SUMARIO

I. Antecedentes
1.1. Etimologa De La Conciliacin
1.2. Antecedentes y Evolucin Histrica
1.3. Antecedentes Histricos de la Evolucin en el Per
1.4. Conceptos Bsicos de Conciliacin
1.5. La Ley de Conciliacin 26872 y su Reglamento D.S. 001-98-Jus.
1.6. Diferencias entre la Conciliacin Judicial y Extrajudicial.

II.

Principios de la conciliacin:

2.1.

Equidad

2.2.

Neutralidad

2.3.

La imparcialidad

2.4.

La confidencialidad

2.5.

Principio de simetra de poder o empoderamiento

2.6.

Principio de la buena fe

2.7.

Principio de economa

2.8.

Principio de celeridad

2.9.

Veracidad y legalidad

INTRODUCCIN

A modo de introduccin podemos decir que todo ser humano, por lo general,
necesita vivir en sociedad. Requiere de otras personas para desarrollarse en
todo el sentido de la palabra. Sin embargo, este ser humano, como ente
individual, presenta sus propias cualidades, pensamientos, sentimientos,
caractersticas que lo hacen distinguirse de otros como l.
El que se piense o acte de manera distinta no implica que sea algo negativo.
Al contrario. La diversidad de opiniones, de posiciones nos permite contrastar
realidades, ideas, que nos pueden llevar a conclusiones enriquecedoras. Pero,
si no se saben aprovechar, estas diferencias traen como consecuencia los
enfrentamientos que se convierten en conflictos que muchas veces no se
pueden solucionar, y esto se debe a que todos nosotros, aunque no queramos
admitirlo, estamos predispuestos a la violencia; es decir, mantenemos una
mentalidad litigiosa, que muchas veces nos lleva a ser indiferentes frente a los
problemas planteados. Pero, si queremos solucionar estos desacuerdos, por
costumbre, nos sometemos a la va tradicional; vale decir, el hecho de recurrir a
un Juez para que resuelva un problema a travs de una resolucin judicial.
El tiempo y la necesidad han demandado que se busquen diferentes
alternativas que pongan fin a estos conflictos, de una manera rpida y eficaz.
De esta forma nace la Conciliacin como un mecanismo que da solucin a una
necesidad de justicia.

LINKS VISITADOS
http://www.servilex.com.pe/arbitraje/colaboraciones/mecanismo_alternativo.php
http://wwwisis.ufg.edu.sv/wwwisis/documentos/TE/347.09-C146c/347.09C146c-CAPITULO%20I.pdf
https://es.scribd.com/doc/387789/La-Conciliacion-en-el-Peru-CompilacionEstudio-Introductorio-Andree-Tudela
http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/d5eb660046d47500a321a344013c2be7
/La+Conciliaci%C3%B3n+C+5.+3.pdf?
MOD=AJPERES&CACHEID=d5eb660046d47500a321a344013c2be7
http://www.servilex.com.pe/arbitraje/colaboraciones/mecanismo_alternativo.php
http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/d5eb660046d47500a321a344013c2be7
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MOD=AJPERES&CACHEID=d5eb660046d47500a321a344013c2be7
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibvirtual/tesis/human/benavides_v_r/cap2.htm

I.
1.1.

ANTECEDENTES

ETIMOLOGIA DE LA CONCILIACIN:

Etimolgicamente, la palabra Conciliacin viene de las palabras latinas

conciliatio y conciliationis y que se refieren a la accin y efecto de conciliar;
a su vez, el verbo conciliar proviene del verbo latn conciliare, que implica
componer o ajustar los nimos de los que estaban contrapuestos, avenir sus
voluntades, ponerlos en paz. Como bien seala Eduardo J. Couture, tanto el
verbo conciliar como las palabras latinas concilio y conciliare derivan de
concilium que significaba asamblea o reunin, y que en la antigua Roma se
utilizaba para denominar a una asamblea en general, y en particular a una
asamblea de la plebe, donde se reuna la gente para cerrar negocios, resolver
diferendos, etc. razn por la que el verbo conciliare que originalmente
significaba asistir al concilio tom las diversas acepciones correspondientes a
estas actividades .
En el idioma ingls encontramos el trmino conciliate que proviene del
trmino conciliation, que no es otra cosa que tratar que la gente llegue a un
acuerdo. De igual forma en el idioma francs encontramos el trmino
conciliation, en italiano es conciliazione y en portugus conciliaao,
trminos todos que derivan de la misma raz latina.
1.2.

