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DIREITO DAS RELAES INTERNACIONAIS

PARTE I DIREITO INTERNACIONAL PBLICO
ACCIOLY, Hildebrando; NASCIMENTO E SILVA, G.E.; CASELLA, Paulo Borba. Manual de
Direito Internacional Pblico. 21 ed. So Paulo: Saraiva, 2014.
MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. 7 ed. rev. atual. e
ampl. So Paulo: RT, 2013.
______. Direito Internacional Pblico: parte geral. 8 ed. So Paulo: RT, 2014.
REZEK, Jos Francisco. Direito Internacional Pblico: curso elementar. 15 ed. rev. e atual.
So Paulo: Saraiva, 2015.
Trata-se de uma reviso clere dos principais temas do programa da matria,
abordando os assuntos mais cobrados em concursos pblicos.
INTRODUO (FRANCISCO REZEK)
A sociedade internacional, ao contrrio do que sucede com as comunidades nacionais
organizadas sob a forma de Estados, ainda hoje "descentralizada". Da resulta que o
estudo desta disciplina no oferece a comodidade prpria daquelas outras que compem o
direito interno. No plano internacional, no existe autoridade superior. Os Estados
organizam-se horizontalmente, dispostos a proceder de acordo com certas regras na exata
medida em que estas tenham constitudo objeto de seu consentimento. A criao das
normas , assim, obra direta de seus destinatrios.1
Em direito interno as normas so hierarquizadas como se se inscrevessem,
graficamente, numa pirmide encabeada pela lei fundamental. No h hierarquia entre as
normas de direito internacional pblico, de sorte que s a anlise poltica - de todo
independente da lgica jurdica - faz ver um princpio geral, qual o da "no interveno" nos
assuntos domsticos de certo Estado. As relaes entre o Estado e os indivduos ou
empresas fazem com que toda ordem jurdica interna seja marcada pela ideia da
"subordinao". Esse quadro no encontra paralelo na ordem internacional, onde a
"coordenao" o princpio que preside a convivncia organizada de tantas soberanias.
Quando algum se dirige ao foro para demandar contra ns, em matria civil ou
criminal, o juiz no nos pergunta se aceitamos ou recusamos sua jurisdio: imperioso
aceit-la. J o Estado, no plano internacional, no originalmente jurisdicionvel perante
corte alguma. Tudo quanto certo que, neste domnio, o sistema de sanes ainda mais
precrio e deficiente.2
No plano internacional:
- No existe autoridade superior.
- Os Estados organizam-se horizontalmente.
- A criao de normas obra direta de seus destinatrios.
- No h hierarquia entre as normas de direito internacional.
- As relaes entre as soberanias so marcadas pela ideia de coordenao.
1 No h representao, como no caso dos parlamentos nacionais que se propem exprimir a voz dos povos,
nem prevalece o princpio majoritrio. A vontade singular de um Estado soberano somente sucumbe para
dar lugar ao primado de outras vontades reunidas quando aquele mesmo Estado tenha, antes, concordado
com a adoo de semelhante regra, qual sucede no quadro das organizaes internacionais.
2 A "igualdade soberana" entre todos os Estados um postulado jurdico que concorre com sua
"desigualdade de fato": dificulmente se poderiam aplicar, hoje, sanes a qualquer daqueles cinco Estados
que detm o poder de veto no Conselho de Segurana das Naes Unidas. [China, Estados Unidos,
Frana, Rssia e Reino Unido]

- O sistema de sanes deficiente.

No plano interno:
- As normas so hierarquizadas.
- As relaes dentro do Estado so marcadas pela ideia de subordinao.
O fundamento do direito internacional pblico ou do direito das gentes, no sentido de
direito das naes ou dos povos, repousa sobre o consentimento.
Para os autores dualistas o direito internacional e o direito interno de cada Estado so
rigorosamente independentes e distintos, de tal modo que a validade jurdica de uma norma
interna no se condiciona sua sintonia com a ordem internacional. Os dualistas enfatizam
a necessidade das fontes de produo das normas jurdicas, lembrando sempre os limites
de validade de todo direito nacional, e observando que a norma do direito das gentes no
opera no interior de qualquer Estado seno quando este, por t-la aceito, promove sua
introduo no plano domstico.
Os autores monistas dividiram-se em duas correntes.
(1) Monistas internacionalistas: sustenta a unicidade da ordem jurdica sob o primado
do direito internacional, a que se ajustariam todas as ordens internas. Esta primeira corrente,
dos monistas internacionalistas ou kelsenianos, denunciam, luz da realidade, o erro da
ideia de que o Estado tenha podido ou possa sobreviver numa situao de hostilidade ou
indiferena ao conjunto de princpios e normas que compem a generalidade do direito das
gentes.
(2) Monistas nacionalistas: esta outra corrente apregoa o primado do direito nacional de
cada Estado soberano, sob cuja tica a adoo dos preceitos do direito internacional
aparece como uma faculdade. Estes, os monistas nacionalistas, do relevo especial
soberania de cada Estado e descentralizao da sociedade internacional. Propendem,
deste modo, ao culto da constituio, afirmando que no seu texto, ao qual nenhum outro
pode sobrepor-se, h de encontrar-se notcia do exato grau de prestgio a ser atribudo s
normas internacionais escritas e costumeiras. Se certo que pouqussimos autores, fora do
contexto sovitico, comprometeram-se doutrinariamente com o monismo nacionalista, no
menos certo que essa ideia norteia as convices judicirias em inmeros pases includos o Brasil e os EUA - quando os tribunais enfrentam o problema do conflito entre
normas de direito internacional e de direito interno.
Nenhuma dessas trs linhas de pensamento, diz Rezek, invulnervel crtica.
1 ORIGENS DO DIREITO INTERNACIONAL
Criaram-se normas de conduta para reger a vida em grupo. medida que cresceram
os intercmbios internacionais, o direito foi superando os limites territoriais da soberania
estatal, deixando de regular somente questes internas.
1.1 Breve origem do direito internacional pblico:
Hugo Grotius (1585-1645), holands, deu importante destaque ao direito das gentes
como cincia, e considerado o pai do direito internacional, inobstante os primeiros passos
da disciplina tenham sido dados por Francisco de Vitoria e Francisco Surez.
A formao e a afirmao do direito internacional com nfase na relao entre Estados
e o Direito da Guerra tratada em um de seus livros:
GROTIUS, Hugo. O Direito da Paz e da Guerra. Braslia: Editora Universidade de Braslia. (Coleo
Clssicos IPRI) Disponvel em: <http://funag.gov.br/loja/index.php?route=product/category&path=78>.
Acesso em: 06 fev. 2015.

Tratados de Westflia, 1648:3 o direito internacional surge como cincia autnoma e

3 Referidos tratados colocaram fim Guerra dos 30 anos, confito religioso envolvendo soberanos catlicos e

sistematizada. Muitos autores consideram que antes da Paz de Westflia no existia um

direito internacional propriamente dito, pois no havia uma sociedade internacional com
poder para sujeitar os Estados ao cumprimento de suas regras de conduta. considerado o
verdadeiro divisor de guas, uma nova era do direito internacional pblico, que passa a ser
considerado ramo autnomo do direito.
Como referido, o incio do direito internacional coincide com o fim da ideia da repblica
crist chefiada pela Igreja Catlica, quando se passa, com os tratados de Westflia, para a
sociedade de Estados soberanos e independentes. Em outras palavras: os Estados
nasceram, a partir deste momento histrico, de forma autnoma e independente, com
caractersticas soberanas e sem qualquer suborbinao. Importncia do fato:
Marcou o surgimento do que hoje conhecemos por Estado moderno, o qual, a partir
desse momento, tornou-se o ator mais importante do direito internacional. ( certo que com
os temperamentos introduzidos pelas normas mais modernas de limitao da autoridade
absoluta dos monarcas).
Reconheceu-se, pela primeira vez no plano internacional, o princpio da igualdade
formal dos Estados. Criou-se um sistema pluralista de uma sociedade de Estados
independentes em substituio ordem hierarquizada da Idade Mdia.
Reconhecimento de que os preceitos do direito das gentes obrigam tanto interna
quanto internacionalmente, devendo os Estados respeitar aquilo que contrataram.
O incio do direito internacional coincide com o fim da ideia da repblica crist chefiada
pela Igreja Catlica, quando se passa, a partir dos Tratados de Westflia, para uma
sociedade de Estados soberanos e independentes [e no mais chefiados pela Igreja
Catlica]. O direito internacional pblico visa compor as tenses pelas quais passa a
sociedade internacional, trazendo estabilidade e segurana para as relaes recprocas
entre os seus membros. Sua funo precpua consiste em trazer ao mundo contemporneo
a certeza da paz entre as naes. E, uma vez que tais naes so compostas por homens,
pode-se dizer que a misso do direito internacional pblico , em ltima anlise, a proteo
da espcie humana como um todo. Sem dvida, a paz e sua manuteno continuam sendo
os ideais mais altos da humanidade.
EINSTEIN, Albert; FREUD, Sigmund. Um Dilogo entre Einstein e Freud: Por que a Guerra? Santa
Maria: FADISMA, 2005. Disponvel em: <http://library.fes.de/pdf-files/bueros/brasilien/05620.pdf>. Acesso
em: 23 fev. 2015.
REZEK, Francisco. Coexistindo em Paz. Revista Humanidades, Universidade de Braslia, 2001.
Disponvel em: <http://www.franciscorezek.adv.br/downloads/artigo7.pdf>. Acesso em 29 mar. 2015.

1.2 Direito internacional pblico ou direito das gentes (expresso oriunda do

francs, droit des gens, no sentido de direito das naes ou dos povos, conforme REZEK):
este sistema de normas jurdicas visa disciplinar e regulamentar as atividades exteriores da
sociedade dos Estados e, modernamente, das organizaes internacionais
intergovernamentais e dos prprios indivduos.
OBS: Muitas questes de concursos pblicos partem de entendimentos clssicos em direito
internacional.
Quando se fala em direito internacional, subentende-se direito internacional pblico.
Em contrapartida, a qualificadora privado, no est dispensada da designao do direito
internacional privado.
1.3 Sociedade internacional e comunidade internacional:
protestantes. Tratado de Mnster (assinado por Estados catlicos) e Tratado de Osnabrck (assinado pelos
protestantes).

Comunidade: uma forma de unio baseada no afeto e na emoo dos seus membros
[de modo ntimo, pessoal, sem dominao], capaz de criar um vnculo natural e espontneo
entre eles.
Sociedade: sua formao baseia-se na ideia de vontade de seus partcipes visando
determinados objetivos e finalidades comuns, corresponde a um produto da vontade racional
[no-pessoal, prevalecem os acordos racionais de interesses].
Os laos que unem a comunidade so muito mais fortes, enquanto que, na sociedade,
se as finalidades no lograrem xito, seus componentes buscam outras alternativas. No
existe, portanto, uma comunidade internacional, apesar de a expresso ser bastante
utilizada, mas sim uma sociedade internacional, uma sociedade de Estados, que se
suportam mutuamente enquanto lhes convm e enquanto lhes interessa.
Art. 53. nulo um tratado que, no momento de sua concluso, conflite com uma norma imperativa de
Direito Internacional geral. Para os fins da presente Conveno, uma norma imperativa de Direito
Internacional geral uma norma aceita e reconhecida pela comunidade internacional dos Estados
como um todo, como norma da qual nenhuma derrogao permitida e que s pode ser modificada por
norma ulterior de Direito Internacional geral da mesma natureza.
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 1969 (Decreto 7.030 de 14/12/09).

A sociedade internacional formada por sujeitos a quem normalmente o direito

internacional destinado: Estados e organizaes internacionais intergovernamentais, com
reflexos voltados para a atividade dos indivduos no plano internacional.
Pertencer sociedade internacional uma coisa. Ser sujeito de direito internacional
outra. Assim, falar em atores internacionais tem sentido mais amplo do que dizer sujeitos
de direito internacional.
pertencer sociedade internacional ser sujeito de direito internacional
atores internacionais > sujeitos de direito internacional
1.4 Problemas de definio:
Nos termos da definio clssica, somente os Estados podem ser sujeitos de direito
internacional pblico. Os benefcios ou obrigaes porventura reconhecidos ou impostos a
outras instituies que no o Estado, dentro desta definio tradicional, so considerados
como meramente derivativos.
1.5 Demais sujeitos de direito internacional pblico: 4 a concepo tradicional,
segundo Mazzuoli, deve ser afastada. Na atualidade, o direito internacional tem uma
estrutura muito mais complexa e um alcance muito mais amplo.
O direito internacional um conjunto de regras e princpios que disciplinam tanto as
relaes jurdicas dos Estados entre si, bem como destes e outras entidades internacionais,
como tambm em relao aos indivduos. Portanto, so considerados sujeitos do direito
internacional, detentores de personalidade jurdica de direito internacional, 5 alm dos (1)
Estados soberanos, (2) as organizaes internacionais intergovernamentais e (3) os
indivduos, embora o campo de atuao destes ltimos seja mais limitado.
Essa nova concepo teve incio logo depois da Segunda Grande Guerra. As pessoas
passaram a deter, inclusive, capacidade processual para fazer valer seus direitos. Os
indivduos podem participar tanto no polo ativo (ex. peticionando para tribunais
internacionais) quanto no polo passivo (sendo responsabilizados internacionalmente por atos
cometidos contra o direito internacional).
Assim, o direito internacional definido como: aquele direito capaz de regular as
relaes interestatais, bem como as relaes envolvendo as organizaes internacionais e
4 Capazes de contrair direitos e obrigaes estabelecidos pela ordem internacional, dotados de personalidade
jurdica internacional.
5 [A personalidade refere-se aptido para a titularidade de direitos e obrigaes, associando-se
capacidade, possibilidade do exerccio de direitos e cumprimento de obrigaes.]

tambm os indivduos, ainda que a atuao destes ltimos seja mais limitada no cenrio
internacional. So sujeitos (ou pessoas) de direito internacional pblico, capazes de contrair
direitos e obrigaes estabelecidos pela ordem internacional, todos aqueles entes ou
entidades cujas condutas esto previstas pelo direito das gentes e que tm possibilidade de
atuar (direta ou indiretamente) no plano internacional:6
a) Os Estados: (sujeitos clssicos, originrios, tradicionais, plenos). So as pessoas
jurdicas de direito internacional por excelncia, e foram os nicos sujeitos da disciplina at
incio do sculo XX,7
b) As organizaes internacionais intergovernamentais: entidades criadas, para
determinados fins, por acordos constitutivos entre Estados, e com personalidade distinta da
de seus membros. (Exs. ONU, criada em 1945, OEA, OMC),8 e
c) Os indivduos, ainda que de forma limitada.9
So atores internacionais aqueles que, apesar de se situarem margem do direito
internacional formal, participam de modo no regulamentado da cena internacional:
a) As organizaes internacionais no governamentais [ONGs, ex. Greenpeace],
b) As empresas transnacionais: empresas constitudas sob as leis de determinado
Estado e que tm filiais em outros pases. Muitas vezes so referidas como sinnimo de
multinacionais, empresas cujo capital provm de mais de um Estado.
REZEK diz que no tm personalidade jurdica de direito das gentes, e carecem,
assim, por inteiro, de capacidade para celebrar tratados, as empresas privadas, pouco
importando sua dimenso econmica e sua eventual multinacionalidade.
c) As coletividades no estatais:
c.1) Beligerantes: quando dentro de um Estado se verifica um movimento armado
politicamente organizado, para fins de desmembramento ou de mudana de governo ou do
regime vigente, constituindo-se em verdadeira guerra civil. Exercem poderes similiares
queles do Estado contra o qual se rebelam. O reconhecimento da beligerncia somente
poder ter lugar quando as faces insurgentes se mostrem suficientemente fortes para
possuir e exercer, de fato, poderes similares aos exercidos pelo Estado contra o qual se
rebelam. Quando isso acontece, os governos dos demais membros da sociedade
internacional podem conferir ao grupo rebelado a qualidade de beligerante, atribuindo-lhe
um status de igualdade jurdica (temporrio) com o prprio Estado.10 Ex. Sandinistas da
Nicargua, reconhecidos em 1979.11
c.2) Insurgentes: a sublevao, a insurgncia, no assume proporo de beligerante e
no ocorre o controle poltico de determinada rea do territrio do Estado. O reconhecimento
da insurgncia: quando uma insurreio, com fins puramente polticos, assume propores
de guerra civil, sem, contudo, poder-se reconhecer o carter jurdico desta, considera-se
6 Desta noo de sujeito de direito internacional pblico nasce a noo de personalidade jurdica no plano
internacional, entendida como a capacidade para agir internacionalmente. No necessrio, contudo, para
deter a qualidade de sujeito, que se tenha capacidade para participar do processo de formao das normas
internacionais. Assim, a personalidade jurdica internacional pode ter vrios graus de capacidade, que pode
ser mais ampla, como no caso dos Estados, ou menos, como no caso dos indivduos.
7 O Estado a organizao jurdico-poltica da nao.
8 Para Mazzuoli, este tratado que cria a organizao, pelo fato de ter sido elaborado por vrios Estados,
passa a ter valor muito maior que o das constituies destes mesmos Estados.
9 A condio dos indivduos como detentores de personalidade jurdica internacional uma das mais notveis
conquistas do direito internacional pblico do sculo XX, lograda em decorrncia do processo de
desenvolvimento e solidificao do direito internacional dos direitos humanos, principalmente depois da
Segunda Grande Guerra. No obstante, existem autores que negam aos indivduos este status, dentre eles,
Francisco Rezek. Mas, embora com capacidade limitada, tal fato no lhes retira a personalidade jurdica, diz
Mazzuoli.
10 Ver: Conveno de Genebra de 1949, art. 3, Protocolo II adicional das Convenes de Genebra de 1977 e
normas em matria de conflito blico.
11 Pondo fim a 46 anos de ditadura, a Frente Sandinista de Libertao Nacional governou a Nicargua de 1979
a 1990.

existir situao de fato que no pode ser classificada como pura violncia, banditismo,
terrorismo ou pirataria. (ACCIOLY)
c.3) Movimentos de libertao nacional: as pessoas que os integram no fazem parte
do regime governamental contra o qual esto lutando. So, na maioria das vezes,
populaes indgenas que lutam contra governos racistas ou contra ocupaes estrangeiras
ilegais. Exemplos: luta pela independncia da Arglia, processo que teve o seu
reconhecimento por meio de vrias resolues da Assembleia-Geral da ONU, Organizao
para Libertao da Palestina criada em 1964 e reconhecida pela Assembleia-Geral da ONU
como representante do povo palestino.12
SITUAES PARTICULARES:
Soberana Ordem Militar de Malta (Soberana Ordem Militar e Hospitalar de So Joo
de Jerusalm, de Rodes e de Malta): Sua principal atividade a assistncia hospitalar e,
embora subordinada Santa S, o Tribunal da Cria Romana decidiu, em 1953, tratar-se de
sujeito de direito internacional, mas a doutrina tem entendido que no se justifica
reconhecer-lhe personalidade jurdica internacional uma vez que o que esta mantm com
alguns pases (mais de 90, inclusive o Brasil) no seriam efetivamente relaes
diplomticas, e, principalmente, por estar sob a autoridade da Santa S, regulada pelo
ordenamento cannico.13
Santa S ou S Apostlica, cpula do governo da Igreja Catlica, sediada no Estado
do Vaticano e chefiada pelo Papa. Ocorre que, mesmo com os Estados soberanos e
independentes, manteve-se o reconhecimento da figura do Papa com qualidade semelhante
de chefe de Estado perante as relaes internacionais, com esta firmando-se tratados e
acordos. reconhecida como sujeito de direito internacional, embora sui generis e mesmo
no sendo um Estado. A justificativa inicial do reconhecimento histrica: o Papa era chefe
da Igreja Catlica e chefe dos Estados pontifcios. Havia, assim, duas pessoas de direito
internacional: a Santa S e os Estados pontifcios. Os tratados concludos entre a Santa S,
com cada pas, sobre matria religiosa, so chamados de concordatas e, a estes, aplicamse os princpios gerais do Direito dos Tratados. A Santa S, inclusive, parte na Conveno
de Viena sobre os Tratados de 1969 assim como nas Convenes de Viena sobre Relaes
Diplomticas de 1961 (Decreto 56.435 de 08/06/65) e Consulares de 1963 (Decreto 61.078
de 26/07/67).
Estado da Cidade do Vaticano: resultante dos Tratados de Latro de 1929, por
concesso da Itlia para o exerccio da funo de governo da Igreja Catlica. chefiado
pelo Papa. , de fato, um Estado, e, como tal, pertence sociedade internacional, mas sua
personalidade jurdica por muitos contestada, principalmente, pela forma de seu
surgimento.
Comit Internacional da Cruz Vermelha: organizao nascida na Itlia e oficialmente
instituda em 1863. Com sede em Genebra, Sua, assiste e protege pessoas afetadas por
conflitos armados. Com um mandato da sociedade internacional para servir de guardi ao
direito internacional humanitrio, foi-lhe atribuda personalidade jurdica internacional, ainda
que para funes determinadas.

12 Israel e a Organizao Nacional para a Palestina criaram a Autoridade Nacional Palestina, organizao que
administra a Cisjordnia, que tem Jerusalm dentre suas cidades mais populosas.
13 Nasceu por volta de 1050, quando alguns mercadores de Amalfi obtiveram do califa egpcio [califa equivale
a chefe supremo do islamismo] permisso para construir em Jerusalm uma igreja, um convento e um
hospital e assistir peregrinos na Terra Santa. Em 1834 a Ordem se fixou em Roma, onde possui o Palcio
de Malta, e sua principal atividade a assistncia hospitalar. Embora subordinada Santa S, o Tribunal da
Cria Romana decidiu, em 1953, tratar-se de sujeito de direito internacional.

OBS: o tema personalidade internacional extremamente polmico na doutrina.

1.6 Aplicao interna e externa: sob o ponto de vista acima, no se fala em
relacionamento da norma internacional com a norma de direito interno. No plano do direito
interno, as constituies estatais preveem regras especficas de aplicao interna do direito
internacional, o que pode variar de pas para pas.
Referiu-se que variado o tipo de aplicao do direito internacional pelos tribunais
internos estatais. A tendncia do constitucionalismo moderno, entretanto, a de permitir a
imediata aplicao do direito internacional pelos juzes e tribunais nacionais, sem a
necessidade de norma interna que os materialize e lhes d aplicabilidade. Trata-se da
consagrao da doutrina monista internacionalista no que tange s relaes do direito
internacional com o direito interno dos Estados.
O artigo 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados consagra
expressamente a supremacia do direito internacional sobre o direito interno na medida em
que probe que um Estado invoque as disposies de seu direito interno para justificar o
inadimplemento de um tratado, responsabilizando o Estado infrator.
Uma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno para justificar o inadimplemento de um
tratado. Esta regra no prejudica o artigo 46. 14 Conveno de Viena de 1969 sobre o Direito dos
Tratados (Decreto 7.030 de 14/12/09)

Princpios [diretrizes] que regem o Brasil nas suas relaes internacionais:

Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes
princpios:
I - independncia nacional;
II - prevalncia dos direitos humanos;
III - autodeterminao dos povos;
IV - no-interveno;
V - igualdade entre os Estados;
VI - defesa da paz;
VII - soluo pacfica dos conflitos;
VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X - concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e
cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de
naes.

a) Independncia nacional: ratifica o art. 1 da Carta Magna, 15 enfatizando a soberania

do Brasil diante dos demais Estados. Trata-se de um Estado soberano tanto no aspecto
interno, por ter capacidade de autoadministrao, de manuteno da ordem, de determinar
seu prprio governo e, tambm, no aspecto externo, que significa a no submisso a
qualquer outro Estado;
14 Art. 46. Disposies do Direito Interno sobre Competncia para Concluir Tratados
1. Um Estado no pode invocar o fato de que seu consentimento em obrigar-se por um tratado foi expresso
em violao de uma disposio de seu direito interno sobre competncia para concluir tratados, a no ser
que essa violao fosse manifesta e dissesse respeito a uma norma de seu direito interno de importncia
fundamental.
2. Uma violao manifesta se for objetivamente evidente para qualquer Estado que proceda, na matria,
de conformidade com a prtica normal e de boa f.
15 Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do
Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio.

b) Prevalncia dos direitos humanos: o Brasil respeita em suas relaes internas e

externas os direitos humanos, tanto que signatrio da Declarao Universal dos Direitos
Humanos (1948) e de vrias convenes e pactos que conferem eficcia a esta declarao.
Portanto, nas suas atividades deve o pas ater-se ao aspecto da cidadania;
c) Autodeterminaes dos povos: este princpio deriva da Carta das Naes Unidas
(ONU) em seu artigo 2, "7", segundo o qual deve ser assegurada aos Estados a livre
determinao interna, respeitando, assim, a soberania dos outros Estados; 16
d) No interveno: reflete o compromisso do Brasil de no interferir em questes de
outras naes;
e) Igualdade entre os Estados: determina que todos os Estados so juridicamente
iguais nas relaes externas, devendo ser tratados de maneira igualitria (princpio da
horizontalidade);
f) Defesa da paz: estabelece que no podem existir confrontos armados, uma vez que
o Brasil signatrio da Carta da ONU que prega a paz e segurana mundial;
g) Soluo pacfica dos conflitos: o Brasil, em caso de conflito externo, valer-se- de
meios pacficos para a soluo;
h) Repdio ao terrorismo e ao racismo: o Brasil tem o comprometimento de repulsa ao
terrorismo e ao racismo. O terrorismo consiste em um procedimento sistemtico
caracterizado pela utilizao de violncia, fsica ou psicolgica, por pessoas, ou grupos
polticos, em oposio ordem estabelecida mediante uma investida a um governo ou
populao que o legitimou, de maneira que os danos psicolgicos transpassem
imensamente o nmero de vtimas, com o intuito de atingir um fim determinado. Por sua
vez, o racismo consiste na discriminao, que significa o exerccio do empecilho de direitos
por certa pessoa por motivo de cor, raa, religio, etnia ou origem;
i) Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade: este princpio impe
uma limitao prpria soberania do pas, eis que no h cooperao sem restrio;
j) Concesso de asilo poltico: implica que o Brasil dever acolher os estrangeiros que
estejam sofrendo perseguio por discordncia poltica, liberdade de pensamento ou crimes
concernentes segurana do Estado.
MESSA, Ana Flvia; ANDREUCCI, Ricardo Antonio. Exame da OAB Unificado 1 Fase.
2 ed. ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2012.
ENADE 2006. QUESTO 34
Com referncia aos princpios que regem as relaes do Estado brasileiro com os outros Estados, considere
as afirmaes:
I - O princpio da defesa da paz e o princpio da soluo pacfica de controvrsias internacionais esto
relacionados ao reconhecimento do direito paz (direito de terceira gerao) na medida em que buscam
garantir a paz de toda a coletividade.
II - O princpio da cooperao entre os povos para o progresso da humanidade deriva necessariamente do
direito autodeterminao dos povos (direito de terceira gerao), ou seja, ao direito que os povos tm de se
desenvolver sem a interferncia de outros.
III - O princpio da no interveno internacional deixou de ser observado pelo Brasil, recentemente, ao enviar
soldados e oficiais para integrar as foras de paz da ONU no Haiti.
IV - O princpio da cooperao entre os povos para o progresso da humanidade est, em certa medida,
relacionado ao direito ao desenvolvimento, reconhecido pela ONU e pela UNESCO.
So corretas SOMENTE as afirmaes
(A) I e II.
(B) I e III.

(C) I e IV.

(D)II e III

(E)II e IV.

16 Autodeterminao: regncia de seu prprio destino.

Art. 2.
7. Nenhum dispositivo da presente Carta autorizar as Naes Unidas a intervirem em assuntos que
dependam essencialmente da jurisdio de qualquer Estado ou obrigar os Membros a submeterem tais
assuntos a uma soluo, nos termos da presente Carta; este princpio, porm, no prejudicar a aplicao
das medidas coercitivas constantes do Capitulo VII.

