pelos critrios da adequao, da necessidade e da
proporcionalidade em sentido estrito, verifica-se a aptido da medida a alcanar os

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fins previstos em lei; a inexistncia de medida menos onerosa coletividade e a


identificao da justa medida entre os valores restringidos e os efetivados pela medida
limitadora. In CRISTVAM, Jos Srgio da Silva. Colises entre princpios
constitucionais: razoabilidade, proporcionalidade e argumentao jurdica. 1. ed. 4
reimpresso. Curitiba: Juru, 2011, p. 31 e 211.
[57]

SARMENTO, Daniel. Interesses Pblicos vs..., op cit., p. 99-100.

[58]

Ibid., p. 100.

[59]

BINENBOJM, Gustavo. Da supremacia..., op. cit., p. 155.

[60]

Ibid., p. 143.

[61]

SCHIER, Paulo Ricardo. Ensaio sobre a Supremacia..., op. cit., p. 241.

[62]

BOBBIO, Norberto. Dicionrio de Poltica. 13 ed. Volume 2. Braslia: Editora


Universidade de Braslia, 2007. p. 928. O pluralismo pode ser considerado uma
tentativa de explicao global de um conjunto de fenmenos, que no sentido poltico
tem a concepo de modelo de sociedade composta de vrios grupos ou centros de
poder, mesmo conflitantes entre si, os quais tm funo de limitar, controlar e
contrastar, at o ponto de eliminar o centro de poder, historicamente identificado com
o Estado.
[63]

BARRETTO, Vicente de Paula (Coordenador). Dicionrio de filosofia do direito.


So Leopoldo e Rio de Janeiro: Editora Unisinos e Livraria Editora Renovar, 2006, p.
588-589. O multiculturalismo surge como proposta para possibilitar o convvio
pacfico, em um mesmo espao geopoltico, entre grupos com identidades culturais
distintas, no significando o rompimento com as razes nem o enfraquecimento da
cultura do passado, mas uma abertura de portas para novas circunstncias plurais e
para um mundo cada vez mais diversificado.
[64]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 245.

[65]

Ibid., p. 248.

[66]

NEVES, Zuenir de Oliveira. A relao entre dignidade humana e interesse pblico.


Revista USCS de Direito. ano X, n. 17, jul./dez. p. 67-76, 2009, p. 71. Disponvel em:
<http://www.uscs.edu.br/revistasacademicas/revista/dir17.pdf>. Acesso em 20 out.
2012.
[67]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 249-250.

[68]

BARROSO, Lus Roberto; BARCELLOS, Ana Paula de. O Comeo da histria. A


nova interpretao constitucional e o papel dos princpios no direito brasileiro.
Disponvel
em:
<
http://www.femparpr.org.br/userfiles
/file/texto_principios_constitucionais_barroso.pdf> Acesso em 21 abr. 2011, p. 3-4.

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[69]

Ibid., p. 30.

[70]

No ponto, BARROSO afirma que o rol exposto no exaustivo, mas contempla


aqueles princpios que tm desempenhado papel mais importante na prtica
constitucional. In BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio.
7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 165.
[71]

BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio. 7. ed. So


Paulo: Saraiva, 2009, p. 347.
[72]

BARROSO, Lus Roberto; BARCELLOS, Ana Paula de. O Comeo da histria. A


nova interpretao..., op. cit., p. 16.
[73]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 300.

[74]

BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e..., op. cit., p. 178.

[75]

Ibid., p. 183.

[76]

Ibid., p. 31.

[77]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 302.

[78]

BARROSO, Lus Roberto; BARCELLOS, Ana Paula de. O Comeo da histria. A


nova interpretao..., op. cit., p. 32.
[79]

HESSE, Konrad. 1998, p. 29. apud SCHIER, Paulo Ricardo. Ensaio sobre a
Supremacia..., op. cit., p. 230.
[80]

Ibid., p. 231.

[81]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 305-306.

[82]

BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e..., op. cit., p. 257.

[83]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 329.

[84]

Ibid., p. 330.

[85]

BARROSO, Lus Roberto; BARCELLOS, Ana Paula de. O Comeo da histria. A


nova interpretao..., op. cit., p. 19.
[86]

Quanto a essa questo BARROSO menciona haver quem situe o princpio da


ponderao como um componente da proporcionalidade, por ser esta mais
abrangente; e h quem situe a ponderao como um princpio autnomo. No entanto
BARROSO afirma que a ponderao, embora preveja a atribuio de pesos diversos
aos fatores relevantes de uma determinada situao, no fornece referncias materiais
ou axiolgicas para a valorao a ser feita. BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e...,
op. cit., p. 361-362.

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[87]

TRYBUS, Daiana. Interesse Pblico..., op. cit., p. 126.

