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Ley N 23.737
Comentada y anotada
EDICION DIGITAL
AVISO LEGAL
La presente edicin digital fue realizada en base a la
versin impresa del texto y no constituye la obra
completa. Se permite su libre distribucin a titulo
gratuito, sin modificaciones y con expresa cita de la
fuente. Ante cualquier infraccin a los trminos
establecidos para su distribucin, por favor, contactar a
los autores: www.facebook.com/lucasalberto.bianco
PALABRAS PRELIMINARES
Por una cuestin de honestidad es mi deber decir desde donde hablo y escribo
estas lneas. Por ello aclaro que hace algunos aos me desempeo como
abogado defensor en causas penales, con una gran inclinacin -que no llega a
la exclusividad- a los procesos de violacin a la ley de estupefacientes. Desde
ese lugar escribo estas lneas. Y es desde ese lugar donde digo que en los
procesos de trfico de estupefacientes, si bien es importante tener un profundo
conocimiento de la ley 23.737, ello no es lo principal a la hora de actuar como
defensor en este tipo de causas. Para llegar a buen puerto en esas causas -es
decir, llegar a la libertad y absolucin del defendido- es indispensable un
manejo de excelencia de los otros dos pilares de la defensa penal: prueba y
procedimiento.
Tengamos presente que en nuestro pas los encargados de investigar un delito
son los representantes del Ministerio Pblico Fiscal, los fiscales, personas que
han estudiado Derecho, han estudiado normas en su paso por la Universidad y
no cmo investigar un delito. Y que en su tarea, cuentan con la asistencia de la
polica "en funcin judicial"; una polica que a la hora de desarrollar su tarea
deja bastante que desear. Esto hace que en el marco de una investigacin
penal por trafico de estupefacientes se cometan muchsimos errores, errores
que uno al actuar como defensa tcnica de un imputado debe advertir y
plantear la consecuente nulidad, no solo en favor de nuestro defendido, sino
del ordenamiento jurdico todo, ya que la observancia de la ley debe concernirle
a cualquier ciudadano. El debido control de la prueba y el procedimiento
garantizan al defendido una defensa tcnica de excelencia.
No obstante, estaramos faltando a nuestra labor si desconociramos el
aspecto normativo de la defensa penal. Para ello es que escribimos el
presente. Un desarrollo del articulado de la ley 23.737, con jurisprudencia para
ilustrar como aplican la misma los distintos rganos jurisdiccionales.
Espero les sirva de herramienta de trabajo a los colegas que tengan que actuar
como defensores en causas de narcotrfico.
Quiero agradecer especialmente Roco Ferreyra -sin cuya dedicacin el
presente nunca habra visto la luz- y a la gente del Centro de Estudios Jurdicos
y Sociales Arturo Sampay, por haber confiado en nosotros para hacer este
trabajo.
Lucas Alberto Bianco
PALABRAS PRELIMINARES II
La tarea de todos los operadores jurdicos, puede resumirse en la promocin
de la estricta aplicacin de la ley, teniendo como premisa -sin hesitacin
alguna- la Constitucin Nacional y los Tratados Internacionales receptados en
ella. Solo as se puede procurar legalidad, equidad, razonabilidad -y por sobre
todas las cosas- el Derecho. En este oriente, es hacia donde apuntamos con
este trabajo, por cuanto, no pocas veces se pretende obtener legalidad
incurriendo para ello, en ilegalidad, all en donde el fin justifica los medios, se
violan derechos y garantas al amparo de nuestro ordenamiento normativo, Ps
de nullit sans grief, creemos que tres puntales apontocan el ejercicio del
derecho, especialmente en este neurlgico punto referente a la ley 23737. El
conocimiento pleno de la misma, su aplicacin normativa estricta, y
primordialmente, los fines sociales para los cuales fue creada. Quien tenga la
certeza jurdica de estos puntos podr decir sin lugar a dudas que conseguir
consolidar los fines de la justicia. Nuestro humilde trabajo apunta y, ergo,
creemos contribuir a ello.
Mi sincero reconocimiento tambin para Roco Ferreira por su colaboracin y al
Centro de Estudios Jurdicos y Sociales Arturo Sampay por su apoyo al
presente.
Ricardo Alberto Castro
Artculo 1 Reemplazase el artculo 204 del Cdigo Penal por el siguiente texto:
Artculo 204: Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que estando
autorizado para la venta de sustancias medicinales, las suministrare en especie, calidad
o cantidad no correspondiente a la receta mdica o diversa de la declarada o convenida,
o sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las
reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito.
La accin tpica consiste en proveer medicamentos de manera indebida. El hecho queda
configurado en dos supuestos. El primero de ellos se presenta al suministrar la sustancia
medicinal diferente en especie (variando las condiciones que caracterizan a una cosa y la
distinguen de las otras del mismo gnero) en la calidad (las cualidades de una cosa o los
efectos que produce, como as tambin pudiendo consistir en la pureza o modo de actuar)
o bien en la cantidad (la dosis o proporcin). Estos tres elementos deben variar con relacin a
la receta mdica o ser diversos de la declarada o convenida.
El otro supuesto quedar consumado cuando el suministro en especie, calidad o cantidad, se
haga sin la presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que segn las
reglamentaciones vigentes no pueden ser comercializados sin ese requisito.
Ntese que no es requisito que se trate de una venta; la entrega podra ser a titulo gratuito y la
conducta tambin quedara subsumida en el tipo. Para poder ser autor del presente se requiere
tener autorizacin para vender medicamentos (ver ley 17.565).
En el art. 204 del Cd. Penal de la Nacin se sanciona a quien estando autorizado para la
venta de sustancias medicinales, las suministraresin la presentacin y archivo de la receta de
aquellos productos que, segn las reglamentaciones vigentes, no pueden ser comercializados
sin ese requisito.
Al respecto, se ha explicado que se trata de suministrar sin receta, esto es entregar el
medicamento sin la presentacin u archivo de la receta de aquellos productos que segn las
reglamentaciones no pueden ser comercializados sin ese requisito. Es un suministro irregular
que abarca el incumplimiento de la obligacin impuesta reglamentariamente como es el archivo
de la receta (D' Alessio, Andrs Jos, Cdigo Penal de la Nacin comentado y anotado, Ed.
La Ley, Buenos Aires, 2009, tomo II, pg.990).
La accin tpica, entonces, consiste en suministrar, es decir, vender, expender o entregar, en
las condiciones establecidas incumpliendo la norma que exige la recepcin y, en algunos
casos, el archivo de la prescripcin mdica correspondiente-, una sustancia medicinal autentica
que no haya sido objeto de adulteracin o envenamiento, ni resulte peligrosa para la salud-.
Cabe recordar que en tanto prima facie resulten conducentes a la investigacin, las citas
referidas por el imputado en su indagatoria deben ser evacuadas por el rgano (Cmara
Nacional de Casacin Penal, Sala A, 15/5/98, Siciliano, S. P:) (Navarro, Guillermo Rafael y
Daray, Roberto Ral, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Hammurabi, Buenos Aires, 1999,
tomo II, pg. 838).
(CNCrim.Correc.Fed., Sala I, Causa 44.197, Reg. 854, J.11, S. 21, 7/09/2010, Ragazzon).
Art. 2 Incorporase como artculo 204 bis del Cdigo Penal el siguiente texto:
Artculo 204 bis: Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por
negligencia, la pena ser de multa de trescientos australes a seis mil australes.
El artculo prev pena de multa para quien negligentemente realiza la conducta tpica reprimida
en el articulo anterior, es decir, la entrega indebida de sustancias medicas por parte de quien
esta autorizado para hacerlo.
Seala Fontn Ballestra que acta con negligencia quien por falta de precaucin o indiferencia
efecta un suministro en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la receta mdica o
diferente a la declarada o convenida o sin recibir y archivar aquel elemento cuando
reglamentariamente era exigible.
Art. 3 Incorporase como artculo 204 ter del Cdigo Penal el siguiente texto:
Artculo 204 ter: Ser reprimido con multa de seiscientos australes a doce mil australes
el que teniendo a su cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un
establecimiento destinado al expendio de medicamentos, omitiere cumplir con los
En el caso del inciso a), cuando por la escasa cantidad sembrada o cultivada y dems
circunstancias, surja inequvocamente que ella est destinada a obtener estupefacientes
para consumo personal, la pena ser de un mes a dos aos de prisin y sern aplicables
los artculos 17, 18 y 21. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 24.424 B.O.
9/1/1995)
En el caso del inciso e) del presente artculo, cuando la entrega, suministro o facilitacin
fuere ocasional y a ttulo gratuito y por su escasa cantidad y dems circunstancias,
surgiere inequvocamente que es para uso personal de quien lo recepta, la pena ser de
SEIS (6) meses a TRES (3) aos de prisin y, si correspondiere, sern aplicables los
artculos 17, 18 y 21. (Prrafo incorporado por art. 1 de la Ley N 26.052 B.O. 31/8/2005)
El presente artculo recoge distintas acciones que debern siempre ser ejecutadas, segn el
primer prrafo sin autorizacin o con destino ilegtimo para ser tpicas; sin autorizacin
aquellas realizadas fuera de lo previsto en el artculo 44 de esta normativa. Sern tpicas
(destino ilegtimo) las realizadas con autorizacin pero con la finalidad de ingresar al circuito
ilegal de sustancias prohibidas. Esto es, que todas las acciones del artculo 5 de la presente ley
sern tpicas al ser realizadas con vinculacin en el trfico de drogas. (Cmara Federal, de San
Martn, 4/12/90, Nisignano, Humberto O, La ley 1991-D-68; D.J., 1991-2-666)
Inciso a)
Aqu las acciones tpicas sembrar, cultivar o guardar, tienen como requisitos tpicos, en primer
lugar que sea para producir estupefacientes, esto es, que se encuentren en el listado del
decreto 1095/96 (modificado por el 1161/00).Para que pueda tipificarse la guarda de semillas
utilizables, debern tenerse en cuanta los cuidados realizados para su almacenamiento y que
pueda comprobarse que eran semillas factibles de ser germinadas.
Inciso b)
Aqu las acciones tpicas, son aquellas destinadas a obtener las sustancias contenidas en el
decreto 1095/96 (modificado por el 1161/00).
Inciso c)
Aqu la accin tpica es comerciar, (con estupefacientes o con materias primas) por lo que es
esencial el nimo de lucro; ser tpico tambin la tenencia con esa finalidad, que deber
probarse ya que si no sera un hecho descripto por el artculo 14 de esta ley. En las dems
acciones descriptas (distribuya, o d en pago, o almacene o transporte) encontramos hechos
inescindibles del acto de comercio, por lo que el nimo de lucro es requisito en las mismas del
mismo modo. De lo contrario, sern materia de otros artculos de la presente.
Esta Cmara tiene dicho que el delito de comercio de estupefacientes, en las mltiples
modalidades establecidas por el artculo 5, inc. "C", de la ley 23.737, requiere la acreditacin
de la ultraintencin del sujeto activo que posee sustancias estupefacientes. As, y al no
contarse con elementos de conviccin que avalen tal extremo, la conducta ilcita no queda
comprendida dentro del tipo legal citado.
CARDENAS, Ricardo s/ nulidad y procesamiento Causa nro. 28.598
Interlocutorio - CAMARA NAC. DE APELAC. EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL FEDERAL. 29/5/1997.
Inciso d)
Las acciones aqu descriptas son analizadas supra, modificndose solamente el objeto
comerciado (plantas o sus semillas, utilizables para producir estupefacientes)
Inciso e)
Las acciones tpicas en este inciso son aquellas en las que se provee de estupefacientes a
otro, a ttulo oneroso. Debern aqu, ser probados ambos extremos, para no caer en un
supuesto de comercializacin del inc. c. Parece aqu el legislador, ampliar las acciones con la
finalidad de mejorar el espectro de proteccin de aquellos a los que las sustancias prohibidas
pueden llegar.
