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DERECHO ADMINISTRATIVO

PROFESOR: JOSE MANUEL SUAREZ.


NOTAS:
PRIMER CORTE
Primer parcial 60%
Quizes 20%
Trabajos 20%
SEGUNDO CORTE
Segundo parcial 60%
Quizes 20%
Trabajos 20%
TERCER CORTE
Tercer parcial 60%
Parcial Unificado 20%
Los trabajos sern: para el primer corte ser un decreto, al igual que
en el segundo corte, para tercer corte sern cinco decretos.
CLASE #1
INTRODUCCION: El derecho administrativo es un concepto
milagroso, el derecho administrativo tiene apenas dos siglos es decir
inventando en el siglo 19, este no fue tenido en cuenta en el primer
constitucionalismo como lo fue en Francia de 1971. El derecho
administrativo se convierte en la forma idnea mundial de manejar
los asuntos pblicos y los asuntos relativos a la burocracia. El hecho
de que sea la mejor forma de manejar los asuntos pblicos no quiere
decir que no tenga problemas, esto se evidencia en la crisis argentina
de 2001 en donde los ciudadanos no pudieran sacar el dinero de los
bancos. El sector publico a utilizando mecanismos para flexibilizar el
manejo de la accin publica, en ese sentido el derecho administrativo
a sido ideado para fleccivisar la accin pblica. El derecho
administrativo se define como un derecho estatutario, es decir un
derecho aplicable a un cierto grupo de la poblacin que serian los
servidores pblicos, esta es una definicin convencional dada por
estudios espaoles. El derecho administrativo no existe si no esta la
funcin administrativa o la funcin ejecutiva, el derecho
administrativo ser entonces un derecho de la funcin, por otro lado
la funcin administrativa no solo esta siendo ejercida por los
servidores pblicos si no tambin por los particulares. El derecho
administrativo debe ser una categora explicativa a las crecientes
actividades prestacionales del estado, es decir entregar casas, usar
maquinas tapa huecos, proveer un buen servicio publico, etc.
Clase #2
Lectura de Helena Aliviar. Trabajo en clase.
www.globallawexpress.org
The
global
Polity,
2012.
www.coursera.org Diplomados en lnea de forma gratuita.
El derecho administrativo aparecer atado a la rama ejecutiva,
sin embargo es un derecho de la funcin administrativa, esto ya no
es un derecho de lo pblico sino que tambin involucra a los
particulares, esto amerita hacia espacios de carcter privados. Al
igual hay que decir que el derecho administrativo debe ser un
derecho que aplique a todo tipo de actividad prestacional, debe ser el
derecho que aplique a las prestaciones del estado. El derecho
administrativo es el derecho que explica la actividad administrativa,
es un derecho que demanda una actualizacin constante por que las

gestiones administrativas van cambiando con el paso del tiempo. A


esa actividad prestacional se le llamara servicios pblicos. No existe
una definicin nica del derecho administrativo.
La idea del estado es estraponer tcnicas propias del derecho
privado al derecho pblico, un ejemplo de ello es la demanda de
eficacia. La finalidad ultima del derecho administrativo debe ser un
derecho para producir resultados tangibles, si se va a hacer una obra
publica se quiere que esa obra publica cumpla con eficacia. Por
ejemplo la obra de la linea. El derecho administrativo dice que el
artculo 42 de la carta de derechos fundamentales se encuentra el
derecho fundamental a recibir una buena administracin, es decir
tengo un derecho de reclamar que la actividad administrativa me
satisfaga.
El derecho administrativo es el derecho de la organizacin, el
funcionamiento y la actividad administrativa. El funcionamiento
abarca las funciones reales de la actividad administrativa, implica la
cultura administrativa que hace referencia a las prcticas que muchas
veces va en contra de la ley, por eso el derecho administrativo debe
regular a muchos servidores pblicos que no toman en serio los
mandatos de eficacia. El funcionamiento y la actividad administrativa
se caracterizan por aplicar normas distintas al derecho privado en las
relaciones administrativas para garantizar de mejor manera los
asuntos pblicos. El derecho administrativo esta construido de la base
de normas distintas a las normas del derecho privado, esta en base
de una palabra denominada prerrogativas, ejemplo: Cuando se va a
un restaurante y uno siempre le corre la silla en la comida, la persona
que acostumbra a tener un privilegio.
Actividad: leer todo el trabajo y construir una crtica por cada
una de las definiciones que el trabajo ofrece, esas definiciones se
encuentra en las paginas 5 y 6.
CLASE#3
Citacin en modelo europeo continental:
Ejemplo: Bernate, Francisco, El ilcito penal, Primera edicin,
Universidad del Rosario, Bogota, 2015, P.P 78.
G.Zerimbek, Gregory, Mutacin constitucional, Primera Edicin,
CEPC, Madrid, 1991, passim.
Uprimy, Yepes R, El bloque de constitucionalidad, Primera
Edicion, ESCUS, 2004, PP 54, Consultado de la pagina web X.
Uprimy, Yepes R, El bloque de constitucionalidad, Primera
Edicion, ESCUS, 2004, PP 54, En WEB.
APA: (Bernate, Francisco)
EJEMPLO1: El-Hager, javier, Proteccin de los derechos polticos
en america latina un anlisis de derecho internacional de los derechos
humanos y de derecho constitucional comparado(PP. 63 a 88) La obra
colectiva Arnauud, Martin, Justicia Constitucional, Derechos humanos
y democracia en America Latina, Edicin N66, Universidad de
externado, Colombia, Bogota, 2014, PP.
Existen formas de esttica en donde el nombre del autor se
hace en negrilla, el resto es decirlo que hace referencia al titulo de la
obra, los dems autores, la edicin, etc, debe ir en cursiva. Cuando