ANTECEDENTES Y EVOLUCIN HISTRICA

El origen de la conciliacin se encuentra en el origen mismo de las sociedades

las que cansadas del empleo de la autotutela, ejercida con violencia y con
predominio de la superioridad fsica, buscan medios ms pacficos de
solucionar las controversias que surgan a su interior; as, intervienen los jefes
de familia, los ancianos, parientes y amigos los que mediante la persuasin
hicieron que las partes en conflicto dirimieran sus diferencias por el empleo de
medios pacficos de avenencia y conciliacin.
Posteriormente, estos consejos y persuasiones apoyados en el respeto de la
ancianidad, en la influencia de los vnculos de sangre y en los afectos de la
amistad, se vieron en la necesidad de tener fuerza de ley mediante la
afirmacin por parte de la autoridad judicial que ya obraba como medio de
resolucin de conflictos impuesto por la sociedad. As, los hebreos apelaban a

medios conciliatorios antes de ir a juicio siendo estos acuerdos plenamente

vlidos. De igual forma en la antigua Grecia los thesmotetas daban fuerza de
ley a las conciliaciones que se celebraban antes de ir a juicio por los llamados a
comparecer en l. En la antigua Roma la Ley de las XII Tablas prescriba a los
magistrados que aprobaran el convenio que hubieran hecho los litigantes al
dirigirse a su tribunal, toda vez que era costumbre intentar la conciliacin previa
a la actuacin de los pretores mediante convenio o con la participacin de
amigables componedores para evitar litigios mediante medios conciliatorios.
Posteriormente, con el desarrollo del Derecho Cannico, el Papa Honorio III
prescribe la necesidad de arribar a una conciliacin preliminar a todo juicio ya
que la jurisdiccin de la iglesia consista no tanto en hacer litigar ante ella,
cuanto en impedir que se litigara, por lo que los tribunales de obispos
persuadan a las partes en conflicto a transigir amigablemente sus diferencias.
El deber cristiano de evitar litigios es una enseanza y un precepto para nada
novedosos; se trata ante todo de conciliar a los litigantes y ya desde el siglo VII
la actividad del procedimiento eclesistico propenda no tanto a una sentencia
judicial cuanto a una reconciliacin entre las partes. En la actualidad, en el
mbito eclesial el juicio debe evitarse siempre con tal que sea posible-, bien
en su propio inicio, o bien interrumpiendo su curso por la conciliacin de las
partes en conflicto, cuya obtencin es un deber no secundario del juez.
Este ejemplo de atajar la posibilidad de iniciar un juicio mediante exhortaciones
judiciales prosper en Europa a lo largo de los siglos XVIII y XIX. As, en Prusia
se erige la figura del juez mediador que es escogido de entre los mismos
miembros del tribunal que ha de ver el juicio, lo que hace alusin a la
conciliacin intra proceso; de igual manera el Reino de los Pases Bajos
estableci en su Cdigo de Procedimientos que el tribunal podr en todos los
casos y cualquiera fuere el estado del proceso, mandar a las partes a que
comparezcan en persona ante l para el efecto de conciliarse; de manera
similar, una disposicin legal de Ginebra prevea que los jueces exhorten a las
partes en el primer da del pleito a terminar sus diferencias por medios
amigables y por la intervencin de sus parientes.
En Espaa, mediante las Ordenanzas de Bilbao, aprobadas por el Rey Felipe
V en 1737, se ordena que las partes no podrn ser admitidas ni sus demandas

ni peticiones si no intentaban arreglar el pleito de manera previa. De igual

forma, la Instruccin de Corregidores del 15 de enero de 1788, expedida por el
Rey Carlos III dispona que los jueces evitaran la realizacin de juicios y que
las partes solucionen sus conflictos de manera amistosa mediante la
avenencia. Tambin en las Ordenanzas de Matrculas, sancionadas por el Rey
Carlos IV en 1802, se prevenan a los Comandantes de Marina que trataran de
avenir a las partes en presencia de su asesor y escribano, debiendo hacerlo
constar en autos, y no debiendo dar sin esta circunstancia curso a segundo
pedimento sobre negocios transigibles, bajo su responsabilidad.
En todos los casos mencionados, se designaba conciliador al mismo juez que
deba juzgar la controversia, pero esta no era la nica opcin en ese entonces,
ya

que

exista

la

posibilidad

de

nombrar

un

juez

conciliador

independientemente del que deba decidir en un juicio posterior, motivado esto

en el cuestionamiento que se haca al anterior sistema principalmente en el
sentido de que al recaer en la misma persona las funciones de conciliador y de
no prosperar esta, la de juez, se vera afectada de alguna manera la
imparcialidad del juez, razn por la que este sistema cay en descrdito y la
tendencia posterior fue nombrar jueces especiales para este objeto; as, por
Ley del 24 de agosto de 1790 la Asamblea Constituyente francesa prescribi
que sin hacer constar que se haba intentado el medio de la conciliacin no se
entablara pleito alguno, designando a los alcaldes como autoridades
especiales para ejercer el cargo de conciliadores.
A su vez, esta disposicin fue adoptada por el Cdigo de Procedimientos
Civiles de Napolen en 1806, que conserv esta institucin como obligatoria.
Este precepto fue recogido en la Constitucin de Cdiz de 1812, regulndose
por primera vez de manera constitucional a la conciliacin. Finalmente, el
Cdigo de Comercio espaol de 1829 cre la figura del juez avenidor para
conciliar a las partes en sus controversias sobre actos mercantiles.
1.3.

