Contrato por tercero, promesa del hecho de un tercero y

estipulacin a favor de tercero.

A.A. Alterini
Doctrinariamente corresponde distinguir entre contrato por tercero,
promesa del hecho de un tercero y estipulacin a favor de tercero.
a) Contrato por tercero, o ms propiamente contrato a nombre de
tercero
sin tener representacin, existe cuando alguien contrata por otro
pero careciendo de su representacin; este supuesto es el
reglamentado por los artculos 1161 y 1162 del Cdigo Civil.
b) La promesa del hecho de un tercero existe cuando quien contrata
se
compromete a obtener una determinada conducta de un tercero
ajeno al
contrato, sea: 1. La aceptacin del tercero, o 2: El efectivo
cumplimiento
de una prestacin por el tercero; as surge del artculo 1163 del
Cdigo
Civil, y de su correlativo, el artculo 1177.
c) La estipulacin a favor de tercero existe cuando las partes del acto
jurdico han convenido una ventaja a favor de un tercero ajeno a ellas,
quien puede aceptarla antes de que sea revocada y obtener su
cumplimiento
(art. 504, Cd. Civ.).
Lo veremos ahora.
Contratacin a nombre de tercero
La categora. El artculo 1161 del Cdigo Civil consagra la regla
rtemo alteri stipulare potest (LAFAILLE), en cuanto dispone: "Ninguno
puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o
sin tener por la ley su representacin. El contrato celebrado a nombre
de
otro, de quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es de
ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo. El contrato valdr si el
tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato".
El contrato, en tales circunstancias, es ineficaz (ver Cap. XIII, nm.
4), y slo adquiere eficacia cuando se cumple un hecho condicionante
suspensivo: la ratificacin (MOSSET ITURRASPE; ver infra, nm. 6).
Responsabilidad del falsus procurator. El falsus procurator
(quien carece de representacin) es responsable frente a los terceros
que, de buena fe, contrataron con l (MOSSET ITURRASPE; Cd. Civ.
italiano
de 1942, art. 1398). En materia de mandato, el artculo 1933 del
Cdigo Civil obliga a quien contrata "pasando los lmites del mandato"
(art. 1931), "por el cumplimiento del contrato o por indemnizacin de
prdidas e intereses, si la parte con quien contralto no conoca los
poderes dados por el mandante". \

Las V Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil (Junn, 1992)

consideraron que tal responsabilidad es de ndole precontractual (ver
Cap. XII, nm. 32).
Ratificacin. Es el acto por el cual una persona aprueba los actos
que otra ha hecho a su nombre sin haber recibido el correspondiente
apoderamiento (ver Cap. XI, nm. 2); conforme al artculo 675 del
Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 "suple el defecto de
representacin".
Tiene por efecto obligar al ratificante en los alcances en que el falsus
procurator obr la falsa representacin, equivaliendo por lo tanto a la
autorizacin previa; tal resulta del artculo 1162 del Cdigo Civil,
segn
el cual "la ratificacin hecha por el tercero a cuyo nombre, o en cuyo
inters se hubiese contratado, tiene el mismo efecto que la
autorizacin
previa, y le da derecho para exigir el cumplimiento del contrato", y
agregamos tambin lo obliga a cumplirlo. El criterio es reiterado por
el Cdigo Civil en materia de mandato (art. 1936) y de gestin de
negocios
(art. 2304), y por el Cdigo de Comercio (art. 231), segn el cual "en
todos los casos, la ratificacin del tercero convierte al acto en un
verdadero mandato con todos sus efectos legales".
La ratificacin puede ser expresa o tcita. Se discrepa sobre el modo
de realizar la ratificacin tcita: un sector de opinin sostiene que
slo
puede resultar de la ejecucin del contrato (SEGOV1A, LAFAILLE), y
otro, que tambin puede provenir de cualquier acto que importe
aceptacin (MACHADO, ACUA ANZORENA).
Relaciones entre l falsus procurator y el dueo del negocio.
Conforme al artculo 1162 del Cdigo Civil, producida la ratificacin
del
dueo del negocio, "las relaciones de derecho del que ha contratado
por
l (es decir, del Jalsus procurator), sern las del gestor de negocios".
Proyectos de reformas. El tratamiento de la cuestin en los
proyectos
de reformas (ver Cap. XI, nm. 3) incluye algunas precisiones
interesantes:
a) Antes de la ratificacin, lfalsus procurator y el tercero pueden
acordar que el contrato quede sin efecto (Proyecto de Cdigo nico,
art.
1877; Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993, art. 1877;
Proyecto
del Poder Ejecutivo, art. 676).
b) Los interesados pueden requerir la ratificacin, dentro de cierto
plazo, entendindose al silencio como negativa a ratificar (Proyecto
del
Poder Ejecutivo, art. 676, siguiendo el criterio del Anteproyecto de
1954,
art. 198).