son varios los autores del libro se debe poner La Obra Colectiva, VA o
AA.
Cuando se va a citar una nota al pie de un tercero, es decir
hacer la citacin de la citacin. En este caso se debe hacer del
siguiente, se puede hacer las preposiciones de: Ver al respecto de ..,
ejemplo: Ver al respecto de Nair, Porque se rebelan?, Trad de H.
Fabbre y S. Nassi Zinni, clave intelectual, Madrid, 2013; Alba Rico y
J.Daniel Fierro, Tunez: La revolucion Argiletxe Hiu, Gurpuezco, 2011.
Citado por procesos constituyentes, Primera Edicion, Madrid Trotta,
2014 (Pagina 126, Nota al pie 26)
Pace Alessandro, las inmunidades penales extra funcionales del
presidente de la repblica y de los miembros del gobierno en Italia, en
coedicion con, Ibaez Andres, primera edicin, fundacin colegio
jurdico europeo, Fantamaro, Madrid-Mexico, 2013, PP.
Concepto de derecho administrativo a partir de prerrogativa o
privilegio, es necesario para entender este concepto tomar ejemplos.
1. Facultad de potestad Reglamentaria: Es una suerte de
mecanismos para que el presidente pueda velar por la
cumplida ejecucin de las leyes. Fue ideada como un
dispositivo para que el presidente desarrollara acciones
mnimas del cumplimiento, sin embargo esta potestad
reglamentaria se volvi a un poder omnmodo del presidente
hasta lograr la ilusin constitucional, es decir el uso de la
facultad reglamentaria, con el uso de los decretos para
evadir el control constitucional, por ende esta facultad
reglamentaria se puede evadir el control constitucional. Se
toman desiciones por decreto cuando se estn tomado
desiciones constitucionales. El derecho administrativo surge
como un dominio supeditado a la ley pero que luego se
vuelve un poder muy potente para el ejecutivo
2. Prerrogativas en materias de bienes: Se les llama la
dominialidad en la medida en que existe un dominio pblico
o administrativo que le sirve unas prerrogativas jurdicas
dadas a la administracin. Los bienes son inembargables,
imprescriptibles e inagenabeles, etc. En materia de bienes la
constitucin colombiana es muy fragmentaria diciendo que
los cabildos indgenas tambin son inembargables,
irrenunciables, imprescriptibles, etc.
3. En matera de facultades expropiatorias: Estas facultades
expropiatorias requieren de un texto legal la cual enuncie los
motivos de esta en va administrativa.
4. Facultad para declarar su propio derecho: La administracin
puede reclamar su propio derecho a travs de declaraciones
de derecho denominados actos administrativos que estn
cobijados por la auto tutela declarativa (Ejemplo: Nose puede
votar basura) y la auto tutela ejecutiva que le permite
realizar de oficio el cumplimiento de esa norma.
Leer premisas histricas y sociolgicas del derecho
administrativo. Hacer resume.