Antecedentes Histricos de la Conciliacin en el Per:

Los antecedentes de la administracin de justicia en el Per nos hablan de la

labor que realizaban los alcaldes de cada pueblo, a quienes los vecinos de la
comunidad recurran para la solucin de los problemas. Estos no ejercan una
funcin estrictamente conciliadora, todo lo contrario, podamos catalogarla de

heterocompositiva, porque a travs del llamado juicio conciliatorio, decidan el

conflicto tomando como fundamento la lgica del hombre, que slo aspiraba al
bienestar de los hombres de su comunidad.
Luego de la independencia del Per, en octubre de 1821, se cre la Alta
Cmara, hoy Corte Suprema de la Repblica y los Juzgados de Paz. En
nuestro pas la funcin ejercida por el juez de paz, adquiere cierta autonoma
institucional a partir de la Constitucin de 1823, debido a que el alcalde no
puede atender las funciones de juez de paz por su gran envergadura,
nombrndose jueces de paz en base a criterios de nmero de habitantes por
poblacin.
Ante este panorama, el Per republicano inici la redaccin de diversos
cuerpos legales que regularen el nuevo Estado, contemplando dentro de este
nuevo orden la figura de la Conciliacin. La Constitucin de 1823 estableca en
su art. 120 que "no podr entablarse demanda civil alguna, sin haberse
intentado la conciliacin ante el Juez de Paz". La Constitucin de 1826 en su
art. 112 sealaba que "habr Jueces de Paz en cada pueblo para las
conciliaciones; no debiendo admitir demanda civil alguna, o criminal de injurias,
sin este previo requisito". La Constitucin de 1828 en su art. 120 ordenaba que
"en cada pueblo habr Jueces de Paz, para las conciliaciones, sin cuyo
requisito, o es haberla intentado, no se admitir demanda alguna civil o criminal
por injurias, salvo las acciones fiscales y dems que excepte la ley".
Posteriormente, el Cdigo de Procedimientos Judiciales de Santa Cruz de
1836, regul a la Conciliacin como un acto previo a la demanda ante un Juez
de letras. Transcurrido el tiempo, el Cdigo de Enjuiciamientos Civiles en 1851
continu con la posicin asumida en el Cdigo de Santa Cruz, esto es, que la
conciliacin preceda a toda demanda que le corresponda un juicio escrito.
En el pasado siglo XX, las Constituciones de 1920, 1933, 1979 y 1993, no
establecieron la conciliacin como medio alternativo de resolucin de conflictos
que s consagraban las Constituciones en la primera etapa del siglo anterior.
Dej as de ser un requisito de procedibilidad la conciliacin, sin embargo
normas de inferior jerarqua legislaron sobre la materia.

El Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 derog el sistema de conciliacin

prejudicial quedando as solo como facultad jurisdiccional de los jueces civiles o
laborales; en ninguno de sus captulos se hizo mencin a la conciliacin, de tal
forma que sta qued solo legislada en el mencionado reglamento de los
jueces de paz de 1854 en su artculo.
El Cdigo Procesal Civil de 1992, introdujo la conciliacin obligatoria en los
procedimientos dentro del proceso civil, establecindola en los procesos de
conocimiento, abreviado y sumarsimo, en los que se estableci la audiencia de
conciliacin como acto procesal obligatorio.
La Ley de Conciliacin Extrajudicial N 26872 establece nuevamente la
conciliacin prejudicial obligatoria como medio alternativo de resolucin de
conflictos y como requisito de procedibilidad.
En sntesis consideran los autores que la conciliacin el Per ha atravesado
histricamente por cuatro etapas:
a) La conciliacin extrajudicial obligatoria ante los Alcaldes en el periodo
comprendido entre los aos 1812 a 1834.
b) Conciliacin extrajudicial facultativa ante los Jueces de Paz en el periodo
de 1834 a la fecha.
c) Conciliacin judicial en los juzgados civiles a partir de la promulgacin
del Cdigo Procesal Civil de 1992.
d) Conciliacin extrajudicial obligatoria en los centros de conciliacin
extrajudicial a partir del ao 2000.

En consecuencia, desde la promulgacin de la Ley N 26872, Ley de

Conciliacin, podemos hablar en el Per de la Conciliacin Pre Judicial o Pre
Procesal y de la Conciliacin Judicial conforme a lo regulado en el Cdigo
Procesal Civil, Art. 323, el cual establece que las partes pueden conciliar su
conflicto de intereses en cualquier estado del proceso, siempre que no se haya
expedido sentencia en segunda instancia.
Podemos concluir que la conciliacin como mecanismo procesal para la
solucin de conflictos en el Per, no es una institucin nueva, sino que su
existencia data de muchos aos atrs, tal como lo hemos analizado en este
punto.

1.4.

