Professional Documents
Culture Documents
S/K
ORD:
N 4413/172
ANT.:
FUENTES:
Cdigo del Trabajo, artculos 10 N 3; 12,
incisos 1 y 3; 32, inciso 1; 133, incisos
1y 3; 134, inciso 1; 136 y 137, letra b),
incisos 2 y 3.
D.S. N 90, 1999, Ministerio del Trabajo y
Previsin Social, artculos 1, letra e) 14 y
17.
Cdigo Civil, artculo 2418.
Cdigo de Comercio, artculos 866; 881;
917, inciso 3 y 926.
CONCORDANCIA:
Oficios Ns. 1944, de 16.05.00; 3400, de
14.08.00; 842, de 21.03.02; 1189, de
11.04.02; 598, de 26.02.02 y 2479, de
30.06.03.
Dictmenes Ns. 626/43, de 05.02.97;
5066/294, de 04.10.99; 5174/346, de
11.12.00; 81/3, de 08.01.01; 1213/55, de
29.03.01; 2180/100, de 14.06.01; 1539/90,
de 17.05.02 y 2702/66, de 10.07.03.
SANTIAGO, 22.10.2003
DE : DIRECTORA DEL TRABAJO
A
1) Recinto Portuario
1.1. Concepto Administrativo Laboral
A falta de definicin de recinto portuario en nuestro
ordenamiento jurdico laboral y dada la imprescindible necesidad de fijar el mbito
territorial en que los Servicios del Trabajo pueden ejercer las facultades
fiscalizadoras que le son propias, como asimismo, determinar cual es el espacio
fsico en que laboran los trabajadores portuarios, esta Direccin estima necesario
iniciar el anlisis de la normativa aplicable al sector con la fijacin de un concepto
de recinto portuario en los siguientes trminos:
Para los efectos de los artculos 133 y siguientes del
Cdigo del Trabajo debe entenderse por recinto portuario el espacio terrestre
legalmente determinado, delimitado y divisible, sea operativa o geogrficamente,
que comprende los muelles, frentes de atraque y terrenos e infraestructura, donde
se efectan labores de carga y descarga de naves o artefactos navales y dems
faenas o funciones propias de la actividad portuaria.
2) Trabajador Portuario
El inciso 1 del artculo 133 del Cdigo del Trabajo
define al trabajador portuario en los trminos siguientes: Se entiende por
trabajador portuario, todo aquel que realiza funciones de carga y descarga de
mercancas y dems faenas propias de la actividad portuaria, tanto a bordo de
naves y artefactos navales que se encuentren en los puertos de la Repblica,
como en los recintos portuarios.
Ahora bien, cabe hacer presente que la definicin
legal precedente es clara al calificar como trabajadores portuarios a los que
realizan funciones de carga y descarga de mercancas, sea a bordo de naves o
artefactos navales o en recintos portuarios, pero no lo es, sin embargo, cuando se
extiende la calificacin de portuarios a los trabajadores que realizan las dems
trabajador portuario, toda vez que, segn lo resuelto por dictamen N 5174/346, de
11.12.2000, para desempear tales labores se requiere: a) realizar funciones de
carga y descarga de mercancas u otras faenas propias de la actividad portuaria;
b) que esta actividad la realicen en los recintos portuarios o a bordo de naves y
artefactos navales en los puertos del territorio nacional y c) que cumplan con el
curso bsico de seguridad en faenas portuarias a que alude el artculo 133 del
Cdigo del Trabajo. De esta forma aquellas que no sean de carga o descarga de
una nave o artefacto naval o propias de la actividad portuaria pueden ser
realizadas por trabajadores que no tengan la calidad de portuarios.
En lo concerniente al requisito signado con la letra c)
que antecede, cabe hacer presente que la circunstancia que los trabajadores
hayan cumplido con el curso bsico de seguridad en faenas portuarias aparece
mas bien como un requisito habilitante para desempear la actividad portuaria y
no como un requisito esencial o de existencia del concepto de trabajador portuario,
segn esta Direccin lo ha manifestado en el ya citado dictamen N 1539/ 90 y en
Oficios N 1189, de 11.04. 02 y 842 de 21.03, ambos del ao 2002.
Teniendo presente lo expresado en los prrafos que
anteceden, cabe referirse ahora a las situaciones especficas de calificacin de
trabajador portuario que ameritan un anlisis especial:
a) Choferes de camiones cigea .
La faena o funcin de carga o descarga de un
camin cigea no constituye una faena portuaria, ya que ella, adems de ser
parte del transporte terrestre, no es movilizacin de carga al interior de los recintos
portuarios y, la mercanca, teniendo traccin propia, no requiere de la utilizacin
de un equipo o elemento auxiliar, encontrndose su destino o proveniencia fuera
de tales recintos.