RESUMEN PREMISAS SOCIOLOGICAS E HISTORICAS DEL


DERECHO ADMINISTRATIVO:
1. Aspecto sociolgico y aspecto jurdico:
En las obras antiguas podemos darnos cuenta que el Imperio Meio
faranico presentaron especial cuidado a la organizacin
administrativa y se sabe de la existencia de funcionarios que han
mostrado un nivel notable de administracin.
El Imperio Bizantino tuvo el acierto de conservar y perfeccionar la
buena gestin administrativa de los romano.
Actualmente estn en presencia de un hecho que consiste en
aplicar un orden de
nociones del presente para explicar
civilizaciones y culturas del pasado. La validez de proyectar la
nocin de administracin pblica a culturas de pasadas se puede
ver sede la aplicacin o proyeccin referida a la administracin
en su sentido sociolgico.
En el siglo pasado se conceba una nocin jurdica de
administracin pblica como un valor absoluto y universal. Hoy por
el contrario se nos esta convenciendo de que estos vocablos no
tenan significado jurdico y pertenecen a un lenguaje poco tcnico.
En la poca imperial cuando administracin empieza a tener un
significado ms tcnico, en tanto que misterium empieza a
significar oficio, funcin, acepcin esta que se consolida en periodo
bizantino.
En el alto medioevo administrativo tiene
un significado
tcnicamente ya mas preciso, apareciendo tambin el ministerialis
carolingio en el sentido que hoy usamos de funcionario dirigente.
2. La administracin como actividad, la administracin como
aparato. Hechos administrativos.
En la edad media, el termino adminitratio comenz a consolidarse
en un sentido jurdico. Indicaba una actividad que era la actividad
de administrar, del mismo modo que la conservacin es la
actividad de conservar. Se usa el termino administracin en el
sentido de sede de la actividad, mientras que para indicar la
administracin en el sentido de actividad, usaremos la alusin
actividad administrativa.
En cuanto a la administracin como sede de la actividad un
sector de la ciencia poltica y de la ciencia de la administracin
sugiri utilizar el trmino de aparato administrativo, mientras que
otros sugirieron el de organizacin administrativa. Para la poca
actual es importante resolver esas dos manifestaciones tcnicas y
terminolgicas
ya
que
los
estados
modernos
existen
organizaciones administrativas y otras no administrativas, como la
organizacin constitucional o la organizacin judicial diferente a la
organizacin administrativa.
La organizacin administrativa no es propia de los estados y de
los entes pblicos. La tienen tambin entes internacionales y
supraestatales, como iglesias y empresarios privados. El mismo
razonamiento se puede hacer respecto de la actividad
administrativa,
todas
las
organizaciones
administrativas

desarrollan sujetos singulares, siendo de particular importancia en


este caso para personas como comisarios, tutores, consejeros, etc.
3. Grupos y hechos administrativos de las colectividades.
Los hechos que interesan son los hechos administrativos de las
colectividades, los que ataen a las organizaciones administrativas
de las colectividades. Consideramos colectividad como termino
sociolgico es decir como grupo permanente. Todos lo grupos
organizados constituyen hechos administrativos.
Desde la edad antigua hasta la moderna observamos los grupos
identificndolos en aspectos como geogrficos, culturales,
econmicos, religiosos, profesionales, ideolgicos, etc. En la edad
antigua los grupos eran muy simples se clasificaban segn su
territorio o estirpe tales eran las tribus.
La historia es la historia de los grupos generales: plis, regnum,
respublica son las formas antiguas que con el paso del tiempo se
desarrollaron de modos diversos. En nuestra poca encontramos
grupos generales que llamamos estados. Los estados comprenden
en si mismos grupos de variado tipo: territoriales, profesionales,
religiosos, polticos, ideolgicos, culturales y econmicos.
Los conceptos relativos a las administraciones publicas de los
estados no son nocivos o conceptos universales, son nociones
histricas, nacidas de la realidad de los grupos, para responder las
necesidades y demandas de los hombres que los componen.
4. Las administraciones publicas en los ordenamientos del mundo
antiguo.
De
las administraciones del mundo antiguo solo conocemos
algunos nombres de cargos, o como se dira ahora, de empleos con
vagas indicaciones de sus cometidos.
Se puede deducir que los romanos tenan una excelente
organizaron administrativa al observar las incidencias de su
excelente organizacin militar. Todos los socilogos estn de
acuerdo en que no puede existir una buena organizacin militar sin
la correspondiente organizacin administrativa. Este desarrollo de
la organizacin administrativa conseguida por los romanos no se
volvi a ver sino hasta el siglo XVIII.
Los romano tenan un derecho administrativo incgnito, es
decir, que no eran consientes de su existencia, es actualmente
inaceptable, ya que pese a que lo callaran unos y otro deberan
quedar pruebas documentales. La razn de dicha acervacion debe
buscarse en su propio ordenamiento jurdico los cuales se
consideran relevantes tres, los cuales vislumbran el avance en
materia de organizacin administrativa:
a. La presencia del trabajo servil. Una parte de los empleados
pblicos era desempeada por eslavos ya sean pblicos o ya
sean privados.
b. Siervos y libertos estaban al servicio no de la Republica o del
Imperio, sino de instituciones singulares.
c. No era necesaria una especial normativa, ya que en cuanto las
relaciones entre el poder pblico y particulares, la normativa