Promesa del hecho de tercero

La categora. El artculo 1163 del Cdigo Civil establece: "El que
se obliga por un tercero, ofreciendo el hecho de ste, debe satisfacer
prdidas e intereses, si el tercero se negare a cumplir el conti>ito".
Conforme al artculo 230 del Cdigo de Comercio, "el comerciante que
promete el hecho de un tercero se obliga a ejecutarlo personalmente,
o a pagar la indemnizacin correspondiente, si el tercero no verifica el
hecho o acto prometido".
Los alcances de la obligacin del prometiente del hecho de un tercero
son distintos: 1. Cuando se oblig a procurar obtener la aceptacin d e
tercero (SEGOVIA, SALVAT, ACUA ANZORENA), y 2. Cuando se obligo
a que el tercero ejecute el contrato (MACHADO). En el primer caso su
obligacin queda cumplida cuando el tercero acepta; en el segundo,
queda obligado en caso de que el tercero no cumpla la obligacin. En
este ltimo supuesto el prometiente es asimilado al fiador (LAFAILLE),
pero con alguna diferencia: cuando no cumple el obligado principal, el
fiador debe satisfacer la prestacin en especie, en tanto en el caso de
la promesa del hecho del tercero el prometiente slo est obligado a
indemnizar.
En la prctica es usual la clusula de buenos oficios, o de poner los
mejores esfuerzos {best efforts), por la que el prometiente slo se
obliga
a gestionar determinados actos, pero sin garantizar resultado alguno;
asume entonces una obligacin de medios y por ello no contrae
responsabilidad cuando actu diligentemente para obtener el fin
buscado, aunque ste no haya sido obtenido.
Responsabilidades. El prometiente dispone de un plazo prudencial
para obtener la aceptacin o, en su caso, la ejecucin del tercero; su
definicin depende de las circunstancias.
Si el prometiente no obtiene del tercero lo que prometi debe la
indemnizacin, sea por la falta de aceptacin, sea por la falta de
ejecucin.
El artculo 231 del Cdigo de Comercio establece que "si la promesa
consistiera en una obligacin de dar, debe el prometiente, en todos
los casos, dar lo prometido, sin que se le admita indemnizacin, a no
ser que
la dacin se hubiera hecho imposible".
El tercero no puede ser obligado a la satisfaccin de la prestacin
impuesta por un contrato a que ha sido ajeno (SALVAT). Pero "el que
acepta la promesa del hecho de un tercero, queda obligado a ste,
como si con l hubiera contratado" (art. 231, Cd. Com.), lo cual slo
significa que el aceptante de la promesa debe atenerse a sus
trminos: asume el carcter de acreedor del tercero si ste acepta la
promesa-4e su propio hecho; y, en su caso, es deudor de la
contraprestacin a favor del tercero que haya sido establecida por el
prometiente.
Estipulacin a favor de tercero
La categora. El artculo 504 del Cdigo Civil prev que "si en la