Conceptos Bsicos de Conciliacin

La conciliacin es el proceso por el cual dos o ms personas en conflicto logran

restablecer su relacin, gracias a la intermediacin de un tercero denominado
conciliador.
El conciliador es un facilitador de la comunicacin, no ejerce la funcin de juez,
ni de rbitro. Por ello, para los abogados esta tarea resulta ms difcil que para
las dems personas, dado que est acostumbradas a buscar las posiciones de
las partes y aplicar la ley, por encima de la razn de las partes.
En su obra Mediacin, Folberg y Taylor seala: la mediacin es una
alternativa a la violencia o el litigio. Es posible definirla como el proceso
mediante el cual los participantes, junto con la asistencia de una persona,
aslan sistemticamente los problemas en disputa con el objeto de encontrar
opciones, considerar alternativas y llegar a un acuerdo mutuo que se ajuste a
sus necesidades [ ... ] tiene el propsito de resolver desavenencias y reducir el
conflicto, as como de proporcionar un foro para la toma de decisiones.
As mismo Carl A. Slaikeu en su libro Para que la sangre no llegue al ro seala
que en su forma ms simple, la mediacin es un procedimiento a travs del
cual un tercero ayuda a dos o ms partes a encontrar su propia solucin a un
conflicto. El valor de este procedimiento est en que permite a dos o ms
adversarios examinar un problema tanto en privado como en reuniones
conjuntas, con el objetivo de crear una solucin en la que todos ganen, y que
responda suficientemente a los intereses individuales (y comunes). Y les
permite descartar otras salidas, como juicios o el recurso a la fuerza.
A diferencia de un abogado ante una Corte, el mediador no toma decisiones
por las partes, sino que prefiere escuchar, preguntar, sondear, intercambiar
ideas en forma negativa y, a veces, provocar, desafiar y confrontar. En este
sentido la mediacin es una negociacin asistida. El mediador es ms que un
amortiguador entre las partes.

En el Per, segn la Ley No 26872, la conciliacin es entendida como una

institucin por la cual las partes acuden a un centro de conciliacin o a los
juzgados de paz letrados a fin de que se les asista en la bsqueda de una
solucin consensual al conflicto. La Ley ha optado por una definicin que incide
en el rol de colaborador del tercero para lograr una solucin voluntaria al
conflicto.
1.5.

La Ley de Conciliacin 26872 y su Reglamento D.S. 001-98-Jus.

El 13 de Noviembre de 1997 se promulga la ley 26872 la misma que declara de

inters nacional la institucionalizacin y desarrollo de la conciliacin como
mecanismo alternativo de solucin de conflictos; los principios en los que se
basan esta ley son los de equidad, veracidad, buena fe, veracidad,
confidencialidad, imparcialidad, neutralidad, legalidad, celeridad y economa; la
conciliacin es un medio relevante de los juzgados de Paz no Letrados y
juzgados de Paz Letrados, teniendo el carcter de obligatorio en los procesos
civiles, de familia y de trabajo; habiendo sido asimilado por el Ministerio
Publico, en las Fiscales de Familia quienes realizan funcin conciliatoria;
asimismo los fiscales tienen la facultad de realizar una forma de conciliacin sui
generis en virtud del artculo segundo del cdigo procesal penal.
Tambin a travs del Ministerio de Trabajo se produce la conciliacin mediante
la negociacin o cese colectivo; lo mismo sucede con el Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y Proteccin de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI) as como el Organismo Supervisor de Inversiones Privadas en
Telecomunicaciones (OSITEL). En cuanto a las Municipalidades, la conciliacin
se lleva acabo para solucionar conflictos familiares a travs de la Defensora
Municipal del Nio y del Adolescente (DEMUNAS). Sin embargo hay que
resaltar que lamentablemente no todos los casos que se concilian en la
DEMUNA se respetan, sobre todo cuando se trata de casos de alimentos, toda
vez que al no existir tutela jurisdiccional a travs del rgano judicial, esta
fcilmente se puede incumplir, siendo que a pesar que se ha conciliado en la
DEMUNA, muchas veces los jueces deben atender procesos de alimentos con
conciliacin en la DEMUNA.
La conciliacin tiene carcter obligatorio para las pretensiones determinadas o
determinables que vencen sobre derechos disponibles de las partes; sobre

alimentos, rgimen de visitas, tenencia, liquidacin de sociedad de gananciales

y oreas que deriven de las relaciones familiares. El conciliador tendr en cuenta
el inters superior del nio; tambin tiene carcter obligatorio de materia
laboral. Excepcionalmente la conciliacin extra judicial no procede cuando la
parte emplazada domicilia en el extranjero; se trata de un proceso contencioso
administrativo; en los procesos cautelares; de ejecucin; de garantas
constitucionales; terceras; violencia familiar o cuando se trate de derechos y
bienes de incapaces a que se refieren los artculos 43 y 44 del Cdigo Civil;
asimismo es facultativa en los asuntos en el que el Estado es parte.
El reglamento de la ley de conciliacin norma la naturaleza, finalidad,
requisitos, y el procedimiento a0plicable a la conciliacin como mecanismo
extrajudicial de solucin de conflictos. Asimismo regula la forma como se debe
presentar una solicitud de conciliacin, que pautas se deben seguir para acudir
al centro de conciliacin y ante que rganos se puede acudir; que reglas se
deben observar para la realizacin de la audiencia de conciliacin; establece
tambin quienes tienen facultades, en este caso las personas jurdicas, para
poder conciliar conforme lo establese el reglamento; establece asimismo
quienes pueden ser conciliadores, que procedimientos debe seguir el
conciliador; asimismo establece como deben estar formados los centros de
conciliacin; asimismo establece como se constituye la Junta Nacional de los
Centro de Conciliacin; como es la frmula de los jueces de paz letrado; as
como que requisitos deben tener los centros de formacin y capacitacin de
conciliadores.
1.6.