comn era lo suficientemente elstica como para poder regular


una amplia gama, y por otro lado tambin existan una serie de
normas sociales o religiosas distintas a las jurdicas.
La burocracia imperial que se desarrollo en el imperio romano
no ha cambiado a nivel de estados modernos en el tipo de
organizacin administrativa, ya que ellos tambin contaba con
muchos cargos estables, sino la organizacin constitucional. En
trminos modernos se puede decir que administrar no se
distingue del gobernar.
5. Continuacin:
las
administraciones
publicas
en
los
ordenamientos de la edad media.
El aparato administrativo del periodo bizantino se articula en un
haz ordenado, existiendo en el vrtice de cada organizacin un
jefe. Surgen as sectores de aparatos que, al menos
tcnicamente, se parecen con los actuales ministerios.
En la poca feudal se constituye un caso nico en la
estructura de la administracin pblica ya que esta es casi
como una administracin privada. El feudatorio tiene sobre la
tierra un dominio de contenido patrimonial cuyos caracteres
jurdicos concretos varias segn el momento y el lugar. El
dominio le sirve para reunir hombres y medios de cara a una
defensa militar comn del territorio y para cumplir sus
obligaciones militares de suministrar hombres y medios a seor.
El seor feuda tiene poderes civiles y militares, normativos y
ejecutivos, pero en definitiva administra como un propietario
privado, pese a estar sometido a controles.
Acompaado de la poca feudal se suma a esto la
experiencia importante de los municipios en Italia, Holanda y
Blgica. El municipio se toma de nuevo como constitucin de
los rganos del periodo republicano, un ordenamiento jurdico
de ciudadanos que eligen a los jefes de la colectividad.
La idea de atribuir la subjetividad jurdica a un ente abstracto
nace en Roma. La persona jurdica permita desvincular de los hechos
temporales, la continuidad en a gestin patrimonial. Con este
concepto a experiencia de los pases europeos se encamina en dos
direcciones: o atribuye la
personalidad jurdica al officium, o
personifica la colectividad en el sentido de que considera como un
ente al ordenamiento constituido por la colectividad.
De ese modo la organizacin administrativa llega ser la
organizacin de las personas jurdicas, ante todo,
pura y
simplemente, como organizacin administrativa de un ente, de lo que
hoy seria un ente privado, asociacin o fundacin.
Los entes de la esfera publica tienen necesidad de ingresos
como todos los entes en parte los obtienen de las rentas de sus
propios patrimonios, que eran entonces, ademas de importantes,
relevantes desde el punto de vista financiero, en parte los deben
obtener tambin de los tributos que pagan los miembro de la
colectividad. En las colectividades mayores, como es el caso de un
reino, los contribuyentes son seores territoriales, o bien ciudadanos
libres y entonces mas tarde i mas temprano pactan entre ello tributos

que deben pagar a la corona hacindose reconocer como atribuir


libertades y derechos. El ms notable ejemplo es la carta magna.
Aparecen en los estados modernos, y con ellos funciones de caros
como el procurador, aparecen tambin denominaciones de cargos
que todava hoy estn en uso como los superintendetes, intendente y
registrador.
6.