2 FUNDAMENTO DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

So os motivos, as razes jurdicas justificadoras da sua legitimidade e
obrigatoriedade. Esta matria passou a ter importncia com a chamada escola espanhola do
direito internacional, de Francisco de Vitria e Francisco Surez.
2.1 Doutrinas: vrias doutrinas buscam demonstrar o fundamento jurdico de sua
obrigatoriedade, mas todas podem ser enquadradas em duas principais correntes, a
voluntarista (que engloba a doutrina da autolimitao, a doutrina do direito estatal externo, a
doutrina dos direitos fundamentais dos Estados, a doutrina da vontade coletiva dos Estados,
a doutrina do consentimento das naes) e a objetivista (que abarca a doutrina da norma
fundamental, a doutrina da solidariedade social, a doutrina da opinio dominante, a doutrina
dos jusnaturalistas).
Doutrina voluntarista: o direito internacional pblico obrigatrio porque os Estados
assim desejam. A teoria da autolimitao uma variante desta teoria. Crtica: defender o
voluntarismo permitir que os Estados possam a qualquer momento desligar-se
unilateralmente das normas jurdicas internacionais, sem que se possa falar em
responsabilidade, nem, tampouco, em violao de direito internacional.
Doutrina objetivista: a obrigatoriedade do direito internacional advm da existncia de
princpios e normas superiores aos do ordenamento jurdico estatal, a legitimidade e a
obrigatoriedade devem ser buscadas fora do mbito de vontade dos Estados. As normas
que disciplinam e regem as relaes internacionais so autnomas e independentes de
qualquer deciso ou vontade estatal. Crtica: esta doutrina minimiza a vontade soberana.
Doutrina objetivista temperada: o fundamento do direito internacional pblico est na
regra pacta sunt servanda.
Pacta sunt servanda: as partes tm o dever de cumprir e respeitar, de boa-f, aquilo
que foi acordado. Esta ideia foi expressada no Protocolo de 17/01/1871 da Conferncia de
Londres17 e definitivamente consagrada em 1969 com a adoo da Conveno de Viena
sobre o Direito dos Tratados que positivou a regra no seu artigo 26:
Art. 26. Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa f.

O direito internacional pblico baseia-se em princpios jurdicos alados a um patamar

superior ao da vontade dos Estados, mas sem deixar totalmente de lado a vontade destes.
Um Estado ratifica um tratado internacional por sua prpria vontade, mas tem de cumpri-lo
sem se desviar, a menos que o denuncie (e, ento, novamente aparece a vontade do Estado
como meio hbil para retir-lo do compromisso que anteriormente assumira).
O direito internacional pblico, segundo esta concepo, consubstancia-se num
conjunto de regras jurdicas superiores vontade dos Estados, que lhes impem sua correta
observncia e o seu fiel cumprimento, compondo-lhes e coordenando-lhes dentro de um
sistema jurdico nico. Por conseguinte, a eficcia do direito internacional tambm passa a
depender, em grande medida, da existncia de um conjunto de regras estatais que se
amoldem s exigncias da ordem internacional e facilitem sua aplicabilidade. essencial,
ademais, que os ordenamentos internos, em caso de conflito, no obstem a aplicao das
normas internacionais, que sero sempre superiores aos seus comandos. Nessa ordem, o
ordenamento jurdico estatal deve obedincia e respeito s regras estabelecidas pelo
ordenamento internacional, que lhe superior.
3 FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL: FONTES PRIMRIAS
3.1 Conceito de fontes materiais: so materiais as fontes que determinam a
elaborao, o contedo de certa norma jurdica.
No plano do direito interno tm-se as necessidades (sociais, econmicas, morais,
polticas) que decorrem de elaborao de determinada regra de conduta.
17 Na qual se estabeleceu que princpio essencial do direito das gentes que nenhuma potncia possa livrarse dos compromissos de um tratado, nem modificar suas estipulaes, seno como resultado do assentimento
das partes contratantes, por meio de entendimento amigvel.

10

No plano do direito internacional so as necessidades que decorrem dos Estados e das

organizaes internacionais de regulamentarem suas relaes recprocas.
So fontes formais do direito interno:
Primrias, substanciais ou de produo:
a) a constituio (se o pas contar com uma),
Secundrias, formais ou de conhecimento:
b) as leis (devidamente elaboradas por processo legislativo),
c) o costume,
d) a analogia,
e) a equidade,
f) os princpios gerais de direito e
g) os precedentes judiciais de carter obrigatrio (nos pases em que estes
prevalecem).
So fontes formais do direito internacional pblico:
No plano internacional, porm, a situao mais complexa, no se podendo comparar
a produo normativa de direito internacional pblico com a produo normativa de direito
interno. Ao contrrio do que sucede com o direito interno, no existe, no mbito externo,
qualquer tipo de autoridade superior capaz de subordinar os Estados sua vontade de
modo a tornar efetiva a sua deciso. Assim, a validade de uma determinada norma como
fonte formal do direito internacional depende da maneira pela qual referida norma
elaborada e de como a mesma se converte em obrigatria no plano jurdico externo.
3.2 Fontes formais do direito internacional pblico (fontes primrias):
1 Normas de jus cogens
2 Rol do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia
3 Outras fontes no elencadas no rol do artigo 38
3.2.1 Normas de jus cogens: ex. Declarao Universal dos Direitos Humanos de
1948. Esto autorizadas pelos artigos 53 e 64 da Conveno de Viena sobre os Tratados.
So normas imperativas de direito internacional geral, aceitas e reconhecidas pela
sociedade internacional em seu conjunto como normas das quais nenhuma derrogao
possvel e que s podem ser derrogadas por norma jus cogens posterior da mesma
natureza. So hierarquicamente superiores a todas as demais normas.18 Todas as normas
jus cogens impem obrigaes erga omnes.19
Artigo 53. Tratado em Conflito com uma Norma Imperativa de Direito Internacional Geral (jus cogens)
nulo um tratado que, no momento de sua concluso, conflite com uma norma imperativa de Direito
Internacional geral. Para os fins da presente Conveno, uma norma imperativa de Direito Internacional
geral uma norma aceita e reconhecida pela comunidade internacional dos Estados como um todo,
como norma da qual nenhuma derrogao permitida e que s pode ser modificada por norma ulterior
de Direito Internacional geral da mesma natureza.
Artigo 64. Supervenincia de uma Nova Norma Imperativa de Direito Internacional Geral (jus cogens)
Se sobrevier uma nova norma imperativa de Direito Internacional geral, qualquer tratado existente que
estiver em conflito com essa norma torna-se nulo e extingue-se.

OAB EXAME UNIFICADO IV. FGV QUESTO 17

Com relao chamada norma imperativa de Direito Internacional geral, ou jus cogens,
18 Assim, a observao de que no h hierarquia entre as fontes do direito internacional refere-se to somente
quelas previstas no art. 38 do Estatuto.
19 Seria ele o conjunto de normas que, no plano do direito das gentes, impem-se objetivamente aos Estados,
a exemplo das normas de ordem pblica que em todo sistema de direito interno limitam a liberdade
contratual das pessoas. (REZEK) Ocorre que no se sabe quem pode legitimamente definir o suposto
direito internacional imperativo. A doutrina diverge quanto natureza e ao contedo do jus cogens.

11

correto afirmar que a norma

(A) prevista no corpo de um tratado que tenha sido ratificado por todos os signatrios,
segundo o direito interno de cada um.
(B) reconhecida pela comunidade internacional como aplicvel a todos os Estados,
da qual nenhuma derrogao permitida.
(C) aprovada pela Assembleia Geral das Naes Unidas e aplicvel a todos os Estados
membros, salvo os que apresentarem reserva expressa.
(D) de direito humanitrio, expressamente reconhecida pela Corte Internacional de Justia,
aplicvel a todo e qualquer Estado em situao de conflito.
3.2.2 Rol do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia (meramente
exemplificativo, no numerus clausus):
Artigo 38. 1. A Crte, cuja funo decidir de acrdo com o direito internacional as controvrsias que lhe
forem submetidas, aplicar:
a) as convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras expressamente
reconhecidas pelos Estados litigantes;
b) o costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como sendo o direito;
c) os princpios gerais de direito reconhecidos pelas Naes civilizadas;
d) sob ressalva da disposio do art. 59, as decises judicirias e a doutrina dos publicistas mais
qualificados das diferentes Naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de direito.
2. A presente disposio no prejudicar a faculdade da Crte de decidir uma questo ex aeque et bano
[ex aequo et bono, segundo a equidade e boa conscincia], se as partes com isto concordarem.
(Decreto 19.841 de 22/10/45)

Qualquer regra que pretenda ser considerada como norma de direito das gentes no
pode derivar de outro lugar seno de uma destas fontes primrias:
a) As convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam
regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes. Elaborados com a participao
direta dos Estados e Organizaes Internacionais. So a principal fonte.
b) O costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como sendo o
direito. , historicamente, a fonte mais antiga. Resulta da prtica geral e consistente dos
Estados de reconhecer como vlida e juridicamente exigvel determinada obrigao. A
repetio generalizada e reiterada deve ser aceita, tcita ou expressamente, pelos Estados.
Diversamente dos tratados internacionais, que s vigoram para os Estados-partes, podero
vigorar, inclusive, para aqueles Estados que com ele no compactuaram.
O direito internacional pblico, at pouco mais de cem anos atrs, foi essencialmente
um direito costumeiro. Regras de alcance geral eram apontadas como obrigatrias, j que
resultantes de uma prtica a que os Estatdos se entregavam, no por acaso, mas porque
convencidos de sua justia e necessidade. (REZEK)
Elemento material do costume: a repetio generalizada e reiterada de certos atos
praticados pelos Estados. O procedimento cuja repetio regular constitui o aspecto material
do costume no necessariamente positivo: pode, tambm, cuidar-se de uma omisso, de
uma absteno, de um no fazer, frente a determinado contexto. (REZEK)
Elemento psicolgico do costume: a regra deve ser geralmente aceita, pelos Estados,
tcita ou expressamente. Deve haver uma opinio juris geral, vale dizer, um entendimento,
uma convico, de assim se proceder por ser necessrio, correto, justo e, pois, de bom
direito. Um sentimento de dever jurdico.20 (REZEK)
20 Os atos em questo no s devem constituir uma prtica estabelecida, como devem ter tal carter, ou
realizar-se de tal forma, que demonstrem a crena de que dita prtica se entende obrigatria em virtude de
norma jurdica que a prescreva. A necessidade de tal crena, ou seja, a existncia de um elemento
subjetivo, acha-se implcita no prprio conceito de opinio juris sive necessitatis. O Estado interessado deve
sentir que cumpre o que supe uma obrigao jurdica. Nem a frequncia, nem o carter habitual dos atos
em si mesmo suficiente. H numerosos atos internacionais, no terreno do protocolo, por exemplo, que se
realizam invariavelmente, mas esto motivados por simples consideraes de cortesia, de convenincia ou
de tradio, e no por um sentimento de dever jurdico. Trecho extrado do acrdo da CIJ no caso da

12

CESPE DPU 2015.

No que se refere ao direito internacional, julgue o item seguinte.
168. Opinio juris um dos elementos constitutivos da norma costumeira
internacional.
No h como determinar o preciso momento histrico do incio da vigncia da norma
costumeira:
Certo dia, pelo meio do sculo XIX, uma legao diplomtica [legao = misso mantida por um governo
em pas onde no tem embaixada] em capital latino-americana d asilo a um perseguido poltico, e
consegue que o Estado territorial no lhe reclame a devoluo, mas conceda salvo-conduto. O evento se
reproduz, nos anos seguintes, noutras capitais. Gradualmente emerge a suposio de que a tolerncia
do Estado territorial ao asilo diplomtico de bom direito. A suposio transforma-se em certeza. Mais
tarde, j o proclama alguns governos, e j o registra a doutrina. fora das circunstncias, os Estados
comeam a crer que a norma existe e exatamente por isso ser possvel proclamar, algum tempo
depois, sua existncia. Trecho extrado do acrdo da CIJ no caso da plataforma continental do mar do
Norte, 1969. (REZEK)

O asilo diplomtico, exemplo evocado no tpico anterior e instituio jurdica

estritamente latino-americana nos tempos modernos, lembra a possibilidade do
aparecimento de regras costumeiras "regionais".21 (REZEK)
Foi com base no costume internacional que o Tribunal de Nuremberg responsabilizou a
Alemanha, processando e julgando os crimes cometidos na Segunda Guerra. O Tribunal
alegou violao do direito costumeiro internacional que probe crimes contra a humanidade.
Foi a primeira vez na histria que um Estado se viu responsabilizado por atos cometidos
dentro de seu prprio territrio, em decorrncia da violao de normas costumeiras
internacionais.
O direito internacional costumeiro tem sido, ao longo dos anos, codificado em inmeros
tratados internacionais. A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados um exemplo. A
norma do art. 13, 1, alnea a, da Carta da ONU, 22 deixa entrever o propsito das Naes
Unidas na converso sistemtica das normas costumeiras em um corpo de regras escritas,
acompanhando a evoluo do direito internacional no sentido de codificar o costume, ou
seja, transform-lo em norma convencional, em tratado.
Diz REZEK que o regime jurdico do servio diplomtico fora objeto de alguma
codificao incipiente j em 1815 e que a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados
retratou, na maior parte de sua extenso, normas costumeiras de variado porte: algumas
universais, antigas e incontestadas; outras mais recentes, ainda em fase de afirmao
quando transfiguradas em direito escrito. 23 Muito poucos foram os temas cuja passagem do
estgio costumeiro ao convencional se operou com exemplar facilidade.
c) Os princpios gerais de direito, reconhecidos pelas naes civilizadas. Esta tima
expresso naes civilizadas tem sido criticada, por relevar uma potencial discriminao
em relao aos Estados no pertencentes ao eixo europeu. 24
plataforma continental do mar do Norte, 1969. (REZEK)
21 Um dos grandes erros de certa parte da doutrina europeia consistiu em supor e qualificar como universais
certas regras costumeiras regionais, prprias do quadro europeu.
22 Artigo 13. (Decreto 19.841, de 22/10/45)
1. A Assemblia Geral iniciar estudos e far recomendaes, destinados a:
a) promover cooperao internacional no terreno poltico e incentivar o desenvolvimento progressivo do
direito internacional e a sua codificao;
b) promover cooperao internacional nos terrenos econmico, social, cultural, educacional e sanitrio e
favorecer o pleno gozo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, por parte de todos os povos,
sem distino de raa, sexo, lngua ou religio.
23 Da Carta de Direitos e Deveres Econmicos dos Estados de 1974 selecionam-se dispositivos que apenas
declaram o direito costumeiro existente.
24 O uso do termo "naes civilizadas", embora desastrado, no teve inteno discriminatria ou

13

Os princpios gerais de direito internacional so princpios consagrados nos sistemas

jurdicos dos Estados, ainda que no sejam aceitos por todos os sistemas jurdicos estatais,
bastando que um nmero suficiente de Estados os consagrem. Na medida em que os
Estados, em sua grande maioria, reconhecem determinados princpios em seus respectivos
direitos internos, parece claro que tais princpios passam a ser tambm de direito
internacional. So: a boa-f, o respeito coisa julgada, o direito adquirido, o pacta sunt
servanda. Conforme REZEK, ainda o princpio da justa indenizao pela nacionalizao de
bens estrangeiros, o da no agresso, o da soluo pacfica dos litgios entre Estados, o da
autodeterminao dos povos, o da coexistncia pacfica, o do desarmamento, o da proibio
da propaganda de guerra, o da continuidade do Estado, lei posterior derroga anterior.
O direito internacional moderno, entretanto, passa a depender cada vez menos de tais
princpios, tendo em vista que o grande nmero de normas deles derivadas j se encontram
codificadas em tratados internacionais ou fazem parte do direito costumeiro.
Meios de auxlio na definio do direito aplicvel: no so tecnicamente fontes do
direito, pois dela no nascem quaisquer direitos, so apenas meios que auxiliam a
determinao correta do direito alegado em questo:
d) As decises judicirias. So, em primeiro lugar, as da prpria corte, como
evidenciam os artigos 94, primeira parte, da Carta da ONU e 59 do prprio Estatuto da Corte
(Decreto 19.841 de 22/10/45). Porm, tambm se aceita a jurisprudncia dos demais
tribunais existentes, a exemplo dos tribunais regionais de direitos humanos, dos tribunais
especializados (como o Tribunal do Direito do Mar) e os tribunais arbitrais.
Artigo 94. 1. Cada Membro das Naes Unidas se compromete a conformarse com a deciso da Corte
Internacional de Justia em qualquer caso em que for parte. [...]
Artigo 59. A deciso da Crte s ser obrigatria para as partes litigantes e a respeito do caso em
questo.

Frise-se que por decises judicirias, jurisprudncia, entendem-se as reiteradas e

constantes manifestaes do poder judicirio sobre um mesmo assunto, dando sempre a
mesma soluo aos casos idnticos vindouros. Ou seja, representa uma sequncia de
decises ou julgamentos, sempre no mesmo sentido. A jurisprudncia, na verdade, no
fonte de direito, porque ela no cria o direito, mas sim o interpreta. Sendo ela uma sequncia
de julgamentos no mesmo sentido, nada mais do que a afirmao de um direito
preexistente. Ela no cria direito, mas favorece a criao de um novo direito, inclusive de
regras costumeiras internacionais.
e) A doutrina dos juristas (publicistas) mais qualificados das diferentes naes.
No se refere unicamente a (1) autores internacionalistas individuais, dizendo respeito
tambm a outras entidades (2) (institutos especializados na pesquisa do direito
internacional), a exemplo da Comisso de Direito Internacional (CDI) da ONU, criada pelas
Naes Unidas segundo o art. 13, alnea a, da Carta das Naes (Decreto 19.841 de
22/10/45) e os (3) trabalhos preparatrios ou relatrios explicativos que podem acompanhar
as convenes internacionais geralmente elaborados por juristas de renome.
Artigo 13. 1. A Assemblia Geral iniciar estudos e far recomendaes, destinados a:
a) promover cooperao internacional no terreno poltico e incentivar o desenvolvimento progressivo do
direito internacional e a sua codificao; [...]

Existe algum grau hierrquico, existe prioridade entre as disposies do artigo?

Segundo a maioria dos autores, no existe hierarquia entre as fontes elencadas pelo
preconceituosa tal como ficou desde logo esclarecido. A ideia a de que onde existe ordem jurdica - da
qual se possam depreender princpios - existe civilizao. Ficam assim excludas apenas as sociedades
primitivas - que, de todo modo, porque no organizadas sob a forma estatal, no teriam como oferecer
qualquer subsdio. (REZEK)

14

art. 38 do ECIJ, podendo um tratado revogar um costume e um costume revogar um tratado

(neste ltimo caso, dize-se que o tratado caiu em desuso). Na prtica, entretanto, os
tribunais internacionais tm outorgado preferncia s disposies convencionais especficas
de carter obrigatrio, vigente entre as partes, sobre as normas de direito internacional
costumeiro e sobre os princpios gerais de direito internacional.
3.2.3 Outras fontes no elencadas no rol do artigo 38:
Atos unilaterais dos Estados. Criam obrigaes internacionais para aqueles Estados
que os proclamam. Ex. a Corte Internacional de Justia confirmou a existncia de tais
declaraes em 1974 no julgamento do Nuclear Tests Case entre Austrlia e Frana.
Estava em pauta, na ocasio, a obrigao unilateral assumida pela Frana de cessar os
testes nucleares que tinha iniciado. Ficou expresso no julgamento que, quando o Estado que
efetua a declarao tiver a inteno de que a obrigao declarada se torne obrigatria, fica
ele legalmente obrigado, desde ento, a seguir uma linha de conduta compatvel com o que
foi declarado. Portanto, quando assumido publicamente, mesmo quando no efetuado no
conteto das negociaes internacionais um tal compromisso manifestado unilateralmente
ser obrigatrio para o Estado, que dever cumpri-lo de boa-f. No necessrio, pois, o
aceite da declarao por parte de outros Estados para que a mesma possa ter valor jurdico,
bastando a declarao unilateral do Estado que juridicamente se obriga, em respeito
norma pacta sunt servanda.25
Decises de organizaes internacionais intergovernamentais. A partir do
momento que um Estado parte em uma organizao internacional, ele assume obrigaes
para com ela, dentre as quais a de cumprir aquilo que vier a ser decidido em suas
assembleias ou rgos deliberativos. direito na sua essncia, e cujas violaes so
normalmente passveis de sano. Ex. as decises do FMI relativas aos chamados acordos
stand-by [uma das modalidades de emprstimo do fundo, acompanhada de determinados
compromissos assumidos por parte do Estado de adoo de certas medidas de poltica
econmica], as diretrizes da Comunidade Econmica Europeia.
Resolues, recomendaes, declaraes, diretrizes: tais os ttulos que usualmente
qualificam as decises das organizaes internacionais contempornea, variando seu exato
significado e seus efeitos conforme a entidade de que se cuide. As diretrizes da CEE tinham
efeito obrigatrio para todos os membros dessa comunidade. De outro lado, porque s
qualificadas para vincular a maioria, muitas resolues da Assembleia Geral das Naes
Unidas deram ensejo ora indiferena, ora ao firme protesto dos Estados minoritrios. Na
OEA, em 03/08/64, o Mxico rejeitava, com voto isolado, a recomendao de rompimento
geral de relaes diplomticas com Cuba. (REZEK)
OBSERVAES:
ANALOGIA E EQUIDADE:
A analogia consiste na aplicao a determinada situao de uma norma jurdica feita
25 Para REZEK, poucos so os autores que lhes concedem essa qualidade de fonte, no havendo, em tais
atos, qualquer aspecto normativo, marcado por um mnimo de abstrao e generalidade. bvio,
entretanto, que esses atos produzem consequncias jurdicas - criando, eventualmente, obrigaes.
Todo Estado, entretanto, pode eventualmente produzir ato unilateral de irrecusvel "natureza normativa",
cuja abstrao e generalidade sirvam para distingui-lo do ato jurdico simples e avulso. Nesta ategoria, de
resto, inscrevem-se as centenas de diplomas legais que se promulgam, a cada dia, no interior das diversas
ordens jurdicas nacionais. Tal o caso do Decreto Imperial n 3.749 de 07/12/1866 por meio do qual o
Brasil franqueou as guas do Amazonas navegao comercial de todas as bandeiras, instaurando um
regime at hoje subsistente em suas linhas gerais. O Estado patrial de uma embarcao acaso molestada
naquele trnsito por autoridades brasileiras haveria de fundar sua reclamao na lei brasileira assecuratria
da liberdade de acesso ao Amazonas. No existe, com efeito, qualquer tratado, ou norma costumeira, ou
princpio geral de direito, que autorize o trnsito de naus egpcias ou finlandesas em guas interiores do
Brasil.

15

para ser aplicada a um caso semelhante. Soluo para a falta de norma jurdica
regulamentadora, sugerida como fonte por parte da doutrina, mas dificilmente utilizada na
prtica das relaes internacionais.
A equidade, por sua vez, ocorre nos casos em que a norma jurdica no existe ou, nos
casos em que ela existe, no eficaz para solucionar com justia o caso concreto. Trata-se
da aplicao de princpios de justia a um caso concreto. Mas, o art. 38 do Estatuto da CIJ
claro: a aplicao da equidade depende da anuncia das partes envolvidas. Portanto, a
corte no pode decidir por equidade se as partes assim no consentirem.
Artigo 38. 1. A Crte, cuja funo decidir de acrdo com o direito internacional as controvrsias que lhe
forem submetidas, aplicar: [...]
2. A presente disposio no prejudicar a faculdade da Crte de decidir uma questo ex aeque et bano
[ex aequo et bono], se as partes com isto concordarem.

Jurisprudncia e doutrina no so formas de expresso do direito, mas instrumentos

teis ao seu correto entendimento e aplicao. A equidade, por seu turno, aparece ao lado
da analogia como um mtodo de raciocnio jurdico, um critrio a nortear o julgador ante a
insuficincia do direito ou a flagrncia de sua imprestabilidade para o justo deslinde do caso
concreto. Seu uso [da analogia], encontra certas limitaes em direito internacional - tal
como as encontra em direito interno. Em direito das gentes no se podem construir, pelo
mtodo analgico, restries soberania, nem hipteses de submisso do Estado ao juzo
exterior, arbitral ou judicirio. Na realidade, ser difcil encontrar referncia nominal
analogia no trabalho dos foros internaionais de variada natureza, mas certo que esse
mtodo foi prestigiado, repetidas vezes, hora de se definirem, por exemplo, as
competncias de organizaes internacionais - notadamente quando se reconheceu ONU
a prerrogativa de conferir proteo funcional a seus agentes, no parecer da CIJ relacionado
com o caso Bernadotte. COMPLEMENTAR. PG. 183/184 (REZEK)
SOFT LAW: alguma doutrina coloca a chamada soft law (direito plstico, flexvel ou
malevel) como fonte do direito internacional pblico moderno. Nasceu em matria de direito
ambiental, tendo depois ampliado para outros ramos do direito. Ex. a Agenda 21 (plano de
ao para a salvaguarda do meio ambiente no sculo XXI, documento lanado na ECO 92
Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento). Ainda que fora
do conceito das fontes, o certo que tais normas podem auxiliar a sociedade internacional
na salvaguarda de bens jurdicos importantes para o planeta, como a diversidade biolgica.
AS OBRIGAES ERGA OMNES: so as obrigaes a todos impostas,
independentemente de aceitao dos Estados e das organizaes internacionais. So
deveres impostos a todos e que visam assegurar os valores fundamentais da sociedade
internacional. So obrigaes de respeito para com o direito dos demais Estados (ex. direito
de passagem inocente) e tambm dos particulares (ex. dever de proteo aos direitos das
pessoas). Diferem das normas jus cogens por no terem a superioridade hierrquica que
estas detm nem serem incondicionais a qualquer tipo de revogao. Elas tambm no
compe o rol das fontes formais.
Todas as normas de direito internacional de contedo costumeiro integram o ncleo
das obrigaes erga omnes. Ex. o direito de passagem inocente de barcos mercantes
estrangeiros pelo mar territorial de determinado Estado: uma obrigao que o Estado
ribeirinho h de respeitar erga omnes, em decorrncia de uma norma costumeira codificada
em convenes sobre o direito do mar.
4 CODIFICAO DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO
4.1 Propsito da codificao:
A codificao reduz um grupo de normas a um cdigo, entendendo-se como tal a
articulao e sistematizao de diversas disposies legais em um corpo nico e harmnico

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de normas, o que no simples. Alguns internacionalistas optam por uma consolidao ao

invs de uma codificao, um mtodo menos dificultoso, sem pretenso de sistematizao.
As tentativas de consolidao, entretanto, no excluem a possibilidade de codificao do
DIP.
4.2 A regra da Carta da ONU:
A Carta das Naes Unidas, em seu artigo 13, diz que:
a Assemblia Geral iniciar estudos e far recomendaes, destinados a promover
cooperao internacional no terreno poltico e incentivar o desenvolvimento progressivo do
direito internacional e a sua codificao.
A mesma norma tambm deixa entrever o propsito das Naes Unidas na converso
sistemtica das normas costumeiras em um corpo de regras escritas no sentido de codificar
o costume, ou seja, de transform-lo em norma convencional, em um tratado.
4.3 Tentativas de codificao:
Vrias foram as tentativas, e existem muitos inconvenientes, como a existncia de
assuntos em relao aos quais os Estados tm veementes discordncias, ademais da
natural diversidade mundial e da possibilidade de estar-se exprimindo a vontade de poucos.
4.4 Estado atual da codificao do DIP:
Em 1902, na Conferncia Internacional Interamericana realizada na Cidade do Mxico,
teve incio o trabalho de codificao interamericano, tendo sido assinadas em Havana a
Conveno sobre Direito Internacional Privado (Cdigo Bustamante) bem como diversas
convenes de direito internacional. (REZEK)
Temos uma avalanche de tratados. Outrossim, existe a tendncia de transformar o
direito consuetudinrio em direito convencional. Para Mazzuoli, entretanto, mais salutar a
consolidao das regras internacionais em detrimento de uma propriamente dita codificao.
5 TEORIA GERAL DOS TRATADOS INTERNACIONAIS DIREITO DOS TRATADOS
Estuda os aspectos principais dos tratados, suas caractersticas e classificaes, bem
assim o seu processo de formao e entrada em vigor no Brasil.
5.1 Normativa internacional aplicvel:
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 23/05/69, que comeou a vigorar
internacionalmente em 27/01/80, quando, nos termos do seu art. 84, atingiu o quorum
mnimo.26 Esta conveno foi complementada pela Conveno de 1986 sobre o Direito dos
Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais,
que teve por finalidade reconhecer s organizaes internacionais o direito de firmar
tratados e convenes.
Frise-se que o continente americano j conhecia uma conveno sobre tratados antes
de ter existncia a Conveno de Viena de 1969: trata-se da antiga Conveno de Havana
sobre Tratados de 1928, ainda em vigor nos pases que a celebraram, inclusive o Brasil. 27
Entretanto, pelo fato de a teoria dos tratados ter sido regulada mais profundamente pela
Conveno de Viena de 1969, que se estudam os atos internacionais luz desta ltima.
5.2 Validade da Conveno de Viena de 1969 no Brasil:
26 Art. 84. Entrada em Vigor
1. A presente Conveno entrar em vigor no trigsimo dia que se seguir data do depsito do trigsimo
quinto instrumento de ratificao ou adeso.
2. Para cada Estado que ratificar a Conveno ou a ela aderir aps o depsito do trigsimo quinto
instrumento de ratificao ou adeso, a Conveno entrar em vigor no trigsimo dia aps o depsito, por
esse Estado, de seu instrumento de ratificao ou adeso.
27 So partes: Brasil, Equador, Haiti, Honduras, Nicargua, Panam, Peru e Repblica Dominicana.