Por esto mismo, se prev la pena (atenuada) de la misma accin realizada a ttulo gratuito. Se
persigue con este inciso, no tanto la comercializacin de sustancias prohibidas si no las vas de
acceso a las mismas.
Agravante: fundamentado por la habilitacin especial del poder pblico y el abuso que de la
misma ha hecho con destino ilegtimo. Es una ejecucin de la proteccin que el Estado debe
ejercer en el mbito de la salud pblica y la actividad qumico-farmacolgica.
El ltimo prrafo prev un atenuante para los casos en que se desprenda del hecho, la
finalidad nica del consumo personal, vindose amparado por el mbito legal de la
autodeterminacin y a su vez, estableciendo su tratamiento por los artculos 17, 18 y 21.
Del anlisis del art. 5 se desprende que lo que se busca sancionar tanto la guarda sin
autorizacin como la que tenga un destino ilegitimo. No se busca punir nicamente al que
tenga conocimiento del destino, sino que tambin se persigue al que sin autorizacin proceda:
o a la guarde de semillas utilizables para producir estupefacientes (inciso a), o a la produccin
de estupefacientes (inciso b), o al comercio de estupefacientes (inciso c), o comercie con
plantas o semillas (inciso d), o entregue a otro estupefacientes a titulo oneroso (inciso e), etc.
Ello as, puesto que la conjuncin disyuntiva o, sirve para denotar diferencia, separacin o
alternativa entre dos o mas cosas o ideas.
El contenido del dolo en la figura en examen esta referido a la guarda de semillas cuando el
autor sebe que carece de autorizacin u obra con destino ilegitimo, y adems con el
conocimiento de la calidad de las semillas, en punto a su aptitud para producir estupefacientes,
sin que resulte de su letra ni de su espritu la exigencia de otro elemento intencional.
La punicin de que se trata no esta relacionada ni con la introduccin en el circuito de la
comercializacin (modalidad que en todo caso se encuentra prevista en otra disposicin, inciso
d) ni tampoco con la cantidad. La figura contempla solo la cantidad de semillas al menos
dos, por el sustantivo empleado en plural- con posibilidades germinativas tiene encuadre en
ella.
De ah se deduce el peligro que para la salud pblica representan, pues de cada una de las
semillas germinadas se genera la posibilidad de una planta. as, el legislador tuvo en mira que
la guarda de semillas sin autorizacin o con destino ilegitimo constituye un delito de peligro
para ese bien jurdico que quiso proteger, bastando para satisfacer el elemento subjetivo del
tipo que el autor simplemente sepa que guarda, en infraccin a la ley, semillas idneas para la
produccin de estupefacientes.
Con ello, se advierte sin dificultad que fueron incluidos en la ley de estupefacientes, tanto los
tipos penales complejos que requieren que la accin adems se encuentre vinculada con algn
destino o finalidad posterior, como aquellos de simple composicin, entre los que cabe incluir el
que nos ocupa.
Considero que la conducta que se tuvo por probada y que, en parte, constituyo el objeto del
proceso encuadra en las previsiones del inciso a), correctamente reprochable conforme la
prohibicin contenida en esa norma y agotada con la verificacin de los elementos fcticos
producidos en el juicio, sin que sea menester la ocurrencia de ninguna otra condicin objetiva
no inferida por ley, ni tampoco acaecida en los sucesos. (Del dictamen del Procurador Fiscal).
Que el recurso extraordinario, cuya denegacin origina esta queja, es inadmisible (Art. 280 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin). (Del voto de la mayora)
(CSJN, 15/04/2004, B. 4143. XXXVIII, Blue, Nicols Ricardo y Cartagena, Juan Manuel s/
causa n 4052).
La cantidad de droga cuya tenencia se les enrostra al procesado, evaluada de manera conjunta
con la forma en que estaba acondicionada, la cantidad de dinero incautado y el contenido de
las escuchas conforman el cuadro de certeza que conlleva a afirmar, con el grado de
probabilidad positiva requerido en esta etapa del proceso, la concurrencia de la ultraintencin
de comercializar la sustancia estupefaciente exigida por el tipo penal en cuestin (art. 5, inc. c
de la ley 23.737).
(CNApel.Crim.Correc.Fed., Capital Federal, 7/9/2010, Sala 2, Sayegh, Hernn Claudio s/
procesamiento y prisin preventiva).
En el segundo prrafo se tipifica la misma accin que en el primero, aplicando una pena menos
gravosa si de la poca cantidad se desprende la falta de intencin de comercializarlos.
Por ltimo el legislador prev adems la pena de inhabilitacin para los sujetos actuantes que
cuenten con autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico.
Las multas establecidas (en toda la normativa salvo los especificados a continuacin) debern
actualizarse segn Ley 23.975 de 1991 cuyo artculo 1 dice: Los montos de las penas de multa
establecidas en la Ley 23.737 se aumentarn a la cantidad que resulte de multiplicar por 375
los mnimos y mximos, excepto los fijados en los artculos 2 y 3 de la misma.
Art. 7 Ser reprimido con reclusin o prisin de ocho a veinte aos y multa de treinta
mil a novecientos mil australes, el que organice o financie cualquiera de las actividades
ilcitas a que se refieren los artculos 5 y 6 precedentes.
El artculo reprime a los organizadores de las actividades reprimidas por esta ley (produccin
de estupefacientes, venta de estupefacientes, etc) y a aquellos que financian dichas
actividades.
Se ha sostenido que el articulo alude "al que organiza entendindose por tal a quien crea la
manera de llevar adelante la actividad delictiva, o la financia con frecuentes aportes
econmicos para solventarla misma" [ Camara Federal de Casacion Penal. Causa n 6658 Flores Castillo, Fernando y otros s/recurso de casacin - Sala III C.N.C.P. - REGISTRO NRO.
1894/11 ].
Segn la Real Academia Espaola, organizar es "establecer o reformar algo para lograr un fin,
coordinando las personas y los medios adecuados", mientras que financiar es "aportar el dinero
necesario para una empresa", "sufragar los gastos de una actividad, de una obra, etc.".
Al respecto se ha dicho: el cuadro probatorio referenciado permite homologar la calificacin
legal asignada al accionar de Ibarra Ramrez en los trminos del artculo 7 de la Ley 23.373,
que prev la figura del organizador o financista, mxime si se considera el grado de
provisoriedad que reviste a esta altura del proceso. En efecto, tal como indic el Juez de grado,
adems de su intervencin directa en actos concretos de obtencin, distribucin y
comercializacin, fue evidente el rol que cumpli direccionando aspectos sustanciales para el
trfico en s. Dice la doctrina: Financiar es sufragar los gastos de una actividad, en el caso, los
actos de trfico penados en los artculos 5 y 6. Es proporcionar el capital o los recursos
econmicos necesarios para llevarlos a cabo, es soportar el costo que su comisin demande.[ ]
Organizares armar una estructura funcional que facilite la comisin de estos delitos, proveer,
coordinar los medios necesarios (personas, instrumentos, dinero, etc.) de modo de lograr un
mecanismo eficiente dirigido al logro de la finalidad propuesta. Es disponer y establecer las
diversas condiciones que permitirn el desarrollo de uno o varios hechos: planificar, elegir los
medios tcnicos y humanos, delinear la estrategia operativa. (ver DAlessio, Andrs Jos,
Director, y Divito, Mauro A., Coordinador, en Cdigo Penal de la Nacin, Comentado y
Anotado, 2 Edicin Actualizada y Ampliada, Tomo III, Leyes Especiales Comentadas, Ed. La
Ley, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires, 2009, pg.1054) (C. N 45.858 AIbarra Ramrez,
Isidro Ramn y otros s/ procesamiento, embargo y prisin preventiva. Juzgado N 12 Secretara N 24 - Reg. 808 Poder Judicial de la nacion).
La organizacin de comercio de estupefacientes (arts. 7 y 5 C de la ley 23.737) no
necesariamente requiere para su comprobacin de la presencia de droga en poder de los
organizadores. Es posible concebir numerosas situaciones en las que quienes se dedican a tal
actividad no entran nunca en contacto con los estupefacientes. Para ello, sumado a la
gravedad de la escala penal prevista que implica la detencin preventiva durante el proceso, no
solo no exime de acreditar en forma precisa cual fue la actividad organizativa atribuida, sino por
el contrario, exige suma precaucin en la valoracin de los elementos de conviccin, lo cual no
ha ocurrido en el caso que nos ocupa, en que los imputados tampoco han perdido ser
vinculados a ninguna operacin comercial de estupefacientes ni a su tenencia.
(CNCrim.Correc.Fed., 19/12/1996, Causa nro. 28.217, Reg. Nro. 1119 j. 8 S. 16, Jonson, I y
otros s/infr. Ley 23.737).
Surge el carcter de organizador, de una actividad ilcita, segn los trminos del art. 7 de la ley
23.737, por los contactos con personas que le proveeran del material estupefaciente, como as
tambin con potenciales compradores y con quienes se dedicaban a su transporte, mas aun
cuando uno de ellos manifest su intencin de no trabajar mas para el imputado y desarrollado
por el imputado. En este sentido se puede establecer que este era quien financiaba la actividad
ilcita, siempre con el grado de probabilidad inherente a la etapa del sumario, pues era quien,
en reiteradas oportunidades, se encargaba de adquirir los pasajes y solventar todos los gastos
que tal actividad generaba.
(CNCrim.Correc.Fed., Sala I 9/3/2000, Causa 31615, Reg. 108 J. 4 S 8, Bossa, Marcelo).
Este tribunal ha sostenido en reiteradas oportunidades que la escucha telefnica, es una
medida legtima y de indudable idoneidad para lograr avances en el marcote la instruccin, sin
embargo carece de valor ineludiblemente, su corroboracin por medio de otros elementos
convictivos, as como una clara vinculacin con ellos.
(CNCrim.Correc.Fed., Sala I, 06/04/2000, Causa 31677, Incidente de Apelacin en Autos:
Torrezz de Bentez, Clara Noem y otros por infraccin Ley 23.737).
Art. 8 Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a quince aos y multa de seis mil
a trescientos mil australes e inhabilitacin especial de cinco a doce aos, el que estando
autorizado para la produccin, fabricacin, extraccin, preparacin, importacin,
exportacin, distribucin o venta de estupefacientes los tuviese en cantidades distintas
de las autorizadas; o prepare o emplee compuestos naturales, sintticos u oficinales que
oculten o disimulen sustancias estupefacientes; y a que aplicare, entregare, o vendiere
estupefacientes sin receta mdica o en cantidades mayores a las recetadas.
El presente artculo contiene mltiples acciones, que pueden resumirse en tres modos de
realizar el trfico ilcito de estupefacientes ejecutados siempre por sujetos autorizados, que
cumplen los requisitos del artculo 44 de esta ley.
En la primera parte la conducta tpica es la de aquellos sujetos que se excedan en la cantidad
declarada legalmente. Pasando este exceso a formar parte del circuito ilegal de sustancias.
La segunda conducta descripta son acciones que tengan por finalidad evadir el control
necesario, estipulado por el artculo 44, preparando una sustancia lcita con la finalidad de
esconder en ella una ilcita.
Por ltimo, se tipifica aqu la facilitacin por diversos medios, de sustancias ilcitas, a otros
individuos, como parte del trfico de sustancias. Estas acciones descriptas se repiten en el
artculo posterior y all se explican especficamente. La diferencia importante entre el presente
artculo y el siguiente es el sujeto especfico requerido en su tipificacin.