Nacimiento de los estados y tipos estructurales de


administraciones.
Cuando la organizacin administrativa de los entes que operan en
la esfera pblica alcanza un grado alto de complejidad surgen
articulaciones en ms rganos, cada uno provisto de una
competencia y legitimidad propia, surge el estado, que es la forma
que hoy utilizamos.
En el estado, la organizacin administrativa es una organizacin
especifica, distinta de la constitucional, e interpuesta entre la
colectividad genera y los rganos constitucionales deliberantes. No
se puede sealar de forma precisa cuando nace el estado como
forma poltica. La evolucin nace a lo cargo del periodo XV y XVII.
Aunque el estado es una organizacin administrativa especifica,
sin embargo no existe normativa jurdica nica de la organizacin
administrativa de todos los estados. Hay pues muchos modos de
regulacin de las organizaciones administrativas de estado, es
decir diversos tipos estructurales de administracin estatales.
Los tipos estructurales se diferencian sobre todo en razn e los
elementos de la organizacin constitucional. Existe una distincin
importante entre estados ente y estados conjunto. Os estados
entes existen una sola persona jurdica con relevancia
constitucional, que es el estado por excelencia. En el estado
conjunto coordinado de entes queda atribuida la personalidad
jurdica a varios office constitucionalmente relevantes, cuya
actividad queda ordenada segn un diseo unitario, entendido
tantas organizaciones como entes, cuyo complejo construye la
organizacin del estado.
Excurso: estado ordenamientos generales.
Existe una tendencia muy difundida surgida en e siglo pasado, que
viene a generalizar el vocablo estado, hacindolo equivalente a
ordenamiento general. Se trata del uso analgico del trmino, que
puede ser inocuo desde el punto de vista no tecno, pero puede ser
nocivo para el punto de vista tcnico. Desde el punto de vista jurdico
no siempre el estado es un ente, desde el punto de vista sociolgico
el municipio es siempre un grupo y por tanto un ordenamiento
urbano.
En Francia del sigo XVII encontramos secretarios de
estado,inspectores del estado y super intendente. Los secretarios de
estado se consolidan en las secretarias de estado, que con el paso del
tiempo sern los ministros.
7. La administracin como aparato en los estados del siglo XVIII y
la introduccin del principio de la divisin de poderes.

Las normas relativas a las administraciones publicas pueden ser


segn si contemplan a administracin como aparato o como la
actividad administrativa misma.
La organizacin administrativa tiene siempre una cualificacion
constitucional. En Francia de siglo XVIII se pueden encontrar cargos
como
secretarios
de
estado,
inspectores
del
estado
y
superintendeetes. Los secretarios de estado se consolidan en as
secretarias de estado, que con el paso del tiempo serian los ministros.
En inglaterra el cambio es mas profundo, al iniciarse el siglo XVIII con
la dinasta de los Hannover, se crea la corona un nuevo rgano
constitucional, el gobierno, formado por un primer ministro y unos
ministros. El paramento se instaura como poder y se le atribuye la
funcin legislativa, quedando el gobierno responsable frente al
mismo.
La nueva realidad teorizada por Montesquie, se denomino la teora
poltico jurdica denominada la divisin de poderes, siendo esta
recogida por gran parte de los juristas de la poca. Esta teora en lo
que atae a la administracin publica estatal inserto lo que se
denomina como el poder ejecutivo. El diseo del poder ejecutivo, es
un poder independiente, como los otros, que ejecuta las leyes
elaboradas por el poder legislativo encarnado en el parlamento. El
poder ejecutivo es el gobierno, quedando as incierto el papel de la
corona.
En el siglo XVIII solo existen dos ejemplo de constituciones
instauradas bajo la divisin de poderes, ellos son la de estados unidos
de america en 1787, all la administracin estatal era un aparato del
poder ejecutivo en el sentido de ser un aparato del presidente. El
segundo ejemplo fue el de la constitucin revolucionaria francesa de
1789, con la que se abre un nuevo periodo.
8. La actividad administrativa publica. Tipos estructurales de
derecho comn y del absolutismo puro.
Es complicado hablar de la actividad administrativa del siglo XVIII. Es
necesario partir de la premisa de que muchos juristas definieron
durante el siglo pasado que hablar de actividad de la administracin
publica era automticamente hablar de derecho publico. La palabra
publico tiene diversas connotaciones una de ellas es que lo publico
hace referencia a la colectividad. En sentido normativo lo publico
hace referencia a lo que hace parte del ordenamiento a nivel
normativo. Es publico ya que las normas del ordenamiento califican a
actos, relaciones, etc, como pblicos o como privados parar sus
efectos. Eso significa que determinados hechos de la colectividad
pueden ser gestionados con instrumentos que desde el punto de
vista normativo son de derecho privado. Por lo anteriormente dicho a
actividad administrativa de las organizaciones publicas no tienen que
ser necesariamente actividades de derecho publico en ppmbitos
normativos.
Uno de los tipos estructurales que se encuentra es aquel en que los
hechos administrativos de la colectividad estn regulados por normas
que pertenecen a un sector de normacion del derecho nico, es decir