17

1969: data da assinatura

1969 a 2009: o Brasil vinha pautando atividades segundo os preceitos deste tratado,
valia como norma costumeira
2009: ratificao e promulgao, data a partir da qual deve ser cumprida no Brasil
O Brasil ratificou a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 somente
em 25/09/09, e com reservas [ressalvas] aos artigos 25 [sobre aplicao provisria] e 66
[processo de soluo judicial, de arbitragem e de conciliao], tendo sido promulgada por
meio do Decreto 7.030 de 14/12/09, data a partir da qual deve ser cumprida no pas. Mas,
mesmo antes da ratificao formal, o governo brasileiro e o Itamaraty (Ministrio das
Relaes Exteriores) j vinham pautando atividades segundo os preceitos deste tratado. Em
suma, antes de valer como tratado propriamente dito, referida conveno j valia como
norma costumeira no Brasil e, por isso, sempre foi aplicada entre ns pelas autoridades do
governo.
5.3 Desmembrando o conceito de tratado:
Nos termos do art. 2, 1, letra a, da Conveno, 28 tratado significa: um acordo
internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer
conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que
seja sua denominao especfica.
Da definio, extrai-se os seguintes elementos essenciais configurativos do conceito:
a) Acordo internacional: livre consentimento das naes, expressa o que as partes
soberanas acordaram livremente. Sem a convergncia de vontades dos Estados, no h
acordo internacionalmente vlido.
b) Celebrado por escrito: um acordo formal, escrito.29
c) Concludo pelos Estados: os tratados s podem ser concludos, negociados, por
entes capazes de assumir direitos e contrair obrigaes no mbito externo, os Estados e as
organizaes internacionais intergovernamentais. Estas passaram a ter capacidade
internacional para a celebrao de tratados a partir de 1986, com a Conveno de Viena
sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre
Organizaes Internacionais.
28 Art. 2. Expresses Empregadas
1. Para os fins da presente Conveno:
a)tratado significa um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo Direito
Internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer
que seja sua denominao especfica;
b)ratificao, aceitao, aprovao e adeso significam, conforme o caso, o ato internacional assim
denominado pelo qual um Estado estabelece no plano internacional o seu consentimento em obrigar-se por
um tratado;
c)plenos poderes significa um documento expedido pela autoridade competente de um Estado e pelo qual
so designadas uma ou vrias pessoas para representar o Estado na negociao, adoo ou autenticao
do texto de um tratado, para manifestar o consentimento do Estado em obrigar-se por um tratado ou para
praticar qualquer outro ato relativo a um tratado;
d)reserva significa uma declarao unilateral, qualquer que seja a sua redao ou denominao, feita por
um Estado ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a ele aderir, com o objetivo de excluir ou
modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado em sua aplicao a esse Estado;
e)Estado negociador significa um Estado que participou na elaborao e na adoo do texto do tratado;
f)Estado contratante significa um Estado que consentiu em se obrigar pelo tratado, tenha ou no o tratado
entrado em vigor;
g)parte significa um Estado que consentiu em se obrigar pelo tratado e em relao ao qual este esteja em
vigor;
h)terceiro Estado significa um Estado que no parte no tratado;
i)organizao internacional significa uma organizao intergovernamental.
2. As disposies do pargrafo 1 relativas s expresses empregadas na presente Conveno no
prejudicam o emprego dessas expresses, nem os significados que lhes possam ser dados na legislao
interna de qualquer Estado.
29 O primeiro tratado celebrado no mundo, foi gravado em escrita cuneiforme por volta de 1280 e 1272 a.C.

18

d) Regido pelo direito internacional: todo acordo externo que no for regido pelo direito
internacional no ser considerado como sendo tratado, mas sim simples contrato
internacional. Pergunta-se: Ser considerado tratado um acordo firmado entre dois Estados
em que um deles se submete ao direito interno do outro? No, diz Mazzuoli. Na realidade,
diz REZEK, embora certos autores paream admitir algo diverso, nenhum acordo entre
Estados pode escapar regncia do direito internacional, ainda que, no uso do poder
soberano que essa ordem juridica lhes reconhece, os Estados pactuantes entendam de
fazer remisso a um sistema de direito interno.
e) Celebrado em instrumento pblico ou em dois ou mais instrumentos conexos: alm
do texto principal do tratado, podem existir outros instrumentos que o acompanham, a
exemplo dos protocolos adicionais e dos anexos.
f) Ausncia de denominao particular: a palavra tratado se refere a um acordo regido
pelo direito internacional. expresso genrica, cujas denominaes podero variar. O que
importa saber para configurao de um tratado, portanto, se ele preenche os requisitos ou
elementos constitutivos essenciais.
5.4 Terminologia dos Tratados:
Tratado: terminologia normalmente empregada nos ajustes solenes. Tratado todo
acordo formal concludo entre pessoas jurdicas de direito internacional pblico, e destinado
a produzir efeitos jurdicos.30 (REZEK)
Conveno: expresso utilizada como sinnimo de tratado. Ex. Conveno sobre
Diversidade Biolgica (CDB).
Carta: comumente empregada para estabelecer os instrumentos constitutivos de
organizaes internacionais. [Ex. Carta das Naes Unidas]
Protocolo: utilizado para designar a ata de uma conferncia ou de um acordo menos
formal que o tratado, em que ficaram consignados os resultados de uma conferncia
diplomtica. [Ex. Protocolo de Nagoya de 2010 para discutir o regime de acesso e repartio
de benefcios do patrimnio gentico oriundo da biodiversidade. Protocolo de Kyoto para o
estabelecimento de metas de reduo de emisso de gases poluentes].
Pacto: designa, geralmente, atos solenes, podendo ser utilizado, tambm, para
restringir o objeto poltico de um tratado. [Ex. Conveno Americana sobre Direitos Humanos
Pacto de So Jos da Costa Rica, Decreto 678/92]
Acordo: comumente para designar tratados de natureza econmica, financeira,
comercial ou cultural, podendo dispor sobre segurana recproca, projetos de
desarmamento, questes sobre fronteiras e outras. [Ex. Acordo de Schengen, sobre
circulao na comunidade europeia, com a supresso do controle de fronteiras e
passaportes].
Acordo por troca de notas: emprega-se troca de notas diplomticas para assuntos de
natureza administrativa, bem como para alterar ou interpretar clusulas de atos j
30 O uso constante a que se entregou o legislador brasileiro a comear pelo constituinte da frmula
tratados e convenes, induz o leitor ideia de que os dois termos se prestam a designar coisas diversas.
Muitas so as dvidas que surgem, a todo momento, na trilha da pesquisa terminolgica. H razo cientfica
por que o tratado constitutivo da OIT se chama constituio, enquanto fundao de tantas outras
organizaes internacionais se deu preferncia ao vocbulo carta? [] O que a realidade mostra o uso
livre, indiscriminado, e muitas vezes ilgico, dos termos variantes daquele que a comunidade universitria,
em toda parte no houvesse boas razes histricas para isso -, vem utilizando como termo padro.
Quantos so esses nomes alternativos? [...] Assim, as expresses acordo e compromisso so alternativas
ou juridicamente sinnimas da expresso tratado, e se prestam, como esta ltima, livre designao de
qualquer avena formal, concluda entre personalidades de direito das gentes e destinada a produzir efeitos
jurdicos. [] Apenas o termo concordata possui, em direito das gentes, significao singular []. (REZEK,
2015, p. 38-39)
A redundncia terminolgica - ajustes, convenes, tratados -, alvo constante da crtica doutrinria, persiste
at hoje na lei fundamental brasileira, com um mnimo de variedade. Ali viu Carlos Maximiliano a inteno
de compreender, pela superabundncia nominal, todas as formas possveis de comprometimento exterior.
(REZEK, 2015, p. 84)

19

concludos.
Acordo do executivo ou executive agreements: acordos concludos pelo poder
executivo sem o assentimento do poder legislativo. Inspirados na prtica norte-americana,
uma prtica convalidvel. No Brasil, at mesmo tratados bilaterais para a mera dispensa de
vistos em passaportes tm sido regularmente submetidos aprovao do Congresso. Trs
categorias de acordos executivos parecem compatveis com o preceito constitucional: (1) os
acordos que consignam simplesmente a interpretao de clusulas de um tratado j vigente,
(2) os que decorrem, lgica e necessariamente, de algum tratado vigente e so como que o
seu complemento, e (3) os de "modus vivendi", quando tm em vista apenas deixar as
coisas no estado em que se encontram, ou estabelecer simples bases ara negociaes
futuras. (REZEK)
Gentlemen's agreements: acordos de cavalheiros regulados por normas de contedo
moral.
A doutrina uniformemente distingue do tratado, sob o argumento de no haver ali um
compromisso entre Estados, base do direito, mas um pacto pessoal entre estadistas,
fundado sobre a honra, e condicionado, no tempo, permanncia de seus atores no poder.
(REZEK)
Modus vivendi: acordos temporrios ou provisrios, de importncia relativa.
Quando tm em vista apenas deixar as coisas no estado em que se encontram, ou
estabelecer simples bases para negociaes futuras. (REZEK).
Concordata: acordos de carter religioso firmados pela Santa S com Estados.
Reversais ou notas reversais: empregam-se no estabelecimento de concesses
recprocas entre Estados ou como declarao de um Estado de que uma concesso
especial, que lhe feita por outro, no derroga privilgios j estabelecidos entre ambos.
Segundo REZEK, acordo pode significar mera sintonia entre pontos de vista, ausente o
"animus contrahendi" enquanto que ao tratado no lhe pode faltar o "animus contrahendi", a
vontade de criar autnticos vnculos obrigacionais entre as partes contratantes. A produo
de efeitos de direito essencial ao tratado, que no pode ser visto seno na sua dupla
qualidade de ato jurdico e de norma.
conhecida em direito das gentes a figura do "gentlemen's agreement", no qual no h
um compromisso entre Estados base do direito, mas um pacto pessoal entre estadistas
condicionado permanncia de seus atores no poder. A distino tem sido feita
considerao inicial no do teor do compromisso, mas da qualidade dos atores. Uma
simples declarao de propsitos comuns por parte das potncias envolvidas mas sem
qualquer efeito legal. O "gentlemen's agreement" no um tratado no um tratado porque
os contratantes no so pessoas jurdicas de direito internacional, no so Estados. So
pessoas investidas em cargos de mando, hbeis para assumir externamente compromissos
de ndole moral sem produo de efeitos jurdicos. Desse modo, a qualificao da carta
como um "gentlemen's agreement" e no como um tratado s possvel depois da leitura
integral do texto, ante a percepo de que aquele acordo formal, lavrado por pessoas
indiscutivelmente representativas de duas personalidades de direito internacional pblico,
no se destinou a produzir efeitos jurdicos, a estabelecer normas concretas e cogentes para
as partes., mas apenas a dar a conhecer alguns princpios comuns s polticas nacionais de
seus pases, nos quais baseiam suas as esperanas de um futuro melhor para o mundo. O
exemplo mais comum tem sido a Carta do Atlntico, declarao firmada pelo presidente
americano Franklin Roosevelt e pelo primeiro-ministro britnico Winston Churchill em 1941,
carta de princpios aos quais, posteriormente, aderiram outros pases, e que pode ser
considerada como primeiro passo para a formao da ONU. O clebre Acordo de Yalta de
fevereiro de 1945 e a Proclamao de Potsdam de agosto de 1945, peas integrantes do
contexto poltico do desfecho da segunda grande guerra.
Tornou-se usual, quase que inevitvel em nosso tempo, a expedio de "declaraes"
ou "comunicados comuns" sempre que se encontram, ao ensejo de visita oficial ou de outro

20

evento, dois ou mais chefes de Estado ou de governo ou por ocasio de simples encontro de
trabalho entre ministros de relaes exteriores. A estamos em presena de uma variante do
"gentlemen's agreement". A "Declarao Quadros-Frondizi, de 21/04/61, foi uma resposta
positiva dos presidentes do Brasil e da Argentina s proposies norte-americanas no
quadro da "Aliana para o Progresso" [projeto poltico executado pelo presidente Kennedy
dos EUA para integrar os pases da Amrica frente ameaa sovitica, vista como um
regime comunista no continente.
Por vezes a declarao comum de tal maneira substanciosa que parece necessrio
enfatizar mais tarde, para prevenir equvocos, sua natureza no convencional. A "Declarao
Universal dos Direitos do Homem", adotada pela Assembleia Geral da ONU em 10/12/48, e
a "Ata Final de Helsinque", de 01/08/75, so documentos que exemplificam esse gnero de
ambiguidade - alm de trazer a oportuna lembrana de que as declaraes comuns, como
de resto os "gentlemen's agreement", no so necessariamente bilaterais. A provvel fora
cogente da Declarao de 1948 no deve ser buscada no direito dos tratados, mas naquele
domnio mais recente do direito internacional pblico, que se ocupa das decises das
organizaes internacionais. Quanto Ata de Hensinque tambm no um acordo dotado
de valor jurdico, mas uma declarao de intenes, solenemente expressa, nos quais os
Estados se comprometeram ao respeito e promoo dos direitos do homem e das
liberdades fundamentais.
5.5 Estrutura dos tratados:
Ttulo: indica a matria tratada pelo acordo.
Prembulo: indica (1) as partes contratantes, quais sejam, os Estados ou organizaes
internacionais que concluem o tratado; (2) os considerandos, as intenes das partes em
relao celebrao do acordo.
Articulado: principal parte do tratado, artigos numerados que expressam as clusulas.
Fecho: especifica local, data, idioma e nmero de exemplares.
Assinatura: nos atos bilaterais, a assinatura obedece ao sistema de alternncia ou
inverso (cada parte coloca sua assinatura em primeiro lugar no exemplar que ficar em seu
poder); nos tratados multilaterais, tem-se utilizado a ordem alfabtica.
Selo de lacre: com as armas das altas partes contratantes.
Eventualmente, o texto do tratado pode conter alguns anexos, dependendo da
necessidade de alguma outra explicao ps-textual ou complemento.
Em presena da pluralidade idiomtica que marca todas as conferncias internacionais
de grande porte numrico, ser necessrio que as partes escolham os idiomas de trabalho
negocial e os idiomas em que pretendem lavrar as verses autnticas do texto acabado.
No imperioso que coincidam, ma o que sucede normalmente. Verso autntica a que
se produz no curso da negociao, e que a seu trmino merece a chancela autenticatria
das partes. Verso oficial a que, sob a responsabilidade de qualquer Estado pactuante,
produz-se a partir dos textos autnticos, no seu prprio idioma. (REZEK)
5.6 Classificao dos tratados:
Quanto ao nmero de partes:
a) bilaterais: celebrados apenas entre duas partes. Ex. um tratado de guerra e paz.
b) multilaterais.
Quanto ao tipo de procedimento utilizado para sua concluso:
a) tratados em sentido estrito: composto de duas fases, a primeira de negociaes e
assinatura e a segunda correspondente ratificao.
b) tratados em forma simplificada: so geralmente bilaterais e no necessitam de
ratificao.

21

Quanto sua execuo no tempo:

conta da execuo no tempo, importa distinguir o tratado que cria uma situao
jurdica "esttica", objetiva e definitiva, daquele que estabelece uma relao jurdica
obrigacional "dinmica", a vincular as partes por prazo certo ou indefinido. (REZEK)
a) transitrios [territoriais, executados]: embora criem situaes que perdurem no
tempo, tm sua execuo feita de forma instantnea e imediata. Ex. de cesso de territrios,
de transmisso de bens.
Este rtulo se prende ideia da instantaneidade da execuo de tais pactos - limitada,
muitas vezes, simples publicidade da nova situao jurdica objetiva que as partes
estabeleceram -, em confronto com a permanncia, a continuidade, a extenso, no tempo,
dos atos executrios de um tratado. O exemplo clssico o tratado de fronteiras - mais
exatamente, "tratado de limites" -, pelo qual dois Estados acertam a linha divisria entre
seus territrios. A se enquadram, por igual, os tratados pertinentes cesso territorial como, de resto, todos os tratados que formalizam transferncia definitiva de patrimnio de
qualquer espcie. (REZEK)31
b) permanentes: a execuo se protrai, se prolonga, no tempo. Ex. tratados de
cooperao cientfica, de comrcio, de extradio, de proteo dos direitos humanos.
Permanentes, a rigor, so os primeiros [os transitrios], visto que instituem, embora
sem qualquer mecanismo de execuo espraiado ao longo do calendrio, um quadro jurdico
que se pretende eterno. Com efeito, s a vontade comum das partes - no a denncia
unilateral, nem o rompimento diplomtico, nem o fenmeno sucessrio - poderia no futuro
desfazer o tratado dispositivo. Esse tratado, assim, no se executa no dia a dia dos
pactuantes, como um acordo de intercmbio comercial. Ele opera como "ttulo executivo",
para fundamentar, a todo tempo, a legitimidade da situo que nele encontra origem.
(REZEK)
sempre possvel encontrar combinadas as duas caractersticas num mesmo tratado,
como aquele que traa a linha limtrofe entre dois Estados e ao mesmo tempo institui
comisso mista para preservar os recursos naturais da zona de fronteira. Esse efeito hbrido
marca o tratado boliviano-brasileiro de 1903, relativo negociao do Acre. Ali no se cuidou
da venda de uma rea j perfeitamente delimitada por preo uniforme e liquidado no ato. A
necessidade de bem delimitar os contornos do territrio em causa, e ainda a complexidade
da contraprestao, alm do parcelamento da soma expressa em dinheiro, conduziram que
a execuo desse pacto se prolongasse acentuadamente no tempo.(REZEK)
Quanto estrutura da execuo (classificao aplicvel somente aos tratados
multilaterais):
a) mutalizveis: o descumprimento por alguma parte no compromete a execuo do
acordo como um todo.
b) no mutalizveis: no concebe diviso em sua execuo. Se alguma das partes no
cumprir o pactuado, todas as demais iro sofrer com a sua violao. Ex. Tratado da
Antrtica, que probe qualquer militarizao no continente e que refora a colaborao em
pesquisas cientficas na regio.
Quanto sua natureza jurdica:
a) tratados-lei: em regra celebrados por grande nmero de Estados, so comparados a
verdadeiras leis, fixando normas gerais de direito internacional pblico.
b) tratados-contrato: aqui as vontades das partes so divergentes, no surgindo a
criao de uma regra geral de direito internacional, mas a estipulao recproca de
prestaes e contraprestaes, como um verdadeiro contrato entre as partes que se exaure
com o cumprimento da respectiva obrigao. So, de regra, acordos bilaterais.
31

22

A distino entre tratados contratuais e tratados normativos vem padecendo de uma

importante perda de prestgio. primeira classificao pertenceriam as grandes convenes
coletivas como as de Haia e de Genebra sobre o direito da guerra; e, de resto, todos os
tratados em que se percebesse nas partes mesmo quando pouco numerosas o intento
de estabelecer certas regras uniformes de conduta. (REZEK)
Quanto possibilidade de adeso posterior dos tratados:
a) abertos: permitem a posterior adeso por parte daqueles Estados que no
participaram de suas negociaes, ou mesmo no o ratificaram no momento oportuno.
Podem ser limitados a um certo nmero de Estados ou bloco (ex. Tratado que constituiu o
Mercosul) ou ilimitados (ex. tratados internacionais de proteo dos direitos humanos).
Tratados abertos costumam s-lo em carter permanente, de modo que no h falar,
em princpio, num prazo para adeso. (REZEK)
b) fechados: no permitem qualquer tipo de adeso posterior.
Ex. Tratado de Cooperao Amaznica de 1978, em seu artigo 27 diz: "o presente
tratado ter durao ilimitada e no estar aberto a adeses."
5.7 Processo de formao dos tratados:
Artigos 6 a 25.
Os tratados so atos solenes cuja concluso requer a observncia de uma srie de
formalidades rigorosamente distintas e sucessivas:
1) Negociaes preliminares e adoo do texto,32
2) Assinatura pelo executivo, no acarreta efeitos jurdicos vinculantes, no vincula o
Estado. Com ela se encerram as negociaes e se expressa o consentimento do Estado em
aderir com todo o pactuado. Deste momento em diante ficam proibidas alteraes no texto.
Fica aberta, contudo, a possibilidade de as partes apresentarem reservas ao texto do
instrumento, se for o caso.
3) Aprovao parlamentar (referendum), por parte do poder legislativo de cada Estado
interessado em se tornar parte no tratado, art. 49, I, CF.
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou
compromissos gravosos ao patrimnio nacional;

A matria discutida e votada, separadamente, primeiro na Cmara, depois no

Senado. A aprovao do Congresso implica, nesse contexto, a aprovao de uma e outra
das suas duas casas. Isto vale dizer que a eventual desaprovao no mbito da Cmara dos
Deputados pe termo ao processo, no havendo por que levar a questo ao Senado em tais
circunstncias.
O decreto legislativo a formalizao da deciso do parlamento e exprime unicamente
sua aprovao. (REZEK)
4) Ratificao ou adeso pelo poder executivo. Concluda com a troca dos
instrumentos que a consubstanciam, a ratificao exprime a confirmao. Uma vez aprovado
o tratado pelo parlamento, retorna ele ao executivo para sua ratificao, ato por meio do qual
o Estado, confirmando a assinatura anteriormente aposta no acordo, aceita de maneira
32 Se diferentes as lnguas das partes em negociao bilateral, o dilogo ter curso no idioma - no raro um
terceiro - que maior comodidade oferea. O resultado, contudo, h de ser um texto convencional:a) lavrado
numa nica verso autntica; b) lavrado em duas verses autnticas e de igual valor; c) lavrado em mais
que duas verses, todas autnticas e de igual valor; d) lavrado em duas ou mais verses autnticas, mas
com privilgio assegurado a uma nica, para efeito de interpretao. Em presena da pluralidade idiomtica
que marca todas as conferncias internacionais de grande porte numrico, ser necessrio que as partes
escolham os idiomas de trabalho negocial e os idiomas em que pretendem lavrar as verses autnticas do
texto acabado. No imperioso que coincidam, ma o que sucede normalmente. Verso autntica a que
se produz no curso da negociao, e que a seu trmino merece a chancela autenticatria das partes.
Verso oficial a que, sob a responsabilidade de qualquer Estado pactuante, produz-se a partir dos textos
autnticos, no seu prprio idioma. (REZEK)

23

definitiva as obrigaes internacionais que assumiu. ato eminentemente externo, no h

que se falar em ratificao interna.
Ato unilateral e discricionrio, a ratificao irretratvel. (REZEK)
No Brasil, para que possa ter aplicabilidade e executoriedade interna, aps a sua
ratificao, o tratado, ainda, promulgado por decreto do Presidente da Repblica e
publicado no DOU. A promulgao do tratado internamente problema de cada pas, de que
o direito internacional no se preocupa.
No Brasil, um tratado regularmente concludo depende dessa publicidade para integrar
o acervo normativo nacional, habilitando-se ao cumprimento por particulares e governantes,
e garantia de vigncia pelo judicirio. No Brasil, promulgam-se por decreto do presidente
da repblica todos os tratados que tenham feito objeto de aprovao congressional antes da
ratificao ou adeso. Publicam-se apenas, no Dirio Oficial da Unio, os que hajam
prescindido do assentimento parlamentar e da interveno confirmatria do chefe do Estado.
Publica-os, pois, o rgo oficial, para que o tratado - cujo texto completo vai em anexo - se
introduza na ordem legal, e opere desde o momento prprio. (REZEK, 2015, p. 103)
negociaes preliminares e adoo assinatura aprovao parlamentar (O
Congresso Nacional promulga e publica o decreto legislativo) ratificao pelo
executivo promulgao pelo Presidente publicao no DOU
A recepo dos tratados internacionais em geral e dos acordos celebrados pelo Brasil no mbito do
Mercosul depende, para efeito de sua ulterior execuo no plano interno, de uma sucesso causal e
ordenada de atos revestidos de carter poltico-jurdico, assim definidos: (a) aprovao, pelo Congresso
Nacional, mediante decreto legislativo, de tais convenes; (b) ratificao desses atos internacionais,
pelo chefe de Estado, mediante depsito do respectivo instrumento; (c) promulgao de tais acordos ou
tratados, pelo presidente da Repblica, mediante decreto, em ordem a viabilizar a produo dos
seguintes efeitos bsicos, essenciais sua vigncia domstica: (1) publicao oficial do texto do tratado
e (2) executoriedade do ato de direito internacional pblico, que passa, ento e somente ento a
vincular e a obrigar no plano do direito positivo interno. Precedentes. O sistema constitucional brasileiro
no consagra o princpio do efeito direto e nem o postulado da aplicabilidade imediata dos tratados ou
convenes internacionais. (CR 8.279-AgR, Rel. Min. Presidente Celso de Mello, julgamento em 17-61998, Plenrio, DJ de 10-8-2000.)

Antes da ratificao, todos os direitos e obrigaes expressos no ato internacional

ficam restritos s relaes mtuas dos contratantes, no tendo se incorporado, ainda, no
ordenamento jurdico interno desses mesmos Estados.
No seria sensato que, nos tratados coletivos, o Estado devesse promover a ratificao
perante cada um dos demais pactuantes. O que sucede nesse caso o "depsito" do
instrumento de ratificao, cuja notcia ser dada aos interessados pelo depositrio
(depositrio do tratado e dos instrumentos de ratificao). 33 (REZEK)
O tratado poder calar-se a respeito do prazo para ratificao do tratado ou certa
clusula o fixar. No h norma costumeira, em direito das gentes, fixando algo como um
prazo mximo para ratificao. (REZEK)
Se um Estado ou uma organizao internacional no participou das negociaes do
tratado, nem o assinou, mas deseja dele se tornar parte, poder faz-lo por meio da adeso
ou aceitao. O aderente , em princpio, um Estado que no negociou nem assinou o pacto
- e que assim no pode ratific-lo -, mas que, tomado de interesse por ele, decide tornar-se
parte, havendo-se antes certificado da possibilidade do ingresso por adeso.
As adeses, pelo que representam, nunca se podem entender tardias. Todo tempo
33 Originalmente, o depositrio sempre um Estado, e quase sempre aquele Estado em cujo territrio teve
curso a conferncia onde se negociou o compromisso. A OIT oferece o exemplo pioneiro da organizao
depositria, no tocante s convenes internacionais do trabalho. Modernamente tem-se visto recair a
escolha do depositrio no sobre certa organizao, mas sobre seu funcionrio mais graduado - no caso da
ONU, o secretrio geral. Por maior comodidade e convenincia poltica das partes, j no raro, tambm,
que diversos Estados assumam ao mesmo tempo a funo de depositrio.