Por tanto, el chofer de un camin cigea que
ingresa al puerto y carga el mismo los vehculos sobre dicho camin, para ser
transportados fuera del recinto portuario no es trabajador portuario.
Asimismo, el auxiliar o peoneta que eventualmente
acompae al anterior, no es trabajador portuario.
b) Choferes de camiones graneleros.
El chofer de un camin que transporta azufre, trigo u
otra mercanca a granel desde el interior del recinto portuario, fuera del mismo, no
es trabajador portuario.
En efecto, estos choferes realizan una labor de
transporte terrestre, que no dice relacin con la operacin o manejo de equipos ni
con una movilizacin de carga que se inicia y termina al interior del recinto
desde los camiones para la revisin selectiva de las mismas no son trabajadores
portuarios.
La calificacin indicada en los dos casos anteriores
obedece a que la funcin que realizan debe ser considerada como meramente
complementaria o de apoyo de la funcin inspectiva principal que realizan los
Servicios de Aduana y el SAG, la que no cabe confundir con las labores de carga
y descarga de mercancas y dems faenas propias del trabajo portuario, toda vez
que no son exclusivas o caractersticas de ste.
g) Trabajadores vigilantes.
El trabajador que se desempea en calidad de
watchman, esto es, quien cumple labores de cuidador a bordo de un buque y el
portalonero, que dirige a distancia por medio de seas las operaciones de los
grueros y wincheros son trabajadores portuarios, toda vez que desempean
una labor que puede ser considerada como propia de la actividad portuaria.
A su vez, quienes se desempean como vigilantes de
carga y mercancas por razones de seguridad y orden pblico no son
trabajadores portuarios, toda vez que dichas funciones no pueden ser
consideradas como propias de la actividad portuaria, sino que responden a
necesidades de inters general.( Dictamen N 1539/90, de 17.05.02.)
h) Electromecnico/Operador
de
equipos
portuarios.
Los trabajadores encargados de la mantencin y
reparacin electromecnica de los diferentes equipos que operan al interior de los
recintos portuarios no son trabajadores portuarios toda vez que no participan en
labores de carga, descarga o movilizacin de la misma y, por tanto, su labor no
puede ser considerada como propia de la actividad portuaria.
3)
Curso
bsico
de
seguridad
en
faenas
portuarias.
El inciso 3 del artculo 133 del Cdigo del Trabajo,
dispone:
"El trabajador portuario, para desempear las
funciones a que se refiere el inciso primero, deber efectuar un curso bsico de
seguridad en faenas portuarias en un Organismo Tcnico de Ejecucin autorizado
por el Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo, el que deber tener los
requisitos y la duracin que fije el reglamento".
El artculo 17 del Decreto Supremo N 90, de 1999,
del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, que fija el texto refundido, coordinado
contenidas en el inciso 1 del artculo 32 del Cdigo del Trabajo, lo que, a la vez,
autoriza para afirmar que, dndose las condiciones que en l se establecen, los
respectivos trabajadores estarn obligados a laborar las horas en exceso que
correspondan, a requerimiento del empleador, sin necesidad de que exista un
pacto sobre el particular.
7) Empresa de muellaje
7.1 Concepto.
En lo concerniente a este punto, es necesario hacer
presente, en primer trmino, que el artculo 134 del Cdigo del Trabajo, en su
inciso 1, previene:
"El contrato de los trabajadores portuarios eventuales
es el que celebra el trabajador portuario con un empleador, en virtud del cual aqul
conviene en ejecutar una o ms labores especficas y transitorias de carga y
descarga de mercancas y dems faenas propias de la actividad portuaria, a bordo
de las naves, artefactos navales y recintos portuarios y cuya duracin no es
superior a veinte das".
El artculo 136 del mismo cuerpo legal, por su parte,
prescribe:
"El empleador que contrate a uno o ms trabajadores
portuarios deber tener oficina establecida en cada lugar donde desarrolle sus
actividades, cumplir con las condiciones y mantener el capital propio o las
garantas que seale el reglamento, el que ser expedido a travs del Ministerio
del Trabajo y Previsin Social y llevar, adems, la firma del Ministro de Defensa
Nacional.
"Para los efectos de este artculo, el empleador, sus
representantes o apoderados debern ser chilenos. Si el empleador fuere una
sociedad o una comunidad, se considerar chilena siempre que tenga en Chile su
domicilio principal y su sede real y efectiva; que sus administradores, presidente,
gerente o directores, segn el caso, sean chilenos; y que ms del cincuenta por
ciento del capital social o del haber de la comunidad pertenezca a personas
naturales o jurdicas chilenas".