La actividad desplegada por los seis procesados configura el delito de introduccin de
estupefacientes; no correspondiendo la agravacin de la pena prevista por el art. 8 inc c) ley
citada, por cuanto el requisito de que la intervencin de tres o mas personas sea organizado
no est comprobado, por no surgir de las actuaciones.
Por otra parte la exigencia de que se trata de 3 o mas personas organizadas, requiere un
mnimo de estructuracin asociativa aunque no llegue a constituir la sociedad ilcita del art 210
del C.P.
(CNApel.Crim.Correc., Capital Federal, Sala 04, 8/3/1983, Uriona Cspedes, M. s/
Estupefacientes introduccin al pas).
Art. 9 Ser reprimido con prisin de dos a seis aos y multa de tres mil a cincuenta
mil australes e inhabilitacin especial de uno a cinco aos, el mdico u otro profesional
autorizado para recetar, que prescribiera, suministrare o entregare Estupefacientes fuera
de los casos que indica la teraputica o en dosis mayores de las necesarias. Si lo hiciera
con destino ilegtimo la pena de reclusin o prisin ser de cuatro a quince aos.
El presente artculo tipifica la conducta del sujeto cuya profesin habilita a recetar, prescribir,
suministrar y entregar sustancias que por sus caractersticas pueden llegar a formar parte del
listado que conforma el decreto 1095/96 (modificado por el 1161/00) que establece las
sustancias y qumicos alcanzados por el artculo 44de este ordenamiento jurdico.
El elemento de mdico u otro profesionaly las acciones tpicas, lo diferencian del artculo 5
inc. 6 con el que comparte algn paralelismo, en su ltimo prrafo, debindose prestar
entonces, especial atencin en el sujeto que ejecuta la accin, ya que entregar y suministrar
corresponden a ambos artculos.
Los requisitos tpicos fuera de los casos que indica la teraputica o en dosis mayores de las
necesarias debern ser establecidos por peritos mdicos o de profesin similar a fin de
establecer el quantum de las dosis punibles en cada caso.
Respecto de el destino ilegitimo como requisito para el agravante en la pena, se requiere
querecetar, que prescribiera, suministrare o entregare sea realizado con la finalidad de que la
sustancia en cuestin entre en el circuito ilegal, se entiende entonces, que la accin deber
estar acompaada de indicios que puedan volcarse en tal suposicin excediendo la mera
ejecucin de las acciones tpicas.
La figura prevista en el art.9 de la ley 23.737 tipifica como delito la conducta de los mdicos o
profesionales para recetar, que prescribieran, suministren o entregasen estupefacientes fuera
de los casos que indica la teraputica y en dosis mayores de las necesarias. A su vez en el art.
40 establece que el trmino estupefacientes comprende los estupefacientes, psicotrpicos y
dems sustancias susceptibles de producir dependencia fsica o psquica que se incluyan en
las listas que se elaboren y actualicen peridicamente por decreto del Poder Ejecutivo
Nacional.
Conforme el texto del decreto 722/91 son considerados estupefacientes a los fines del art. 77
del C.P., los productos establecidos en la lista anexa. all figuran la codena, la etilmorfina y la
hidrocodona.
Estn presentes tambin en las listas que acompaan a la ley nacional sobre estupefacientes
n 17.818 a la que la Provincia de Tierra del Fuego adhiri por ley n305 (BOP 2/8/96.
Ahora bien, es de sealar que lo que la normativa referida exige es la inclusin en las listas
anexas de los principios activos, pues tiene dicho la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
que pretender que el legislador debe individualizar previamente todas las combinaciones
posibles de un estupefaciente tornara inoperante el sistema punitivo de estas normas, ya que
burlarlo, bastara, mezclar la droga con cualquier otra sustancia (conf. Fallos 305:2217 y
304:260). Siguiendo esa lnea, la Sala I de la CNCP afirmo que La inclusin como principio
activo de los estupefacientes hidrocodona en especialidad medicinal Aseptobron Unicap-,
como as tambin de las sustancias psicotrpicas citadas en las listas a las que hace
referencia el art 77 del C.P. (anexa a la ley 23.737), y su existencia en el preparado en los
frmacos en cuestin, constituyen elementos suficientes para que estos sean susceptibles de
ser calificados como estupefacientes en los trminos de la norma legal citada (conf. c. n 2545,
reg. 3306, rta. El 11/2/00).
Establecido el carcter de estupefacientes de las drogas y sus efectos, tenemos tambin por
acreditado que la medicacin resulto en el caso excesiva y fuera de la teraputica.
Coincidimos con la defensa y con los propios imputados en que para establecer ese aspecto
corresponde tener en consideracin una serie de variables que se le presentan al profesional
quien es el que, luego de analizarlas, establece cul es la dosis que corresponde administrar al
paciente. En este sentido somos respetuosos de lo que ambos profesionales han denominado
como acto medico. Entre estas variable4s deben ponderarse la patologa del enfermo, los
recursos que ofrece la ciencia, los beneficios de la administraron y a su vez los riesgos que la
medicacin presenta como efectos secundarios o perjudiciales, la respuesta al tratamiento que
se da en cada caso, etc.
Siguiendo esta lnea atacaron las apreciaciones del medico del Cuerpo Mdico Forense, pues
segn sostienen, no incluyo en su anlisis, la variable que importa el paciente y su historia
clnica.
Efectuada la introduccin, consideramos que en alguna medida la conviccin que brinda el
informe del Dr. Chevarlzk debe valorarse junto con el anlisis de los hechos de prescripcin
que efectivamente el Tribunal ha tenido por probados, conforme se seal anteriormente.
Vase que el informe concluye que las cantidades que figuran en las recetas de los
medicamentos investigados exceden ampliamente las cantidades usuales para el tipo de
patologa sencilla que se declara, en particular teniendo en cuenta los efectos psicotrpicos y
potencialmente adictivos que presentan dichos productos medicinales.
En esa lnea se ha sostenido por las defensas que confortando el periodo transcurrido entre
una prescripcin y otra y atendiendo las dosis mximas autorizadas por medicamento, no
habra habido exceso.
El razonamiento resulta simplista y alejado de las mismas pautas de acto medico de
prescripcin no resulta de un acto matemtico, sino de la evolucin de todo el cuadro que se
presenta. ha sido, por otra parte, lo que ambos mdicos alegaron.
Con sustento en la evaluacin conjunta de los elementos de juicio y conforme las reglas de l
sana crtica entendemos, que ambos profesionales mdicos prescribieron frmacos
considerados estupefacientes en dosis excesivas para lo que indicaba la teraputica, frente a
los casos que se les presentaban.
Para poder establecer si se actu dentro o fuera de los casos que indica la teraputica o si
hubo exceso, debe contarse con el dictamen de peritos o informes acadmicos, el marco que
prescribe la farmacologa, lo que indica la experiencia en general, el sentido de la
responsabilidad profesional y las pautas legales que ofrecen aquellos ordenamientos que
limitan el proceder en la materia. La valoracin se har siempre segn las reglas de la sana
crtica y la experiencia.
El acto medico aparece efectivamente en el centro de la escena como estudio previo de las
caractersticas del paciente y acorde con ese estudio la determinacin especifica del modo de
actuar y el tratamiento que se presenta como el mas viable frente a las alternativas de la
ciencia. El control de la evolucin resulta tambin esencial.
De ah la importancia de las historias clnicas, documento resultante de la relacin mdicoenfermo, no como mera trascripcin de datos suministrados por el paciente, sino como el
resultado de un proceso de la salud, que concluye con la formulacin de un juicio diagnostico y
pronostico y con una prescripcin teraputica (conf. obra citada pg. 81).
Ha ocurrido este proceso es estos casos?, Hubo conocimiento suficiente del paciente?,
Hubo control antes, durante y despus de indicar la medicacin?.
La Dra. O.M.N. prescribi los medicamentos Aseptobron Unicap, Dioxina y Dolofrix Forte a la
paciente A.L.. Lo hizo en cantidades importantes las recetas generalmente eran por dos
envases- ; en reiteradas ocasiones; con una frecuencia semanal al menos en algn periodo.
Frente a esta conducta de la profesional, las patologas referidas y evaluadas oportunamente
por el mdico de la Justicia Nacional en su informe, fueron calificadas de sencillas: gripes,
jaquecas y problemas respiratorios. Cuando declaro testimonialmente en el debate reconoci
haber sido atendida por la Dra. N. y actualmente ser paciente del Dr. Q.. Que no recuerda la
medicacin que le fue indicada. Que la consuma a medias: remitido el dolor suspenda la
ingesta. Por su parte los mdicos no llevaban historias clnicas que puedan ser consultadas
aqu. Sin embargo ninguno manifest otra patologa que el dolor de cabeza sealado y
atencin ginecolgica.
Respecto de este paciente L. V. a quien se le suministraran drogas de las caractersticas de las
que aqu se tratan, nada pueden aportar los profesionales, en orden a estudios previos,
contemporneos o posteriores al tratamiento que permitiesen ponderar que se les presento una
situacin critica, excepcional que justificase apartarse de la forma habitual de prescribir estas
drogas.
No pueden olvidarse aqu otros elementos ms de juicio. Ninguno de los enjuiciados es
especialista en vas respiratorias.
Si como dicen hacan clnica medica de guardia, de tratarse de cuadros severos como tan slo
ellos anuncian, no hubiera correspondido la consulta con especialistas?. Un especialista en
vas respiratorias no hubiera resultado ms apropiado que la administracin de derivados del
opio, con las contraindicaciones generadoras de adiccin que poseen?.
La ciencia mdica admite, conforme sealan los autores, la posibilidad de sobredosificar.
Ejemplifican con el caso de enfermos terminales con cuadros dolorosos intensos. Frente a la
ineficacia de otras drogas, los derivados del opio aparecen como recurso posible (conf. Las
Bases Farmacolgicas de la teraputica, pag. 491)
La historia clnica y el propio paciente se convierten en salvaguarda el profesional mdico en
tanto aportan los elementos objetivos de la tipicidad de la figura del art. 9 de la ley 23.737.
Aspecto subjetivo: verificada la concurrencia de todos los elementos de la tipicidad
objetiva y frente a la conducta desplegada por los imputados, entendemos que han
actuado dolosamente. Por su carcter de profesionales de la medicina, conocan que
se trataba de drogas derivadas del opio y por ende que los tres medicamentos posean
potencial capacidad para causar adiccin.
No han recetado en algn caso aislado, sino que por el contrario, lo han hecho con especial
asiduidad, lo que autoriza a descartar un obrar negligente o producto de algn vicio en el
conocimiento de lo que hacan.
Por ultimo, de acuerdo con el art. 18 de la ley 17.818 (similar rgimen prev la ley 19.303), no
son hbiles para el expendio de recetas que superen una teraputica de 10 das de
tratamiento.
A su vez, el Art.19 establece las formalidades que deben seguirse para la prescripcin de
sobredosis.
Frente a esa limitacin, la utilizacin de distintos nombres de pacientes o el fraccionamiento en
ms de una receta el mismo da, aparece como una muestra ms de que el exceso se conoca
y ocultaba.