24

prprio para que um Estado manifeste interesse em ingressar no domnio jurdico de um

acordo. Assim, foi em 26/01/1907 quando o Brasil aderiu Conveno da Cruz Vermelha,
concluda em Genebra a 22/08/1864. (REZEK)
Em casos no exatamente comuns, o aderente um Estado que negociou e firmou o
pacto, mas que, tendo perdido o "prazo" para ratific-lo, vale-se da oportunidade aberta aos
no signatrios para tornar-se parte mediante adeso. Tal foi o que sucedeu com o Brasil no
caso das Leis Uniformes de Genebra sobre Ttulos de Crdito. (REZEK)
Somente os tratados abertos permitem a adeso ou aceitao (quando o prprio texto
do tratado, expressa ou tacitamente, assim o permitir). A adeso tem por objeto um tratado
multilateral. Pactos bilaterais so naturalmente fechados.
ENADE 2012. QUESTO 7
Legisladores do mundo se comprometem a alcanar os objetivos da Rio+20 Reunidos na cidade do Rio de
Janeiro, 300 parlamentares de 85 pases se comprometeram a ajudar seus governantes a alcanar os
objetivos estabelecidos nas conferncias Rio+20 e Rio 92, assim como a utilizar a legislao para promover
um crescimento mais verde e socialmente inclusivo para todos.
Aps trs dias de encontros na Cpula Mundial de Legisladores, promovida pela GLOBE International
uma rede internacional de parlamentares que discute aes legislativas em relao ao meio ambiente , os
participantes assinaram um protocolo que tem como objetivo sanar as falhas no processo da Rio 92.
Em discurso durante a sesso de encerramento do evento, o vice-presidente do Banco Mundial para a
Amrica Latina e o Caribe afirmou: Esta Cpula de Legisladores mostrou claramente que, apesar dos
acordos globais serem teis, no precisamos esperar. Podemos agir e avanar agora, porque as escolhas
feitas hoje nas reas de infraestrutura, energia e tecnologia determinaro o futuro.
Disponvel em: <www.worldbank.org/pt/news/2012/06/20>. Acesso em: 22 jul. 2012 (adaptado).
O compromisso assumido pelos legisladores, explicitado no texto acima, condizente com o fato de que
A) os acordos internacionais relativos ao meio ambiente so autnomos, no exigindo de seus signatrios a
adoo de medidas internas de implementao para que sejam revestidos de exigibilidade pela comunidade
internacional.
B) a mera assinatura de chefes de Estado em acordos internacionais no garante a implementao
interna dos termos de tais acordos, sendo imprescindvel, para isso, a efetiva participao do Poder
Legislativo de cada pas.
C) as metas estabelecidas na Conferncia Rio 92 foram cumpridas devido propositura de novas leis
internas, incremento de verbas oramentrias destinadas ao meio ambiente e monitoramento da
implementao da agenda do Rio pelos respectivos governos signatrios.
D) a atuao dos parlamentos dos pases signatrios de acordos internacionais restringe-se aos mandatos de
seus respectivos governos, no havendo relao de causalidade entre o compromisso de participao
legislativa e o alcance dos objetivos definidos em tais convenes.
E) a Lei de Mudana Climtica aprovada recentemente no Mxico no impacta o alcance de resultados dos
compromissos assumidos por aquele pas de reduzir as emisses de gases do efeito estufa, de evitar o
desmatamento e de se adaptar aos impactos das mudanas climticas.

Requisitos de validade dos tratados:

a) Capacidade das partes: segundo o art. 6, todos os Estados tm capacidade para
concluir tratados, devendo atuar por meio de seus representantes devidamente autorizados
a praticar atos internacionais em seu nome, exceo daquelas pessoas que, em virtude do
cargo que ocupam, esto dispensadas de tal autorizao (chefes de Estado, chefes de
governo e ministros das relaes exteriores).
Os chefes de Estado ou de Governo, dependendo do sistema adotado em cada pas
tm, em razo do cargo que exercem, capacidade originria.
Os ministros das relaes exteriores (dispensados da autorizao, plenipotencirios
amplos) e os chefes de misso diplomtica (plemipotencirios limitados, dispensados da
apresentao da carta de plenos poderes at a adoo do texto do compromisso e apenas
para a negociao de tratados bilaterais, precisando, contudo, de uma carta de plenos
poderes para autentic-lo mediante assinatura, e sem implicar consentimento definitivo, diz
REZEK) tm capacidade derivada. O elemento credenciado da carta h de ser,
normalmente, um diplomata ou servidor pblico de outra rea e mesmo ministros de Estado

25

que no o titular das relaes exteriores.

Artigo 6. Capacidade dos Estados para Concluir Tratados
Todo Estado tem capacidade para concluir tratados.
Artigo 7. Plenos Poderes
1. Uma pessoa considerada representante de um Estado para a adoo ou autenticao do texto de
um tratado ou para expressar o consentimento do Estado em obrigar-se por um tratado se:
a) apresentar plenos poderes apropriados; ou
b) a prtica dos Estados interessados ou outras circunstncias indicarem que a inteno do Estado era
considerar essa pessoa seu representante para esses fins e dispensar os plenos poderes.
2. Em virtude de suas funes e independentemente da apresentao de plenos poderes, so
considerados representantes do seu Estado:
a) os Chefes de Estado, os Chefes de Governo e os Ministros das Relaes Exteriores, para a
realizao de todos os atos relativos concluso de um tratado;
b) os Chefes de misso diplomtica, para a adoo do texto de um tratado entre o Estado acreditante e o
Estado junto ao qual esto acreditados;
c) os representantes acreditados pelos Estados perante uma conferncia ou organizao internacional
ou um de seus rgos, para a adoo do texto de um tratado em tal conferncia, organizao ou rgo.
Artigo 8. Confirmao Posterior de um Ato Praticado sem Autorizao
Um ato relativo concluso de um tratado praticado por uma pessoa que, nos termos do artigo 7, no
pode ser considerada representante de um Estado para esse fim no produz efeitos jurdicos, a no ser
que seja confirmado, posteriormente, por esse Estado.

b) Habilitao dos agentes signatrios: de acordo com a ordem interna de cada um (por
meio de carta de plenos poderes) 34. Para outros plenipotencirios que no os referidos, a
carta de plenos poderes, firmada pelo presidente e referendada pelo ministro, exigida. Em
caso de a representao ocorrer por uma delegao (grupo de pessoas), ser detentor dos
plenos poderes o chefe da delegao ou comisso. No Brasil, qualquer autoridade, segundo
a prtica do Ministrio das Relaes Exteriores, pode assinar um ato internacional, desque
que possua a carta de plenos poderes. A delegao, segundo REZEK, tem a ver com a fase
negocial, com o esforo preparatrio do texto convencional. Seu chefe, e apenas ele, detm
a carta de plenos poderes. O chefe da delegao no necessariamente um diplomata e,
no caso das organizaes internacionais, o secretrio-geral conclui seus tratados.
c) Consentimento mtuo, sem nenhum vcio.
d) Objeto lcito e possvel: aquele em consonncia com as normas de direito
internacional e passvel de ser executado.
5.8 Reservas aos tratados multilaterais:
Art. 2, 1, d: reserva significa uma declarao unilateral, qualquer que seja a sua redao ou
denominao, feita por um Estado ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a ele aderir,
com o objetivo de excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado em sua aplicao
a esse Estado;

Ela maneira de tornar possvel que, entendendo inaceitvel apenas parte - em geral
mnima, ou, quando menos, limitada - do compromisso, possa o Estado, no obstante,
ingressar em seu domnio. As reservas so o corolrio das naturais insatisfaes que, ao
trmino da negociao coletiva em conferncia, ter-se-o produzido, em relao a aspectos
vrios do compromisso. (REZEK)
No importa a denominao que o Estado d. O importante que fique claro o intuito
de formular uma reserva, salvo se: a) a reserva seja proibida pelo tratado, b) o tratado
disponha que s possam ser formuladas determinadas reservas, entre as quais no figure a
reserva em questo, ou c) nos casos no previstos nas letras a e b, a reserva seja
34 [O chefe de governo aquele que exerce a liderana do poder executivo. No presidencialismo (prprio dos
sistemas republicanos), o chefe de Estado o chefe de governo. No parlamentarismo (encontrado em
sistemas monrquicos ou republicanos) o chefe de governo o primeiro-ministro e o chefe de Estado vai
ser o monarca ou o presidente]

26

incompatvel com o objeto e finalidade do tratado:

Artigo 19. Formulao de Reservas
Um Estado pode, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a ele aderir, formular uma
reserva, a no ser que:
a) a reserva seja proibida pelo tratado;
b) o tratado disponha que s possam ser formuladas determinadas reservas, entre as quais no figure a
reserva em questo; ou
c) nos casos no previstos nas alneas a e b, a reserva seja incompatvel com o objeto e a finalidade do
tratado.

A reserva, portanto, modifica os termos do compromisso assumido, podendo dar-se:

a) ao final das negociaes, momento em que o Estado procede assinatura do
tratado.
b) ou mesmo no momento da ratificao (ou, ainda, da adeso) quando sua
manifestao torna-se, por conseguinte, definitiva.
No primeiro caso, argumenta-se que a reserva ser conhecida dos demais
negociadores antes que resolvam sobre sua prpria ratificao, eliminando o fator surpresa.
Como quer que seja, ficar visto que aos demais pactuantes abre-se a possibilidade de
objetar reserva, ainda que formulada por Estado retardatrio na sua ratificao ou adeso.
(REZEK)
No h, ainda, falar-se em reservas nos tratados bilaterais, uma vez que nestes
acordos a vontade das partes tem de estar em perfeita harmonia, entendendo-se qualquer
manifestao no sentido de reserva como sendo uma nova proposta a ser discutida e
negociada pelas partes.35
Normalmente, a possibilidade e as condies de formulao de reservas j vm
expressas no prprio texto do tratado. Se o mesmo silencia a respeito, porque as admite.
Entretanto, o direito que os Estados tm de formular reservas no ilimitado. O prprio
tratado pode estipular que esto proibidas reservas a ele, ou pode permitir somente certos
tipos de reservas. E mais, vedado formular reservas incompatveis com o objetivo e com
as finalidades do tratado assinado. Ex: foi o que decidiu a Corte Internacional de Justia em
parecer de 1951 relativo admissibilidade de reservas Conveno para a Preveno e a
Represso do Crime de Genocdio de 1948.
Se o tratado disciplina a questo das reservas no que lhe diz respeito, a nenhum que
seja formulada nos termos dessa disciplina pode outro Estado pactuante, em regra,
responder com objeo ou com assentimento. O problema s aflora no silncio do texto,
quando o autor da reserva, crendo-a, naturalmente, legtima - porque compatvel com a
finalidade e objeto do tratado - v objetar a seu gesto outro Estado, que entende o contrrio.
(REZEK)
O Congresso Nacional, no ato da aprovao do tratado, pode pretender afastar
determinada reserva feita pelo chefe do executivo quando da assinatura do acordo. Neste
caso, o presidente da repblica, concordando com o abandono da reserva pelo congresso,
pode retir-la no ato da ratificao.
Para REZEK, tem o Congresso Nacional o poder de aprov-lo com restries - que o
governo, hora de ratificar, traduzir em reservas -, como ainda o de aprov-lo com
delcarao de desabono s reservas feitas na assinatura - e que no podero ser
confirmadas, desse modo, na ratificao. (REZEK)
Em razo dos problemas jurdicos que as reservas apresentam, bem assim da falta de
completude da Conveno de Viena de 1969 sobre o assunto, a Comisso de Direito
35 Uma pretensa reserva a tratado bilateral no reserva, mas recusa de confirmar o texto acertado e convite
renegociao. Um tratado de amizade, comrcio e navegao foi firmaddo pelo Brasil e China em
05/09/1880, aps o que o governo imperial pretendeu qualificar sua ratificao com algumas reservas
modificativas. O resultado foi dar-se por frustrado esse pacto, negociando-se outro, em Tientsin, afinal
firmado em 03/10/1881, trocando-se instrumentos de ratificao em Xangai, em 03/06/1882.

27

Internacional da ONU editou, em 2011, um guia sobre a prtica de reservas. O guia,

entretanto, no vincula os Estados e no revoga as regras expressas na conveno, mas
serve de auxlio para os Estados no que diz respeito formulao de reservas.
Exemplos de reservas:
O Brasil tem reservas aos artigos 25 e 66 da Conveno de Viena sobre os Tratados. 36
A Conveno de Viena sobre Entorpecentes de 1961 classifica a folha de coca como
substncia entorpecente. A Bolvia, pas onde a mastigao da folha prtica ancestral,
denunciou a conveno em 2011, tendo sido readmitida seis meses depois, com reservas
quanto mastigao.
5.9 Emendas e modificaes aos tratados multilaterais:
Todo tratado multilateral pode ter seu texto emendado, dependendo, as emendas,
nica e exclusivamente da vontade das partes contratantes:
Art. 39. Regra Geral Relativa Emenda de Tratados.
Um tratado poder ser emendado por acordo entre as partes. As regras estabelecidas na parte II aplicarse-o a tal acordo, salvo na medida em que o tratado dispuser diversamente.

Nos tratados bilaterais, a concluso depende somente da vontade das duas partes
envolvidas, prescindindo, por isso, de regulamentao. Diz-se, portanto, da possibilidade de
emendas nos tratados multilaterais.
A matria regulada pelo art. 40, na qual se consagrou a duplicidade de regimes
jurdicos ao permitir a vigncia concomitante do tratado original e do tratado emendado.
Neste caso, o tratado original passa a valer ao mesmo tempo entre as partes que no
concordaram com a emenda, e entre estas e o grupo que com elas concordou, e, ainda, em
relao a este ltimo grupo, o tratado passa a valer com as emendas por eles aceitas.
Artigo 40. Emenda de Tratados Multilaterais
1. A no ser que o tratado disponha diversamente, a emenda de tratados multilaterais reger-se- pelos
pargrafos seguintes.
2. Qualquer proposta para emendar um tratado multilateral entre todas as partes dever ser notificada a
todos os Estados contratantes, cada um dos quais ter o direito de participar:
a) na deciso quanto ao a ser tomada sobre essa proposta;
b) na negociao e concluso de qualquer acordo para a emenda do tratado.
3. Todo Estado que possa ser parte no tratado poder igualmente ser parte no tratado emendado.
4. O acordo de emenda no vincula os Estados que j so partes no tratado e que no se tornaram
partes no acordo de emenda; em relao a esses Estados, aplicar-se- o artigo 30, pargrafo 4 (b).
5. Qualquer Estado que se torne parte no tratado aps a entrada em vigor do acordo de emenda ser
considerado, a menos que manifeste inteno diferente:
a) parte no tratado emendado; e
b) parte no tratado no emendado em relao s partes no tratado no vinculadas pelo acordo de
emenda.
36 Artigo 25 Aplicao Provisria
1. Um tratado ou uma parte do tratado aplica-se provisoriamente enquanto no entra em vigor, se:
a)o prprio tratado assim dispuser; ou
b)os Estados negociadores assim acordarem por outra forma.
2. A no ser que o tratado disponha ou os Estados negociadores acordem de outra forma, a aplicao
provisria de um tratado ou parte de um tratado, em relao a um Estado, termina se esse Estado notificar
aos outros Estados, entre os quais o tratado aplicado provisoriamente, sua inteno de no se tornar parte
no tratado.
Artigo 66 Processo de Soluo Judicial, de Arbitragem e de Conciliao
Se, nos termos do pargrafo 3 do artigo 65, nenhuma soluo foi alcanada, nos 12 meses seguintes data
na qual a objeo foi formulada, o seguinte processo ser adotado:
a)qualquer parte na controvrsia sobre a aplicao ou a interpretao dos artigos 53 ou 64 poder,
mediante pedido escrito, submet-la deciso da Corte Internacional de Justia, salvo se as partes
decidirem, de comum acordo, submeter a controvrsia a arbitragem;
b)qualquer parte na controvrsia sobre a aplicao ou a interpretao de qualquer um dos outros artigos da
Parte V da presente Conveno poder iniciar o processo previsto no Anexo Conveno, mediante pedido
nesse sentido ao Secretrio-Geral das Naes Unidas.

28

Artigo 30. Aplicao de Tratados Sucessivos sobre o Mesmo Assunto

1. Sem prejuzo das disposies do artigo 103 da Carta das Naes Unidas, os direitos e obrigaes dos
Estados partes em tratados sucessivos sobre o mesmo assunto sero determinados de conformidade
com os pargrafos seguintes.
2. Quando um tratado estipular que est subordinado a um tratado anterior ou posterior ou que no deve
ser considerado incompatvel com esse outro tratado, as disposies deste ltimo prevalecero.
3. Quando todas as partes no tratado anterior so igualmente partes no tratado posterior, sem que o
tratado anterior tenha cessado de vigorar ou sem que a sua aplicao tenha sido suspensa nos termos
do artigo 59, o tratado anterior s se aplica na medida em que as suas disposies sejam compatveis
com as do tratado posterior.
4. Quando as partes no tratado posterior no incluem todas a partes no tratado anterior:
a) nas relaes entre os Estados partes nos dois tratados, aplica-se o disposto no pargrafo 3;
b) nas relaes entre um Estado parte nos dois tratados e um Estado parte apenas em um desses
tratados, o tratado em que os dois Estados so partes rege os seus direitos e obrigaes recprocos.
5. O pargrafo 4 aplica-se sem prejuzo do artigo 41, ou de qualquer questo relativa extino ou
suspenso da execuo de um tratado nos termos do artigo 60 ou de qualquer questo de
responsabilidade que possa surgir para um Estado da concluso ou da aplicao de um tratado cujas
disposies sejam incompatveis com suas obrigaes em relao a outro Estado nos termos de outro
tratado.

Se um Estado manifesta definitivamente o seu consentimento em obrigar-se por um

tratado que foi objeto de emenda sem se manifestar a respeito, presume-se a aceitao da
emenda.
Nada obsta que a emenda a um tratado multilateral seja estipulada em outro tratado
celebrado posteriormente. Neste caso, entretanto, necessrio que as mesmas partes que
participaram do tratado original manifestem (todas elas) seu consentimento em emend-lo
por meio de outro instrumento internacional, sem o que no se pode falar em emenda vlida.
Reviso ou reforma o nome que se tem dado, em direito dos tratados, ao
empreendimento modificativo de propores mais amplas que aquelas de emenda singular,
ou do conjunto limitado de emendas tpicas. (REZEK)
No caso brasileiro, as emendas formuladas aos tratados multilaterais em que o pas
parte tm, necessariamente, de passar pelo referendo do poder legislativo, da mesma forma
que a ratificao, salvo se esta no importou em consulta ao parlamento.
Reviso ou reforma o nome que se tem dado, em direito dos tratados, ao
empreendimento modificativo de propores mais amplas que aquelas de emend singular,
ou do conjunto limitado de emendas tpicas. (REZEK)
5.10 Interpretao dos tratados
Interpretar um tratado significa dar claridade e compreenso ao seu texto ou a qualquer
de suas normas, deixando as partes seguras. O art. 31, 1, traz uma regra geral de
interpretao dos tratados, sendo o ponto de partida o seu texto, constituindo este
expresso autntica das intenes das partes.
Artigo 31. Regra Geral de Interpretao
1. Um tratado deve ser interpretado de boa f segundo o sentido comum atribuvel aos termos do tratado
em seu contexto e luz de seu objetivo e finalidade.
2. Para os fins de interpretao de um tratado, o contexto compreender, alm do texto, seu prembulo
e anexos:
a)qualquer acordo relativo ao tratado e feito entre todas as partes em conexo com a concluso do
tratado;
b)qualquer instrumento estabelecido por uma ou vrias partes em conexo com a concluso do tratado e
aceito pelas outras partes como instrumento relativo ao tratado.
3. Sero levados em considerao, juntamente com o contexto:
a)qualquer acordo posterior entre as partes relativo interpretao do tratado ou aplicao de suas
disposies;
b)qualquer prtica seguida posteriormente na aplicao do tratado, pela qual se estabelea o acordo das
partes relativo sua interpretao;
c)quaisquer regras pertinentes de Direito Internacional aplicveis s relaes entre as partes.
4. Um termo ser entendido em sentido especial se estiver estabelecido que essa era a inteno das

29

partes.

Princpios de interpretao:
O primeiro princpio de interpretao o da boa-f, parte integrante da regra pacta
sunt servanda, pressupondo a absteno de dissimulao, fraude ou dolo nas relaes
internacionais para com outrem (1).
Ainda, todo tratado internacional deve ser interpretado segundo o sentido comum,
usual, atribuvel aos seus termos, a menos que se estabelea que certo sentido especial
dever ser atribudo a determinado termo (4).
A conveno estabelece que os tratados devem ser interpretados em seu contexto.
Para fins interpretativos, o contexto de um tratado compreende, alm do texto, seu
prembulo e anexos (2).
Abstrai-se, da, a inteno de serem os tratados interpretados em seu conjunto (3).
Sero levados em considerao, juntamente com o contexto: a) qualquer acordo posterior
entre as partes relativo interpretao ou aplicao; b) qualquer prtica posterior relativa
sua interpretao; c) quaisquer regras pertinentes de direito internacional aplicveis s
relaes entre as partes.
Por fim, devem os tratados ser interpretados luz de seu objeto e finalidade, deve o
intrprete buscar a verdadeira inteno das partes. Por objeto do tratado entende-se suas
normas, direitos e obrigaes que delas decorrem. J finalidadde o propsito que estas
mesmas partes almejaram.
Meios suplementares de interpretao:
Os trabalhos preparatrios do tratado e as circunstncias de sua concluso.
Artigo 32. Meios Suplementares de Interpretao
Pode-se recorrer a meios suplementares de interpretao, inclusive aos trabalhos preparatrios do
tratado e s circunstncias de sua concluso, a fim de confirmar o sentido resultante da aplicao do
artigo 31 ou de determinar o sentido quando a interpretao, de conformidade com o artigo 31:
a)deixa o sentido ambguo ou obscuro; ou
b)conduz a um resultado que manifestamente absurdo ou desarrazoado.

Interpretar o tratado internacional significa determinar o exato sentido da norma jurdica

expressa num texto obscuro, impreciso, contraditrio, incompleto ou ambiguo. A
interpretao pode dar-se no plano internacional, tanto quanto no mbito interior de cada
uma das partes pactuantes. Num e noutro caso os intrpretes sero governos ou jurisdies.
Quando proporcionada pelas prprias partes pactuantes, a interpretao se diz autntica. A
voz das partes, no caso, a dos respectivos governos, visto que tribunais e parlamentos no
se exprimem na cena internacional. Essa interpretao dutncita pode tomar a forma de um
novo acordo, de ndole puramente interpretativa. Ex. a Declarao de Belm, firmada em
24/10/80 pelos chanceleres37 dos Estados partes do Tratado de Cooperao Amaznica, e
rrelativa ao seu justo entendimento. A interpretao internacional diz-se "jurisdicional"
quando provida por organismo dotado, ainda que "ad hoc", do poder de jurisdio, no exame
do litgio concreto entre personalidades de direito das gentes. portanto jurisdicional embora no judiciria - a exegese que, no desempenho do encargo que lhe foi cometido
pelas partes, o rbitro ou o tribunal arbitral formula sobre o tratado pertinente espcie.
Qualifica-se, de outro lado, como judiciria a interpretao que emana de organismo de
jurisdio permanente qual a Corte da Haia, e todas as cortes internacionais de mbito
regional: as do continente americano, as europeias, e outras mais. A interpretao dos
tratados no mbito "interno" das potncias pactuantes raramente se exprime numa lei do
parlamento. Nas mais das vezes ele governamental, quando expressa em ato da
responsabilidade do poder executivo, ou judiciria, quando levada a efeito por tribunais e
juzes no exame do caso concreto. Em feitos de sua competncia originria, o Supremo
Tribunal Federal interpreta, vez por outra, tratados de extradio. Juzes e tribunais federais
37 Ttulo dado, em alguns pases ao primeiro ministro chefe de Estado e, em outros, ao Ministro das Relaes
Exteriores.

30

foram levados constantemente a interpretar tratados como o GATT [Acordo Geral de Tarifas
e Comrcio] e o ato constitutivo da ALADI [Associao Latino-americana de Integrao].
(REZEK)
5.11 Processualstica constitucional para a celebrao de tratados
Conjugao de vontades entre o Executivo e o Legislativo no processo de concluso
dos tratados internacionais:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional;
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou
compromissos gravosos ao patrimnio nacional;

O direito internacional indiferente ao mtodo eleito pelo Estado para promover a

recepo da norma convencional por seu ordenamento jurdico. Importa-lhe to s que o
tratado seja, de boa-f, cumprido pelas partes. (REZEK)
Da leitura dos artigos transcritos possvel perceber que a vontade do Executivo,
manifestada pelo presidente, no se aperfeioar enquanto a deciso do congresso sobre a
validade de se aderir quelas normas no for manifestada, no que se consagra, assim, a
colaborao entre o executivo e o legislativo na concluso de tratados internacionais.
O congresso manifesta-se por meio da elaborao de um decreto legislativo,
materializando o que ficou resolvido. No se edita o decreto legislativo em caso de rejeio
do tratado, caso em que apenas se comunica a deciso ao Presidente da Repblica.
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de:
VI - decretos legislativos;

Portanto, no Estado brasileiro, os tratados, para que sejam incorporados ao

ordenamento interno, necessitam de prvia aprovao do poder legislativo. O congresso
referenda o texto do tratado e autoriza o chefe do executivo a ratific-lo, o que somente ir
ocorrer em um momento posterior e dependendo da vontade discricionria do presidente.
Habilitado a ratificar tratados internacionais est somente o chefe do executivo e mais
ningum. Ao parlamento incumbe aprovar ou rejeitar o tratado assinado pelo executivo.
Assim, a expresso do art. 49, I, resolver definitivamente sobre tratados, deve ser
entendida em termos, no significa ratificao. O congresso, por conseguinte, s resolve
definitivamente sobre os tratados quando os rejeita, caso em que o executivo fica impedido
de prosseguir com a sua ratificao. Em caso de aprovao, quem resolve de modo
definitivo o chefe do executivo, ao ratificar ou no o tratado. A expresso constitucional,
portanto, das mais imprprias.
O congresso no ratifica nenhum tipo de ato internacional, autoriza a ratificao. O
decreto legislativo, pois, quando aprova um tratado internacional, no cria o direito, no
inova a ordem jurdica ptria. O tratado internacional continua sendo tratado, no se
transformando em direito interno mediante a interveno do congresso. O que introduz o
elenco de direitos e obrigaes na ordem jurdica interna, assim, o prprio tratado
internacional e no o decreto legislativo que o aprovou. O decreto legislativo promulgado
pelo presidente do senado, que tambm o presidente do congresso, e publicado. A
promulgao tem por finalidade atestar que foram cumpridas todas as formalidades internas
para a celebrao do ato internacional. Indica que o compromisso internacionalmente
firmado juridicamente exigvel. Mas, para que a norma jurdica se considere efetivamente
promulgada, indispensvel sua publicao. Com a publicao, d-se publicidade de seu
contedo e fixa-se o incio de sua vigncia.
Quando a promulgao do texto no deixa fixado o incio de sua vigncia, aplica-se o
art. 1 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro.
Art. 1 Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de

31

oficialmente publicada.

5.12 Extino dos tratados

Os Estados podem deixar de ser parte em um tratado, d-lo por terminado ou
suspender sua aplicao,
a) de conformidade com as disposies do tratado (art. 54, a e 57, a), pelo voto da
maioria das partes pactuantes.38 ou
b) a qualquer momento, pelo consentimento de todas as demais partes contratantes
(art. 54, b e 57 b).
Art. 54. Extino ou Retirada de um Tratado em Virtude de suas Disposies ou por consentimento das
Partes
A extino de um tratado ou a retirada de uma das partes pode ter lugar:
a) de conformidade com as disposies do tratado; ou
b)a qualquer momento, pelo consentimento de todas as partes, aps consulta com os outros Estados
contratantes.
Artigo 57. Suspenso da Execuo de um Tratado em Virtude de suas Disposies ou pelo
Consentimento das Partes
A execuo de um tratado em relao a todas as partes ou a uma parte determinada pode ser suspensa:
a)de conformidade com as disposies do tratado; ou
b)a qualquer momento, pelo consentimento de todas as partes, aps consulta com os outros Estados
contratantes.
Artigo 55. Reduo das Partes num Tratado Multilateral aqum do Nmero Necessrio para sua Entrada
em Vigor
A no ser que o tratado disponha diversamente, um tratado multilateral no se extingue pelo simples fato
de que o nmero de partes ficou aqum do nmero necessrio para sua entrada em vigor.