Diferencias entre la Conciliacin Judicial y Extrajudicial

La Conciliacin Extrajudicial, a diferencia de aquella realizada dentro de un

proceso, es mucho ms flexible; genera caractersticas propias; fomenta la
creatividad entre las partes, y sobre todo tiene bien definido su marco de accin
en cuanto a la orientacin que se le debe dar al conflicto.
Entre las diferencias que se pueden presentar estn:
Nivel de solucin: En el Proceso Judicial se busca enfocar cules son las
pretensiones o exigencias planteadas en la demanda, contestacin o en su
caso en la reconvencin.

La Conciliacin Extrajudicial, se centra en resolver problemas manifestados

en la solicitud de conciliacin o que surjan durante la respectiva Audiencia,
conforme al tercer prrafo del artculo 9 del Decreto Supremo N 001-98-JUS,
con la finalidad de dar posibles soluciones que satisfagan los intereses y
necesidades de ambas partes.
Criterio de Solucin.
En el Proceso Judicial se busca interpretar y aplicar la norma correcta
para solucionar el conflicto.
En la Conciliacin Extrajudicial existe un marco amplio que garantiza la
legalidad de los acuerdos sin la necesidad que sea la norma la que
respalde en estos casos.
Contexto
En

el

Proceso

Judicial

se

sigue

una

Orientacin

Adversarial

-Confrontacional.
En la Conciliacin Extrajudicial se persigue una Orientacin Negocial o
Estratgico - Racional, es decir un ambiente de cooperacin para lograr
la solucin del problema.
Personajes
En el Proceso Judicial quien interviene es el Juez.
En la Conciliacin Extrajudicial intervienen el conciliador y las partes.

2. Principios de la conciliacin:

2.1.

Equidad

El Reglamento desarrolla brevemente este principio, cuando seala que la

equidad debe ser concebida como el sentido de justicia aplicada al caso
particular, materia de la conciliacin. Al respecto Ormachea seala que el
objetivo de la conciliacin es arribar, eventualmente, a un acuerdo que sea
percibido como justo, equitativo y duradero por las partes.
Es decir, se trata de aplicar la nocin de justicia al eventual acuerdo, no
solamente desde el punto de vista del conciliador sino fundamentalmente,
desde el punto de vista de las partes. Con lo cual ingresamos al tema del
acuerdo satisfactorio, es decir, cundo podemos hablar de un acuerdo
cualitativamente aceptable para las partes. Al respecto cabe anotar que no
basta que el resultado - el acuerdo - sea percibido como beneficioso por las
partes, sino que adems es importante el grado de satisfaccin que las partes
hayan obtenido durante el desarrollo de la audiencia de conciliacin.
Por otro lado, si bien la conciliacin es el resultado de lo que las partes
decidan, ello no quiere decir que el conciliador deba aceptar todo tipo de
acuerdos, sobre todo si en ellos se evidencian soluciones inequitativas o
injustas para una o ms partes. Por lo cual, en principio, el conciliador tiene la
facultad de decidir algunas de las siguientes opciones:
Sealar a las partes su imposibilidad de seguir conduciendo la audiencia
de conciliacin sin mayores explicaciones.
Sealar a las partes su imposibilidad de seguir conduciendo la audiencia
de conciliacin brindando las explicaciones a las partes.
Informar a las partes lo que como conciliador piensa del acuerdo.
Informar a las partes lo que como conciliador piensa del acuerdo y
adems proponer alguna solucin al problema encontrado.
Debe mencionarse que lo sealado anteriormente tiene recepcin normativa en
el artculo 21 o de la Ley, as como en el artculo 32 del Reglamento, cuando
sealan que el conciliador tiene la libertad de accin

para conducir una

audiencia segn los principios sealados en la misma norma legal, con los
lmites del orden pblico, las buenas costumbres y la tica.

2.2.