En otro orden, tiene dicho la doctrina y adherimos a ella, que el delito consuma con la sola
entrega de la receta ilegalmente extendida por el mdico, siendo penalmente irrelevante la
ingesta del estupefaciente. Eso es as porque el fin de la accin radica en la redaccin de una
receta que slo puede ser extendida por los mdicos, y los profesionales autorizados para
recetar, razn por la cual, como puede observarse, se trata tambin de un delito especial, por
cuanto los sujetos activos nicamente pueden ser los indicados por la norma. As las cosa, en
estos supuestos el dolo se circunscribe, a la sazn, a la voluntad y conocimientos del
profesional autorizado para recetar, prescribir, suministrar o entregar estupefacientes fuera de
los casos que indica la teraputica o en dosis mayores a las necesarias. Es decir que la rbita
de juzgamiento se refiere siempre al mbito funcional de los sujetos activos y a su ejercicio
profesional. (Los delitos de trfico de estupefacientes, Abel Cornejo, Ed. Ad Hoc 1991, pg.
143).
Los motivos que llevaron a stos profesionales a cometer los hechos juzgados no pueden ser
explicados bajo un mvil lucrativo o dirigido a obtener ganancias a travs de la agresin al bien
jurdico tutelado, la salud pblica. Tampoco el expendio de recetas se hace en una estructura
armada o preordenada al trfico de psicotrpicos, que la agravaran, como ha quedado
entendido al tratar su materialidad y calificacin jurdica asignada.
Interpretamos su voluntad ilcita como resultado de una relacin social con H. quien, producto
de su adiccin, sea de orden impulsivo (que lo llevo a una necesidad inmediata al consumo) o
compulsiva (obsesiva) ms prxima al polo neurtico, entendieron resolver en lo inmediato la
crisis propia su adiccin. (cfr. Marchiori, Hilda, Delito y Personalidad. Criminologa 1, pg. 147,
1ra reimpresin Ed. Crdoba). En el caso, esa relacin social de ambos condenados con el
adicto, no gravita de modo desfavorable ni puede ser entendido como los vnculos personales
a que refiere el art. 41 inc. 2 C.P., que unen al autor con la vctima bajo relaciones de
confianza o amistad.
Por ltimo, las condiciones personales de ambos y la impresin personal que de ellos nos
formamos en el juicio, justifican la aplicacin del mnimo de la escala penal del art. 9 de la ley
23.737; pena de prisin que se deja en suspenso en atencin a la falta de antecedentes y con
la imposicin de las reglas de conducta previstas en el art. 27 bis del CP por el trmino de dos
aos.
(Trib.Oral.Crim.Fed., Tierra del Fuego, 17/06/2004, Causa n127, J Q.F.G. y O.M.N.
s/inf.art.9ley 23.737)
Art. 10. Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a doce aos y multa de tres mil
a cincuenta mil australes el que facilitare, aunque sea a ttulo gratuito, un lugar o
elementos, para que se lleve a cabo alguno de los hechos previstos por los artculos
anteriores. La misma pena se aplicar al que facilitare un lugar para que concurran
personas con el objeto de usar estupefacientes.
En caso que el lugar fuera un local de comercio, se aplicar la accesoria de
inhabilitacin para ejercer el comercio por el tiempo de la condena, la que se elevar al
doble del tiempo de la misma si se tratare de un negocio de diversin.
Durante la sustanciacin del sumario criminal el juez competente podr decretar
preventivamente la clausura del local.
El artculo tipifica la accin de facilitar, para la ejecucin de los hechos previstos en los artculos
precedentes, el acceso a un lugar fsico o elementos necesarios, sin ser necesario el lucro del
sujeto actuante.
En su segundo prrafo el artculo establece la inhabilitacin como pena accesoria para locales
comerciales, duplicando el monto de la misma si se tratare de negocios de diversin, como por
ejemplo, bares o boliches bailables.
El ltimo pargrafo habilita al juez interviniente a clausurar preventivamente el comercio en
cuestin.
Para todo delito doloso se requiere del conocimiento, la intencin y la posibilidad de
comprender el carcter ilcito del hecho, y especficamente la conducta descripta en el art. 10
de la citada ley tiene como fundamento que el sujeto activo allane el camino o facilite el trfico
de estupefacientes.
Tales elementos por ahora no se encuentran acreditados en estos actuados, dado que los
encausados se ampararon en el derecho de negarse a declarar por lo cal se desconocen sus
versiones acerca de los hechos ocurridos, como as{i tambin an de presumir que tenan
conocimiento de la actividad que sus familiares desarrollaban, tal circunstancia es insuficiente
por faltar el aspecto volitivo que requiere el dolo especfico de la figura en cuestin, ya que de
los testimonios brindados por los vecinos, las tares de inteligencia y las escuchas telefnicas
que obran en la causa, solo resultan indicativas de la voluntad de estos imputados en cuanto a
la facilitacin del lugar para esos fines.
(CFed., San Martn, Sala I, Causa n 1826.99, 9/5/2000, Testimonios en causa Surez,
Jos Lus y otros s/inf ley 23.737).
La incautacin de estupefacientes en varias partes de un bar, distribuidos en un bao, en el
mostrador, tubitos plsticos con restos de estupefacientes, sumado al hallazgo entre las ropas
de una camarera de sobrecitos de cocana, permiten encuadrar la conducta en la figura de
facilitacin de lugar para el consumo de estupefacientes.
(CNApel.Crim.Correc.Fed., Capital Federal, 11/1/1994, Causa 10034, Oviedo, Mara y otro s/
Inf. Ley 23.737).
Estupefacientes. facilitacin de lugares o elementos: Alcances
Con relacin al tem en cuestin Terragni expresa: Para ser castigado con la pena prevista por
el art. 10, quien realice esa accin debe concretarla con la mira puesta en que all se lleve a
cabo alguna de tales actividades. No se trata de una infraccin solamente formal, sino que
tiene que estar presente como en todo delito doloso, el conocimiento, la intencin y la
posibilidad de comprender el carcter antisocial del hecho.
(CNApel.Crim.Correc.Fed., Capital Federal, Sala 1, 18/4/1996, Snchez, Sebastin y otros s/
proa. Causa nro.27.264)
Art. 11 Las penas previstas en los artculos precedentes sern aumentadas en un
tercio del mximo a la mitad del mnimo, sin que las mismas puedan exceder el mximo
legal de la especie de pena de que se trate:
a) Si los hechos se cometieren en perjuicio de mujeres embarazadas o de personas
disminuidas psquicamente, o sirvindose de menores de dieciocho aos o sin perjuicio
de stos;
b) Si los hechos se cometieren subrepticiamente o con violencia, intimidacin o engao.
c) Si en los hechos intervinientes tres o ms personas organizadas para cometerlos;
d) Si los hechos se cometieren por un funcionario pblico encargado de la prevencin o
persecucin de los delitos aqu previstos o por un funcionario pblico encargado de la
guarda de presos y en perjuicio de stos;
e) Cuando el delito se cometiere en las inmediaciones o en el interior de un
establecimiento de enseanza, centro asistencial, lugar de detencin, institucin
deportiva, cultural o social o en sitios donde se realicen espectculos o diversiones
pblicos o en otros lugares a los que escolares y estudiantes acudan para realizar
actividades educativas, deportivas o sociales;
f) Si los hechos se cometieren por un docente, educador o empleado de
establecimientos educacionales en general, abusando de sus funciones especficas.
La disposicin prev aumentos de penas para los delitos antes establecidos, aclarndose que
el aumento no puede exceder el mximo legal de la pena en cuestin.
Los supuestos facticos enumerados son muchos y contemplan distinto tipo de situaciones cuyo
factor en comn es la mayor vulnerabilidad de las posibles vctimas, sea esta provocada por las
caractersticas de los sujetos pasivos (inciso a), por el accionar agravado de los sujetos
actuantes (inciso b y c), por la responsabilidad especifica del sujeto activo (incisos d y f) o por el
espacio fsico de mayor vulneracin (inciso e).
Puede verse en el fallo a continuacin citada, que esta vulneracin a los sujetos pasivos, debe
ser probada para que pueda aplicarse esta norma, no basta con la mera cercana fsica de los
lugares o sujetos detallados anteriormente.
ningn testigo pudo visualizar a gente de dichas instituciones comprando drogas, no basta
con la mera verificacin de la cercana del lugar para tener por constatados los extremos
necesarios para la aplicacin de la agravante en cuestin, (Causa nro. 34.602 R. R. C. y L. R.
recurso de casacin defensista- y causa nro. 34.604 Ministerio pblico fiscal s/recurso de
casacin. Sala II del Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires. rta. 19 de
marzo 2009.)
No prospera el agravio de la defensa relativo a la falta de dolo para agravar el ilcito de
comercio de estupefacientes por haber sido cometido en perjuicio de un menor de 18 aos,
previsto por el art. 11, inc. a, de la ley 23.737, ya que el tribunal argument de manera
acabada que una de las ventas se realiz a un menor de 15 aos de edad. (Voto del Dr. David,
adhieren los Dres. Mitchell y Fgoli).
(CNCas.Pen., Capital Federal, [Sumarios relacionados], Sala 2, 15/3/2007, Ramos,
Pedro Ral s/ recurso de casacin).
En efecto, se debe destacar que en autos, se reprocha el art. 11 inciso c de la ley 23.737, que
a diferencia del art. 210 del Cd. Penal que s necesita fines delictivos a largo plazo y niveles
de organizacin para que se configure el ilcito-, la agravante analizada slo busca un cierto
grado se organizacin y un cupo de personas iguales o superiores a tres.
Tal es el caso en estudio, donde el matrimonio Lpez y sus hijos, cuya labor consista entre
otras, en intermediarios para la manipulacin de la droga, recibir el dinero de pago por la tarea
realizada y alquilar los lugares donde se acondicionaba la droga.
tambin se incluye en esta organizacin a Lus Antonio Parra Martnez y Jos Chamorro
Obando quienes intervenan, mediante el pago de dinero, conexin con las denominadas
mulas o camellos, la disponibilidad de los dobles fondos o cuadros metlicos y la
preparacin de las valijas para el transporte de la cocana.
Por otro lado y respecto de Jhon Jairo Arias Espinosa, se desprende que era el que organizaba
al grupo, tal como lo prev el art. 7 del mismo cuerpo legal. Su conducta constitua una actitud
de mando hacia el resto, donde terminaba el alquiler de fincas, realizaba giros de dinero como
parte de pagos y aparentemente llevaba a cabo la organizacin tanto desde esta pas como
desde el exterior.
Por ltimo, en relacin a la tenencia o disponibilidad inmediata del material estupefaciente, se
destaca que el art. 5 inc. c de la ley 23.737, no requieren como elemento tpico la tenencia
en sentido estricto, sino que basta que sea posible el acceso a ella para su comercio.
Respecto a que el encarcelamiento preventivo constituye la excepcin tal como lo sostiene la
defensa-, lo cierto es el anlisis realizado en nada afecta normas constitucionales, ello toda vez
que ste se encuentra en consonancia con lo dispuesto en el cdigo adjetivo, en cuanto regula
el instituto de la excarcelacin y prev de forma explcita los topes legales para denegar la
libertar, cuando en supuestos excepcionales como el presente, los montos de pena posean
mximos superiores a ocho aos y mnimos superior a tres aos de prisin (o bien, en caso de
que no proceda condena de ejecucin condicional).
(CNCrim.Correc.Fed., Sala I, 14/10/2004, C. 36996, Arias Espinosa, Jhon Jairo y otros
s/procesamiento, elDial.com-AA26D7)
Art. 12 Ser reprimido con prisin de dos a seis aos y multa de seiscientos a doce
mil australes:
a) El que preconizare o difundiere pblicamente el uso de estupefacientes, o indujere a
otro a consumirlos;
b) El que usare estupefacientes con ostentacin y trascendencia al pblico.