Para alm dessas regras gerais, h meios especficos de extino:

a) Expirao do termo pactuado: o tratado pode estipular um prazo determinado para a
sua vigncia. Alm disso, podem tambm as partes, a qualquer momento, por
consentimento mtuo, colocar fim ao acordado.
b) Execuo integral do objeto do tratado
c) Tratado posterior:
c.1) Tratado posterior extinguindo expressamente o anterior, sendo imprescindvel, para
tal, que as partes do novo tratado sejam as mesmas do tratado original.
c.2) Pode tambm o tratado posterior revogar implcita ou tacitamente o tratado
anterior. Ser implcita a revogao se ficar estabelecido que a inteno das partes foi
regular o assunto por este tratado. Ser tcita quando as disposies do tratado posterior
forem de tal modo incompatveis com as do anterior, que os dois tratados no possam ser
aplicados ao mesmo tempo.
muito comum, entretanto, que o novo tratado j contenha clusula expressa referente
terminao do tratado anterior.
Artigo 59. Extino ou Suspenso da Execuo de um Tratado em Virtude da Concluso de um Tratado
Posterior
1. Considerar-se- extinto um tratado se todas as suas partes conclurem um tratado posterior sobre o
mesmo assunto e:
a) resultar do tratado posterior, ou ficar estabelecido por outra forma, que a inteno das partes foi
regular o assunto por este tratado; ou
b)as disposies do tratado posterior forem de tal modo incompatveis com as do anterior, que os dois
tratados no possam ser aplicados ao mesmo tempo.

38 Aqui, desnecessria a vontade de todas as partes para que o tratado seja extinto ou suspenso, pois, ao
assinarem o tratado cujo texto dispe sobre a possibilidade de extino, as demais partes discordantes
aceitaram a possibilidade de ser extingo o acordo pela vontade da maioria dos contratantes.

32

d) Condio resolutiva: o texto do tratado pode prever que certo acontecimento futuro
predeterminado e incerto o extinga.
Ex: foi o que ocorreu com o Tratado de Varsvia, cujo art. 11 previa sua extino
quando entrasse em vigor o Tratado Geral sobre Segurana Coletiva da Europa.
Ex: quando, nos tratados multilaterais, houver reduo do nmero de partes que o
integram, como o 2 do art. 8 da Conveno sobre os Direitos Polticos da Mulher: A
presente conveno cessar de vigorar a partir da data em que se tenha tornado efetiva a
denncia que reduz a menos de seis os Estados contratantes.
e) Denncia dos tratados: ato unilateral, uma parte expressa firmemente sua vontade
de deixar de ser parte no acordo anteriormente firmado.
Artigo 56 Denncia, ou Retirada, de um Tratado que no Contm Disposies sobre Extino, Denncia
ou Retirada
1. Um tratado que no contm disposio relativa sua extino, e que no prev denncia ou retirada,
no suscetvel de denncia ou retirada, a no ser que:
a) se estabelea terem as partes tencionado admitir a possibilidade da denncia ou retirada; ou
b) um direito de denncia ou retirada possa ser deduzido da natureza do tratado.
2. Uma parte dever notificar, com pelo menos doze meses de antecedncia, a sua inteno de
denunciar ou de se retirar de um tratado, nos termos do pargrafo 1.

Em 06/11/33 o governo norte-americano enviou carta ao governo grego dizendo estar

sabendo que as autoridades gregas haviam deixado de atender ao pedido de extradio de
Samuel Insull, fugitivo da justia americana. Considerando clara violao do tratado de
extradio entre os dois pases firmado em 1931, o governo americano estava dando aviso
formal de denncia ao tratado por parte de seu governo. (REZEK)
A denncia por uma das partes do tratado bilateral extingue o acordo entre ambas, ao
passo que, nos tratados multilaterais, os termos do pactuado deixam de surtir efeito to
somente para o Estado que o denuncia, continuando a vigorar normalmente para os demais.
Sua materializao no difere em muito do procedimento adotado para a ratificao de
tratados, consubstanciando-se em instrumento entregue outra parte, ou ao depositrio
para este fim designado, o qual comunicar as outras partes da inteno do Estado
denunciante em se afastar do compromisso.
De acordo com a prtica brasileira atual, a denncia ato unilateral do presidente.
f) Impossibilidade superveniente (art. 61) e mudana fundamental (art. 62):
Artigo 61. Impossibilidade Superveniente de Cumprimento
1. Uma parte pode invocar a impossibilidade de cumprir um tratado como causa para extinguir o tratado
ou dele retirar-se, se esta possibilidade resultar da destruio ou do desaparecimento definitivo de um
objeto indispensvel ao cumprimento do tratado. Se a impossibilidade for temporria, pode ser invocada
somente como causa para suspender a execuo do tratado.
2. A impossibilidade de cumprimento no pode ser invocada por uma das partes como causa para
extinguir um tratado, dele retirar-se, ou suspender a execuo do mesmo, se a impossibilidade resultar
de uma violao, por essa parte, quer de uma obrigao decorrente do tratado, quer de qualquer outra
obrigao internacional em relao a qualquer outra parte no tratado.
Artigo 62.
Mudana Fundamental de Circunstncias
1. Uma mudana fundamental de circunstncias, ocorrida em relao s existentes no momento da
concluso de um tratado, e no prevista pelas partes, no pode ser invocada como causa para extinguir
um tratado ou dele retirar-se, salvo se:
a)a existncia dessas circunstncias tiver constitudo uma condio essencial do consentimento das
partes em obrigarem-se pelo tratado; e
b)essa mudana tiver por efeito a modificao radical do alcance das obrigaes ainda pendentes de
cumprimento em virtude do tratado.
2. Uma mudana fundamental de circunstncias no pode ser invocada pela parte como causa para
extinguir um tratado ou dele retirar-se:
a)se o tratado estabelecer limites; ou
b)se a mudana fundamental resultar de violao, pela parte que a invoca, seja de uma obrigao

33

decorrente do tratado, seja de qualquer outra obrigao internacional em relao a qualquer outra parte
no tratado.
3. Se, nos termos dos pargrafos anteriores, uma parte pode invocar uma mudana fundamental de
circunstncias como causa para extinguir um tratado ou dele retirar-se, pode tambm invoc-la como
causa para suspender a execuo do tratado.

O art. 61 prev a terminao do tratado caso uma parte fique impossibilitada de cumprilo, se esta impossibilidade resultar da destruio ou do desaparecimento definitivo de um
objeto indispensvel ao seu cumprimento. Se a impossibilidade for temporria, o que se
permite to somente a suspenso da execuo do tratado (1). A impossibilidade do
cumprimento, porm, no pode ser invocada se tal impossibilidade for resultante de uma
violao, por essa mesma parte, quer de uma obrigao decorrente do tratado, quer de
qualquer outra obrigao internacional em relao a qualquer outra parte no tratado (2)
Para a Conveno de Viena, uma mudana fundamental de circunstncias no pode
ser invocada como causa para extinguir um tratado ou dele retirar-se, salvo se: a) a
existncia dessas circunstncias tiver constitudo uma condio essencial do consentimento
das partes em obrigarem-se pelo tratado; e b) essa mudana tiver por efeito a modificao
radical do alcance das obrigaes ainda pendentes de cumprimento em virtude do tratado.
Ainda, uma mudana fundamental de circunstncias no pode ser invocada pela parte
como causa para extinguir um tratado ou dele retirar-se:
a) se o tratado estabelecer limites; ou
b) se a mudana fundamental resultar de violao, pela parte que a invoca, seja de
uma obrigao decorrente do tratado, seja de qualquer outra obrigao internacional em
relao a qualquer outra parte no tratado.
Por fim, se uma parte pode invocar uma mudana fundamental de circunstncias como
causa para extinguir um tratado ou dele retirar-se, pode tambm invoc-la como causa para
suspender a execuo do tratado.
g) Rompimento das relaes diplomticas e consulares:
Artigo 63 Rompimento de Relaes Diplomticas e Consulares
O rompimento de relaes diplomticas ou consulares entre partes em um tratado no afetar as
relaes jurdicas estabelecidas entre elas pelo tratado, salvo na medida em que a existncia de
relaes diplomticas ou consulares for indispensvel aplicao do tratado.

O rompimento ou a ausncia de relaes diplomticas ou consulares entre dois ou

mais Estados tambm no impede a concluso de tratados internacionais entre eles:
Artigo 64 Relaes Diplomticas e Consulares e Concluso de Tratados
O rompimento ou a ausncia de relaes diplomticas ou consulares entre dois ou mais Estados no
obsta concluso de tratados entre os referidos Estados. A concluso de um tratado, por si, no produz efeitos
sobre as relaes diplomticas ou consulares.

h) Violao de tratado:
Artigo 60. Extino ou Suspenso da Execuo de um Tratado em Conseqncia de sua Violao
1. Uma violao substancial de um tratado bilateral por uma das partes autoriza a outra parte a invocar a
violao como causa de extino ou suspenso da execuo de tratado, no todo ou em parte.
2. Uma violao substancial de um tratado multilateral por uma das partes autoriza:
a)as outras partes, por consentimento unnime, a suspenderem a execuo do tratado, no todo ou em
parte, ou a extinguirem o tratado, quer:
i) nas relaes entre elas e o Estado faltoso;
ii) entre todas as partes;
b) uma parte especialmente prejudicada pela violao a invoc-la como causa para suspender a
execuo do tratado, no todo ou em parte, nas relaes entre ela e o Estado faltoso;
c)qualquer parte que no seja o Estado faltoso a invocar a violao como causa para suspender a
execuo do tratado, no todo ou em parte, no que lhe diga respeito, se o tratado for de tal natureza que
uma violao substancial de suas disposies por parte modifique radicalmente a situao de cada uma
das partes quanto ao cumprimento posterior de suas obrigaes decorrentes do tratado.
3. Uma violao substancial de um tratado, para os fins deste artigo, consiste:
a)numa rejeio do tratado no sancionada pela presente Conveno; ou

34

b)na violao de uma disposio essencial para a consecuo do objeto ou da finalidade do tratado.
4. Os pargrafos anteriores no prejudicam qualquer disposio do tratado aplicvel em caso de
violao.
5. Os pargrafos 1 a 3 no se aplicam s disposies sobre a proteo da pessoa humana contidas em
tratados de carter humanitrio, especialmente s disposies que probem qualquer forma de represlia
contra pessoas protegidas por tais tratados.

A violao substancial de um tratado d direito outra parte de entend-lo extinto, ou

de suspender tambm ela seu fiel cumprimento, no todo ou parcialmente. Se o compromisso
coletivo igual direito tm, em conjunto, os pactuantes no faltosos, e o tem ainda "cada um
deles" nas suas relaes com o Estado responsvel pela violao. A Conveno de Viena
prope essa disciplina no art. 60, esclarecendo que por violao substancial deve entenderse tanto o repdio puro e simples do compromisso quanto a afronta a um dispositivo
essencial para a consecuo de seu objeto e finalidade. Em 28/09/79, a Corte de Justia das
Comunidades Europeias condena a Frana por violao de tratados comunitrios, vista de
seu regime de importao de carne bovina. (REZEK)
5.13 Suspenso da execuo dos tratados
Pode dar-se em virtude de suas disposies ou em razo do consentimento das partes.
Artigo 57 Suspenso da Execuo de um Tratado em Virtude de suas Disposies ou pelo
Consentimento das Partes
A execuo de um tratado em relao a todas as partes ou a uma parte determinada pode ser suspensa:
a) de conformidade com as disposies do tratado; ou
b) a qualquer momento, pelo consentimento de todas as partes, aps consulta com os outros Estados
contratantes.

Isso no impede que duas ou mais partes concluam um acordo para, entre si,
suspender temporariamente a execuo das disposies de um tratado desde que prevista
esta possibilidade pelo instrumento internacional ou no impedida por ele, a menos que tal
suspenso no prejudique o gozo, pelas outras partes, dos seus direitos decorrentes do
tratado, nem o cumprimento de suas obrigaes e desde que tambm no seja ela
incompatvel com o objeto e a finalidade do tratado.
Artigo 58 Suspenso da Execuo de Tratado Multilateral por Acordo apenas entre Algumas da Partes
1. Duas ou mais partes num tratado multilateral podem concluir um acordo para suspender
temporariamente, e somente entre si, a execuo das disposies de um tratado se:
a) a possibilidade de tal suspenso estiver prevista pelo tratado; ou
b) essa suspenso no for proibida pelo tratado e:
i) no prejudicar o gozo, pelas outras partes, dos seus direitos decorrentes do tratado nem o
cumprimento de suas obrigaes
ii)no for incompatvel com o objeto e a finalidade do tratado.
2. Salvo se, num caso previsto no pargrafo 1 (a), o tratado dispuser diversamente, as partes em
questo notificaro s outras partes sua inteno de concluir o acordo e as disposies do tratado cuja
execuo pretendem suspender.

Por ltimo, considera-se suspensa a execuo de um tratado se, em virtude de tratado

posterior, isso se depreender, ou se ficar estabelecido de outra forma que essa era a real
inteno das partes.
Artigo 59 Extino ou Suspenso da Execuo de um Tratado em Virtude da Concluso de um Tratado
Posterior
1. Considerar-se- extinto um tratado se todas as suas partes conclurem um tratado posterior sobre o
mesmo assunto e:
a)resultar do tratado posterior, ou ficar estabelecido por outra forma, que a inteno das partes foi regular
o assunto por este tratado; ou
b)as disposies do tratado posterior forem de tal modo incompatveis com as do anterior, que os dois
tratados no possam ser aplicados ao mesmo tempo.
2. Considera-se apenas suspensa a execuo do tratado anterior se se depreender do tratado posterior,
ou ficar estabelecido de outra forma, que essa era a inteno das partes.

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CESPE. TRF2 REGIO JUIZ 2013 QUESTO 96

Acerca do direito dos tratados internacionais, como regido pela Conveno de Viena sobre o Direito dos
Tratados de 1969, assinale a opo correta.
A) A necessidade de forma escrita est expressa na definio de tratado presente na Conveno de
Viena.
B) Na regra geral de interpretao dos tratados, est previsto o recurso aos trabalhos preparatrios.
C) A mudana fundamental de circunstncias causa de nulidade de um tratado.
D) O rompimento de relaes diplomticas gera, por si s, a suspenso da execuo de um tratado.
E) A adeso somente possvel quando expressamente disposta no tratado.

6 CONFLITOS ENTRE TRATADOS E ENTRE TRATADOS E DIREITO INTERNO

(FRANCISCO REZEK)
6.1 CONFLITO ENTRE TRATADOS
Deve-se saber, antes de tudo, se esses tratados vinculam as mesmas partes.
6.1.1 Identidade de fonte de produo normativa:
Se um mesmo tema objeto de tratamentos distintos e inconciliveis em dois ou mais
acordos entre as mesmas partes, no h conflito. Prevalece o posterior sobre o anterior,
base de que o poder legiferenta modificou seu entendimento. No necessrio que no pacto
superveniente as partes expressamente declarem revogado ou modificado. No mesmo caso,
lei especial derroga lei geral.
Se mais numerosas as partes no primeiro tratado que no segundo, h conflito
verdadeiro entre os dois compromissos.
6.1.2 Diversidade da fonte de produo normativa:
Exemplo 1 - conflito entre dois tratados bilaterais: O Estado X, vinculado ao Estado Y
por um pacto de aliana ofensiva, e ao Estado Z por um pacto de aliana defensiva,
presencia o ataque armado de Y contra Z. Por fora do que pactuou, X est
simultaneamente obrigado a apoiar Y no ataque e Z na defesa, o que impossvel. Como
quer que proceda, o Estado nele envolvido deixar, no mnimo, de executar fielmente um
dos tratados conflitantes. Estimativas de ordem poltica determinaro, em princpio, sua
conduta na escolha do tratado a que atribuir prevalncia.
A ausncia de escalonamento hierrquico caracteriza todo o direito internacional
convencional. Nunca se ter neste domnio conflitos base de hierarquia.
Exemplo 2.
Carta das Naes Unidas, art. 103 (Decreto 19.841/45):
Artigo 103. No caso de conflito entre as obrigaes dos Membros das Naes Unidas, em virtude da
presente Carta e as obrigaes resultantes de qualquer outro acordo internacional, prevalecero as
obrigaes assumidas em virtude da presente Carta.

Resolve-se o conflito em favor da carta, porque as partes assim determinaram.

Mas, a situao seria outra se um membro das Naes Unidas visse colidirem suas
obrigaes prescritas na carta com as que houvesse assumido em pacto bilateral com um
Estado estranho organizao. No haveria aqui uma norma sobre soluo de conflitos.
Preferindo cumprir a carta, o Estado comete ilcito internacional frente ao copactuante
singular, a que no se impe o comando do art. 103.
6.2 CONFLITO ENTRE TRATADO E NORMA DE DIREITO INTERNO
Recorde-se, de incio, que o primado do direito das gentes sobre direito nacional do
Estado soberano ainda hoje uma proposio doutrinria. No h, em direito internacional
positivo, norma assecutarria de tal primado.
6.2.1 CONFLITO ENTRE TRATADO E CONSTITUIO
Resulta que para o Estado a constituio nacional a sede de determinao da

36

estatura da norma expressa no tratado. Assim, posto o primado da constituio em confronto

com a norma "pacta sunt servanda", corrente que se preserve a autoridade da lei
fundamental do Estado, ainda que isto signifique a prtica de um ilcito pelo qual, no plano
externo, deve aquele responder.
A lei fundamental no pode sucumbir em qualquer espcie de confronto. Todo tratado
conflitante com a constituio s pode ser concludo depois de se promover a necessria
reforma constitucional.
Conflito entre tratados internacionais comuns e normas da constituio para
MAZZUOLI:
Se a lei fundamental do pas trouxer disposio de primazia aos tratados internacionais
em face de seu texto, todo e qualquer conflito surgido entre alguma de suas disposies e
um compromisso internacionalmente assumido deve ser resolvido em favor deste ltimo.
Caso contrrio, em no havendo referncia expressa a essa possibilidade, a soluo
preferir a letra da lei maior em detrimento da disposio convencional.
Cumpre, entretanto, distinguir os casos de conflito entre tratados anteriores
constituio e os que lhe so posteriores.
1 Se o conflito entre tratado e constituio posterior, de se entender que os acordos
internacionais devidamente ratificados e promulgados no perdem a eficcia com o advento
da nova carta poltica. dizer, tratando-se de constituio posterior, deve prevalecer o
tratado at que seja ele denunciado. A constituio, ao estabelecer sua primazia sobre os
tratados, no ressaltou os compromissos assumidos anteriormente. Mas princpio
elementar do direito que uma parte no pode, unilateralmente, alterar os termos do pacto
firmado. Em suma, h de prevalecer a norma convencional anterior, em decorrncia da
impossibilidade de o poder constituinte originrio modificar aquilo que o Estado celebrou no
cenrio internacional com uma ou mais naes soberanas.
2 Se o conflito entre tratado internacional e constituio anterior, o problema maior.
Neste caso o tratado, formalmente, respeitou as normas constitucionais de competncia
para sua concluso. Entretanto, traz consigo dispositivos conflitantes com o texto
constitucional, o que se convencionou chamar de inconstitucionalidade intrnseca. No caso
brasileiro, como no se tem dispositivo constitucional regulando a matria, o tratado, mesmo
que internacionalmente vlido, no deve, internamente, prevalecer. E para que no se
incorra em responsabilidade internacional do Estado por descumprimento do tratado, mister
se faz seja imediatamente denunciado o instrumento internacional.
6.3 CONFLITO ENTRE TRATADO E LEIS INTERNAS INFRACONSTITUCIONAIS
Em alguns pases, como Frana, Grcia e Argentina, a soluo consiste em garantir
prevalncia aos tratados.
Em outros, como o Brasil, os tratados tem apenas um tratamento paritrio.
Importa que se retenha desde logo a noo de que o tratado, embora produzido em
foro diverso das fontes legislativas domsticas, no se distingue, enquanto norma juridica,
dos diplomas legais de produo interna.
6.3.1 EM CASO DE LEIS INTERNAS ANTERIORES:
Prevalncia dos tratados sobre normas internas anteriores sua promulgao. Regra
posterior derroga anterior.
6.3.2 EM CASO DE LEIS INTERNAS POSTERIORES:
STF RECURSO EXTRAORDINRIO 80.004: porque expresso ltima da vontade do
legislador, deve a lei interna ter sua prevalncia garantida pela justia, no obstante as
consequncias do descumprimento do tratado no plano internacional.

37

6.4 SITUAES PARTICULARES:

6.4.1 DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros
e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e
dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil
seja parte.
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em
cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos
membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional
n 45, de 2004) (Atos aprovados na forma deste pargrafo)
4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado
adeso. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

A questo foi resolvida em dezembro de 2004.

Os tratados sobre direitos humanos que o congresso aprove com o rito da emenda
carta - em cada casa dois turnos de sufrgio e o voto de 3/5 do total de seus membros integraro em seguida a ordem jurdica no nvel das normas da prpria constituio.
Se aprovado pressupe, como em qualquer outro caso, a ratificao brasileira e a
entrada em vigor no plano internacional.
No haver, quanto a semelhante tratado, possibilidade de denncia, visto que a CF,
ela mesma, se declara imutvel no que concerne a direitos dessa natureza.
O Decreto 6.949 de 25/08/09 - Conveno Internacional sobre o Direito das Pessoas
com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, foi aprovado pelo quorum constitucional
qualificado.
OAB EXAME UNIFICADO IV. FGV QUESTO 13
Em 2010, o Congresso Nacional aprovou por Decreto Legislativo a Conveno Internacional sobre os Direitos
das Pessoas com Deficincia. Essa conveno j foi aprovada na forma do artigo 5, 3, da Constituio,
sendo sua hierarquia normativa de
(A) lei federal ordinria. (B) emenda constitucional. (C) lei complementar. (D) status supralegal.

6.4.1.1 QUANTO AOS TRATADOS DE DIREITOS HUMANOS CONCLUDOS

MEDIANTE PROCESSO SIMPLES:
Para REZEK, como a emenda no fez nenhuma reserva aos tratados sobre direitos
humanos outrora concludos mediante processo simples, o congresso os teria elevado
categoria dos tratados de nvel constitucional. Inobstante, este no o entendimento do STF
e da doutrina.
Nos termos do posicionamento do Min. Gilmar Mendes, seguido pela maioria, os
tratados internacionais (de direitos humanos apenas) estariam posicionados num nvel
hierrquico supralegal (abaixo da constituio, mas acima de toda a legislao
infraconstitucional), sinalizando uma modificao da jurisprudncia do STF em breve, diz
MAZZUOLI.
RE 466.343/SP julgado em dezembro de 2008 no qual se discutiu o problema da
inconstitucionalidade da priso civil por dvida de depositrio infiel na alienao fiduciria em
garantia. ADIN 1.497-DF, ADIN 1.480-DF, HC 76.561-SP.
Art. 5.
LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e
inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;
Smula Vinculante 25 STF: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade de
depsito.

38

"Se no existem maiores controvrsias sobre a legitimidade constitucional da priso civil do devedor de
alimentos, assim no ocorre em relao priso do depositrio infiel. As legislaes mais avanadas em
matrias de direitos humanos probem expressamente qualquer tipo de priso civil decorrente do
descumprimento de obrigaes contratuais, excepcionando apenas o caso do alimentante inadimplente.
O art. 7 (n. 7) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos 'Pacto de San Jos da Costa Rica, de
1969, dispe desta forma: 'Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados
de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar.'
Com a adeso do Brasil a essa conveno, assim como ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e
Polticos, sem qualquer reserva, ambos no ano de 1992, iniciou-se um amplo debate sobre a
possibilidade de revogao, por tais diplomas internacionais, da parte final do inciso LXVII do art. 5 da
Constituio brasileira de 1988, especificamente, da expresso 'depositrio infiel', e, por consequncia,
de toda a legislao infraconstitucional que nele possui fundamento direto ou indireto. (...) Portanto,
diante do inequvoco carter especial dos tratados internacionais que cuidam da proteo dos direitos
humanos, no difcil entender que a sua internalizao no ordenamento jurdico, por meio do
procedimento de ratificao previsto na Constituio, tem o condo de paralisar a eficcia jurdica de
toda e qualquer disciplina normativa infraconstitucional com ela conflitante. Nesse sentido, possvel
concluir que, diante da supremacia da Constituio sobre os atos normativos internacionais, a previso
constitucional da priso civil do depositrio infiel (...) deixou de ter aplicabilidade diante do efeito
paralisante desses tratados em relao legislao infraconstitucional que disciplina a matria (...).
Tendo em vista o carter supralegal desses diplomas normativos internacionais, a legislao
infraconstitucional posterior que com eles seja conflitante tambm tem sua eficcia paralisada. (...)
Enfim, desde a adeso do Brasil, no ano de 1992, ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos
(art. 11) e Conveno Americana sobre Direitos Humanos 'Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7,
7), no h base legal par aplicao da parte final do art.5, inciso LXVII, da Constituio, ou seja, para a
priso civil do depositrio infiel." RE 466.343, Voto do Ministro Gilmar Mendes, Tribunal Pleno,
julgamento em 3.12.2008, DJe de 5.6.2009.
"Direito Processual. Habeas Corpus. Priso civil do depositrio infiel. Pacto de So Jos da Costa Rica.
Alterao de orientao da jurisprudncia do STF. Concesso da ordem. 1. A matria em julgamento
neste habeas corpus envolve a temtica da (in)admissibilidade da priso civil do depositrio infiel no
ordenamento jurdico brasileiro no perodo posterior ao ingresso do Pacto de So Jos da Costa Rica no
direito nacional. 2. H o carter especial do Pacto Internacional dos Direitos Civis Polticos (art. 11) e da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7),
ratificados, sem reserva, pelo Brasil, no ano de 1992. A esses diplomas internacionais sobre direitos
humanos reservado o lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da Constituio, porm
acima da legislao interna. O status normativo supralegal dos tratados internacionais de direitos
humanos subscritos pelo Brasil, torna inaplicvel a legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja
ela anterior ou posterior ao ato de ratificao. 3. Na atualidade a nica hiptese de priso civil, no Direito
brasileiro, a do devedor de alimentos. O art. 5, 2, da Carta Magna, expressamente estabeleceu que
os direitos e garantias expressos no caput do mesmo dispositivo no excluem outros decorrentes do
regime dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do
Brasil seja parte. O Pacto de So Jos da Costa Rica, entendido como um tratado internacional em
matria de direitos humanos, expressamente, s admite, no seu bojo, a possibilidade de priso civil do
devedor de alimentos e, conseqentemente, no admite mais a possibilidade de priso civil do
depositrio infiel. 4. Habeas corpus concedido." HC 95.967, Relatora Ministra Ellen Gracie, Segunda
Turma, julgamento em 11.11.2008, DJe de 28.11.2008.
"O fato, Senhores Ministros, que, independentemente da orientao que se venha a adotar
(supralegalidade ou natureza constitucional dos tratados internacionais de direitos humanos), a
concluso ser, sempre, uma s: a de que no mais subsiste, em nosso sistema de direito positivo
interno, o instrumento da priso civil nas hipteses de infidelidade depositria, cuide-se de depsito
voluntrio (convencional) ou trate-se, como na espcie, de depsito judicial, que modalidade de
depsito necessrio." HC 90.983, Relator Ministro Celso de Mello, Segunda Turma, julgamento em
23.9.2008, DJe de 13.5.2013.
"O Plenrio desta Corte, no julgamento conjunto dos HCs ns. 87.585 e 92.566, Relator o Ministro Marco
Aurlio e dos RREE ns. 466.343 e 349.703, Relatores os Ministros Cezar Peluso e Carlos Brito, Sesso
de 3.12.08, fixou o entendimento de que a circunstncia de o Brasil haver subscrito o Pacto de So Jos
da Costa Rica conduziu inexistncia de balizas visando eficcia do que previsto no artigo 5, LXVII,
da Constituio Federal, restando, assim, derrogadas as normas estritamente legais definidoras da
custdia do depositrio infiel." RE 716.101, Relator Ministro Luiz Fux, Deciso Monocrtica, julgamento
em 31.10.2012, DJe de 8.11.2012.

39

QUESTO 21. OAB FGV. XIII.