Neutralidad

La referencia que se hace en el Reglamento a este principio est vinculada al

tema de la imparcialidad, sealando que ambos principios son garantas de
seguridad y justicia, donde la intervencin del conciliador durante el
procedimiento de conciliacin ser sin identificacin alguna con los intereses de
las partes.
En el Reglamento se sigue la tendencia de ver como sinnimos a la
imparcialidad y a la neutralidad, sin embargo, consideramos que ambas figuras
son principios distintos, por lo que el Reglamento estara confundindolas.
En este sentido, la neutralidad es la inexistencia de vnculo entre el conciliador
y las partes, ello con el propsito de salvaguardar algn conflicto de intereses
que pueda surgir entre el o los usuarios de los servicios de conciliacin y el
conciliador a cargo de la audiencia. De producirse esta vinculacin,
inmediatamente el conciliador deber retirarse de la conduccin del
procedimiento conciliatorio, en la medida que su neutralidad pueda verse
comprometida.
Ms all de esta discusin terica, es en la prctica donde este principio ha
merecido algunas crticas. Lederach sostiene que uno de los valores que
caracterizan a la mediacin -entindase conciliacin- en pases como Estados
Unidos y Canad es una legitimidad ganada por la va de la neutralidad, a
diferencia de realidades culturales como la de nuestros pases, donde la
legitimidad es muchas veces producto de la confianza que se tiene en el
tercero.
Un ejemplo de esta situacin vendra a ser el caso de los jueces de paz,
cuando actan como conciliadores, quienes, por lo general, intervienen en
circunscripciones territoriales pequeas, en las cuales tienen con las partes,
por obvias razones, vinculaciones ya sea de ndole parental o amical, lo cual
les brinda la legitimidad necesaria para promover un acuerdo que las partes
acepten y luego estn dispuestas a cumplir. Por lo cual, en estricto sentido, si
aplicramos el principio de neutralidad, estas personas estaran descalificadas
para desempearse como conciliadores.
2.3.

La imparcialidad

Est referida a la ausencia de conductas, hechos o palabras por parte del

conciliador que puedan hacer suponer a las partes que se est favoreciendo a
una de ellas. Segn Ormachea es un estado mental que exige que el
conciliador, durante el desarrollo de sus servicios, mantenga una postura libre
de prejuicios o favoritismos a travs de acciones o palabras.
Tambin seala que la imparcialidad significa que el conciliador no
desempear un papel adversarial durante el procedimiento conciliatorio.
Este principio es fundamental para lograr uno de los valores ms preciados
durante la audiencia de conciliacin: la confianza o cooperacin. Es decir, en la
medida que las partes perciban al tercero conciliador como que no est
favoreciendo impropiamente a una de las partes, estarn dispuestas a cooperar
para brindar la informacin necesaria y trabajar conjuntamente en el logro de
soluciones satisfactorias. Moore seala que la prueba final de la imparcialidad
del conciliador est en las partes, quienes irn cooperando segn como vayan
percibiendo a su conciliador.
Por otro lado, el hecho de que un conciliador deba ceirse estrictamente a este
principio, no quiere decir que no vaya a tener opinin sobre el caso que est
abordando, lo que se quiere es que el tercero sepa diferenciar, y adems
evidenciar ante las partes, que es capaz de separar sus opiniones personales
de lo que piensan las personas que estn reunidas ante l. De no poder
mantenerse esta situacin, es mejor que el conciliador se abstenga de seguir
conduciendo la audiencia.
2.4.

La confidencialidad

Adems de ser uno de los principios ms importantes de la conciliacin, es una

de las caractersticas que nos permite establecer diferencias respecto al
proceso judicial, que por esencia es pblico. En el caso de la conciliacin, los
actos llevados a cabo mientras dure el procedimiento deben efectuarse en
estricta privacidad, con la sola participacin de los directamente involucrados
en la situacin conflictiva.
Se justifica esta privacidad en el hecho de que as se puede alentar a que las
partes desarrollen un amplio intercambio de opiniones y de informaciones de
una manera franca y abierta. Y es que un requisito ineludible para las partes y

el conciliador es que puedan comunicarse con total libertad, ya que el

conciliador podra solicitar informacin y hacer preguntas que no seran
contestadas si existiera el peligro de su utilizacin posterior fuera de contexto.
Tambin se argumenta que las partes pueden requerir proteccin frente a los
abusos de aquellos que utilicen el procedimiento conciliatorio exclusivamente
para obtener informacin de sus oponentes, o para tantear cul es su postura y
hasta dnde estn dispuestos a hacer concesiones.
En esta orientacin se sostiene que sin confidencialidad la confianza de las
partes en el conciliador se debilita, la comunicacin se retrae, la exploracin de
opciones y alternativas se hacen dificultosa y las posibilidades de conducir el
proceso hacia un acuerdo se alejan.
La confidencialidad no solamente se refiere a lo que las partes puedan haber
sealado durante la audiencia de conciliacin, sino que abarca tambin lo que
le puedan haber dicho al conciliador en reuniones previas a la audiencia o en
las reuniones por separado que se lleven a cabo en plena audiencia. Incluso,
se sostiene que el resultado de la conciliacin tambin debera mantenerse en
reserva, ello con el propsito de evitar una publicidad daosa del acuerdo que
intente generar un precedente. Es decir, en la medida que la informacin
vertida durante la audiencia de conciliacin es confidencial, la misma no podr
ser usada en ningn proceso judicial o de otra naturaleza, debiendo el
conciliador negarse a testificar, salvo que las partes lo autoricen expresamente.
Tal es la importancia que tiene este principio en la conciliacin, que se
recomienda que durante el inicio de la audiencia, y tambin en las reuniones
por separado, se mencione claramente a las partes sobre lo que ello significa.
Vale recordar, as, que existen casos en la legislacin comparada donde se
exige la suscripcin de un convenio de confidencialidad por las partes, que
incluso protejan al conciliador de ser llamado a un proceso judicial.
Excepciones al principio de confidencialidad
Como toda regla que tiene su excepcin, en la confidencialidad se aprecia el
caso de aquellas situaciones en las cuales el conciliador, durante el desarrollo
del procedimiento conciliatorio, toma conocimiento de determinados situaciones
que configuran hechos delictivos.