como a los trabajadores pblicos y privados. Este derecho no puede


ser otro que el derecho privado y ya que es utilizado por los
particulares y para los particulares, con la consecuencia de que en tal
hiptesis se tendrn ordenamientos en los que habr un solo derecho
constitucional y un derecho privado, este tipo estructural se
denomina derecho comn.
Estos tipos estructurales de normacion unitaria, se tratan de un
cuerpo de normas que constituyen un sistema unitario para todos los
sujetos jurdicos, en lugar de sistema general articulado en varios
sectores
que encontramos en ordenamientos como los
contemporneos de la Europa continental.
En la estructura de derecho comn, los institutos de la accin
administrativa no se diferencian en principio de los propios de la
actividad de los particulares. La propiedad de un ente publico esta
sometida a las mismas normas que a propiedad de los particulares,
con la nica diferentes de algn privilegio, como que
es
impresriptible. La obligacin de un ente publico es como la del
privado, con la excepcin tambin de algn privilegio, por ejemplo,
pagar cuando le convenga al prncipe o al gobierno en su defecto.
Con la aparicin del estado absoluto se afirma un nuevo tipo
estructural en orden as mismo a la actividad administrativa. Se aplica
en el nuevo estado el derecho comn en cuanto no derogado por el
derecho creado por el prncipe. El prncipe dicta normas
cuyo
contenido no es ya de derecho privado, en cuanto son
extraordinariamente autoritarias, y crea nuevos tipos de rganos, de
procedimientos y de medidas.
9. Variantes histricas de los tipos estructurales, en particular el
tipo denominado derecho de polica.
Los tipos estructurales ya descritos casi nunca se han realizado
histricamente segn un esquema puto. A realidad histrica ha sido
siempre mucho mas rica en formas mixtas, intermedias o
particulares. Un ejemplo de ello son los pases anglosajones,
considerados de derecho comn, puesto que no han tenido nunca ni
actualmente un derecho administrativo.
El instrumento dominante de la actividad administrativa, es el de la
convencion, entendida en el sentido particular de acuerdo entre la
autoridad y los ciudadanos acerca del ejercicio de un poder de la
autoridad. Junto al rea regulada por el derecho comn existe otra
regulada por un derecho que se denomina genricamente publico es
el rea que se refiere a la organizacin de los poderes del estado,a
sus relaciones con los entes menores y genricamente, a todo lo que
concierne a las relaciones interogannicas.
En la experiencia inglesa, las normas relativas a las relacin
interorganicas juegan un papel que tendr una gran importancia en el
desarrollo del estado moderno: el control externo de la maquinaria del
estado. J italianosy, en los que parece un tipo estructural que puede
denominarse de derecho de la polica, donde polica se define por su
significado, de actividad encaminada a la ordenada convivencia de la
colectividad. La ordenada convivencia se considera indisolublemente
unida la promocin del bienestar, por lo que actividad polica viene