Considere a seguinte informao jurisprudencial: Smula Vinculante n 25 do STF: ilcita a priso civil de
depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. Os debates no STF que levaram alterao
de sua prpria jurisprudncia e adoo da Smula acima consagraram a prevalncia do Pacto de So Jos
da Costa Rica e de sua proibio de priso civil (Artigo 7, item 7, do Pacto). Assinale a opo que contm a
tese majoritria que fundamentou a deciso do STF.
A) A natureza supraconstitucional das Convenes de Direitos Humanos j que estas so universais e
possuem fora vinculante.
B) A natureza constitucional das Convenes de Direitos Humanos que no Brasil decorre do Artigo 5, 2, da
Constituio de 1988.
C) A natureza supralegal das Convenes de Direitos Humanos que faz com que elas sejam
hierarquicamente superiores ao cdigo civil e ao de processo civil.
D) A natureza de lei ordinria das Convenes de Direitos Humanos, considerando que lei posterior revoga lei
anterior.
CESPE TRF 5 REGIO JUIZ 2013 QUESTO 96
A respeito da incorporao do direito internacional ao direito brasileiro, assinale a opo correta.
A) A casa iniciadora, no que diz respeito a projetos de decreto legislativo de aprovao de tratados, o
Senado Federal.
B) A ratificao de tratado pelo presidente da Repblica ato discricionrio.
C) Diferentemente dos tratados-lei, tratados-contrato no necessitam de aprovao do Congresso Nacional
para passar a integrar o ordenamento jurdico nacional.
D) Tratados de direitos humanos ratificados antes ou depois da CF incorporam-se ao direito ptrio com fora
de emenda constitucional.
E) proibido ao Congresso Nacional aprovar os tratados com ressalvas.
CESPE DPU 2015.
No que se refere ao direito internacional, julgue C (certo) ou E (errado) o item seguinte.
166 De acordo com a jurisprudncia do STF, os tratados de direitos humanos e os tratados sobre direito
ambiental possuem estatura supralegal.
ENADE 2012. QUESTO 9
O carter especial dos diplomas internacionais sobre direitos humanos lhes reserva lugar especfico no
ordenamento jurdico brasileiro: eles esto abaixo da Constituio, porm acima da legislao interna.
O status normativo supralegal dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil, dessa
forma, torna inaplicvel a legislao infraconstitucional com eles conflitante, seja ela anterior ou posterior ao
ato de adeso. (...) A priso civil do depositrio infiel no mais se compatibiliza com os valores supremos
assegurados pelo Estado Constitucional, que no est mais voltado para si mesmo, mas compartilha com as
demais entidades soberanas, em contextos internacionais e supranacionais, o dever de efetiva proteo dos
direitos humanos. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RE n. 349.703-1/RS. Relator: Min. Gilmar Mendes.
Julgamento em: 03/12/2008, DJe de 05/06/2009 (adaptado).No que se refere aplicao dos dispositivos dos
tratados internacionais no direito interno, avalie as seguintes asseres e a relao proposta entre elas.
I. A recepo da Conveno Americana sobre Direitos Humanos Pacto de San Jos da Costa Rica pelo
ordenamento jurdico brasileiro acarretou impedimento legal priso civil do depositrio infiel.
PORQUE
II. A previso constitucional para priso civil do depositrio infiel foi revogada por fora do status normativo
supralegal dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil.
A respeito dessas asseres, assinale a opo correta.
A
As asseres I e II so proposies verdadeiras, e a II uma justificativa da I.
B
As asseres I e II so proposies verdadeiras, mas a II no uma justificativa da I.
C
A assero I uma proposio verdadeira, e a II uma proposio falsa.
D
A assero I uma proposio falsa, e a II uma proposio verdadeira.
E
As asseres I e II so proposies falsas.

6.4.2 ART. 98 DO CTN. MATRIA TRIBUTRIA:

Art. 98. Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna,
e sero observados pela que lhes sobrevenha.

No h dvida que o tratado revoga, em qualquer domnio, a norma interna anterior,

nem que o legislador, ao produzir direito interno ordinrio, deve observar os compromissos

40

externos da repblica, no mnimo para no induzi-la em ilcito internacional.

Em matria tributria, h de se buscar com mais zelo ainda que noutros domnios a
compatibilidade. Conforme o STF: se incontornvel o conflito, prevalece o tratado, mesmo
quando anterior lei.
NORMATIVO E LEGISLAO ESTADUAL - INEXISTNCIA DE VIOLAO LC 87/96.
1. A Lei Complementar 87/96 prescreve critrios obteno da base de clculo do ICMS no regime de
substituio tributria, os quais devem ser observados pela legislao estadual. 2. Hiptese em que o
Convnio de ICMS 193/92 e a legislao local estabelecem como base de clculo presumida do ICMS
no regime de substituio tributria progressiva 30% do valor do lucro agregado, em conformidade com o
disposto no art. 8, II, c, 2 e 4, da LC 87/96. 3. Os tratados e convenes internacionais em matria
tributria so leis especiais (cf. art. 2, 2 da LICC), de modo que revogam a lei geral (lei interna)
quanto ao objeto da conveno, e so observados pela legislao interna (lei geral) que lhes
sobrevenha. 4. A existncia de situaes diferenciadas e especficas em torno da importao de veculos
estrangeiros (ausncia de preo de mercado ou de fixao de preo por fabricante) autoriza tratamento
diferenciado mercadoria nacional. 5. Recurso especial no provido. (REsp 1025542/MG, Rel. Ministra
ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/12/2009, DJe 14/12/2009)
TRIBUTRIO. ACORDO INTERNACIONAL SOBRE TRANSPORTE AREO FIRMADO ENTRE O
BRASIL E OS ESTADOS UNIDOS. DECRETO 446/1992. MOVIMENTAO FINANCEIRA. CPMF. NOINCIDNCIA SOBRE AS REMESSAS AO PAS DE ORIGEM DA EMPRESA AREA.
1. A CPMF, hoje extinta, incidia sobre movimentao e transmisso de valores e de crditos e direitos de
natureza financeira, conforme o art. 1 da Lei 9.311/1996. 2. O art. 9 do Acordo Internacional sobre
Transporte Areo firmado entre o Brasil e os Estados Unidos, promulgado pelo Decreto 446/1992, referese iseno relativa a taxas e direitos alfandegrios, incidentes sobre importao e exportao de
aeronaves, equipamentos, combustveis. 3. A CPMF no incide sobre operaes de comrcio exterior
em sentido estrito (importaes e exportaes), como corretamente decidiu o TRF, de modo que o art. 9
do Acordo no se aplica contribuio. 4. O mesmo raciocnio adotado pelo Tribunal de origem no vale,
entretanto, para o art. 8, item 4, do Acordo Internacional, que no trata de operaes de comrcio
exterior em sentido estrito (importaes e exportaes), mas de operaes financeiras. 5. O quarto item
do art. 8 do Acordo isenta remessas de "receitas locais excedentes s somas localmente
desembolsadas" ao pas de origem da empresa. A CPMF incide, em tese, sobre a transmisso de
valores, o que atrai a aplicao do Acordo. No o caso, por exemplo, do Imposto de Importao, que
incide sobre a entrada de bens estrangeiros, ou do Imposto de Renda, que onera o lucro das empresas.
6. A iseno prevista pelo item 4 do art. 8 do Acordo refere-se apenas a "receitas locais excedentes s
somas localmente desembolsadas". Isso significa que somente o saldo dos valores auferidos no Brasil,
efetivamente remetidos ao pas de origem da empresa area, abarcado pelo benefcio fiscal. 7. Dito de
outra forma, as "somas localmente desembolsadas", ou seja, as movimentaes financeiras internas
(pagamentos realizados para pessoas no Pas, remessas dentro do territrio nacional etc.) sujeitam-se
CPMF. 8. Inexiste benefcio fiscal para eventuais remessas internacionais realizadas para outros pases,
que no o de origem da empresa area. 9. O art. 8, item 4, do Acordo dispe que a "converso e
remessa dessas receitas sero autorizadas de imediato, sem impedimento ou taxao". 10. O termo
"taxao" utilizado em seu sentido amplo, significando tributao local, como comumente adotado no
direito comparado ("taxation", em ingls). No h restringir o termo "taxao" cobrana de taxas, pois a
teleologia do tratado indica o intuito de desonerar as remessas em relao ao poder fiscal local. 11.
Irrevogvel o benefcio fiscal pela lei posterior (Lei 9.311/1996), sendo desnecessrio, in casu, discutir a
tormentosa questo da prevalncia dos tratados internacionais em relao legislao tributria interna
(art. 98 do CTN). 12. O item 4 do art 8 norma especialssima, que afasta a tributao sobre as
remessas de valores ao pas de origem da empresa area. Essa norma especial no revogada pela
norma posterior genrica, que trata da cobrana da CPMF sobre todas as movimentaes e
transmisses financeiras, nos termos do art. 2, 2, da LICC. 13. Hiptese em que o pedido da
recorrente amplo, pois pretende afastar a incidncia da CPMF sobre todas as movimentaes
financeiras da empresa, o que lhe foi negado pelas instncias ordinrias. Entretanto, as movimentaes
financeiras internas no so beneficiadas pela iseno. Ademais, eventuais remessas internacionais
para outros pases, que no o de origem da empresa area, tampouco so beneficiadas, nos termos do
art. 8, item 4, do Acordo. Por essas razes, o pleito da contribuinte deve ser apenas parcialmente
provido. 14. Recurso Especial parcialmente provido. (REsp 1149529/RJ, Rel. Ministro HERMAN
BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/03/2010, DJe 12/03/2010)

6.4.3 ART. 178 CF. TRANSPORTE INTERNACIONAL:

Art. 178 CF. A lei dispor sobre a ordenao dos transportes areo, aqutico e terrestre, devendo, quanto
ordenao do transporte internacional, observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio

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da reciprocidade.

Pontos polmicos: prescrio (5 anos no CDC e 2 anos na Conveno de Varsvia) e

limite para indenizao por dano material (prevista na Conveno) e para deferimento de
indenizao por dano moral.
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA:
PRAZO PRESCRICIONAL. CONVENO DE VARSVIA E CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.
1. O art. 5, 2, da Constituio Federal se refere a tratados internacionais relativos a direitos e
garantias fundamentais, matria no objeto da Conveno de Varsvia, que trata da limitao da
responsabilidade civil do transportador areo internacional (RE 214.349, rel. Min. Moreira Alves, DJ
11.6.99). 2. Embora vlida a norma do Cdigo de Defesa do Consumidor quanto aos consumidores em
geral, no caso especfico de contrato de transporte internacional areo, com base no art. 178 da
Constituio Federal de 1988, prevalece a Conveno de Varsvia, que determina prazo prescricional de
dois anos. 3. Recurso provido. (RE 297901, Relator(a): Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, julgado em
07/03/2006)

A Ministra Relatora Ellen Gracie entendeu que:

1. No havia ofensa ao art. 5, 2, da CF uma vez que este dispositivo se refere a
tratados internacionais relativos a direitos e garantias fundamentais, matria no objeto da
Conveno de Varsvia que trata da limitao da responsabilidade civil do transportador
areo.
2. No julgamento do RE 80.004 (Conflito entre a Conveno de Genebra e o Decretolei 427/69), o STF entendeu que leis internas posteriores revogam os tratados internacionais.
3. No obstante, o artigo 178 da CF expressamente estabeleceu que, quanto
ordenao do transporte internacional, a lei observar os acordos firmados pela Unio.
4. Assim, embora vlida a norma do CDC quanto aos consumidores em geral (prazo
prescricional de 5 anos), no caso de contrato de transporte internacional areo, prevalece a
Conveno de Varsvia e o prazo prescricional de 2 anos.
DIREITO DO CONSUMIDOR E INTERNACIONAL PRIVADO. INAPLICABILIDADE DO CDC AO
CONTRATO DE TRANSPORTE INTERNACIONAL DE MERCADORIA DESTINADA A INCREMENTAR A
ATIVIDADE COMERCIAL DA CONTRATANTE.
Para efeito de fixao de indenizao por danos mercadoria ocorridos em transporte areo
internacional, o CDC no prevalece sobre a Conveno de Varsvia quando o contrato de transporte
tiver por objeto equipamento adquirido no exterior para incrementar a atividade comercial de sociedade
empresria que no se afigure vulnervel na relao jurdico-obrigacional. Na hiptese em foco, a
mercadoria transportada destinava-se a ampliar e a melhorar a prestao do servio e, por conseguinte,
aumentar os lucros. Sob esse enfoque, no se pode conceber o contrato de transporte isoladamente. Na
verdade, a importao da mercadoria tem natureza de ato complexo, envolvendo (i) a compra e venda
propriamente dita, (ii) o desembarao para retirar o bem do pas de origem, (iii) o eventual seguro, (iv) o
transporte e (v) o desembarao no pas de destino mediante o recolhimento de taxas, impostos etc.
Essas etapas do ato complexo de importao, conforme o caso, podem ser efetivadas diretamente por
agentes da prpria empresa adquirente ou envolver terceiros contratados para cada fim especfico. Mas
essa ltima possibilidade contratao de terceiros , por si, no permite que se aplique
separadamente, a cada etapa, normas legais diversas da incidente sobre o ciclo completo da
importao. Desse modo, no h como considerar a importadora destinatria final do ato complexo de
importao nem dos atos e contratos intermedirios, entre eles o contrato de transporte, para o propsito
da tutela protetiva da legislao consumerista, sobretudo porque a mercadoria importada ir integrar a
cadeia produtiva dos servios prestados pela empresa contratante do transporte. Neste contexto, aplicase, no caso em anlise, o mesmo entendimento adotado pelo STJ nos casos de financiamento bancrio
ou de aplicao financeira com o propsito de ampliar capital de giro e de fomentar a atividade
empresarial. O capital obtido da instituio financeira, evidentemente, destina-se, apenas, a fomentar a
atividade industrial, comercial ou de servios e, com isso, ampliar os negcios e o lucro. Da que nessas
operaes no se aplica o CDC, pela ausncia da figura do consumidor, definida no art. 2 do referido
diploma. Assim, da mesma forma que o financiamento e a aplicao financeira mencionados fazem parte
e no podem ser desmembrados do ciclo de produo, comercializao e de prestao de servios, o
contrato de transporte igualmente no pode ser retirado do ato complexo ora em anlise. Observe-se
que, num e noutro caso, est-se diante de uma engrenagem complexa, que demanda a prtica de vrios
outros atos com o nico escopo de fomentar a atividade da pessoa jurdica. Ademais, no se

42

desconhece que o STJ tem atenuado a incidncia da teoria finalista, aplicando o CDC quando, apesar de
relao jurdico-obrigacional entre comerciantes ou profissionais, estiver caracterizada situao de
vulnerabilidade ou hipossuficincia. Entretanto, a empresa importadora no apresenta vulnerabilidade ou
hipossuficincia, o que afasta a incidncia das normas do CDC. Dessa forma, inexistindo relao de
consumo, circunstncia que impede a aplicao das regras especficas do CDC, h que ser observada a
Conveno de Varsvia, que regula especificamente o transporte areo internacional. Precedentes
citados: REsp 1.358.231-SP, Terceira Turma, DJ de 17/6/2013; e AgRg no Ag 1.291.994-SP, Terceira
Turma, DJe de 6/3/2012. REsp 1.162.649-SP, Rel. originrio Min. Luis Felipe Salomo, Rel. para acrdo
Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em 13/5/2014.
DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. REGIME JURDICO APLICVEL EM AO REGRESSIVA
PROMOVIDA PELA SEGURADORA CONTRA COMPANHIA AREA DE TRANSPORTE CAUSADORA
DO DANO.
Quando no incidir o CDC, mas, sim, a Conveno de Varsvia, na relao jurdica estabelecida entre a
companhia area causadora de dano mercadoria por ela transportada e o segurado proprietrio do
bem danificado , a norma consumerista, tambm, no poder ser aplicada em ao regressiva
promovida pela seguradora contra a transportadora. Isso porque a sub-rogao transfere ao novo credor
todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor
principal e os fiadores. Nessa linha, tratando-se de ao regressiva promovida pela seguradora contra o
causador do dano, a jurisprudncia do STJ confere quela os mesmo direitos, aes e privilgios do
segurado a quem indenizou. Portanto, inexistindo relao de consumo entre o segurado proprietrio do
bem danificado e a transportadora, no incide as regras especficas do CDC, mas, sim, a Conveno
de Varsvia na ao regressiva ajuizada pela seguradora contra a companhia area causadora do dano.
Precedente citado: REsp 982.492-SP, Quarta Turma, Dje 17/10/2011; e REsp 705.148-PR, Quarta
Turma, DJe 1/3/2011. REsp 1.162.649-SP, Rel. originrio Min. Luis Felipe Salomo, Rel. para acrdo
Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em 13/5/2014.

STF:
INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM AREA - CONVENO DE
VARSVIA - OBSERVAO MITIGADA - CONSTITUIO FEDERAL - SUPREMACIA. O fato de a
Conveno de Varsvia revelar, como regra, a indenizao tarifada por danos materiais no exclui a
relativa aos danos morais. Configurados esses pelo sentimento de desconforto, de constrangimento,
aborrecimento e humilhao decorrentes do extravio de mala, cumpre observar a Carta Poltica da
Repblica - incisos V e X do artigo 5, no que se sobrepe a tratados e convenes ratificados pelo
Brasil. (RE 172720, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Segunda Turma, julgado em 06/02/1996, DJ 2102-1997)
INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM AREA - CONVENO DE
VARSVIA. Longe fica de vulnerar o artigo 5, inciso II, e 2 deciso mediante a qual, a partir do
disposto nos incisos 5 e 10 nele contidos, reconhecido o direito indenizao por dano moral
decorrente de atraso em vo e perda de conexo. Precedente: Recurso Extraordinrio n 172.720-9,
Segunda Turma, Dirio da Justia de 21 de fevereiro de 1997. (AI 196379 AgR, Relator(a): Min. MARCO
AURLIO, Segunda Turma, julgado em 23/03/1998, DJ 24-04-1998 PP-00005 EMENT VOL-01907-02
PP-00395)
DECISO DANO MORAL E MATERIAL TRANSPORTE AREO ATRASO INDENIZAO
PRECEDENTE: RE N 172.720 AGRAVO DESPROVIDO. 1. O recurso extraordinrio cujo trnsito
busca-se alcanar foi interposto, com alegada base na alnea a do permissivo constitucional, contra
deciso assim sintetizada (folha 266): RECURSO INOMINADO TRANSPORTE AREO
INTERNACIONAL APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR ATRASO DE VOO
FALHA NA PRESTAO DO SERVIO RESPONSABILIDADE OBJETIVA DANO MORAL E
MATERIAL CONFIGURADO IN RE IPSA - QUANTUM INDENIZATRIO MANTIDO RECURSO
CONHECIDO E IMPROVIDO. 2. Relativamente aos limites traados pelo Tratado de Varsvia e pelo
Cdigo Brasileiro de Aeronutica, nova realidade surgiu com a Carta de 1988, no que previsto o direito
indenizao quer pelo dano material, quer pelo moral. Sobre o tema decidiu a Segunda Turma em
recurso extraordinrio do qual fui Relator e que versou sobre o extravio de bagagem, consoante se
depreende da seguinte ementa: INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA EM VIAGEM
AREA - CONVENO DE VARSVIA - OBSERVAO MITIGADA - CONSTITUIO FEDERAL SUPREMACIA. O fato de a Conveno de Varsvia revelar, como regra, a indenizao tarifada por
danos materiais no exclui a relativa aos danos morais. Configurados estes pelo sentimento de
desconforto, de constrangimento, aborrecimento e humilhao decorrentes do extravio de mala, cumpre
observar a Carta Poltica da Repblica - incisos V e X do artigo 5, no que se sobrepe a tratados e
convenes ratificados pelo Brasil. Destarte, descabe cogitar, na espcie, de violncia aos artigos 5,

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2, e 178 do Diploma Maior, cujo preceito restou atendido, valendo notar que os tratados subscritos pelo
Brasil no se superpem Constituio Federal. Em sntese, em momento algum deliberou-se
contrariamente regra segundo a qual os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem
outros decorrentes do regime dos princpios por ela adotados ou dos tratados internacionais em que a
Repblica Federativa do Brasil seja parte. A par desse aspecto, descabe confundir a ausncia de entrega
aperfeioada da prestao jurisdicional com deciso contrria aos interesses defendidos. A violncia ao
devido processo legal no pode ser tomada como uma alavanca para alar a este Tribunal conflito de
interesses cuja soluo se exaure na origem. A tentativa acaba por se fazer voltada transformao do
Supremo em mero revisor dos atos dos demais tribunais do Pas. Na espcie, o Colegiado de origem
procedeu a julgamento fundamentado de forma consentnea com a ordem jurdica. 3. Diante de tal
quadro, conheo do pedido formulado neste agravo, mas a ele nego acolhida. 4. Publiquem. Braslia, 1
de abril de 2013. Ministro MARCO AURLIO Relator (ARE 738415, Relator(a): Min. MARCO AURLIO,
julgado em 01/04/2013, publicado em DJe-066 DIVULG 10/04/2013 PUBLIC 11/04/2013)
DECISO DANO MORAL E MATERIAL TRANSPORTE AREO ATRASO INDENIZAO
PRECEDENTE: RE N 172.720 AGRAVO DESPROVIDO. 1. O recurso extraordinrio cujo trnsito
busca-se alcanar foi interposto, com alegada base na alnea a do permissivo constitucional, contra
acrdo assim sintetizado (folha 246): Agravo Interno. Direito Civil. Demanda de Indenizao por danos
materiais e de compensao por danos morais. Atraso e cancelamento de vo, aps aproximadamente
sete horas de espera. Primeira autora que se viu obrigada a amamentar a segunda autora - poca com
cinco meses de idade sentada no cho. Sentena de Procedncia parcial. Apelo de ambas as partes.
Majorao do valor arbitrado a ttulo de danos morais para dez mil reais, para cada autora. Dano moral
que se configura, inclusive no que tange ao beb de colo, diante do longo perodo de espera, em local
absolutamente inadequado, vivenciando uma realidade catica e totalmente dissociada daquela comum
maioria dos bebs desta idade. Conveno de Varsvia derrogada pelo CDC, no que toca aos limites
indenizatrios. Defeito mecnico que se afigura como fortuito interno. Parcial provimento do recurso das
demandantes, para condenar a r a pagar a importncia de R$ 10.000,00 (dez mil reais), para cada
autora, a ttulo de dano moral, corrigida monetariamente a partir da sentena, com juros legais a contar
da citao. Aplicao da multa prevista no 2 do artigo 557 do CPC, no percentual de 1% (um por
cento) do valor corrigido da causa. Recurso desprovido. 2. Relativamente aos limites traados pelo
Tratado de Varsvia e pelo Cdigo Brasileiro de Aeronutica, nova realidade surgiu com a Carta de 1988,
no que previsto o direito indenizao quer pelo dano material, quer pelo moral. Sobre o tema decidiu a
Segunda Turma em recurso extraordinrio do qual fui Relator e que versou sobre o extravio de bagagem,
consoante se depreende da seguinte ementa: INDENIZAO - DANO MORAL - EXTRAVIO DE MALA
EM VIAGEM AREA - CONVENO DE VARSVIA - OBSERVAO MITIGADA - CONSTITUIO
FEDERAL - SUPREMACIA. O fato de a Conveno de Varsvia revelar, como regra, a indenizao
tarifada por danos materiais no exclui a relativa aos danos morais. Configurados estes pelo sentimento
de desconforto, de constrangimento, aborrecimento e humilhao decorrentes do extravio de mala,
cumpre observar a Carta Poltica da Repblica - incisos V e X do artigo 5, no que se sobrepe a
tratados e convenes ratificados pelo Brasil. Destarte, descabe cogitar, na espcie, de violncia aos
artigos 5, 2, e 178 do Diploma Maior, cujo preceito restou atendido, valendo notar que os tratados
subscritos pelo Brasil no se superpem Constituio Federal. Em sntese, em momento algum
deliberou-se contrariamente regra segundo a qual os direitos e garantias expressos na Constituio
no excluem outros decorrentes do regime dos princpios por ela adotados ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 3. Diante de tal quadro, conheo do
pedido formulado neste agravo, mas a ele nego acolhida. 4. Publiquem. Braslia, 11 de junho de 2013.
Ministro MARCO AURLIO Relator (AI 797880, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, julgado em
11/06/2013, publicado em DJe-118 DIVULG 19/06/2013 PUBLIC 20/06/2013)
Deciso: 1. Trata-se de agravo cujo objeto deciso que negou seguimento a recurso extraordinrio,
interposto contra acrdo da Primeira Turma Recursal Cvel do Estado de So Paulo, assim ementado
(fls. 265): Atraso de voo internacional aplicao ao caso do CDC, sendo objetiva a responsabilidade
do transportador risco da atividade fortuito interno danos morais arbitrados em quantia
consentnea com o caso concreto sentena mantida na ntegra por seus prprios fundamentos. 2. O
recurso extraordinrio busca fundamento no art. 102, III, a e b, da Constituio Federal. A parte
recorrente alega violao aos arts. 5, 2, e 178, caput, da Constituio. Sustenta, em sntese, que as
regras de prescrio aplicveis ao caso seriam aquelas das Convenes de Varsvia e de Montreal, e
no do Cdigo de Defesa do Consumidor. 3. A deciso agravada negou seguimento ao recurso sob os
seguintes fundamentos: (i) a alegada ofensa Constituio seria meramente reflexa; (ii) o recurso no
estaria adequadamente fundamentado; (iii) a matria no teria sido prequestionada; (iv) a questo no
teria repercusso geral. 4. O recurso extraordinrio deve ser admitido. No h defeito de fundamentao
na pea recursal, que versa, ademais, apenas sobre matria constitucional: trata-se de saber se os arts.
5, 2, e 178, caput, da Constituio conduzem prevalncia das Convenes de Varsvia e de

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Montreal sobre o Cdigo de Defesa do Consumidor, em caso de conflito entre suas disposies. Foi
igualmente satisfeito o requisito do prequestionamento, j que a sentena cuja fundamentao foi
integrada ao acrdo no apenas aplicou o art. 27 do CDC, como se valeu, para tanto, de precedente
do Superior Tribunal de Justia que afastava as normas convencionais em nome da incidncia do CDC.
Ainda que assim no fosse, a parte recorrente ops embargos de declarao para sanar eventual
omisso quanto matria (Smula 356/STF). 5. No mrito, o recurso versa sobre questo constitucional
que j teve sua repercusso geral reconhecida nos autos do AI 762.184 RG/RJ, Rel. Min. Cezar Peluso
(depois convertido no RE 636.331/RJ, Rel. Min. Gilmar Mendes), em acrdo assim ementado:
RECURSO. Extraordinrio. Extravio de bagagem. Limitao de danos materiais e morais. Conveno
de Varsvia. Cdigo de Defesa do Consumidor. Princpio constitucional da indenizabilidade irrestrita.
Norma prevalecente. Relevncia da questo. Repercusso geral reconhecida. Apresenta repercusso
geral o recurso extraordinrio que verse sobre a possibilidade de limitao, com fundamento na
Conveno de Varsvia, das indenizaes de danos morais e materiais, decorrentes de extravio de
bagagem. 6. Sendo os recursos representativos da mesma controvrsia, convm julg-los de uma s
vez. Como o feito anterior j foi includo em pauta, seria inadequado atrasar sua apreciao apenas para
reautuar o processo. Desde que as partes no sejam prejudicadas, impe-se, por medida de economia,
evitar formalidades dispensveis. 7. Diante do exposto, com base no art. 21, IV, do RI/STF, dou
provimento ao agravo, para convert-lo em recurso extraordinrio, submetendo-o ao Plenrio. Dispenso
a reautuao do feito, sem prejuzo das garantias das partes, ficando elas intimadas, desde j, de que
podero realizar sustentao oral quando do julgamento colegiado do recurso. Publique-se. Braslia, 13
de novembro de 2013. Ministro Lus Roberto Barroso Relator (ARE 766618, Relator(a): Min. ROBERTO
BARROSO, julgado em 13/11/2013, publicado em DJe-231 DIVULG 22/11/2013 PUBLIC 25/11/2013)

RExt. 636.331: julgamento suspenso.