Frente a una cuestin de esta naturaleza, la doctrina y legislacin comparada

coincide en sealar que el conciliador tiene el deber de dar a conocer estos
hechos delictivos a las autoridades correspondientes.
Los problemas surgen cuando se intenta definir cules son los hechos
delictivos que el conciliador debe poner en conocimiento de las autoridades.
Deben ser todos los hechos delictivos?, debe discriminarse entre delitos
graves o delitos leves?
Frente a ello creemos que la excepcin a la confidencialidad debe manejarse
con sumo cuidado, por lo cual slo cuando el conciliador se encuentre ante
delitos graves debera informar a las autoridades. En este sentido, nuestra
opinin sigue la orientacin de otras legislaciones, las cuales, como en el caso
argentino, seala que las excepciones a la confidencialidad pueden admitirse
en dos casos: a) comisin de un delito grave; b) violencia contra un menor.
Existen otras situaciones en las que se establece que ser admisible la
excepcin, si se dan algunos de los siguientes supuestos:
1) peligro inminente de dao corporal o muerte para alguna persona
involucrada o no en la mediacin;
2) amenazas o prcticas de violencia fsica o psquica;
3) abuso de menores;
4) conocimiento de delitos de accin pblica.
Todas estas situaciones tendrn que manejarse con extrema diligencia por
parte del conciliador, ya que una apreciacin errada podra generar
consecuencias indeseadas. En todo caso, el criterio que debera guiar a los
conciliadores es que si su labor no puede mejorar la situacin de las partes, por
lo menos no debe empeorarla.
A partir de lo sealado podemos hacer referencia al tratamiento normativo que,
en nuestro pas, hace la Ley y el Reglamento. En este sentido el artculo 8 de
la Ley establece que quienes participan en la conciliacin deben mantener
reserva de lo actuado. Nada de lo que diga tendr valor probatorio. De lo cual
se desprende que se ha determinado que este deber de confidencialidad

incluye adems del conciliador a toda persona que participe del procedimiento
conciliatorio.
Por lo cual las partes que estn presentes durante la audiencia, incluso el
abogado del centro, verificador de la legalidad, si es que tuvo acceso a
informacin reservada, tambin tendrn que ceirse a esta prohibicin.
Por otro lado, de lo contenido en el artculo 8 se evidencia que en dicha norma
no se ha establecido las excepciones a este principio, con lo cual podra
suponerse que el legislador, para el caso peruano, no crey conveniente hacer
esta mencin, con las consecuencias inadecuadas que ello podra significar.
Sin embargo, el artculo 8 del Reglamento se encarga de establecer las
excepciones cuando

en

su

segundo

prrafo

establece: Constituyen

excepciones a la regla de la confidencialidad el conocimiento en el

procedimiento de conciliacin de la inminente realizacin de un delito, o ante
uno ya consumado. En estos casos, el conciliador debe poner el hecho en
conocimiento de las autoridades pertinentes)).
Frente a ello debemos efectuar dos comentarios. En primer lugar,
consideramos inapropiado que a travs de una norma reglamentaria se hayan
establecido las excepciones al principio de confidencialidad.
Creemos que estas debieron estar sealadas en la propia Ley y no en una
norma de menor categora, que por su propia naturaleza no puede ir ms all
de lo que la norma superior -en este caso la Ley- ha establecido.
En segundo lugar, el Reglamento no hace ninguna distincin y seala que el
conciliador debe informar ante las autoridades pertinentes cuando conoce de
un delito o de su inminente realizacin. Con lo cual el margen de accin del
conciliador estar bastante limitado, ya que si conoce de un delito leve o de
poca trascendencia social, igualmente tendr que denunciar, afectando con ello
incluso a las partes que quisieran llegar a un acuerdo.
2.5.

Principio de simetra de poder o empoderamiento

Este principio no ha sido recogido en la Ley de Conciliacin, siendo importante

en realidades como la nuestra donde las diferencias de toda ndole son
comunes entre los ciudadanos.