obligacin se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un

tercero,
ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin, si la hubiese
aceptado
y hcholo saber al obligado antes de ser revocada". Dicha norma est
desubicada en el tratamiento de los efectos de las obligaciones en
general,pues se refiere concretamente a los contratos a favor de
terceros, esto es, a un tema propio de la teora general del contrato.
El Proyecto de la Cmara de Diputados de 1993 atiende a este
cuestionamiento, y traslada al artculo 504 como parte final del
artculo 1195.
Las relaciones jurdicas resultantes son triangulares (CARBONNIER).
Quien hace la estipulacin es estipulante. Quien la realizar a favor
del
tercero es prometiente. El tercero lo es con relacin al contrato, pero
como la convencin ha sido concebida a su favor, es su beneficiario y,
en determinadas circunstancias, se convierte en acreedor de la
obligacin nacida de dicho contrato.
Para ello, conforme a la norma citada, deben concurrir estos
extremos:
1. El beneficiario debe aceptar la ventaja estipulada a su favor, lo
cual es obvio pues slo l puede juzgar acerca de su conveniencia, y
no
cabe que le sea impuesta (doc. art. 1792, Cd. Civ.). 2. Debe hacerlo
saber al obligado, que es quien promete su comportamiento. 3. Todo
ello
"antes de ser revocada" (conc. arts. 1150, 1154, 1555, Cd. Civ.).
Ejemplificando:
si E pacta con Pque ste pintar la casa de T, para que T tenga
derecho a requerir de P el cumplimiento de la prestacin, debe
aceptarla
y hacrselo saber antes de que E revoque su decisin.
a) Criterios aplicables. La cuestin fue tratada en las VII Jornadas
Nacionales
de Derecho Civil (Buenos Aires, 1979). De acuerdo con sus
conclusiones, y en lo pertinente con las disposiciones del Cdigo
Civil alemn ( 328, 333), el Cdigo Suizo de las Obligaciones (art.
112), el Proyecto franco-italiano de 1927 (art. 45), el Cdigo Civil
italiano de
1942 (arts. 1411 y 1412), el Cdigo Civil egipcio de 1949 (arts. 154 y
155), el Cdigo Civil peruano de 1984 (arts. 1458 y 1463), el Cdigo
Civil
de Louisiana de 19S4 (art. 1979), el Cdigo Civil paraguayo de 1987
(arts. 732 a 736), el Cdigo Civil quebequs de 1992 (arts. 1444 a
1447),
el Cdigo Civil holands de 1992 (Le 6, arts. 253 y 254), el Cdigo Civil
mongol de 1994 (art. 170), el Cdigo Civil vietnamita de 1995 (art.
414),
el Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos (arts. 72 a 74), el
Contract Code (arts. 641 a 646), el Anteproyecto de BIBILONI (arts.
1356 y 1360), el Proyecto de 1936 (arts. 844 y 847), el Anteproyecto
de 1954

(arts. 1048 y 1049), y el Proyecto del Poder Ejecutivo de 1993 (art.

900),
la escueta regulacin del artculo 504 del Cdigo Civil puede ser
completada con estas directivas:
a) El tercero beneficiario debe ser determinado o determinable,
aunque
no exista al momento de la conclusin del contrato (por ejemplo, si
se estipula una asignacin patrimonial gratuita para constituir una
fundacin [arts. 2, 5, 6, ley 19.836]).
b) El estipulante confiere al tercero beneficiario ciertos derechos o
facultades resultantes de lo que ha convenido con el prometiente.
c) El estipulante puede revocar la estipulacin mientras no reciba la
aceptacin til del tercero beneficiario; pero no puede hacerlo sin la
conformidad del prometiente si ste tiene inters en que ella sea
mantenida.
d) El tercero beneficiario que acept obtiene directamente los
derechos
y las facultades resultantes de la estipulacin a su favor.
e) Las facultades del tercero beneficiario de aceptar la estipulacin, y
de prevalerse de ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a
sus
sucesores universales, salvo que haya clusula expresa que lo
autorice.
f) Si el tercero no acepta, el prometiente queda obligado hacia el
estipulante, salvo que resulte lo contrario de la voluntad de las
partes, o
de la naturaleza de la obligacin.
g) La estipulacin es interpretada estrictamente.
h) Aunque haya habido aceptacin, el estipulante tiene derecho a
revocar o a modificar la estipulacin: 1. Si se reserv expresamente
esas
facultades; 2. Si la estipulacin debi ser cumplida luego de su
muerte,
y el tercero beneficiario fallece antes que l. Estas facultades no
pueden
ser ejercidas por los herederos del estipulante, salvo clusula
expresa,
ni por los acreedores.
i) "La estipulacin a favor de terceros puede ser slo u n a clusula
del
contrato, pero puede tambin ocupar ntegramente el acto bsico"
(VII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, citadas).
j) En la medida en que la estipulacin a favor de tercero implique una
donacin, queda sujeta a las causales de revocacin y de reduccin
(Anteproyecto de Cdigo Europeo de Contratos, art. 74, inc. 2).
b) Casos de aplicacin. Conforme a lo dispuesto por el artculo 143 de
la ley 17.418 el seguro de vida es contratado por el asegurado a favor
de
un tercero, beneficiario de la pliza, quien "adquiere u n derecho
propio
al tiempo de producirse el evento".
En materia de responsabilidad mdica se considera celebrado a favor

de u n tercero (el paciente): 1. Al contrato que vincula a la clnica con

el
mdico (BUSTAMANTE ALSINA, BUERES); 2. Al contrato por el cual el
jefe incorpora u n profesional al equipo mdico (BUSTAMANTE ALSINA,
MOSSET ITURRASPE, TRIGO REPRESAS).