El delito previsto y penado en el art. 12, inc. a), de la ley 23.737, es un delito de peligro
abstracto en el cual la accin en s constituye un peligro para el bien jurdico, aunque no se
acredite que lo haya corrido efectivamente; se concreta con la mera posibilidad de lesin. La
accin tpica se manifiesta en el mundo exterior pero no trasciende ms all de ella misma,
pues no se requiere una modificacin, alteracin o incidencia en aqul, es decir, un resultado
(Creus, "Derecho Penal - Parte General", ps. 164/165, Bs. As. 1994; Soler, "Derecho Penal
Argentino", t. II, ps. 196/198).
Que para desplegar la conducta tpica que se imputa no resulta imprescindible que se llegue a
la apologa -accin consistente en hacer alabanzas, ponderacin o exaltacin de algo,
presentndolo como meritorio, digno de defensa y aceptacin de todos (Creus, "Derecho
Penal", Parte Especial, tomo 2, p. 127, Bs. As. 1995)- porque el bien jurdico tutelado por la ley
es el resguardo de la salud fsica y moral de la sociedad. Es en virtud de ello que se castigan
las "...conductas que pueden interferir en el derecho que tienen los componentes, de estar
libres del peligro que importan determinadas conductas que puedan influir o estimular a sus
Art. 14 Ser reprimido con prisin de uno a seis aos y multa de trescientos a seis mil
australes el que tuviere en su poder estupefacientes.
La pena ser de un mes a dos aos de prisin cuando, por su escasa cantidad y dems
circunstancias, surgiere inequvocamente que la tenencia es para uso personal.
El artculo reprime la mera tenencia de estupefacientes. Ferrajoli explica que los delitos de
peligro abstracto presumen una punicin de la mera desobediencia formal con una
Para que se configure la conducta prevista en la ley de estupefacientes, art. 14, prr.1, la
sustancia prohibida debe estar bajo la esfera de custodia de una persona y sta debe saber
que la tiene. No basta con que el estupefaciente ingresa en la esfera de custodia personal
(aprehensin real o posibilidad fsica de tomarla sin oposicin) sino, adems, resulta necesario
que quien posea dicha sustancia conozca, o al menos tenga la posibilidad de conocer, que la
tiene.
(CNPE. Sala 3, 18/07/1996, Piazzalle, S.F. s/Tenencia de estupefacientes).
1) La prohibicin que emana del segundo prrafo del art. 14 de la Ley 23.737, habilita, en
principio, una inaceptable intromisin del poder estatal en un terreno que le est expresa y
claramente vedado por la letra del art. 19 de la Constitucin Nacional, que no es otro que el
mbito de intimidad y autodeterminacin moral de las personas, so pretexto de tutelar un
inters general.
(TC0003, La Plata 37722, RSD-264-10 S, 3/3/2010, M., J. s/Recurso de casacin).
Art. 15 La tenencia y el consumo de hojas de coca en su estado natural destinado a la
prctica del coqueo o masticacin, o a su empleo como infusin, no ser considerada
como tenencia o consumo de estupefacientes.
El artculo prev la no punicin de la tenencia y consumo de hojas de coca, fundamentada en
practicas culturales de determinadas zonas de nuestro pas, lo cual representa una importante
aclaracin, ya que de no existir esta disposicin dichas practicas recaeran en figuras tipificadas
en esta ley.
A fs. 29/39 de esta incidencia y a fs. 439/459 del expediente principal, se presentaron como
amicus curiae el Secretario de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos de la Nacin, el Procurador Penitenciario de la Nacin y la Federacin Argentina de
Colectividades. En sendas presentaciones, los citados organismos brindaron un informe
detallado de las costumbres ancestrales, antropolgicas y culturales que promueven en las
personas de nacionalidad boliviana como el caso de Mora Sandi- el consumo de coca. Se
record, asimismo, que segn el art. 15 de la ley 23.737 la tenencia y consumo de hojas de
coca en su estado natural, destinado a la prctica coqueo o masticacin, o a su empleo como
infusin, no ser considerada como tenencia o consumo de estupefacientes. Segn se infiere
de la pieza de fs. 550, apoyada en pautas tcnicas que no han sido controvertidas por ninguna
de las partes del juicio, de los 12 paquetes que conforman un total de 5,400 kg. Se pueden
extraer- luego del proceso qumico de rigor- 13,48 gramos de coca pura, que no es equivalente
a la cocana. Si del mismo informe pericial surge que los adictos toleran ms de 10 gramos
diarios de coca, puede concluirse que con toso el material secuestrado puede extraerse una
cantidad suficiente para slo un da de consumo.
Los nuevos elementos acercados a la causa por sujetos mencionados supra 2.1. y con
posterioridad a la decisin de este Tribunal de fs. 358/367, la nacionalidad boliviana del
imputado que fue hallado con hojas de coca, la nfima cantidad representa el material
secuestrado para transformarlo en cocana, la ausencia en el domicilio allanado de los mltiples
elementos necesarios para llevar adelante dicho procedimiento, la singular circunstancia de el
propio Procurador Penitenciario de la Nacin acompaado por el Secretario de Derechos
Humanos- reclame la liberacin de Irineo Mora Sandi, constituyen un cuadro sobreviviente al
valorado en la anterior intervencin de la Sala que autoriza a revocar el procesamiento
entonces dispuesto.
(CFed.Apel., La Plata, Sala III. 19/04/2007, Exp.. 4347, Incidente de nulidad, elDial.com
AA3D3C).
Art. 16 Cuando el condenado por cualquier delito dependiere fsica o psquicamente
de estupefacientes, el juez impondr, adems de la pena, una medida de seguridad
curativa que consistir en un tratamiento de desintoxicacin y rehabilitacin por el
tiempo necesario a estos fines, y cesar por resolucin judicial, previo dictamen de
peritos que as lo aconsejen.
En los procesos por infraccin a la presente, adems de la pena el juez impone medida de
seguridad curativa, si el penado tiene dependencia a los estupefacientes, que deber probarse
mediante peritos mdicos.
En tal sentido, su art. 16 es claro en cuanto al carcter accesorio de las medidas de seguridad
curativas (adems de la pena), en relacin al condenado por cualquier delito que dependiese
fsica o psquicamente de estupefacientes. De otra parte, el uso de estupefacientes para
facilitar o ejecutar otro delito ha sido contemplado como agravante de la pena (arg. art. 13); de
modo que no le es dado a los jueces sustituir discrecionalmente la sancin que corresponda.
Una interpretacin sistemtica de la misma ley conduce a sostener que conforme a lo previsto
en su art. 20, la aplicacin de la medida curativa exige el dictamen de peritos, que permita a los
jueces distinguir entre el delincuente que hace uso indebido de estupefacientes, y el adicto a
dichas drogas que ingresa al delito (arg. art. 20, ley 23.737). 10 de julio de 2003. CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA. SAN MIGUEL DE TUCUMAN, TUCUMAN - Sala CIVIL Y PENAL -Magistrados: GANDUR BRITO - AREA MAIDANA
del individuo. (Voto del Dr. Tragant). C.N.C.P. - Sala I, "Bentez, Marcelo Jess s/rec. de
casacin", Reg. n 2781, causa n 2259, rta. el 200599. Cmara de Diputados de la
Nacin, Diarios, reunin 61a. del 22/2/89, pg. 7746; reunin 67a. del 29/3/89, pg.
7878;reunin 68a. del 30/3/89, pgs7921/22. Laje Anaya, Justo, "Narcotrfico y Derecho Penal
Argentino", Ed. Crdoba, Crdoba, 1998, pg. 254.
Tiene dicho este Tribunal que, las alternativas establecidas por la ley 23.737 (arts. 17,18 y 21)
en cuanto al delito que se le endilga al justiciable en este proceso tenencia de
estupefacientes para consumo personal, art. 14 2da. Parte de la ley 23.737-, importan una
modificacin al rgimen de ejecucin condicional ante la eventual sustitucin de la peno por
medida de seguridad curativa o educativa, segn el caso, previendo la posibilidad de
suspender al trmite del sumario (1). Sentado cuanto precede y an cuando existan los
antecedentes condenatorios que da cuenta la certificacin de marras, lo cierto es que dada la
presente imputacin (art. 14, parte segunda de la ley 23.737), los procesos previos que registra
el imputado en modo alguno obstan la actual concesin del beneficio liberatorio; habida cuenta
la eventual aplicacin al caso de alguna de las modalidades alternativas sealadas. Inclusive,
frente al tiempo de detencin que registra en este proceso (2 meses) y dada la penalidad que
exhibe la imputacin de marras (1 mes a dos aos), el causante habra cumplido en exceso
intramuros, el mnimo legal de la hipottica sancin que pudiese aplicrsele, circunstancia que
permite razonablemente sostener que en ese caso de obtener la libertad no eludir someterse
a la jurisdiccin. Por todo ello corresponde concederle la excarcelacin.
(1) Cfr.causa n2095 Inc. De excarcelacin de Juan Manuel Fernndez , rta. 15/7/99, reg.
1839 y causa n3728 Acevedo, Guillermo Eduardo s/inf. Ley 23.737, rta. 15/3/05, reg.
3669, ambas de esta Sala y Secretaria.
(CFSM, Sala II, Secretara Penal n2, 7/4/2005, c.521/05, Incidente de excarcelacin de
Mayor, Lus).
Art. 18 En el caso de artculo 14, segundo prrafo, si durante el sumario se acreditase
por semiplena prueba que la tenencia es para uso personal y existen indicios suficientes
a criterio del juez de la responsabilidad del procesado y ste dependiere fsica o
psquicamente de estupefacientes, con su consentimiento, se le aplicar un tratamiento
curativo por el tiempo necesario para su desintoxicacin y rehabilitacin y se
suspender el trmite del sumario.
Acreditado su resultado satisfactorio, se dictar sobreseimiento definitivo. Si
transcurridos dos aos de tratamiento, por falta de colaboracin del procesado no se
obtuvo un grado aceptable de recuperacin, se reanudara el trmite de la causa y, en su
caso, podr aplicrsele la pena y continuar el tratamiento por el tiempo necesario, o
mantener solamente la medida de seguridad.
La disposicin faculta al juez, durante el desarrollo del proceso, es decir, sin ser necesario
llegar a la sentencia, suspender el mismo, y aplicar un tratamiento curativo al procesado. Una
vez acreditado el xito del tratamiento, se dictar el sobreseimiento definitivo. Caso contrario,
se reanuda el tramite del proceso suspendido.
La ley 23.737 no autoriza a eludir discrecionalmente la imposicin de una pena en casos como
el presente, con el solo argumento de su inconveniencia; mxime cuando el mismo Tribunal
tuvo por acreditado el hecho y su autora por el imputado.
Las restantes consideraciones en torno a las circunstancias del hecho y condiciones
personales de su autor, podrn ser atendidas al momento de graduar la sancin, mas son
insuficientes para eliminarla.
La ley citada tipifica como delito la tenencia de sustancias txicas prohibidas para uso personal,
e instrumenta diferentes alternativas para la reaccin del Estado; por lo que frente a esta
hiptesis delictiva, el juzgador cuenta con distintas opciones de marcada finalidad asistencial.
El reemplazo de la pena por una medida de seguridad ha sido previsto en la ley sustancial, con
el objetivo de estimular al condenado por tenencia de estupefacientes para consumo personal
(art. 14, segundo prrafo, ley 23.737), al cumplimiento de medidas curativas o educativas; cuyo
resultado satisfactorio permite al juez sobreseer definitivamente (art. 18, ley 23.737); y an a la
sustitucin de la pena por una medida de seguridad, cuando el procesado por el delito del art.
14 no dependiera fsica o psquicamente de estupefacientes, por tratarse de un principiante o
experimentador (art. 21).