Puede ser definido como las actividades que lleva a cabo el conciliador para
dar poder o autoridad a la parte ms dbil durante el procedimiento
conciliatorio. Se parte del supuesto de que es necesario que haya una igualdad
de fuerzas entre los participantes en la conciliacin, ya que ello facilitar una
influencia mutua donde una de las partes no pueda imponer a la otra un
acuerdo insatisfactorio, que no se sostendr en el curso del tiempo.
Esta ayuda que despliega el conciliador deber realizarse con sumo cuidado,
ya que una intervencin indebida podra afectar su imagen de imparcialidad,
con lo cual todo el esfuerzo realizado para generar la necesaria cooperacin
entre las partes podra venirse abajo. En este sentido se diferencia entre aquel
conciliador que realiza intervenciones que ayudan a reconocer, organizar y
agrupar el poder de una de las partes, y aquel conciliador que convirtindose
en defensor, colabora en la generacin de un nuevo poder.
Este principio, si bien no ha sido recogido en la legislacin sobre conciliacin,
tiene recepcin normativa en el Reglamento de la Ley que faculta a las
Defensoras del Nio y Adolescente a realizar conciliaciones extrajudiciales,
con valor de ttulo de ejecucin (Decreto Supremo 006-99-PROMUDEH),
cuando en su artculo 3, en su segundo prrafo, establece que el conciliador
de la Defensora del Nio y Adolescente acorde con el principio de
empoderamiento, evitar los desbalances de poder existentes entre las partes
en conflicto con el fin de fomentar una discusin justa y equitativa, respetando
el principio de imparcialidad.
Cabe tambin sealar que el Cdigo Procesal Civil, en el artculo VI del Ttulo
Preliminar recoge el principio de socializacin del proceso que, en palabras de
Monroy recoge la tesis de la igualdad de las partes en el proceso judicial, por lo
cual un juez no slo tendr la oportunidad de expedir una sentencia justa, sino
que adems podr impedir que la desigualdad en que las partes concurran al
proceso sea un factor determinante para que los actos procesales o la decisin
final sea un acto que repugne al valor justicia
2.6.

Principio de la buena fe

Tiene que ver con la actuacin de las partes durante el procedimiento

conciliatorio, en el sentido de un comportamiento adecuado y acorde a los fines

de la conciliacin. En este sentido en el Reglamento se seala que por este

principio Se entiende como la necesidad de que las partes procedan de
manera honesta y leal.
Se seala que este principio no slo involucra a las partes durante la audiencia
sino tambin a toda persona que participa de la audiencia, como sera el caso
de abogados o asesores y representantes. Lo cual tiene sentido en la medida
que lo que se espera de las personas que intervienen en el procedimiento
conciliatorio es una debida actuacin que no signifique un aprovechamiento
indebido o de mala fe de la conciliacin.
Tambin se seala que la buena fe tendra que ver con la forma como el
conciliador y/o el centro del conciliador dan a conocer sus servicios a los
ciudadanos que recurren a sus servicios. Es decir, brindar informacin
transparente sobre lo ms conveniente para los intereses del solicitante, sin
buscar un provecho personal o institucional.
2.7.

Principio de economa

Este principio est definido en el Reglamento como un medio dirigido a eliminar

el tiempo que demandara a las partes al involucrarse en un proceso judicial,
ahorrando los costos de dicho proceso. Al respecto, cabe precisar que este
principio nos parece muy pertinente a las caractersticas del procedimiento civil,
donde se dirige al ahorro de tiempo, gasto y esfuerzo.
Situacin radicalmente distinta en el caso de la conciliacin, donde por sus
propias caractersticas, lo que se quiere es un acuerdo justo, duradero y
satisfactorio para las partes, lo cual no necesariamente implica que se busque
un ahorro de tiempo, costo o esfuerzo. Es ms, creemos que existen
innumerables situaciones en que, por la propia naturaleza de la materia del
conflicto, ser necesario que las partes y el conciliador dediquen un tiempo y
esfuerzo mayor, por lo que en la medida que voluntariamente as lo consideren
las partes, no habr mayores inconvenientes para que la audiencia se siga
desarrollando en ms de una sesin.
2.8.

Principio de celeridad

Al igual que el principio de economa nos encontramos ante un caso donde el

legislador ha pretendido aplicar un principio del proceso civil a la conciliacin, y

donde por las mismas razones expuestas anteriormente creemos que no

resulta pertinente hablar de celeridad como un criterio orientador para la figura
conciliatoria.
Como bien se sostiene, la celeridad, entendida como la solucin pronta y
rpida del conflicto, es ms bien una caracterstica de la conciliacin, que debe
ser entendida flexiblemente por los usuarios de este procedimiento, ya que una
aplicacin estricta podra desvirtuar sus fines.
2.9.

Veracidad y legalidad

Ambos son criterios necesarios para que la conciliacin sea llevada a cabo
adecuadamente. Mientras que en el caso de la veracidad nos encontramos
ante una garanta que necesariamente debe ser cumplida por las partes y por
el conciliador, en el caso de la legalidad se refiere a que el acuerdo, al que
eventualmente arriben las partes, tendr que ser con pleno respeto por el
ordenamiento jurdico.
En el caso de la veracidad, la informacin que las partes brinden sobre el
conflicto durante el desarrollo de la audiencia deber ser fiel reflejo de la
realidad, sin que ello quiera decir que el conciliador deba ingresar a evaluar si
estn diciendo la verdad o no. De lo que se trata es que durante la
manifestacin que hagan los participantes de la audiencia, se cian a lo que
ellos consideren como informacin cierta, debiendo el conciliador advertir si se
encuentra ante informacin imprecisa o inexacta.
En el principio de legalidad, le corresponde al conciliador asegurarse que el
acuerdo total o parcial al que las partes puedan suscribir, no colisione con
alguna norma legal, para lo cual podr recurrir a la asistencia especializada del
abogado del centro que cumple la funcin de verificador de la legalidad.