6.4.4 LEI ESPECIAL SOBRE LEI GERAL. TRATADO DE EXTRADIO:
O argumento da especialidade das leis vem sendo modernamente utilizado pelo STF
no que tange aos conflitos entre tratados internacionais e leis internas. Nesse sentido, a
prevalncia de certas normas de direito interno sobre as de direito internacional. dizer,
uma lei geral no pode derrogar uma lei especial. Nem toda lei nova, somente porque
nova, tem fora para revogar uma lei anterior que com ela conflita. No basta ser nova; deve
ser apta a revogar a lei anterior. E esta qualidade s se verifica nas hipteses em que ambas
as leis (nova e anterior) sejam gerais, ou ambas sejam especiais. Assim, alm do critrio lei
posterior derroga anterior, o STF aplica ainda um outro, qual seja, o da lei posterior geral no
derroga lei anterior especial.39
Em casos de extradio, o STF tem considerado que a lei interna, Lei 6.815/80 que
define a situao jurdica do estrangeiro no Brasil, por ser lei geral, deve ceder ao tratado,
que regra especial.40
Extradio: priso preventiva: prazo para a formalizao do pedido de extradio: divergncia entre o art.
82, 2 e 3, da L. 6.815/80 - noventa dias contados da data em que efetivada a priso preventiva - e o
art. VI do Tratado Brasil- Argentina - quarenta e cinco dias, contados do recebimento do pedido de priso
preventiva, vencidos os quais "o detido ser posto em liberdade": prevalncia, no caso, do estipulado no
acordo bilateral. 1. No sistema brasileiro, ratificado e promulgado, o tratado bilateral de extradio se
incorpora, com fora de lei especial, ao ordenamento jurdico interno, de tal modo que a clusula que
limita a priso do extraditando ou determina a sua libertao, ao termo de certo prazo, cria direito
individual em seu favor, contra o qual no oponvel disposio mais rigorosa da lei geral. 2. De
qualquer modo, ainda quando se pudesse admitir, em questo de liberdade individual, que ao Estado
requerente fosse dado invocar, ao invs do tratado que o vincula ao Brasil, a norma a ele mais favorvel
da lei brasileira de extradio, s o poderia fazer mediante promessa especfica de reciprocidade: ao
contrrio, pedida a priso preventiva com base no Tratado, e somente nele, h de prevalecer o que nele
se pactuou. (PPE 194 QO, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Tribunal Pleno, julgado em
13/04/1994, DJ 04-04-1997 PP-10523 EMENT VOL-01863-01 PP-00027)
39 Sem embargo, porm, da posio do STF no que tange ao conflito entre tratados internacionais e normas
de direito interno, firmada com base em argumentos aparentemente constitucionais, afirma o autor estar
convicto de que a soluo do problema deve ser resolvida fazendo-se uma interpretao conjugada de
alguns dispositivos constitucionais com as regras de direito internacional pblico, em particular da
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 1969.
40 Pases com os quais o Brasil mantm tratado de extradio bem como legislao pertinente. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?
servico=legislacaoTratadoExtradicaoTextual&pagina=IndiceTratadoExtradicao>. Acesso em: 11 mar. 2015.

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HABEAS CORPUS. EXTRADIO. A argio de se tratar de crime poltico tema que s

excepcionalmente se torna possivel examinar nesta via sumria. A existncia de tratado, regulando a
extradio, quando em conflito com a lei, sobre ela prevalece porque contm normas especificas.
Excesso de prazo no reconhecido, em conformidade com as disposies do tratado em questo. 'writ'
indeferido. (HC 51977, Relator(a): Min. Thompson Flores, Tribunal Pleno, julgado em 13/03/1974, DJ 0504-1974)

7 RELAES DO DIREITO INTERNACIONAL COM O DIREITO INTERNO (VALRIO

MAZZUOLI)
7.1 Colocao do problema
A discusso que se trava consiste em saber:
1 Se, aps a ratificao de um tratado, seria necessria a edio de ato com fora de
lei materializando internamente o contedo do instrumento ratificado, ou
2 Se seria dispensvel a sistemtica da incorporao legislativa para a efetiva
execuo interna do tratado internacional, e
3 Qual das normas, tratados internacionais ou leis internas devem prevalecer em caso
de confronto.
7.2 Teoria dualista
Por tais sistemas regularem matrias diferentes, entre eles no poderia haver conflito.
Os tratados internacionais representam apenas compromissos exteriores do Estado,
assumidos por governos na sua representao externa, sem que possam influir no
ordenamento interno.
Por este motivo, os compromissos internacionalmente assumidos no podem gerar
efeitos automticos na ordem jurdica interna se todo o pactuado no se materializar na
forma de um diploma normativo tpico do direito interno (uma lei, um decreto, um
regulamento), no operando a simples ratificao essa transformao.
Neste caso, havendo conflito de normas, j no mais se trata de contrariedade entre o
tratado e a norma de direito interno, mas entre duas disposies nacionais, uma das quais
internalizou a norma convencional.
Todo o pactuado necessita se materializar na forma de um diploma normativo de direito
interno. Neste caso, havendo conflito de normas, j no mais se trata de contrariedade entre
o tratado e a norma de direito interno, mas entre duas disposies nacionais.
7.3 Teoria monista
As ordens jurdicas interna e internacional coexistem, no se fazendo necessria a
edio de um novo diploma que transforme a norma internacional em regra a ser aplicada
pelo direito interno.
Problema: qual ordem jurdica deve prevalecer em caso de conflito, a interna ou a
internacional?
7.4) Monismo nacionalista: primado do direito nacional de cada Estado soberano.
Portanto, a adoo das regras de direito internacional passa a ser uma faculdade
discricionria deste. Trata-se da doutrina constitucionalista nacionalista. O Estado reconhece
como vinculante em relao a si a obrigao contrada, mas no em grau hierrquico
superior, ou seja, o direito internacional s tem valor internamente sob o ponto de vista do
ordenamento interno do Estado. a constituio deste mesmo Estado que prev quais so
os rgos competentes para a celebrao de tratados internacionais e como esses rgos
podem obrigar, internacionalmente, em seu nome, a Nao soberana.
Argumentos de seus defensores: 1) inexistncia, no cenrio internacional, de uma
autoridade supraestatal capaz de obrigar o Estado ao cumprimento de seus mandamentos,
sendo cada Estado o competente para determinar suas obrigaes internacionais; 2) o
fundamento puramente constitucional dos poderes constitudos para celebrar tratados em
nome do Estado, capazes de obrig-lo no plano internacional.

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7.5) Monismo internacionalista: sustenta a unicidade da ordem jurdica sob o

primado do direito externo, a que se ajustariam todas as ordens internas, fazendo prevalecer
sempre a ordem jurdica internacional. O direito interno deriva do direito internacional, que
representa uma ordem jurdica hierarquicamente superior.
7.5.1) Dos que defendem esse posicionamento, uns no admitem que uma norma de
direito interno v de encontro a um preceito internacional, sob pena de nulidade, pois a
norma internacional a fonte e o fundamento da norma de direito interno. a posio
originria de Kelsen.
7.5.2) Para outros, mais moderados, como Verdross, o juiz nacional deve aplicar tanto
o direito internacional como o direito interno de seu Estado, porm, de acordo com o que
est expressamente previsto no seu ordenamento interno, especialmente na constituio,
aplicando-se, em caso de conflito, o critrio cronolgico (lei posterior derroga a anterior).
O monismo internacionalista, na opinio de Mazzuoli, configura a posio
contempornea mais acertada, permitindo o solucionamento de controvrsias internacionais,
fomentando o desenvolvimento do direito internacional e a evoluo da comunidade das
naes rumo concretizao de uma sociedade internacional universal. A primazia do direito
internacional sobre o direito interno afigura-se como uma soluo necessria ao progresso e
ao desenvolvimento do direito das gentes, diz. Como se v, a diferena entre as duas
construes monistas diz respeito apenas ao fundamento de validade do direito
internacional, no ao seu contedo.
7.6) Monismo internacionalista dialgico: proposta de soluo quando as relaes
de direito internacional com o direito interno dizem respeito ao tema dos direitos humanos.
Se certo que, luz da ordem jurdica internacional, os tratados internacionais sempre
prevalecem ordem jurdica interna, no menos certo que em se tratando dos
instrumentos que versam direitos humanos pode haver coexistncia e dilogo entre essas
normas e aquelas de direito interno. Em outros termos, no que tange s relaes entre os
tratados de direitos humanos e as normas domsticas de determinado Estado, correto
falar em um dilogo entre essas mesmas fontes. E a autorizao para que esse dilogo
exista provm dos prprios tratados de direitos humanos, que prezam sempre pela aplicao
da norma mais favorvel ao ser humano.
Perceba-se que a prevalncia da norma internacional sobre a interna continua a existir,
mesmo quando os instrumentos internacionais de proteo autorizam a aplicao da norma
interna mais benfica, visto que, nesse caso, a aplicao da norma interna, no caso
concreto, concesso da prpria norma internacional que lhe superior. Aqui se trata de
uma hierarquia de valores, ou seja, substancial ou material, em contraposio
ultrapassada hierarquia meramente formal, de cunho intransigente.
Frise-se que a autorizao presente nas normas internacionais de direitos humanos
para que se aplique a norma mais favorvel (que pode ser a norma interna ou a prpria
norma internacional) encontra-se em certos dispositivos desses tratados que nominamos de
vasos comunicantes, ou clusulas de dilogo ou clusulas dialgicas ou clusulas de
retroalimentao, responsveis por interligar a ordem jurdica internacional com a ordem
interna. Ex. art. 29, b, da Conveno Americana de Direitos Humanos.
Artigo 29 - Normas de interpretao. Nenhuma disposio da presente Conveno pode ser interpretada
no sentido de:
a) permitir a qualquer dos Estados-partes, grupo ou indivduo, suprimir o gozo e o exerccio dos direitos e
liberdades reconhecidos na Conveno ou limit-los em maior medida do que a nela prevista;
b) limitar o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos em virtude de
leis de qualquer dos Estados-partes ou em virtude de Convenes em que seja parte um dos referidos
Estados;
c) excluir outros direitos e garantias que so inerentes ao ser humano ou que decorrem da forma
democrtica representativa de governo;
d) excluir ou limitar o efeito que possam produzir a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do

47

Homem e outros atos internacionais da mesma natureza.

Conveno Americana sobre Direitos Humanos Pacto de So Jos da Costa Rica de 1969 (Decreto
678/92)
ENADE 2006. QUESTO 30.
No Brasil existem diversos acrdos consagrando o primado do DI [Direito Internacional], como o caso da
Unio Federal v. Cia. Rdio Internacional do Brasil (1951) em que o Supremo Tribunal Federal decidiu
unanimemente que um tratado revogava as leis anteriores (Apelao Cvel no 9.587). (...). Entretanto, houve
no Brasil um verdadeiro retrocesso no Recurso Extraordinrio n 80.004, decidido em 1978, em que o STF
decidiu que uma lei revoga tratado anterior. Esta deciso viola tambm a conveno de Viena sobre direito
dos tratados (1969) que no admite o trmino de tratado por mudana de direito superveniente. (MELLO,
Celso D. de Albuquerque. Direito Constitucional Internacional. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. p. 366).
Os acrdos citados no texto so, respectivamente, compatveis com as teorias
(A) monista com primazia do direito internacional e monista com primazia do direito interno.
(B) monista com primazia do direito interno e dualista extremada.
(C) monista com primazia do direito internacional e dualista extremada.
(D) dualista extremada e dualista moderada.
(E) dualista moderada e monista com primazia do direito interno.

7.7 Doutrina conciliatria:

De fundamento basicamente monista, sustenta a coordenao de ambos os sistemas a
partir de normas superiores a ambos, a exemplo das regras do direito natural. Esta teoria
nunca vingou e no deve ser utilizada.
7.8 Conflito entre tratados internacionais comuns e normas da constituio:
Se a lei fundamental do pas trouxer disposio de primazia aos tratados internacionais
em face de seu texto, todo e qualquer conflito surgido entre alguma de suas disposies e
um compromisso internacionalmente assumido deve ser resolvido em favor deste ltimo.
Caso contrrio, em no havendo referncia expressa a essa possibilidade, a soluo
preferir a letra da lei maior em detrimento da disposio convencional.
Cumpre, entretanto, distinguir os casos de conflito entre tratados anteriores
constituio e os que lhe so posteriores.
1 Se o conflito entre tratado e constituio posterior, de se entender que os acordos
internacionais devidamente ratificados e promulgados no perdem a eficcia com o advento
da nova carta poltica. dizer, tratando-se de constituio posterior, deve prevalecer o
tratado at que seja ele denunciado. A constituio, ao estabelecer sua primazia sobre os
tratados, no ressaltou os compromissos assumidos anteriormente. Mas princpio
elementar do direito que uma parte no pode, unilateralmente, alterar os termos do pacto
firmado.
Em suma, h de prevalecer a norma convencional anterior, em decorrncia da
impossibilidade de o poder constituinte originrio modificar aquilo que o Estado celebrou no
cenrio internacional com uma ou mais naes soberanas.
2 Se o conflito entre tratado internacional e constituio anterior, o problema maior.
Neste caso o tratado, formalmente, respeitou as normas constitucionais de
competncia para sua concluso. Entretanto, traz consigo dispositivos conflitantes com o
texto constitucional, o que se convencionou chamar de inconstitucionalidade intrnseca.
No caso brasileiro, como no se tem dispositivo constitucional regulando a matria, o
tratado, mesmo que internacionalmente vlido, no deve, internamente, prevalecer. E para
que no se incorra em responsabilidade internacional do Estado por descumprimento do
tratado, mister se faz seja imediatamente denunciado o instrumento internacional.
Com exceo dos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos (cuja regra
prpria encontra-se no art. 5, 2 e 3, CF), no se admite que um compromisso
internacional ratificado posteriormente edio da carta sobre ela prevalea.

48

8 HIERARQUIA ENTRE OS TRATADOS E AS LEIS INTERNAS (VALRIO

MAZZUOLI)
8.1 Prevalncia dos tratados e sistema paritrio
O problema pode ser resolvido de duas maneiras:
1) D-se prevalncia aos tratados sobre todo o direito interno infraconstitucional, pouco
importando a eventual existncia de leis posteriores que lhe sejam contrrias.
2) Garante-se aos tratados um tratamento igualitrio em relao s demais leis
nacionais (sistema de paridade normativa). A soluo encontrada aplicando-se o princpio
lei posterior derroga anterior.
O Brasil, segundo o STF, no que tange aos tratados comuns, enquadra-se nesse
segundo sistema. Por esse sistema, o tratado, uma vez formalizado, passa a ter fora de lei
ordinria, podendo, por isso, revogar as disposies em contrrio, ou ser revogado (perder
eficcia) diante de lei posterior. Os tratados no podem estar situados numa posio
hierrquica superior a quaisquer dessas leis internas. Esta posio firmou-se quando do
julgamento do RExt. 80.004/SE (deciso proferida antes da CF/88 e sobre direito comercial).
Referido posicionamento foi criticado pela doutrina e pode estar em vias de mudana,
notadamente aps o julgamento do RE 466.343/SP em dezembro de 2008 no qual se
discutiu o problema da inconstitucionalidade da priso civil por dvida de depositrio infiel na
alienao fiduciria em garantia.41 Nos termos do posicionamento do Min. Gilmar Mendes,
seguido pela maioria, os tratados internacionais (de direitos humanos apenas) estariam
posicionados num nvel hierrquico supralegal (abaixo da constituio, mas acima de toda
a legislao infraconstitucional), sinalizando uma modificao da jurisprudncia do STF em
breve.
Em suma: para o STF atual, os tratados de direitos humanos tm hierarquia supralegal
e os tratados comuns, hierarquia de lei ordinria.
8.2 Crtica posio do STF em relao aos tratados comuns:
Pouco caso fez o STF com relao ao problema da responsabilidade internacional do
Estado brasileiro nos casos de descumprimento de tratado internacional. Esta posio
afronta o disposto pelo art. 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Alm do
mais, o trmino de um tratado est condicionado disciplina da denncia.
Artigo 27. Direito Interno e Observncia de Tratados
Uma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno para justificar o inadimplemento de um
tratado. Esta regra no prejudica o artigo 46.

O posicionamento do STF reflete a concepo monista moderada. Segundo o STF, a

CF teria colocado os tratados internacionais ratificados pelo Brasil no mesmo plano
hierrquico das normas infraconstitucionais:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a
deciso recorrida:
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;

Desta feita, em caso de conflito, aplicar-se-ia o princpio geral relativo s normas de

idntico valor, isto , o cronolgico, em que a norma mais recente revoga a anterior que com
ela conflita.
Seguindo esse entendimento, qualquer tratado internacional, ratificado pelo Brasil e
devidamente promulgado, passa a fazer parte do nosso direito interno, no mbito da
legislao ordinria. Ocorre que, admitir que um compromisso internacional perca vigncia
em virtude da edio de lei posterior que com ele conflite permitir que um tratado possa,
unilateralmente, ser revogado por um dos Estados-partes. Seria fcil burlar todo o pactuado
internacionalmente. Que valor jurdico teria um tratado? No raras vezes, o objetivo de um
41 Smula Vinculante n 25 do STF: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade
de depsito.

49

tratado internacional o de justamente incidir sobre situaes que deverao ser observadas
no plano interno dos Estados signatrios. Aprovando um tratado internacional, o poder
legislativo se compromete a no editar leis a ele contrrias.
8.3 Teoria do ato prprio
Est o Estado, assim, obrando em oposio conduta que teve anteriormente de
permitir o ingresso de tal instrumento no ordenamento nacional, agindo, por conseguinte,
com m-f internacional.
Nunca demais lembrar que a infrao desses deveres, por meio dos poderes do
Estado, acarreta a responsabilidade do Estado no mbito internacional.
8.4 Especialidade das leis
Este argumento vem sendo modernamente utilizado pelo STF no que tange aos
conflitos entre tratados internacionais e leis internas. Nesse sentido, a prevalncia de certas
normas de direito interno sobre as de direito internacional com base na especialidade das
leis no sistema jurdico internacional. 42
Em casos de extradio, o STF tem considerado que a lei interna, Lei 6.815/80 que
define a situao jurdica do estrangeiro no Brasil, por ser lei geral, deve ceder ao tratado,
que regra especial.43
Extradio: priso preventiva: prazo para a formalizao do pedido de extradio: divergncia entre o art.
82, 2 e 3, da L. 6.815/80 - noventa dias contados da data em que efetivada a priso preventiva - e o
art. VI do Tratado Brasil- Argentina - quarenta e cinco dias, contados do recebimento do pedido de priso
preventiva, vencidos os quais "o detido ser posto em liberdade": prevalncia, no caso, do estipulado no
acordo bilateral. 1. No sistema brasileiro, ratificado e promulgado, o tratado bilateral de extradio se
incorpora, com fora de lei especial, ao ordenamento jurdico interno, de tal modo que a clusula que
limita a priso do extraditando ou determina a sua libertao, ao termo de certo prazo, cria direito
individual em seu favor, contra o qual no oponvel disposio mais rigorosa da lei geral. 2. De
qualquer modo, ainda quando se pudesse admitir, em questo de liberdade individual, que ao Estado
requerente fosse dado invocar, ao invs do tratado que o vincula ao Brasil, a norma a ele mais favorvel
da lei brasileira de extradio, s o poderia fazer mediante promessa especfica de reciprocidade: ao
contrrio, pedida a priso preventiva com base no Tratado, e somente nele, h de prevalecer o que nele
se pactuou. (PPE 194 QO, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Tribunal Pleno, julgado em
13/04/1994, DJ 04-04-1997 PP-10523 EMENT VOL-01863-01 PP-00027)

dizer, uma lei geral no pode derrogar uma lei especial. Nem toda lei nova, somente
porque nova, tem fora para revogar uma lei anterior que com ela conflita. No basta ser
nova; deve ser apta a revogar a lei anterior. E esta qualidade s se verifica nas hipteses em
que ambas as leis (nova e anterior) sejam gerais, ou ambas sejam especiais.
42 equvoco dizer que o art. 7, 7, do Pacto de San Jos da Costa Rica no derrogou, por ser norma
infraconstitucional geral, as normas infraconsitucionais especiais sobre priso civil do depositrio infiel,
pois, tomando-se como exemplo o art. 4 do Decreto-lei 911/69, o que se constata que no existe, in casu,
norma infraconstitucional especial: h, em verdade, mera remisso s normas infraconstitucionais gerais
atinentes priso civil do infiel depositrio.
Artigo 7 - Direito liberdade pessoal
7. Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados de autoridade judiciria
competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar.
Art. 4 Se o bem alienado fiduciariamente no for encontrado ou no se achar na posse do devedor, fica
facultado ao credor requerer, nos mesmos autos, a converso do pedido de busca e apreenso em ao
executiva, na forma prevista no Captulo II do Livro II da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
Processo Civil. (Redao dada pela Lei n 13.043, de 2014)
Smula Vinculante n 25 do STF: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade
de depsito.
43 Pases com os quais o Brasil mantm tratado de extradio bem como legislao pertinente. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?
servico=legislacaoTratadoExtradicaoTextual&pagina=IndiceTratadoExtradicao>. Acesso em: 11 mar. 2015.

50

Assim, alm do critrio lei posterior derroga anterior, o STF aplica ainda um outro, qual
seja, o da lei posterior geral no derroga lei anterior especial, por meio do qual algumas leis
internas infraconstitucionais tm prevalncia sobre os tratados internacionais, por serem
estes considerados normas tambm infraconstitucionais gerais que, por esse motivo, no
esto aptas a revogar normas infraconstitucionais especiais anteriores. 44
8.5 O art. 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados
Artigo 27. Direito Interno e Observncia de Tratados
Uma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno para justificar o inadimplemento de um
tratado. Esta regra no prejudica o artigo 46.

Para o autor, quando uma constituio declara que o Estado respectivo reconhece ou
acata os princpios ou as normas de direito internacional, porque assume ela o art. 27 da
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Assim, as constituies que
expressamente acolhem ou respeitam os princpios do direito internacional esto tornando
seus aquele princpio da primazia do direito internacional sobre o direito interno.
Na Carta Brasileira de 1988, apesar de no existir uma clusula expressa de
reconhecimento ou aceitao do direito internacional pelo nosso direito interno, h princpios
internacionais pelos quais o Brasil se rege em suas relaes internacionais, consagrados
pelo art. 4 da CF bem como disposies referentes aplicao dos tratados pelos tribunais
nacionais (art. 102, III, b, art. 105, IIIII, a e art. 109, III e V). 45
Da, diz o autor, ser o seu entendimento no sentido de que os tratados internacionais
comuns ratificados pelo Brasil situam-se em um nvel hierrquico intermedirio: esto abaixo
da constituio, porm acima da legislao infraconstitucional, no podendo ser revogados
por lei posterior, posto no se encontrarem em situao de paridade normativa com as
demais leis nacionais. Na sua opinio, este entendimento, inclusive, teria sido acolhido
expressamente pelo legislador penal brasileiro no art. 5 do CP e no art. 1, inciso I, do
CPP.46
9 INCORPORAO DOS TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS
NO BRASIL (VALRIO MAZZUOLI)
44 Sem embargo, porm, da posio do STF no que tange ao conflito entre tratados internacionais e normas
de direito interno, firmada com base em argumentos aparentemente constitucionais, afirma o autor estar
convicto de que a soluo do problema deve ser resolvida fazendo-se uma interpretao conjugada de
alguns dispositivos constitucionais com as regras de direito internacional pblico, em particular da
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 1969.
45 Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a
deciso recorrida:
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso
recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo
internacional;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o
resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
46 Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao
crime cometido no territrio nacional.
Art. 1 O processo penal reger-se-, em todo o territrio brasileiro, por este Cdigo, ressalvados:
I - os tratados, as convenes e regras de direito internacional;

51

9.1 Exceo ao procedimento geral de incorporao de tratados

O procedimento geral de incorporao de tratados no ordenamento brasileiro
excepcionado, em parte, no que tange integrao, eficcia e aplicabilidade dos tratados
internacionais de proteo dos direitos humanos no ordenamento jurdico brasileiro. Estes,
tem um procedimento peculiar de incorporao previsto na CF/88, que lhes atribui uma
hierarquia diferenciada e aplicao imediata dentro do nosso sistema jurdico.
Tratados:
comuns ou tradicionais
especiais ou de direitos humanos
9.2 Norma especfica da CF/88
A CF/88, em seu art. 5, 2, tem regra expressa a respeito da incorporao dos
tratados internacionais de direitos humanos, que so especiais em relao aos demais tipos
de tratados, chamados de comuns ou tradicionais.
Art. 5
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e
dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil
seja parte.

Dita referncia refora o princpio da prevalncia dos direitos humanos como um dos
princpios pelos quais a Repblica Federativa do Brasil deve se reger em suas relaes
internacionais (CF, art. 4, II).47
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes
princpios:
II - prevalncia dos direitos humanos;

9.3 Vertentes dos direitos e garantias fundamentais da Constituio de 1988

9.4 Consagrao de uma dupla fonte normativa
Como se percebe, a Carta de 1988 atribuiu aos tratados internacionais de proteo dos
direitos humanos devidamente ratificados pelo Estado brasileiro a condio de fonte do
sistema constitucional de proteo de direitos e garantias.
9.5 ndole constitucional dos tratados de direitos humanos
A clusula aberta do 2 do art. 5 admite visivelmente que os tratados internacionais
de proteo dos direitos humanos ratificados pelo governo brasileiro ingressam no nosso
ordenamento jurdico no mesmo grau hierrquico das normas constitucionais.
Ora, se a constituio estabelece que os direitos e garantias nela expressos no
excluem outros provnientes dos tratados internacionais em que o Brasi seja parte, porque
ela prpria est a autorizar que esses direitos e garantias internacionais constantes dos
tratados internacionais ratificados pelos Brasil se incluem no nosso ordenamento jurdico
interno, passando a ser considerados como se escritos na constituio estivessem. A
constituio os inclui no seu catlogo de direitos protegidos, ampliando, assim, o seu
bloco de constitucionalidade.
Tem-se que tais instrumentos sobrepem-se a toda legislao infraconstitucional
interna.
Como sustenta Flvia Piovesan, quando o 2 dispe que os direitos e garantias
expressos na Constituio no excluem outros direitos decorrentes dos tratados
internacionais, porque, a contrario sensu, est ela a incluir, no catlogo dos direitos
constitucionalmente protegidos, os direitos enunciados nos tratados internacionais.
47 A insero dos Estados em um sistema supraestatal de proteo de direitos, com seus organismos de
controle internacional, fortalece a tendncia constitucional em limitar o Estado e o seu poder em prol da
proteo e salvaguarda dos direitos humanos universalmente reconhecidos.

52

Seu status de verdadeira norma materialmente constitucional tendo em vista no

integrarem, tais tratados, formalmente a CF, o que demandaria um procedimento de emenda
constituio previsto no art. 60, 2. 48 Integram, os tratados de proteo dos direitos
humanos, entretanto, o contedo material da constituio, o seu bloco de
constitucionalidade.
9.6 Hierarquia infraconstitucional dos tratados comuns
9.7 Normas de direitos humanos e jus cogens
9.8 Aplicabilidade imediata dos tratados de direitos humanos
9.9 Tratados de direitos humanos como clsulas ptreas constitucionais
9.10 As trs correntes atuais sobre o assunto no Brasil
Era comum o entendimento de que os tratados internacionais, inclusive os de direitos
humanos, deveriam ceder perante a CF. Entretanto, depois da CF/88 e mais precisamente
depois de 1992, data de ingresso no Brasil do Pacto de So Jos da Costa Rica e de outros
importantes tratados de direitos humanos, trs correntes, no que tange hierarquia desses
tratados se firmaram:
Posio (ainda) majoritria do STF: os tratados de proteo dos direitos humanos (e
somente estes) ingressam no ordenamento jurdico brasileiro com hierarquia
infraconstitucional, mas supralegal (ou seja, podem revogar a legislao ordinria anterior,
mas no podem ser revogados por esta).
I. Duplo grau de jurisdio no Direito brasileiro, luz da Constituio e da Conveno Americana de
Direitos Humanos. 1. Para corresponder eficcia instrumental que lhe costuma ser atribuda, o duplo
grau de jurisdio h de ser concebido, moda clssica, com seus dois caracteres especficos: a
possibilidade de um reexame integral da sentena de primeiro grau e que esse reexame seja confiado
rgo diverso do que a proferiu e de hierarquia superior na ordem judiciria. 2. Com esse sentido prprio
- sem concesses que o desnaturem - no possvel, sob as sucessivas Constituies da Repblica,
erigir o duplo grau em princpio e garantia constitucional, tantas so as previses, na prpria Lei
Fundamental, do julgamento de nica instncia ordinria, j na rea cvel, j, particularmente, na rea
penal. 3. A situao no se alterou, com a incorporao ao Direito brasileiro da Conveno Americana de
Direitos Humanos (Pacto de So Jos), na qual, efetivamente, o art. 8, 2, h, consagrou, como garantia,
ao menos na esfera processual penal, o duplo grau de jurisdio, em sua acepo mais prpria: o direito
de "toda pessoa acusada de delito", durante o processo, "de recorrer da sentena para juiz ou tribunal
superior". 4. Prevalncia da Constituio, no Direito brasileiro, sobre quaisquer convenes
internacionais, includas as de proteo aos direitos humanos, que impede, no caso, a pretendida
aplicao da norma do Pacto de So Jos: motivao. II. A Constituio do Brasil e as convenes
internacionais de proteo aos direitos humanos: prevalncia da Constituio que afasta a aplicabilidade
das clusulas convencionais antinmicas. 1. Quando a questo - no estgio ainda primitivo de
centralizao e efetividade da ordem jurdica internacional - de ser resolvida sob a perspectiva do juiz
nacional - que, rgo do Estado, deriva da Constituio sua prpria autoridade jurisdicional - no pode
ele buscar, seno nessa Constituio mesma, o critrio da soluo de eventuais antinomias entre
normas internas e normas internacionais; o que bastante a firmar a supremacia sobre as ltimas da
Constituio, ainda quando esta eventualmente atribua aos tratados a prevalncia no conflito: mesmo
nessa hiptese, a primazia derivar da Constituio e no de uma apriorstica fora intrnseca da
conveno internacional. 2. Assim como no o afirma em relao s leis, a Constituio no precisou
dizer-se sobreposta aos tratados: a hierarquia est nsita em preceitos inequvocos seus, como os que
submetem a aprovao e a promulgao das convenes ao processo legislativo ditado pela
Constituio e menos exigente que o das emendas a ela e aquele que, em conseqncia, explicitamente
admite o controle da constitucionalidade dos tratados (CF, art. 102, III, b). 3. Alinhar-se ao consenso em
torno da estatura infraconstitucional, na ordem positiva brasileira, dos tratados a ela incorporados, no
implica assumir compromisso de logo com o entendimento - majoritrio em recente deciso do STF
(ADInMC 1.480) - que, mesmo em relao s convenes internacionais de proteo de direitos
48 Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada
uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos,
considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros.