significar actividad de bienestar. En las materias reguladas por el


derecho de polica, la legislacin comienza a admitir la situacin
subjetiva del iteres protegido, lo que constituye un notable paso
adelante respecto del periodo precedente, en el que no se conocan
mas que las situaciones de sujecin o sumisin.
En los pases con un derecho de polica veremos surgir, por tanto, una
nueva disciplina dentro de la esfera dela actividad administrativa,
llamada ciencia del derecho de polica, cuyos cultivadores fueron
esencialmente alemanes y austriacos. La mas antigua denominada
la cameralistica, es decir los rganos de tesorera y administracin de
los patrimonios pblicos. La cameralistica nace como una perceptiva
encaminada al estudio y exposicin de dichas reglas, e ira
evolucionado con el paso del tiempo hacia una administracin
financiera, hasta acabar ocupandose de materias que hoy se estudian
en diversas materias: la poltica econmica y financiera, la ciencia de
la administracion y a hacienda.
Los temas tpicos de la cameralistica fueron la beneficencia la
instruccin publica, la sanidad, etc. Tambin trato de abarcar el como
incrementar la industria y el comercio, el como prevenir las carencias
y el como hacer florecer las letras y as artes. El tipo estructural del
derecho de polica ha sido denominado en ocasiones por la doctrina
italiana como tipo actum principis, queriendo significar con ello que
en el haba un sector regulado por nomas y otro reservado a los acta
principis.
La importancia de existencia del derecho de polica en los pases
germnicos fue tambin la necesidad de afirmar la autoridad del
estado, as como la de unificar las disciplinas normativas frente a los
derechos tradicionales de las ordenes profesionales, asociaciones de
burgueses, municipios y pequeos potentados locales civiles y
eclesisticos, que con sus derechos creaban una confusin.
CLASE #4
Potestades o prerrogativas.
La definicin de potestad, prerrogativa o poder, son conceptos que
tienen una relacin de sinonimia, es decir significan lo mismo para el
derecho administrativo. La facultad reglamentaria, en modelos
comparados podemos ubicar el modelo espaol la facultad o potestad
reglamentaria se hace valer a travs del presidente para hacer valer
la ley en ellos tienen los decretos, las resoluciones y las instrucciones.
Nuestro modelo esta copiado del modelo espaol, dice que se puede
hacer la potestad reglamentaria a travs de tres modelos es decir a
travs de decretos, resoluciones y rdenes. La administracin de las
rdenes hace referencia a las rdenes del rgimen administrativo de
carcter militar. Por otro lado existe un modelo as flexivo el modelo
norteamericano este esta basando en las ordenes ejecutivas, este es
un sistema mas dinmico, son algo similar a las instrucciones. La
potestad reglamentaria era una facultad intempestiva, era una
alusin innecesaria que fue avanzando a medida del tiempo.
En cuanto a los bienes de uso publico, es decir los bienes del estado,
cuando el estado tiene unos bienes existe un problema y es saber si
existe un nico dominio publico o un domino privado, excite un

domino privado del estado, como se negocian las acciones de


isagen? Las acciones de isagen son de dominio privado y a este se le
contraponen unos bienes de uso pblico que estn regidas por las
caractersticas de inembargables, imprescriptibles e inajenables.
El procedimiento de enajenacin de los bienes del estado se maneja
de un derecho privado pero se somete a unas reglas especiales que
son unas reglas de derecho administrativo. El dominio publico es uno
solo, es un aspecto eminentemente problemtico, por un lado se
pueden vender algunos bienes de uso publico? Ademas se puede
hacer la siguiente pregunta, los bienes de uso publico pueden
producir lucro?, la respuesta a la segunda pregunta es afirmativa, se
pueden celebrar contratos especiales para el uso del espacio publico.
En dominio administrativo y el concepto de bienes del estado es muy
polmico ya que no existe una codificacin nica para el tema, sus
motivaciones jurdicas estn contenidas en el cdigo civil y en la
constitucin. Existe un dominio publico denominado regalas, estas
son un concepto monarquico es decir que proviene del derecho
indiano en el cual se pagaba un tributo al monarca para que realizara
una funcin publica, Colombia y Espaa son las nicas que utilizan
las regala.
Una prerrogativa es calificar a una actividad privada como servicio
publico lo cual posibilita que el estado la intervenga la regule y la
supervis, a la actividad por la cual se declara una cierta realizacin
econmica como servicio pblico se llama publicatio. Cuando el
estado tiene licencia para manejar una actividad econmica se llama
servicio publico esta se regula por el derecho administrativo.
El principal y mas grande poder el cual tiene el derecho
administrativo es declarar derecho (declaraciones de derecho
autonomas) eso se da a travs de normas particulares que se llama
actos administrativos, las decisiones ejecutorias es lo mismo que
actos administrativos, un acto administrativo tiene dos cualidades:
una auto tutela es decir una posibilidad de declarar derecho. Por
ejemplo decreto distrital el da jueves 5 de febrero ser el da sin
carro y sin moto eso es una auto tutela declarativa. La tutela
ejecutiva permite ejecutarlo ahora en contra de los destinatarios es
decir en el mismo ejemplo las personas de las motos.
La administracin puede cobrar hasta 500 salarios mnimos
mensuales por el incumplimiento de un acto administrativo.
La administracin tiene unas facultades especiales en materia de
contratos del estado es decir contratos administrativos que en la
legislacin colombiana es un contrato estatal. Las tres principales
facultades con las cuales cuenta la administracin en temas de
contratos son las de terminar, modificar e interpretar todo ello en el
alcance de un contrato. Esto se ejerce a travs de un acto
administrativo. Existe dos facultades en materia de cumplimiento,
una facultad conminatoria que le permite poner multas sucesivas
cuando se da un incumplimiento parcial en la actividad contractual
esas multas estn en el articulo 17 de la ley 1150 de 2007. Esas
multas se pueden poner de manera sucesiva, cuando se ponen tres
multas la entidad queda inhabilitada. Existe para los incumplimientos