El artculo 1, letra e) del D.S. N 90, del Ministerio
del Trabajo y Previsin Social, de 1999, por su parte, define al empresario de
muellaje en los siguientes trminos:
"Empleador, en lo sucesivo denominado agente de
estiba y desestiba o empresario de muellaje: aquel que cumpliendo las
condiciones establecidas en el artculo 3 de este reglamento, contrate a uno o
el Diario Oficial de 16 de abril de 1982, que dicta normas sobre prenda sin
desplazamiento.
La hipoteca naval sobre naves mayores, en
conformidad a lo dispuesto en los artculos 866 y siguientes del Cdigo de
Comercio, debe otorgarse por escritura pblica, debiendo sta inscribirse en el
Registro de Hipotecas, Gravmenes y Prohibiciones de la Direccin General del
Territorio Martimo y de Marina Mercante; no tendr valor alguno sin este requisito
y se tendr como su fecha aquella en que su requerimiento fue registrado en el
Libro Repertorio respectivo.
En cuanto a la constitucin de garantas, cabe
sealar, finalmente, que la constitucin de prenda sobre vehculos motorizados
resulta jurdicamente procedente si se considera que se trata de un bien mueble,
el que conforme a las reglas generales, puede ser objeto de tal garanta. La
prenda sobre vehculos motorizados, normalmente sin desplazamiento, constituye
una prenda especial que deja de ser un contrato real y se convierte en un contrato
solemne, razn por la cual debe constituirse por escritura pblica, la que debe
anotarse al margen de la inscripcin del vehculo en el Registro de Vehculos
Motorizados. Igual situacin acontece con la prenda que recae sobre naves
menores, caso en el cual la garanta debe anotarse al margen de la inscripcin de
la nave en el Registro de Matrcula. Mientras no se practiquen tales anotaciones,
el respectivo contrato de prenda ser inoponible a terceros.
En lo que concierne a la alternativa de las empresas
de muellaje de otorgar a favor de la Inspeccin del Trabajo respectiva una garanta
de fiel cumplimiento de sus obligaciones laborales y previsionales, por los montos
y en la forma establecidos en el artculo 13 del Decreto Supremo 90, contemplada
en la letra c) del artculo 3 del cuerpo legal citado, esto es, mediante boleta
bancaria o pliza de seguro sin liquidador, es preciso sealar que, segn este
Servicio expres en oficio N 1944, de 16 de mayo de 2000, stas son las nicas
formas contempladas por el legislador para dichos fines, de suerte que no resulta
jurdicamente procedente que la garanta consista en un documento distinto de
aquellas.
El oficio citado concluye tambin que para los efectos
de determinar el monto de las garantas a que aluden los artculos 10, 12, 13 y 13
bis del decreto que nos ocupa, debe considerarse slo a los trabajadores
portuarios y no al personal dependiente de las empresas de muellaje que no tiene
este carcter, como es el caso de los gerentes y personal administrativo. Ello toda
vez que el decreto N 90, de 1999, reglamenta las funciones y faenas que
cumplen los trabajadores portuarios, de suerte que resulta inaplicable a quienes
no tienen esta calidad. Resuelve, asimismo, que no resulta jurdicamente
procedente que un tercero constituya las garantas exigidas a las empresas de
muellaje por el referido decreto dado que si se permitiera que un tercero ajeno a
la relacin laboral lo hiciera se desvirtuara el propsito del legislador de contar
con empresas de muellaje serias, solventes y responsables de las obligaciones
laborales y previsionales para con los trabajadores que prestan servicios para
ellas. El mismo oficio agrega que " en cuanto al monto de la garanta exigible a
una empresa de muellaje que renueva su inscripcin en el Registro, acreditando
no haber tenido movimiento en el ao inmediatamente anterior, razones de lgica
y equidad hacen aconsejable la aplicacin, para tales efectos, de lo prevenido en
el artculo 12 del decreto N 48 que nos ocupa".
En relacin con esta materia, cabe hacer presente
que, segn esta Direccin expres en dictamen N 626/43, de 5 de febrero de
1997, la expresin " fiel cumplimiento de las obligaciones previsionales" utilizada
por el cuerpo legal en anlisis envuelve la " ejecucin en forma ntegra y exacta
de la carga previsional impuesta por el legislador, lo que implica declarar y enterar
los descuentos previsionales respectivos dentro de los 10 primeros das del mes
siguiente a aquel en que se devengaron las remuneraciones".