Entiende esta Cmara que si no se dan los supuestos previstos en el art. 18 de la ley 23.737 y
s en cambio concurren en la especie aquellos que habilitan la procedencia del instituto
instaurado por la ley 24.316, resulta de aplicacin este ltimo. Ello por cuanto dicho criterio, sin
alterar el rgimen teraputico estatuido por la ley de estupefacientes, permite dar cabida al
mecanismo genrico de suspensin del juicio a prueba, asegurando la consecucin de los fines
de poltica criminal que inspiran la incorporacin del instituto.
(CNApel.Crim.Correc.Fed., Capital Federal, [Sumarios relacionados], Sala 02, 12/6/1997, Iturri,
Carlos s/ inf. Ley 23.737 Causa nro. 13.396).
Art. 19 La medida de seguridad que comprende el tratamiento de desintoxicacin y
rehabilitacin, prevista en los artculos 16, 17 y 18 se llevar a cabo en establecimientos
adecuados que el tribunal determine de una lista de instituciones bajo conduccin
profesional reconocidas y evaluadas peridicamente, registradas oficialmente y con
autorizacin de habilitacin por la autoridad sanitaria nacional o provincial, quien har
conocer mensualmente la lista actualizada al Poder Judicial, y que ser difundida en
forma pblica.
El tratamiento podr aplicrsele preventivamente al procesado cuando prestare su
consentimiento para ello o cuando existiere peligro de que se dae a s mismo o a los
dems.
El tratamiento estar dirigido por un equipo de tcnicos y comprender los aspectos
mdicos, psiquitricos, psicolgicos, pedaggicos, criminolgicos y de asistencia
social, pudiendo ejecutarse en forma ambulatoria, con internacin o alternativamente,
segn el caso.
Cuando el tratamiento se aplicare al condenado su ejecucin ser previa, computndose
el tiempo de duracin de la misma para el cumplimiento de la pena. Respecto de los
procesados, el tiempo de tratamiento suspender la prescripcin de la accin penal.
El Servicio Penitenciario Federal o Provincial deber arbitrar los medios para disponer
en cada unidad de un lugar donde, en forma separada del resto de los dems internos,
pueda ejecutarse la medida de seguridad de rehabilitacin de los artculos 16, 17 y 18.
En el presente artculo se analizan, en el primer prrafo, las entidades que tendrn a su cargo
las medidas de seguridad, estableciendo que deben ser llevadas a cabo en instituciones
registradas y con profesionales habilitados, determinados por el Poder Judicial previamente,
realizando de este modo un control de los tratamientos a aplicar, teniendo en cuenta el riesgo
para la salud que comprende.
El segundo prrafo, aclara que, a modo de excepcin podrn aplicarse estas medidas de
seguridad de forma preventiva, es decir, previo a la condena, siempre que se de alguno de los
dos supuestos mencionados.
En el tercer prrafo se determina quienes llevaran adelante los tratamientos, que aspectos
sern tratados y de que forma.
En el cuarto prrafo se detalla el mtodo para computar el tiempo de duracin de los
tratamientos aplicados. Si los mismos, fueron determinados al momento de la condena,
corresponder ejecutar primero las medidas de seguridad, cuya prolongacin se computara
como cumplimiento de la pena.
En el caso de las medidas aplicadas por las excepciones detalladas en el segundo prrafo,
durante el proceso y previo a la condena, ser su duracin computada como parte de la pena
posteriormente impuesta siempre que se cumpla en su totalidad.
que haya falta de colaboracin del imputado, y ordenar el cumplimiento de la pena impuesta en
sentencia.
SIERRA RAFAEL s/ TENTATIVA DE ROBO Sentencia - CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.
10/7/2003. El reemplazo de la pena por una medida de seguridad ha sido previsto en la ley
sustancial, con el objetivo de estimular al condenado por tenencia de estupefacientes para
consumo personal (art. 14, segundo prrafo, ley 23.737), al cumplimiento de medidas curativas
o educativas; cuyo resultado satisfactorio permite al juez sobreseer definitivamente (art. 18, ley
23.737); y an a la sustitucin de la pena por una medida de seguridad, cuando el procesado
por el delito del art. 14 no dependiera fsica o psquicamente de estupefacientes, por tratarse
de un principiante o experimentador (art. 21).
Tal objetivo de reinsercin social, tanto a personas adictas como experimentadores o
principiantes, debe ser valorado en las concretas circunstancias del caso, a modo de
salvaguardar la salud del acusado con consecuencias menos gravosas que las producidas por
el cumplimiento de una pena en prisin. La poltica criminal presente en la citada ley
comprende varias alternativas que hacen prevalecer su finalidad curativa; ms la posibilidad de
sustituir la imposicin de una pena y su ejecucin, slo corresponde en los casos que la misma
ley ha previsto.
Este Tribunal ha sealado en reiteradas oportunidades que ..en el supuesto de tenencia de
estupefacientes para consumo personal por parte de un sujeto calificado como experimentador,
la aplicacin del instituto que la Ley 24.316 introduce en el Cdigo de fondo, no produce
alteracin alguna en el rgimen especial de la Ley 23.737. Ello, toda vez que el art. 21 de la
Ley de estupefacientes prev la posibilidad de que , luego de sustanciado el juicio, se sustituya
la pena por una medida de seguridad educativa, con lo cual el instituto de la probation en
modo alguno produce la alteracin vedada, dado que con el avance del proceso el juez podr
ordenar sustitucin.
(CNApel.Crim.Correc.Fed., Capital Federal, [Sumarios relacionados], Sala 1, 21/8/1997,
Patio, Claudio s/ suspensin del proceso a prueba Causa nro. 28.932).
La medida educativa, prevista por el art. 21 de la Ley 23.737, es una medida que debe ser
impuesta a una persona que ha sido condenada por la comisin de un delito. Ello, porque para
que el juez pueda sustituir la medida por la pena es menester que medie condena y que la
sentencia se encuentre firme. Entonces, el dictado de tratamiento educativo durante el proceso
deviene improcedente.
Corresponde aplicarla en caso de un consumidor habitual y an cuando en el examen mdico
no se hayan observado sntomas de patologa adictiva evidentes, pues el tratamiento evitar
que el consumo se prolongue en el tiempo, agravando an ms su salud psicofsica.
(CNCrim.Correc.Fed., Sala I, 14/07/2000, Causa 32078, Falchini, Carlos J. s/ Medida de
seguridad educativa).
Art. 22 Acreditado un resultado satisfactorio de las medidas de recuperacin
establecidas en los artculos 17, 18 y 21 si despus de un lapso de tres aos de dicha
recuperacin, el autor alcanzara una reinsercin social plena, familiar, laboral y
educativa, el juez previo dictamen de peritos, podr librar oficio al Registro Nacional de
Reincidencia y Estadstica Criminal y Carcelaria para la supresin de la anotacin
relativa al uso y tenencia indebida de estupefacientes.
El artculo 22 de la presente normativa, resulta ser el complemento del artculo anterior, o una
de sus dos posibles caras.
Como analizamos previamente, el artculo 21 prev la posibilidad de sustituir la pena por una
medida de seguridad y establece recaudos a tomar para tratar de asegurar su eficacia, no solo
para el condenado sino en la funcin de reinsercin y seguridad social. Establece entonces la
comunicacin obligatoria de la sustitucin de la pena al Registro Nacional de Reincidencia y
Estadstica Criminal y Carcelaria, con lo cual, aun sin cumplir pena, el sujeto contara con
antecedentes penales. Adems de esto, en su ltimo prrafo, otorga al juez la posibilidad de
evaluar el resultado negativo de la medida una vez completada, y hacer cumplir al condenado,
a pena que se deja de entender aqu como sustituida, y pasa a ser una pena que ha sido
virtualmente suspendida. El artculo 22, que nos toca analizar, prev en cambio que en caso de
ser satisfactorio el resultado de la medida, segn un dictamen de peritos, una vez transcurridos
a la ley, ni se deriv ningn peligro que justifique la represin de sus ideas. En este sentido, el
derecho de los ciudadanos a expresarse en direccin contraria a la poltica criminal del Estado
debe prevalecer sobre el inters estatal expresado en la norma contenida en el art. 12 de la
Ley 23.737.
Por estos argumentos, es posible concluir que la imputacin que recae contra los imputados
relacionada con la induccin a consumir estupefacientes carece de todo sustento fctico y
probatorio.
(CNCrim.Correc.Fed., Sala 1, 13/3/2002, Causa 33628, Vita, Leonardo G. y Gonzlez Eggers,
Matas s/procesamiento).
Art. 29 Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos el que falsificare recetas
mdicas, o a sabiendas las imprimiera con datos supuestos o con datos ciertos sin
autorizacin del profesional responsable de la matrcula; quien las suscribiere sin
facultad para hacerlo o quien las aceptare teniendo conocimiento de su ilegtima
procedencia o irregularidad. En el caso que correspondiere se aplicar la accesoria de
inhabilitacin para ejercer el comercio por el doble de tiempo de la condena.
El artculo tipifica distintas acciones que determinan la ilegalidad de una receta mdica. Todas
las acciones descriptas son dolosas, hace falta la voluntad y el conocimiento para su
realizacin.
La disposicin prev una accesoria de inhabilitacin si fuere el caso- para ejercer el comercio.
En relacin al tema de la calidad de la falsificacin resulta inevitable admitir su idoneidad
cuando, como en el caso, la receta en estudio resulta ser la que se hallaba en la farmacia y
mediante la cual la venta del medicamento, haba sido concretada. De tal forma no es viable
aducir que el perjuicio no se concret. Tampoco se cuenta en autos con elemento alguno que
autorice a dudar de la veracidad del peritaje que concluye que surge efectivamente la
intervencin de la imputadaen el texto Lady Cappellini y en el nmero 4834105 de dicha
documentacin. En consecuencia, por compartir lo afirmado por el Sr. Juez a quo,
corresponde confirmar la resolucin apelada.
(CFed., San Martn, Sala , sec penal n3, 20/12/2005, Capellini, Lady s/ art. 29 de la ley
23.737).
En primer lugar, el arrepentido debe revelar la identificacin de cualquier persona que hubiere
concurrido al hecho comn, desde que al referirse a coautores y partcipes el texto abarca a
las distintas formas de la participacin criminal: la coautora, la participacin primaria y
secundaria, y tambin la instigacin; as como al que hubiere encubierto ese mismo hecho. En
segundo trmino, la participacin y el encubrimiento aludidos deben darse respecto de los
hechos investigados, es decir, de aqullos que pudieran adecuarse a las figuras de la ley
23.737 o al art. 866 del Cdigo Aduanero en que debe estar incursa la persona que delata
(primer prrafo del art 29ter); pero tambin, respecto de otros conexos (conf. mismo prrafo).
Si bien en trminos del Derecho dcese que son conexos los delitos que por su relacin
deben ser objetos de un mismo proceso (Diccionario de la Lengua Espaola, Vigsima
Primera Edicin, Real Academia Espaola, 1992, pg. 378), entendindose que el adjetivo
conexo est empleado segn el lenguaje vulgar, es decir, en el sentido de cosa que est
enlazada o relacionada con otra (ob. Y pg. cit.), relacin o enlace que debe producirse,
entonces, entre el hecho investigado adecuado a la ley 23.737 o al art. 866 del Cdigo
Aduanero- en el que est incurso el que da la informacin, y otro de igual o distinta naturaleza
que guarde con el primero un nexo o interdependencia en razn de las circunstancias o
modalidades ejecutivas vinculadas con el tiempo, el lugar y las personas. Y, en tercer orden, el
informador debe suministrar datos de tal entidad que: a) basten para decretar el procesamiento
de los coautores, partcipes o encubridores de los hechos mencionados; o, b) permitan un
significativo progreso de la investigacin. En el caso de la alternativa sub a), esos datos deben
consistir en el aporte de pruebas suficientes que posibiliten al juez declarar la existencia del
hecho delictivo y la participacin del imputado en l (art. 306 del C.P.P.N.), declaracin que
efecta mediante el auto de procesamiento, el que se considerar que satisface la exigencia
del art. 29 ter, apartado a), de la ley 23.737 cuando, decretado, no hubiese sido recurrido, o
cuando, apelado, hubiere sido confirmado, sin que deba reconocerse influjo alguno a su
revocacin posterior debida a circunstancias sobrevivientes o a su falta de confirmacin por
ilegalidad en la incorporacin de la prueba achacable a la actuacin de la autoridad policial o
judicial. Con relacin a la segunda alternativa, la ley exige que, al propio tiempo en que el
de la reduccin de pena bajo anlisis, la normativa aplicable no exige que la declaracin del
arrepentido necesariamente deba conducir al comiso de una cantidad sustancial de droga.