53

fundamentais, preserva a jurisprudncia que a todos equipara hierarquicamente s leis ordinrias. 4. Em

relao ao ordenamento ptrio, de qualquer sorte, para dar a eficcia pretendida clusula do Pacto de
So Jos, de garantia do duplo grau de jurisdio, no bastaria sequer lhe conceder o poder de aditar a
Constituio, acrescentando-lhe limitao oponvel lei como a tendncia do relator: mais que isso,
seria necessrio emprestar norma convencional fora ab-rogante da Constituio mesma, quando no
dinamitadoras do seu sistema, o que no de admitir. III. Competncia originria dos Tribunais e duplo
grau de jurisdio. 1. Toda vez que a Constituio prescreveu para determinada causa a competncia
originria de um Tribunal, de duas uma: ou tambm previu recurso ordinrio de sua deciso (CF, arts.
102, II, a; 105, II, a e b; 121, 4, III, IV e V) ou, no o tendo estabelecido, que o proibiu. 2. Em tais
hipteses, o recurso ordinrio contra decises de Tribunal, que ela mesma no criou, a Constituio no
admite que o institua o direito infraconstitucional, seja lei ordinria seja conveno internacional: que,
afora os casos da Justia do Trabalho - que no esto em causa - e da Justia Militar - na qual o STM
no se superpe a outros Tribunais -, assim como as do Supremo Tribunal, com relao a todos os
demais Tribunais e Juzos do Pas, tambm as competncias recursais dos outros Tribunais Superiores o STJ e o TSE - esto enumeradas taxativamente na Constituio, e s a emenda constitucional poderia
ampliar. 3 . falta de rgos jurisdicionais ad qua, no sistema constitucional, indispensveis a viabilizar a
aplicao do princpio do duplo grau de jurisdio aos processos de competncia originria dos
Tribunais, segue-se a incompatibilidade com a Constituio da aplicao no caso da norma internacional
de outorga da garantia invocada. (RHC 79785, Relator(a): Min. SEPLVEDA PERTENCE, Tribunal
Pleno, julgado em 29/03/2000, DJ 22-11-2002 PP-00057 EMENT VOL-02092-02 PP-00280 RTJ VOL00183-03 PP-01010)

Posio (ainda) minoritria do STF: os tratados de direitos humanos tm status de

norma constitucional, independentemente de aprovao qualificada pelo Congresso
Nacional de que trata o art. 5, 3, da CF, fundada no voto do Ministro Celso de Mello.
Art. 5. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em
cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros,
sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Posio isolada do Professor Celso D. De Albuquerque Mello: entendia este

internacionalista brasileiro que o 2 do art. 5 no apenas atribui hierarquia constitucional
aos tratados de direitos humanos mas faz ainda com que a norma internacional prevalea
sobre a norma constitucional, mesmo naquele caso em que uma Constituio posterior
tente revogar uma norma internacional constitucionalizada, posio esta que est
consagrada na jurisprudncia e tratado internacional europeu de que se deve aplicar a
norma mais benfica ao ser humano, seja ela interna ou internacional, e cuja grande
vantagem a de evitar que o STF venha a julgar a constitucionalidade dos tratados
internacionais.
9.11 A reforma do poder judicirio e os tratados de direitos humanos
Um dos aspectos polmicos da EC 45/04 envolvendo direitos humanos foi a incluso
do 3 do art. 5 da CF. Para o autor, a clusula aberta do 2 do art. 5 da CF j admite o
ingresso dos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos no mesmo grau
hierrquico das normas constitucionais.
Efeitos de se atribuir a tais tratados equivalncia de emenda para alm do status de
norma constitucional:
Uma vez aprovado certo tratado pelo quorum previsto pelo 3, opera-se a imediata
reforma do texto constitucional. Contudo, frise-se, essa integrao formal dos tratados de
direitos humanos no ordenamento brasileiro no abala a integrao material que esses
mesmos instrumentos j apresentam desde a sua ratificao e entrada em vigor no Brasil.
Eles no podero ser denunciados. 49
Ser possvel tomar de emprstimo as aes de controle abstrato (concentrado) de
49 Caso o presidente entenda por bem enunciar o tratado e realmente o denuncie (percebe-se que o direito
internacional aceita a denncia feita, no importando se, de acordo com o seu direito interno), podendo ser
responsabilizado por violar disposio expressa da CF.

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constitucionalidade e utiliz-las para invalidar as leis que violem os tratados de direitos

humanos internalizados com quorum qualificado no Brasil.
MAZZUOLI, por sua vez, afirma que os tratados de direitos humanos so insuscetveis
de denncia por ser clusulas ptreas constitucionais sendo que, uma vez aprovados pelo
quorum do 3, sua denncia acarreta a responsabilidade do denunciante, o que no ocorre
na sistemtica do 2.
9.12 Controle de convencionalidade no Brasil
A CF/88 acolhe os tratados de direitos humanos com dole e nvel de normas
constitucionais, independentemente de aprovao legislativa com quorum qualificado. Mas,
se aprovados com dita maioria qualificada, tais tratados passaro a ter equivalncia de
emendas constitucionais, tal como estabelece o art. 5, 3.
O autor defende, assim, ser plenamente possvel utilizar-se das aes de controle
concentrado, como a ADIn que invalidaria a norma infraconstitucional por
inconvencionalidade, a ADECON que garantiria norma infraconstitucional a
compatibilidade vertical com um tratado de direitos humanos formalmente constitucional ou
at mesmo a ADPF que possibilitaria exigir o cumprimento de um preceito fundamental
encontrado em tratados de direitos humanos formalmente constitucional.
A partir da Emenda Constitucional 45/04, necessrio entender que a expresso
"guarda da constituio" utilizada pelo art. 102, I, "a", alberga, alm do texto da Constituio
propriamente dito, tambm as normas constitucionais por equiparao, como o caso dos
tratados de direitos humanos citados.
Quanto aos tratados de direitos humanos no internalizados pela dita maioria
qualificada, passam eles a ser paradigma apenas do controle difuso de convencionalidade,
pois apenas materialmente constitucionais.
Ainda em relao ao tema, contrariamente ao que pensa o STF, os tratados
internacionais comuns, tambm servem de paradigma ao controle das normas
infraconstitucionais, posto estarem situados acima delas, com a nica diferena que no
serviro de paradigma do controle de convencionalidade (expresso reservada aos tratados
com nvel constitucional), mas do controle de supralegalidade.
10 Homologao de sentenas estrangeiras e o problema das sentenas
proferidas por tribunais internacionais
10.1 Homologao de "sentenas" estrangeiras
Existe para facilitar parte de uma causa julgada por um tribunal estrangeiro a
satisfao do seu direito em territrio nacional, dispensando-a de ter que iniciar aqui novo
processo a fim de ver reconhecido o seu direito.
Homologar significa tornar a sentena estrangeira semelhante (em seus efeitos) a uma
sentena aqui proferida. Por meio da homologao, a sentena estrangeira passa a estar
apta a gerar efeitos no pas que a homologa. A homologao no cria eficcia interna para
as sentenas estrageiras, mas faz com que ela tenha os seus efeitos estendidos ao territrio
do Estado onde se pretende que ela opere. A isso d-se o nome de "importao de eficcia".
O assunto da homologao de sentenas estrangeiras regulado, no Brasil, pelos
seguintes dispositivos: CF, art. 105, I, "i"; LINDB, artigos 15 a 17; CPC, artigos 515 e 516;
Regimento Interno do STJ, artigos 216-A a 216-X e Cdigo de Bustamante, artigos 423 e
seguintes.50
50 Art. 105 CF. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
I - processar e julgar, originariamente:
i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias; (Includa pela
Emenda Constitucional n 45, de 2004)

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Quando aqui se fala em sentena se quer dizer todo o ato proveniente do estrangeiro
que, luz do nosso direito interno, tenha as mesmas caractersticas e os mesmos efeitos
que uma sentena aqui proferida. Da mesma forma, a expresso tribunal estrangeiro deve
tambm ser interpretada em sentido amplo, abrangendo juzes de primeiro ou segundo
graus e outros rgos.
Em regra s se homologam sentenas cveis, no se podendo homologar no Brasil
uma sentena penal para fins propriamente penais. O que se permite que seja
homologada sentena penal para que esta surta efeitos civis, como permitido pelo art. 790
do CPP.51
A competncia, no Brasil, para a execuo de sentena estrangeira homologada pelo
LINDB.
Art. 15. Ser executada no Brasil a sentena proferida no estrangeiro, que reuna os seguintes requisitos:
a) haver sido proferida por juiz competente;
b) terem sido os partes citadas ou haver-se legalmente verificado revelia;
c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a execuo no lugar em que foi
proferida;
d) estar traduzida por intrprete autorizado;
e) ter sido homologada pelo [Supremo Tribunal Federal] Superior Tribunal de Justia. (vide art.105, I, i da
Constituio Federal).
Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a
disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei.
Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero
eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes.
NCPC.
Art. 515. So ttulos executivos judiciais, cujo cumprimento dar-se- de acordo com os artigos previstos neste
Ttulo:
VIII - a sentena estrangeira homologada pelo Superior Tribunal de Justia;
IX - a deciso interlocutria estrangeira, aps a concesso do exequatur carta rogatria pelo Superior
Tribunal de Justia;
1 Nos casos dos incisos VI a IX, o devedor ser citado no juzo cvel para o cumprimento da sentena ou
para a liquidao no prazo de 15 (quinze) dias.
Art. 516. O cumprimento da sentena efetuar-se- perante:
III - o juzo cvel competente, quando se tratar de sentena penal condenatria, de sentena arbitral, de
sentena estrangeira ou de acrdo proferido pelo Tribunal Martimo.
Pargrafo nico. Nas hipteses dos incisos II e III, o exequente poder optar pelo juzo do atual domiclio do
executado, pelo juzo do local onde se encontrem os bens sujeitos execuo ou pelo juzo do local onde
deva ser executada a obrigao de fazer ou de no fazer, casos em que a remessa dos autos do processo
ser solicitada ao juzo de origem.
Regimento interno do STJ:
Art. 216-A. atribuio do Presidente do Tribunal homologar sentena estrangeira, ressalvado o disposto no
art. 216-K.
1 Sero homologados os provimentos no judiciais que, pela lei brasileira, tiverem natureza de sentena.
2 As sentenas estrangeiras podero ser homologadas parcialmente.
Art. 216-B. A sentena estrangeira no ter eficcia no Brasil sem a prvia homologao do Superior Tribunal
de Justia.
Art. 216-C. A homologao da sentena estrangeira ser proposta pela parte requerente, devendo a petio
inicial conter os requisitos indicados na lei processual, bem como os previstos no art. 216-D, e ser instruda
com o original ou cpia autenticada da deciso homologanda e de outros documentos indispensveis,
devidamente traduzidos por tradutor oficial ou juramentado no Brasil e chancelados pela autoridade
consular brasileira competente, quando for o caso.
Art. 216-D. A sentena estrangeira dever:
I - ter sido proferida por autoridade competente;
II - conter elementos que comprovem terem sido as partes regularmente citadas ou ter sido legalmente
verificada a revelia;
III - ter transitado em julgado.
Art. 216-E. Se a petio inicial no preencher os requisitos exigidos nos artigos anteriores ou apresentar
defeitos ou irregularidades que dificultem o julgamento do mrito, o Presidente assinar prazo razovel para
que o requerente a emende ou complete.

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STJ, dos juzes federais de primeira instncia, nos termos do art. 109, X, da CF. 52 A
execuo feita por carta de sentena extrada dos autos e deve obedecer s regras
estabelecidas para a execuo da sentena nacional de mesma natureza.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E INTERNACIONAL PRIVADO. IRREGULARIDADE NA CITAO
COMO BICE HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA.
No pode ser homologada sentena estrangeira que decrete divrcio de brasileira que, apesar de residir
no Brasil em local conhecido, tenha sido citada na ao que tramitou no exterior apenas mediante
publicao de edital em jornal estrangeiro, sem que tenha havido a expedio de carta rogatria para
cham-la a integrar o processo. Isso porque, nessa situao, fica desatendido requisito elementar para
homologao da sentena estrangeira, qual seja, a prova da regular citao ou verificao da revelia.
Com efeito, a jurisprudncia do STJ dispe ser Invivel a homologao de sentena estrangeira quando
Pargrafo nico. Aps a intimao, se o requerente ou o seu procurador no promover, no prazo assinalado,
ato ou diligncia que lhe for determinada no curso do processo, ser este arquivado pelo Presidente.
Art. 216-F. No ser homologada a sentena estrangeira que ofender a soberania nacional, a dignidade da
pessoa humana e/ou a ordem pblica.
Art. 216-G. Admitir-se- a tutela de urgncia nos procedimentos de homologao de sentena estrangeira.
Art. 216-H. A parte interessada ser citada para, no prazo de quinze dias, contestar o pedido.
Pargrafo nico. A defesa somente poder versar sobre a inteligncia da deciso aliengena e a observncia
dos requisitos indicados nos arts. 216-C, 216-D e 216-F.
Art. 216-I. Revel ou incapaz o requerido, dar-se-lhe- curador especial, que ser pessoalmente notificado.
Art. 216-J. Apresentada contestao, sero admitidas rplica e trplica em cinco dias.
Art. 216-K. Contestado o pedido, o processo ser distribudo para julgamento pela Corte Especial, cabendo ao
relator os demais atos relativos ao andamento e instruo do processo.
Pargrafo nico. O relator poder decidir monocraticamente nas hipteses em que j houver jurisprudncia
consolidada da Corte Especial a respeito do tema.
Art. 216-L. O Ministrio Pblico Federal ter vista dos autos pelo prazo de dez dias, podendo impugnar o
pedido.
Art. 216-M. Das decises do Presidente ou do relator caber agravo.
Art. 216-N. A sentena estrangeira homologada ser executada por carta de sentena no Juzo Federal
competente.
Art. 216-O. atribuio do Presidente conceder exequatur a cartas rogatrias, ressalvado o disposto no art.
216-T.
1 Ser concedido exequatur carta rogatria que tiver por objeto atos decisrios ou no decisrios.
2 Os pedidos de cooperao jurdica internacional que tiverem por objeto atos que no ensejem juzo
deliberatrio do Superior Tribunal de Justia, ainda que denominados de carta rogatria, sero
encaminhados ou devolvidos ao Ministrio da Justia para as providncias necessrias ao cumprimento por
auxlio direto.
Art. 216-P. No ser concedido exequatur carta rogatria que ofender a soberania nacional, a dignidade da
pessoa humana e/ou a ordem pblica.
Art. 216-Q. A parte requerida ser intimada para, no prazo de quinze dias, impugnar o pedido de concesso do
exequatur.
1 A medida solicitada por carta rogatria poder ser realizada sem ouvir a parte requerida, quando sua
intimao prvia puder resultar na ineficincia da cooperao internacional.
2 No processo de concesso do exequatur , a defesa somente poder versar sobre a autenticidade dos
documentos, a inteligncia da deciso e a observncia dos requisitos previstos neste Regimento.
Art. 216-R. Revel ou incapaz a parte requerida, dar-se-lhe- curador especial.
Art. 216-S. O Ministrio Pblico Federal ter vista dos autos nas cartas rogatrias pelo prazo de dez dias,
podendo impugnar o pedido de concesso do exequatur.
Art. 216-T. Havendo impugnao ao pedido de concesso de exequatur a carta rogatria de ato decisrio, o
Presidente poder determinar a distribuio dos autos do processo para julgamento pela Corte Especial.
Art. 216-U. Das decises do Presidente ou do relator na concesso de exequatur a carta rogatria caber
agravo.
Art. 216-V. Aps a concesso do exequatur, a carta rogatria ser remetida ao Juzo Federal competente para
cumprimento.
1 Das decises proferidas pelo Juiz Federal competente no cumprimento da carta rogatria cabero
embargos, que podero ser opostos pela parte interessada ou pelo Ministrio Pblico Federal no prazo de
dez dias, julgando-os o Presidente deste Tribunal.
2 Os embargos de que trata o pargrafo anterior podero versar sobre qualquer ato referente ao
cumprimento da carta rogatria, exceto sobre a prpria concesso da medida ou o seu mrito.
Art. 216-W. Da deciso que julgar os embargos cabe agravo.
Pargrafo nico. O Presidente ou o relator do agravo, quando possvel, poder ordenar diretamente o

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no comprovada a citao vlida da parte requerida, seja no territrio do pas prolator da deciso
homologanda, seja no Brasil, mediante carta rogatria (SEC 980-FR, Corte Especial, DJ 16/10/2006).
Precedentes citados: SEC 1.483-LU, Corte Especial, DJe 29/4/2010; e SEC 2.493-DE, Corte Especial,
DJe 25/6/2009. SEC 10.154-EX, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 1/7/2014.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E INTERNACIONAL PRIVADO. HOMOLOGAO DE SENTENA
ESTRANGEIRA QUE DETERMINE A SUBMISSO DE CONFLITO ARBITRAGEM.
Pode ser homologada no Brasil a sentena judicial de estado estrangeiro que, considerando vlida
clusula compromissria constante de contrato firmado sob a expressa regncia da lei estrangeira,
determine em face do anterior pedido de arbitragem realizado por uma das partes a submisso
justia arbitral de conflito existente entre os contratantes, ainda que deciso proferida por juzo estatal
brasileiro tenha, em momento posterior ao trnsito em julgado da sentena a ser homologada,
reconhecido a nulidade da clusula com fundamento em exigncias formais tpicas da legislao
atendimento medida solicitada.
Art. 216-X. Cumprida a carta rogatria ou verificada a impossibilidade de seu cumprimento, ser devolvida ao
Presidente deste Tribunal no prazo de dez dias, e ele a remeter, em igual prazo, por meio do Ministrio da
Justia ou do Ministrio das Relaes Exteriores, autoridade estrangeira de origem.
Decreto 18.871 de 13/08/29 Conveno de Direito Privado de Havana, Cdigo de Bustamante
Art. 423. Toda sentena civil ou contencioso-administrativa, proferida em um dos Estados contractantes, ter
fora e poder executar-se nos demais, se reunir as seguintes condies:
1. Que o juiz ou tribunal que a tiver pronunciado tenha competencia para conhecer do assumpto e julg-lo, de
accrdo com as regras deste Codigo;
2. Que as partes tenham sido citadas pessoalmente ou por seu representante legal, para a aco;
3. Que a sentena no offenda a ordem publica ou o direito publico do paiz onde deva ser executada;
4. Que seja executoria no Estado em que tiver sido proferida;
5. Que seja traduzida autorizadamente por um funccionario ou interprete official do Estado em que se ha de
executar, se ahi fr differente o idioma em empregado;
6. Que o documento que a contm reuna os requisitos para ser considerado como authentico no Estado de que
proceda, e os exigidos, para que faa f, pela legislao do Estado onde se pretende que a sentena seja
cumprida.
Art. 424. A execuo da sentena dever ser solicitada ao juiz do tribunal competente para levar a effeito,
depois de satisfeitas as formalidades requeridas pela legislao interna.
Art. 425. Contra a resoluo judicial, no caso a que o artigo anterior se refere, sero admittidos todos os
recursos que as leis do Estado concedam a respeito das sentenas definitivas proferidas em aco
declaratoria de maior quantia.
Art. 426. O juiz ou tribunal, ao qual se pea a execuo, ouvir, antes de a decretar ou denegar, e dentro no
prazo de vinte dias, a parte contra quem ella seja solicitada e o procurador ou ministerio publico.
Art. 427. A citao da parte, que deve ser ouvida, ser feita por meio de carta ou commisso rogatoria,
segundo o disposto neste Codigo, se tiver o seu domicilio no estrangeiro e no tiver, no paiz, procurador
bastante, ou, na forma estabelecida pelo direito local, se tiver domicilio no Estado deprecado.
Art. 428. Passado o prazo que o juiz ou tribunal indicar para o comparecimento, proseguir o feito, haja ou no
comparecido o citado.
Art. 429. Se o cumprimento denegado, a carta de sentena ser devolvida a quem a tiver apresentado.
Art. 430. Quando se accordo cumprir a sentena, a sua execuo ser submettida aos tramites determinados
pela lei do juiz ou tribunal para as suas proprias sentenas.
Art. 431. As sentenas definitivas, proferidas por um Estado contractante, e cujas disposies no sejam
exequiveis, produziro, nos demais, os effeitos de cousa julgada, caso reunam as condies que para esse
fim determina este Codigo, salvo as relativas sua execuo.
Art. 432. O processo e os effeitos regulados nos artigos anteriores sero applicados nos Estados contractantes
s sentenas proferidas em qualquer delles por arbitros ou compositores amigaveis, sempre que o
assumpto que as motiva possa ser objecto de compromisso, nos termos da legislao do paiz em que a
execuo ser solicite.
Art. 433. Applicar-se- tambem esse mesmo processo s sentenas civeis, pronunciadas em qualquer dos
Estados contractantes, por um tribunal internacional, e que se refiram a pessoas ou interesses privados.
51 Art. 790. O interessado na execuo de sentena penal estrangeira, para a reparao do dano, restituio e
outros efeitos civis, poder requerer ao [entenda-se Superior Tribunal de Justia] a sua homologao,
observando-se o que a respeito prescreve o Cdigo de Processo Civil.
52 Art. 109 CF. Aos juzes federais compete processar e julgar:
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou
residente no Pas;
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o

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brasileira pertinentes ao contrato de adeso. necessrio ressaltar que estamos diante de um caso
tpico de competncia concorrente. Assim, a primeira deciso que transita em julgado prejudica a outra.
da essncia do sistema que, se transitar em julgado primeiro a sentena estrangeira, fica prejudicada a
brasileira e vice-versa. Assim, a aparente excluso da sentena estrangeira pelo fato do trnsito em
julgado do julgamento brasileiro, sob invocao da soberania nacional, no se segue, porque se est
diante de clara competncia concorrente. Ademais, o ingresso do pedido de arbitragem anteriormente a
todas as vrias ocorrncias judiciais deve pesar em prol da opo pela homologao da sentena
estrangeira que prestigia a opo voluntria das partes pela arbitragem. O Juzo arbitral que era
competente, no incio de tudo, para examinar a clusula arbitral devido ao princpio KompetenzKompetenz, e foi isso que a sentena estrangeira assegurou. Esse princpio, que remonta
voluntariedade da opo arbitral e reala a autonomia contratual, revela o poder do rbitro para analisar
e decidir sobre sua prpria competncia, no que tange validade e eficcia do pacto arbitral, que lhe
outorgou a referida funo julgadora. Assim, o tribunal arbitral tem competncia para decidir sobre a
validade da clusula compromissria, ou seja, sobre sua prpria competncia. A propsito, o Protocolo
de Genebra de 24/9/1923, subscrito e ratificado com reservas pelo Brasil em 5/2/1932, estabelece a
prioridade do Juzo Arbitral sobre a Jurisdio Estatal, estabelecendo uma presuno de competncia
em favor do Tribunal Arbitral. De outro modo, a negao de homologao de sentena arbitral proferida
h tempos em Estado estrangeiro sob o fundamento de ocorrncia da anulao da clusula arbitral por
sentena proferida no Brasil significaria a abertura de largo caminho para a procrastinao da arbitragem
avenada por parte de contratantes nacionais no exterior. Atente-se que, para bloquear tal arbitragem,
bastaria ao contratante brasileiro, aps o pedido de instaurao da arbitragem no exterior, ingressar com
processo anulatrio da clusula arbitral no Brasil para, invocando peculiaridades da legislao brasileira,
como as especiais exigncias nacionais da clusula de adeso (sobretudo diante do Cdigo de Defesa
do Consumidor, com inverso de nus de prova e outros consectrios do direito consumerista nacional),
paralisar a arbitragem e judicializar toda a matria contra a jurisdio estatal no Brasil. Cabe ressaltar
que no h empecilho no julgamento brasileiro homologao porque fundados o julgamento
estrangeiro e o nacional em motivos tcnico-jurdicos diversos, ou seja, o primeiro, na validade da
clusula arbitral ante os termos da legislao estrangeira, para contrato celebrado no estrangeiro, sem a
considerao de restries existentes no sistema jurdico brasileiro, e o segundo fundado em exigncias
formais de clusula em contrato de adeso, tpicas da legislao nacional. Inexiste, assim, impedimento
homologao das sentenas estrangeiras em virtude de coisa julgada nacional posterior. Pois, ajuizado
o pedido de arbitragem, no Brasil ou no exterior, ao juzo arbitral competia julgar todas as matrias
suscitadas pelas partes, inclusive a invalidade da clusula arbitral, no se autorizando a prematura
judicializao perante a atividade jurisdicional estatal. SEC 854-US, Rel. originrio Min. Massami Uyeda,
Rel. para acrdo Min. Sidnei Beneti, julgado em 16/10/2013.
DIREITO CONSTITUCIONAL. HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA.
No possvel a homologao de sentena estrangeira na parte em que ordene, sob pena de
responsabilizao civil e criminal, a desistncia de ao judicial proposta no Brasil. Isso porque essa
determinao claramente encontra obstculo no princpio do acesso Justia (CF, art. 5, XXXV), que
clusula ptrea da Constituio brasileira. SEC 854-US, Rel. originrio Min. Massami Uyeda, Rel. para
acrdo Min. Sidnei Beneti, julgado em 16/10/2013.

9.2 O problema das sentenas proferidas por tribunais internacionais

OAB EXAME UNIFICADO IX. FGV QUESTO 21
O Pacto de So Jos da Costa Rica prev que os Estados signatrios devem cumprir com
as decises emanadas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos. Uma das hipteses
de condenao consiste no pagamento, pelo Estado, de indenizao compensatria
resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo;
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e
a ordem econmico-financeira;
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar;
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o
"exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade,
inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade
de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos
quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do
inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal.

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vtima da violao de direitos humanos. Assinale a afirmativa que indica o procedimento a

ser adotado, caso o Estado brasileiro no cumpra espontaneamente a sentena
internacional que o obriga a pagar a indenizao.
A) Como considerada ttulo executivo judicial, poder ser executada perante o Superior
Tribunal de Justia, uma vez que goza de status internacional.
B) Como considerada ttulo executivo judicial, poder ser executada perante a Vara
Federal competente territorialmente.
C) A Corte Interamericana, em razo do princpio da soberania, obrigar o Estado brasileiro
a cumprir a sentena, sendo necessria a propositura de processo de execuo, autnomo,
pela parte interessada na Corte.
D) A Corte Interamericana, em razo do princpio da soberania, no poder obrigar o Brasil
a cumprir a sentena, mas o descumprimento poder fundamentar uma advertncia da
Assembleia Geral da Organizao das Naes Unidas, pelo descumprimento da
Conveno Americana de Direitos Humanos.