[88]

NEQUETE, Eunice Ferreira. Fundamentos histricos do Princpio da Supremacia


do Interesse Pblico. Porto Alegre, 2005, 238 f. Dissertao (Mestrado em Direito)
Universidade Federal do Rio Grande do Sul, p. 221 e 227. Disponvel em:
<http://www.lume.ufrgs.br/handle/10183/5426>. Acesso em 20 out. 2012.
[89]

GRANDE JNIOR, Cludio. A proporcionalizao do interesse pblico no Direito


Administrativo brasileiro. Revista do Tribunal Regional Federal da 1 Regio. v. 18, n.
6, p. 55-70, Braslia, junho de 2006. Disponvel em: https://intranet.trf1.jus.br
/Consulta/PubOficial/PubOficialAbrePdf.php?id=113461>. Acesso em: 18 out. 2012,
p. 63.
[90]

ROCHA, Fabiana Pimenta da. Viso Constitucional Contempornea do Princpio


da Supremacia do Interesse Pblico. Artigo cientfico apresentado Escola da
Magistratura do Estado do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro, 2010. Disponvel em:
http://www.emerj.tjrj.jus.br/paginas/trabalhos_conclusao/1semestre2010
/trabalhos_12010/fabianarocha.pdf>. Acesso em: 18 out. 2012, p. 19-20.
[91]

Ibid., p. 72.

[92]

Id.

[93]

Id.

[94]

Id.

[95]

BORGES, Alice Gonzalez. Supremacia do interesse..., op. cit., p. 1 e 20.

[96]

Ibid., p. 3.

[97]

Ibid., p. 2-3.

[98]

SARMENTO, Daniel. Interesses Pblicos vs..., op cit., p. 28.

[99]

BORGES, Alice Gonzalez. Supremacia do interesse..., op. cit., p. 11.

[100]

ESCOLA, Hector. apud BORGES, Alice Gonzalez. Supremacia do interesse..., op.


cit., p. 11.
[101]

SCHIER, Paulo Ricardo. Ensaio sobre a Supremacia..., op. cit., p. 241.

[102]

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito..., op. cit.

[103]

OSRIO, Fbio Medina. Existe uma supremacia do interesse pblico sobre o


privado no direito administrativo brasileiro? Revista de Direito Administrativo. n.
220.
[104]

DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito..., op. cit.

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[105]

FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. 7. ed. So Paulo:


Malheiros, 2004.
[106]

CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. 23. ed.,
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010.
[107]

Ibid., p.35.

[108]

TRYBUS, Daiana. Interesse Pblico..., op. cit., p. 138.

[109]

BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito..., op. cit., p. 245.

[110]

NEVES, Zuenir de Oliveira. A relao entre dignidade humana e interesse pblico.


Revista USCS de Direito. ano X, n. 17, jul./dez. p. 67-76, 2009, p. 71. Disponvel em:
<http://www.uscs.edu.br/revistasacademicas/revista/dir17.pdf>. Acesso em 20 mar.
2012.

Autores
Jos Srgio da Silva Cristvam
Doutorando em Direito Administrativo pela UFSC, com estgio de
Doutoramento Sanduche junto ao Instituto Superior de Cincias
Sociais e Polticas (ISCSP), da Universidade Tcnica de Lisboa
(Portugal). Mestre em Direito Constitucional pela UFSC. Especialista
em Direito Administrativo pelo CESUSC. Autor do Livro Colises
entre princpios constitucionais: razoabilidade, proporcionalidade e
argumentao jurdica (Curitiba, Juru Editora, 1. ed., 4. tir., 2011).
Professor de Direito Administrativo da Escola Superior da Advocacia
de Santa Catarina (ESA-OAB/SC) e da Escola Superior da
Magistratura do Estado de Santa Catarina (ESMESC). Professor de
Direito Administrativo da Escola Nacional de Administrao
(ENA/Brasil), em convnio com a cole Nationale d'Administration
(l'ENA/Frana). Professor Titular de Cincia Poltica e Teoria Geral
do Estado e Professor Substituto de Direito Administrativo no Curso
de Graduao em Direito da UNIDAVI, bem como em Cursos de
Ps-Graduao em Direito da UNIDAVI, CESUSC, UNISUL,
UNOESC, UnC e diversas outras instituies. Professor em cursos
preparatrios para Concursos Pblicos e Exames de Ordem, nas
disciplinas de Direito Constitucional e Direito Administrativo.
Membro fundador do Instituto de Direito Administrativo de Santa
Catarina (IDASC). Conselheiro Estadual da OAB/SC (trinio
2013-2015). Vice-Diretor Geral da ESA-OAB/SC (trinio 2013-2015).

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Membro da Comisso da Moralidade Pblica da OAB/SC (trinio


2013-2015). Membro da Comisso do Direito Constitucional da
OAB/SC (trinio 2013-2015). Assessor Jurdico do Sindicato dos
Trabalhadores na Rede Estadual de Ensino de Santa Catarina
(SINTE/SC). Advogado militante na seara do Direito Pblico, Scio
do Escritrio Cristvam & Palmeira Advogados Associados S/C
(www.cpadvogados.adv.br)

Lilian Pfleger
Bacharel em Direito pela Universidade para o Desenvolvimento do
Alto Vale do Itaja (RS).

Informaes sobre o texto


Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT)
CRISTVAM, Jos Srgio da Silva; PFLEGER, Lilian. A supremacia do interesse
pblico na ordem constitucional brasileira . Jus Navigandi, Teresina, ano 18, n.
3554, 25 mar. 2013. Disponvel em: <http://jus.com.br/artigos/24044>. Acesso em: 1
jun. 2014.

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