De acuerdo a la calificacin jurdica asignada a los hechos que son materia de imputacin den
autos, - art. 5 inc. c ley citada en concurso real con art. 299 CP- y los trminos del art. 29 ter
de la ley 23.737, corresponde analizar la presente solicitud excarcelatoria atendiendo a la
escala penal resultante, cuyos topes deben establecerse en un mnimo de dos y un mximo de
ocho aos.
Desde esta perspectiva, y frente a la ausencia de otros antecedentes penales, la peticin
excarcelatoria resulta procedente, en tanto la situacin procesal del encartado se adeca a las
previsiones de los arts. 316 y 317 inc. 1CPPN, debiendo en consecuencia concederse ese
derecho bajo caucin juratoria.
Del voto en disidencia del Dr. Daniel M. Rudi:
La finalidad del instituto contemplado en el art. 29 ter de la citada normativa es resolver un
conflicto de intereses entre la necesidad de aplicarse una penal al imputado colaborador por el
delito cometido y la urgencia de disponer de informacin significativa para el desbaratamiento
de una organizacin criminal superior. La solucin legislativa es que se opta por la persecucin
de la delincuencia organizada, pero para la reduccin o eximicin de la pena deber el delator
aportar una colaboracin relevante en ese sentido. Sobre este piso de marcha, el juzgador
podr o no conceder el beneficio apreciando segn lo justo conmutativo si hay un aporte
relevante o no en la persecucin del crimen organizado.
Resulta prematuro aplicar el mentado beneficio. En efecto, la informacin aportada por el
encausado nicamente condujo al secuestro de un cigarrillo de marihuana y un pequeo
envoltorio que contena la misma sustancia, en poder de dos vendedores minoristas como el
mismo imputado. Es decir, lo objetivo es la informacin brindada no ha sido valiosa ni ha
permitido el comiso de cantidades importantes de estupefacientes u otro activo vinculado con
una organizacin del crimen organizado a nivel superior en la cadena de trfico.
(CFed., San Martn, Sala II, (sec. Penal 2- Reg. N 2448 (int)-Rta. 11/4/01), Causa n 2644: Inc
de exc de Germn Amaya).
Teniendo en cuenta la reduccin de la escala penal prevista en el art. 29 ter de la ley 23.737,
corresponde conceder la excarcelacin de la imputada, acusada del delito de contrabando de
estupefacientes, si el aporte realizado por la imputada permiti, principalmente, un significativo
progreso de la investigacin, toda vez que el avance en el conocimiento del hecho histrico que
constituye el objeto procesal de esta causa y la detencin y el procesamiento de quien aparece
como coautor o partcipe necesario aqul, es la derivacin de los datos suministrados en las
declaraciones indagatorias prestadas en esta etapa de instruccin. (Del voto en disidencia del
Dr. Pizzatelli).
(CNApel.Pen.Econ., Capital Federal, Sala B, 2/5/2002, Rengifo Alvarez, Karina s/Contrabando
de estupefacientes, incidente de excarcelacin).
1El tribunal ha ponderado el aporte del arrepentido en s mismo, a fin de precisar su
importancia y su significacin para la investigacin, y ha reducido hasta la mitad la pena que
cra le corresponda imponer por el delito investigado, lo que resulta totalmente razonable. Ello
as, teniendo en cuenta que la informacin brindada por el imputado, tuvo un valor tan slo
corroborante de los informes de la preventora que fueron la gnesis de que el aporte del
encausado haya sido de tal magnitud que permitiera o hubiere permitido- el desbaratamiento
de una organizacin dedicada a la comercializacin o trfico de estupefacientes, tal como
indica el art. 29ter 4 prrafo de la ley 23.737. (Voto del Dr. David, adhieren los Dres. Mitchell y
Fgoli).
(CNCas.Pen., Capital Federal, Sala 2, 17/4/2007, Saiegg, Herminio Jos s/ recurso de
casacin).
Art. 30 El juez dispondr la destruccin, por la autoridad sanitaria nacional, de los
estupefacientes en infraccin o elementos destinados a su elaboracin a no ser que
pertenecieren a un tercero no responsable o salvo que puedan ser aprovechados por la
misma autoridad, dejando expresa constancia del uso a atribuirles.
Las especies vegetales de Papaver somniferum L., Erithroxylon coca Lam y CAnnabis
sativa L., se destruirn por incineracin.
En todos los casos, previamente, deber practicarse una pericia para determinar su
naturaleza, calidad y cantidad, conservando las muestras necesarias para la
Al juez del lugar debe comunicrsele tambin el resultado de las diligencias, y se pondr a su
disposicin a los detenidos a fin de que controle la legalidad de lo actuado. Constatado este
extremo, el juez del lugar pone a los detenidos a disposicin del juez de la causa.
Art. 33 El juez de la causa podr autorizar a la autoridad de prevencin que postergue
la detencin de personas o el secuestro de estupefacientes cuando estime que la
ejecucin inmediata de dichas medidas puede comprometer el xito de la investigacin.
El juez podr incluso suspender la interceptacin en territorio argentino de una remesa
ilcita de estupefacientes y permitir su salida del pas, cuando tuviere seguridades de
que ser vigilada por las autoridades judiciales del pas de destino. Esta medida deber
disponerse por resolucin fundada, hacindose constar, en cuanto sea posible, la
calidad y cantidad de la sustancia vigilada como as tambin su peso.
(Prrafo incorporado por art. 11 de la Ley N 24.424 B.O. 9/1/1995).
Por el primer prrafo el juez puede retrasar detenciones o allanamientos, con el fin de continuar
la investigacin y posibilitar as la detencin de personas ms importantes dentro de la
estructura delictiva o realizar el secuestro de cantidades mayores de estupefacientes.
El segundo prrafo esta en consonancia con lo prescripto por la CONVENCION DE LAS
NACIONES UNIDAS CONTRA EL TRAFICO ILICITO DE ESTUPEFACIENTES Y
SUSTANCIAS SICOTROPICAS, la cual refiere: "Si lo permiten los principios fundamentales de
sus respectivos ordenamientos jurdicos internos, las Partes adoptarn las medidas necesarias,
dentro de sus posibilidades, para que se pueda utilizar de forma adecuada, en el plano
internacional, la tcnica de entrega vigilada, de conformidad con acuerdos o arreglos
mutuamente convenidos, con el fin de descubrir a las personas implicadas en delitos tipificados
de conformidad con el prrafo 1 del artculo 3 y de entablar acciones legales contra ellas".
Art. 33 Bis Cuando las circunstancias del caso hicieren presumir fundadamente un
peligro cierto para la vida o la integridad fsica de un testigo o de un imputado que
hubiese colaborado con la investigacin, el tribunal deber disponer las medidas
especiales de proteccin que resulten adecuadas.
Estn podrn incluso consistir en la sustitucin de la identidad del testigo o imputado, y
en la provisin de los recursos econmicos indispensables para el cambio de domicilio
y de ocupacin, si fuesen necesarias. La gestin que corresponda quedar a cargo del
Ministerio de Justicia de la Nacin.
(Artculo incorporado por art. 12 de la Ley N 24.424 B.O. 9/1/1995).
Ante un peligro cierto para la vida de un testigo o imputado que ha colaborado en la
investigacin, el juez interviniente puede disponer medidas de proteccin, las cuales, de ser
necesario, pueden llegar hasta la sustitucin de identidad.
En cumplimiento del articulo 33 bis a la Ley N 23.737, el Decreto 262/98 crea en el mbito de
la SECRETARIA DE JUSTICIA del MINISTERIO DE JUSTICIA, la OFICINA DE PROTECCION
DE TESTIGOS E IMPUTADOS, poniendo a disposicin de la misma a los MINISTERIOS del
INTERIOR y de TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL y la SECRETARIA DE DESARROLLO
SOCIAL de la PRESIDENCIA DE LA NACIOn, a fin de que colaboren en las tareas de
asistencia y proteccin.
En el ao 2003, con la sancin de la ley 25.764, se cre el Programa Nacional de Proteccin a
Testigos e Imputados.
3- El secreto dispuesto sobre la identidad de los dos testigos de cargo, en la causa donde se
investiga la tenencia ilcita de estupefacientes con fines de comercializacin, ha lesionado el
debido proceso legal y determina la nulidad de las declaraciones as recibidas.
(CFed, sala 2, 22/09/1995, A.,M. s/contrabando)
Art. 34 Los delitos previstos y penados por esta ley sern de competencia de la
justicia federal en todo el pas, excepto para aquellas provincias y la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires, que, mediante ley de adhesin, opten por asumir su competencia en
las condiciones y con los alcances que se prevn a continuacin:
1. Artculo 5 incisos c) y e), cuando se comercie, entregue, suministre o facilite
estupefacientes fraccionados en dosis destinadas directamente al consumidor.
2. Artculo 5 penltimo prrafo.
3. Artculo 5 Ultimo prrafo.
4. Artculo 14.
5. Artculo 29.
6. Artculos 204, 204 bis, 204 ter y 204 quater del Cdigo Penal.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 26.052 B.O. 31/8/2005)
La norma en principio es clara. La competencia para llevar adelante los procesos por infraccin
a la presente ley le pertenece a la Justicia Federal. No obstante, las provincias y C.A.B.A
pueden optar mediante leyes de adhesin- asumir competencia para los supuestos que se
detallan, a saber: produccin de estupefacientes para uso personal, entrega de estupefacientes
a titulo gratuito y para uso personal, la tenencia y tenencia para uso personal del articulo 14; los
delitos relacionados con recetas mdicas del artculo 29; delitos del 204 C.P. que reprime
conductas de los autorizados para la venta de sustancias medicinales.
Con respecto al inciso 1 del articulo la ley no se limita a mencionar el Artculo 5 incisos c) y e)
sino que establece como requisito cuando se comercie, entregue, suministre o facilite
estupefacientes fraccionados en dosis destinadas directamente al consumidor. De modo que
la competencia ser provincial solo para los casos en que el estupefaciente est fraccionado y
cuando su destino sea la venta directa al consumidor; en el resto de los supuestos la
competencia siempre ser federal.
Art. 34 Bis Las personas que denuncien cualquier delito previsto en esta ley o en el
artculo 866 del Cdigo Aduanero, se mantendrn en el anonimato.
(Artculo incorporado por art. 13 de la Ley N 24.424 B.O. 9/1/1995).
Seala CAFFERATA NORES (Cuestiones actuales sobre el proceso penal, p. 209) que El
derecho de defensa tiene natural correlato en conocer la identidad del denunciante puesto que
la acusacin puede evidenciar vendettas, intrigas, finalidades privadas o inconfesables, o
revelarse que se obtuvo la informacin lesionando derechos fundamentales del denunciado.