En cuanto al incumplimiento por parte de una
empresa de muellaje de sus obligaciones previsionales, deber distinguirse si se
trata de trabajadores portuarios o de dependientes ajenos al giro portuario, toda
vez que, segn se indicar ms adelante, la agencia de estiba y desestiba no est
obligada a tener un giro nico. En el primer caso, en conformidad a lo prevenido
en el artculo 14 del D.S. N 90,de 1999, del Ministerio del Trabajo y Previsin
Social, " la Inspeccin del Trabajo har efectiva la garanta, previa comprobacin
de los hechos, disponiendo el pago del monto de estos crditos sobre la base que
determine en una resolucin que dictar al efecto". Tratndose, en cambio, de
trabajadores que no tienen la calidad de portuarios, no resulta jurdicamente
procedente hacer efectiva la garanta, debiendo otorgarse el certificado a que
alude la letra c) del artculo 4 del cuerpo legal citado, indicando en l la existencia
de la deuda previsional existente.
Asimismo, el Servicio, mediante oficio N 598, de 26
de febrero de 2002, con el mrito de las disposiciones contenidas en la ley N
19.720, publicada en el Diario Oficial de 7 de abril de 2001, que autoriz a las
instituciones de seguridad social, por una sola vez, para celebrar convenios de
pago por las cotizaciones previsionales adeudadas por los empleadores,
manifest lo siguiente:
"Las cotizaciones previsionales adeudadas materia
de un convenio de pago slo son exigibles en caso que el empleador deje de
pagar dos cuotas del mismo o cualquiera de las cotizaciones devengadas
posteriores a marzo de 2001, lo que autoriza para sostener que no resulta
jurdicamente procedente hacer efectiva la garanta de que se trata en el evento
que el Agente de Muellaje que ha incurrido en incumplimiento de sus obligaciones
previsionales se encuentre acogido a un convenio de pago de las mismas".
El oficio citado agrega que "en la actualidad no existe
autorizacin legal para celebrar convenios de pago por cotizaciones previsionales
adeudadas, de forma que ante tal incumplimiento los Servicios del Trabajo, deben
hacer efectiva la garanta otorgada en conformidad al D.S. N 90, de 1999".
Con respecto al requisito contemplado en la letra f)
del artculo 3 en comento, transcrita en prrafos anteriores, este Servicio resolvi,
mediante dictamen N 1213/55, de 29 de marzo de 2001, que en el caso de las
empresas de muellaje que laboran en diversos puertos del pas, debe
considerarse separadamente las multas que se les hubieren impuesto en cada
uno de los puertos en que desarrollan sus actividades y no la totalidad de las
sanciones cursadas a la empresa. Ello teniendo presente que los puertos chilenos
funcionan en condiciones operativas, tecnolgicas y climticas muy diversas, lo
que hace necesario eliminar la eventual desigualdad en que se encontraran las
empresas de muellaje que operan en distintos puertos, frente a las que lo hacen
en uno slo, situacin que resultara contraria al principio de igualdad ante la ley
consagrado en el artculo 19 N 3 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Dicho principio hace indispensable otorgar el mismo tratamiento a las empresas
de muellaje que laboran en los diversos puertos del pas.
El dictamen citado ratifica que para los efectos de
que se trata debe considerarse slo las multas que se encuentren ejecutoriadas,
toda vez que mientras no se encuentren a firme, son susceptibles de ser
modificadas por la va administrativa o judicial.
En lo relativo a las empresas de muellaje, es del
caso referirse a las sanciones que los Servicios del Trabajo deben aplicarles en
caso de diversas situaciones infraccionales:
a) Por no cumplimiento de los requisitos exigidos por
el artculo 3 en estudio: suspensin, sin ms trmite, del Registro de Empresas
de Muellaje, que, en conformidad a lo prevenido en el artculo 2, las habilita para
desempearse como tales, por lo que, durante el perodo de suspensin y
mientras sta dure, el agente estar inhabilitado para el ejercicio de sus
actividades como tal. Si la suspensin se extendiere por ms de seis meses, la
empresa de muellaje ser eliminada del mencionado Registro.
b) Por infraccin a lo dispuesto en el Decreto 90, del
Ministerio del Trabajo y Previsin Social, de 1999, que nos ocupa, de acuerdo a lo
previsto por el artculo 29 del mismo cuerpo legal: multa a beneficio fiscal de cinco
a veinticinco unidades tributarias mensuales, que se duplicar en caso de
reincidencia, todo ello de conformidad a lo dispuesto por el artculo 145 del Cdigo
del Trabajo. Sin perjuicio de lo anterior, en caso de suplantacin de un trabajador
portuario para efectos de control de acceso a los puertos y recintos portuarios,
ste ser sancionado en la forma contemplada en el artculo 214 del Cdigo
Penal, esto es, con presidio menor en su grado mnimo, vale decir, de 61 a 540
das.
7.3. Giro.