Seala Carlos Ignacio Ros, que todos aquellos recursos legales que provocan, directa o
indirectamente, la sustraccin de una prueba al conocimiento de los sujetos procesales,
integran una categora sospechosa de inconstitucionalidad. La prueba debe ser pblica y,
cuando no lo es, se presume ilegtima, correspondiendo al Estado la prueba de su legitimidad.
Agrega dicho autor, que el nivel de clandestinidad [...] es insoportable frente a nuestro sistema
constitucional (art. 75, inc. 22 CN, y pactos incorporados al mismo nivel), ya que ningn valor
probatorio de cargo puede tener un testimonio prestado en semejantes condiciones por ser
expresamente violatorio de los arts. 8.2. f de la CADH (Convencin Americana sobre Derechos
Humanos) y 14.3.e del PIDCP (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos), ni siquiera
el de orientar las pesquisas (.).
Mientras aquellos funcionarios no sean convocados a identificarse y prestar juramento en el
sumario judicial sus informaciones no ingresarn a los fines probatorios con el valor de prueba
testimonial. (Del voto en mayora de los Dres. Mansur y Prack).
Sin embargo, ello no obstar a entender hasta entonces que la naturaleza del informe pueda
eventualmente ser enmarcado en el plano de un indicio[]
La denuncia anonima regulada por el art. 34 bis de la ley 23737 es solo un elemento de juicio
subordinado a ulterior verificacin independiente. Primero, porque al encontrarse vedada la
introduccin del sujeto denunciante al proceso y ser sus dichos insusceptibles de ser
confrontados menoscaba el principio bsico garantista de contradiccin procesal. Segundo,
porque tcnicamente tal sujeto no resulta rgano de prueba ya que si ni ms ni menos una
simple notitia criminis que slo posee la virtualidad de poner en marcha una investigacin.
[] Siendo un acto secreto dentro del sumario, lisa y llanamente no tiene valor probatorio.
Tampoco la denuncia annima puede servir para ser evaluada con otra evidencia, simplemente
porque ellos no es una prueba.
(CFed Apel, San Martin, Sala II, 13/09/2008, C 554 (781/96), Solis, Delia y otros s/ infrac. Ley
23737, eldial.com AA4AB9)
Art. 35 Incorporase a la Ley N 10.903 como art. 18 bis el siguiente:
Artculo 18 bis: En todos los casos en que una mujer embarazada diera a luz en el
transcurso del proceso o durante el cumplimiento de una condena por infraccin a la ley
de estupefacientes, la madre deber, dentro de los cinco das posteriores al nacimiento
someter al hijo a una revisacin mdica especializada para determinar si presenta
sntomas de dependencia de aqullos.
La misma obligacin tendr el padre, el tutor y el guardador.
Su incumplimiento ser penado con multa de ciento veinte a novecientos australes y el
juez deber ordenar la medida omitida.
Se impone la obligacin para la madre embarazada (y padre, tutor o guardador) que se
encuentre en el marco de un proceso por esta ley, de someter al nio a una revisin medica a
fin de determinar si presenta dependencia a estupefacientes. El incumplimiento se lo pena con
multa y en ese caso ser el juez quien ordene la revisin mdica.
Art. 36 Si como consecuencia de infracciones a la presente Ley, el juez de la causa
advirtiere que el padre o la madre han comprometido la seguridad, la salud fsica o
psquica o la moralidad de sus hijos menores, deber remitir los antecedentes
pertinentes al juez competente para que resuelva sobre la procedencia de las
previsiones del artculo 307, inciso 3, del Cdigo Civil.
Ante una infraccin a la presente ley y si el juez advierte los supuestos del art. 307 CC, se debe
remitir al juez competente a fin de que intervenga.
El artculo 307 del Cdigo Civil establece que "cualquiera de los padres queda privado de la
patria potestad: [...] 3. Por poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica o la
moralidad del hijo, mediante malos tratamientos, ejemplos perniciosos, inconducta notoria o
delincuencia".
Art. 37 Reemplazase los artculos. 25 y 26 de la Ley N 20.655 por los siguientes:
Artculo 25: Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos, si no resultare un delito
ms severamente penado, el que suministrare a un participante en una competencia
deportiva, con su consentimiento o sin l, sustancias estimulantes o depresivas
tendientes a aumentar o disminuir anormalmente su rendimiento.
La misma pena tendr el participante en una competencia deportiva que usare algunas
de estas sustancias o consintiere su aplicacin por un tercero con el propsito indicado
en el prrafo anterior.
Artculo 26: Ser reprimido con prisin de un mes a tres aos, si no resultare un delito
ms severamente penado, el que suministre sustancias estimulantes o depresivas a
animales que intervengan en competencias con la finalidad de aumentar o disminuir
anormalmente su rendimiento.
La misma pena se aplicar a quienes dieren su consentimiento para ello o utilizaren los
animales para una competencia con conocimientos de esa circunstancia.
La disposicin modifica los artculos 25 y 26 la ley del deporte (promocin de las actividades
deportivas en todo el pas). En virtud del nuevo articulo 25 de la citada, se reprime con prisin
de un mes a tres aos al deportista que utilice sustancias que alteren su rendimiento, como as
tambin a quien se las suministra. Por el artculo 26 se pena a quienes suministren sustancias
La disposicin modifica la definicin del trmino estupefacientes del ltimo prrafo del
art. 77 del Cdigo Penal
Con referencia a las listas elaboradas por el Poder Ejecutivo nacional, el Decreto
299/2010 sustituye el Anexo I del Decreto N 722/91, por considerar "Que la POLICIA
FEDERAL ARGENTINA a travs de la DIVISION INVESTIGACION Y
DESARROLLO PERICIAL, pone en evidencia la necesidad de incorporar la sustancia
KETAMINA, que se encuentra en el mercado ilcito de nuestro pas".
Art. 41 Hasta la publicacin del decreto por el Poder Ejecutivo Nacional a que se
refiere el artculo anterior, valdr como Ley complementaria las listas que hubiese
establecido la autoridad sanitaria nacional en virtud de lo dispuesto por el artculo 10 de
la Ley 20.771, que tuviesen vigencia en la fecha de promulgacin de la presente ley.
Disposicin sin vigencia al haber sido publicados los listados a los que refiere el articulo
anterior (Ver Decreto N 722/91 y Decreto 299/2010).
Art. 42 El Ministerio de Educacin y Justicia en coordinacin con el Ministerio de
Salud y Accin Social y las autoridades educaciones y sanitarias provinciales,
considerarn en todos los programas de formacin de profesionales de la educacin, los
diversos aspectos del uso indebido de droga, teniendo presente las orientaciones de los
tratados internacionales suscriptos por el pas, las polticas y estrategias de los
organismos internacionales especializados en la materia, los avances de la investigacin
cientfica relativa a los estupefacientes y los informes especficos de la Organizacin
Mundial de la Salud.
Sobre las mismas pautas, desarrollarn acciones de informacin a los educandos, a los
grupos organizados de la comunidad y a la poblacin en general.
La disposicin hace obligatoria en todos los programas de formacin de profesionales de la
educacin la inclusin de la problemtica de los estupefacientes. Asimismo, impone el
desarrollo de acciones de informacin, no solo para los educandos, sino tambin para el
pblico en general.
Art. 43 El Estado nacional asistir econmicamente a las provincias que cuenten o
contaren en el futuro con centros pblicos de recuperacin de los adictos a los
estupefacientes.
El Poder Ejecutivo nacional incluir anualmente en el presupuesto nacional una partida
destinada a tales fines. Asimismo proveer de asistencia tcnica a dichos centros.
Especficamente se prev la remisin de recursos econmicos y asistencia tcnica a las
provincias, para centros de atencin de personas con problemas de estupefacientes.
Art. 44 Las empresas o sociedades comerciales que produzcan, fabriquen, preparen,
exporten o importen sustancias o productos qumicos autorizados y que por sus
caractersticas o componentes puedan ser derivados ilegalmente para servir de base o
ser utilizados en la elaboracin de estupefacientes, debern inscribirse en un registro
especial que funcionar en la jurisdiccin que determine el Poder Ejecutivo Nacional y
que deber mantenerse actualizado mediante inspecciones peridicas a las entidades
registradas.
En este registro debern constar la produccin anual, las ventas, su destino geogrfico y
uso, as como todos los datos necesarios para ejercer su adecuado control, tanto en las
etapas de produccin para ejercer su adecuado control, tanto en las etapas de
produccin como de comercializacin de las sustancias o productos y su ulterior
utilizacin.
El incumplimiento de esta obligacin ser sancionado con inhabilitacin especial de un
mes a tres aos y multa de mil a cien mil australes.
Las sustancias o productos qumicos sern los que haya determinado o determine el
Poder Ejecutivo Nacional mediante listas que sern actualizadas peridicamente.
El artculo establece en su primer prrafo la creacin de un Registro con el fin de controlar a
aquellas empresas que utilizan materias primas que por sus caractersticas podran utilizarse
para la elaboracin de estupefacientes.
En el segundo prrafo se establece la informacin que debe constar en dicho registro, como
por ejemplo el nivel de produccin, ventas, etc.
El tercer prrafo del articulo 44 prev multa de inhabilitacin y multa ante el incumpliendo de la
obligacin.
Por el ltimo prrafo se deja en manos del Poder Ejecutivo la determinacin de las sustancias
que sern susceptibles de este control registral.
El decreto 1095/96 -modificado por el 1161/00- es el que establece las sustancias y qumicos
alcanzados por el articulo 44 de la ley 23737. Como reza su primer articulo, dicho decreto
"establece las medidas que debern adoptarse a fin de controlar la produccin nacional y el
comercio interior y exterior de las sustancias qumicas susceptibles de ser utilizadas en la
fabricacin ilcita de estupefacientes y sustancias psicotrpicas". Algunas de las sustancias
mencionadas en el anexo son: acetona, efedrina, piperonal, safrol, seudoefedrina, acido
lisergico, benceno, tolueno, xilenos, piperidina, metilamina, entre muchas otras.
Con respecto a este articulo, la Cmara Federal de San Martn ha dicho: la figura del artculo
44 de la ley 23.737 no describe ni sanciona como sostiene el fiscal- una figura penal
traducible en el delito de desvo de precursores qumicos. All lo que se hace es sealar este
desvo como peligro potencial y as con el fin de evitarlo- establecer la obligacin de
inscripcin de las empresas y el cumplimiento de deberes formales a los efectos de facilitar el
control por parte del Estado de los precursores qumicos. Dicha tarea se entiende hoy cubierta
con las disposiciones de la ley 26.045 (artculo 7 y 8). La posicin del Ministerio Pblico Fiscal,
entonces, slo habra podido tener favorable acogida si su requerimiento hubiera abarcado una
sospecha delictiva en los incumplimientos detectados en sede administrativa...Por tanto, resulta
autorizado concluir que el incumplimiento total o parcial de aquellas actividades hoy previstas
en la ley 26.045 en forma ms detallada (art. 7) y que responden a los requisitos formales y
objetivos ordenados del citado artculo 44 para el efectivo control estatal sobre precursores
qumicos, nicamente son susceptibles de sancin administrativa (CFSM,Sala I, Secretara
Penal N3, causa N 812/06, registro 3723, rta. el 23/05/06).
Art. 45 (Artculo derogado por art. 3 de la Ley N 23.975 B.O. 17/9/1991).
Art. 46 Derganse los arts. 1 a 11 inclusive de la Ley N 20.771 y sus modificatorias.
Art. 47 Comunquese al Poder Ejecutivo. ALBERTO R. PIERRI EDUARDO A.
DUHALDE Esther H. Pereyra Aranda de Prez Pardo Alberto J.B. Iribarne.