graves la declaratoria de la caducidad, la entidad publica puede


declarar la caducidad generando una inhabilidad para 5 aos para el
particular que ha incumplido.
Finalmente se puede decir de manera resumida que las prerrogativas
o poderes del derecho administrativo son:
1. Potestad reglamentaria o la facultad intemporal para cumplir
con la ley.
2. Potestad en materia de bienes que son tomadas del derecho
civil. Dominabilidad, inembargabilidad, imprescriptibilidad e
inenajibilidad. (dominio privado administrativo, bienes fiscales).
3. Potestades conjuntas con el legislador para declarar una
actividad como servicio publico e intervenirla por el estado.
4. Declaraciones de derecho autnomas (tutela declarativa) y
ejecucin de las mismas imperativamente (tutea ejecutiva)
5. Facultad para imponer sanciones por el incumplimiento de sus
propias normas (articulo 91 ley 1437 de 2011).
6. Potestades en materia de contratos estatales (administrativos)
terminacin del contrato, modificacin e interpretacin.
Relaciones con el derecho constitucional.
Que es la huida del derecho administrativo? El derecho
administrativo con el concepto de la huida es aplicar por parte de la
administracin pblica de un derecho eminentemente privado.
El derecho administrativo con las relaciones con el derecho
constitucional. En primer lugar estas relaciones son todo menos
pacificas, el derecho administrativo y el derecho constitucional nunca
han tenido una relacin de continuidad, esto es para Colombia como
para el derecho comparado. Alexis de Tocqueville, dice que las
constituciones administrativas permanecen frente a las ruinas de las
constituciones
polticas, es decir que las constituciones
administrativas
van
a
permanecer
siempre
mientras
las
constituciones polticas van a cambiar. Friedrich Werner deca que el
derecho constitucional pasa el derecho administrativo permanece.
Otto Mayer deca que el estado social de derecho no es sino derecho
administrativo bien organizado.
Ens Forsthoff deca que los
problemas de nuestro tiempo antes que pasar por el derecho
constitucional van a referirse por el derecho administrativo. Se puede
decir que existe una yuxtaposicin entre el derecho administrativo y
el derecho constitucional, diciendo que el derecho administrativo
funciona mejor que el derecho constitucional, el derecho
administrativo y el derecho constitucional estn en contraposicin. El
constitucionalismo moderno no es un modelo homogneo, con el
podemos dar cuatro modelos distintos del constitucionalismo. Existen
cuatro tendencias, el neo constitucionalismo son dos: todos los
constitucionales han aceptado, uno la primaca de los derechos
fundamentales y dos han aceptado que esos tribunales sean
garantizados por tribunales constitucionales. Los elementos que
hacen de una doctrina neo constitucional de las normas
constitucionales son principios en segundo lugar como principios se
van a aplicar a travs de un procedimiento de ponderacin y no uno
de subsuncin, en segundo lugar el tras constitucionalismo es un

fenmeno compatible con el neo constitucionalismo, este es el


proceso por el cual existen prestamos entre tribunales
constitucionales o tribunales de garantas de proteccin de derechos
humanos, por ejemplo las primeras sentencias de derecho
fundamentales de la corte se han fijado en las sentencias espaolas.
En una tercera categora hay un constitucionalismo ms oculto y que
no esta consagrado en cartas de derecho este es el constucionalismo
societario, este es el constitucionalismo a partir de asociaciones
internacionales las cuales no le prestan atencin al tema de derechos
fundamentales, ejemplo el constitucionalismo societal son las normas
que aplican la organizacin y cooperacin para el desarrollo
econmico. Finalmente el constitucionalismo ha conocido los estados
complejos que asumen la forma regional o la forma federal, es decir
es aquel en donde existen varios centros de poder, todo estado para
que sea considerado en su funcionamiento debe tener tres niveles un
nivel nacional, intermedio y local. El constitucionalismo multinivel
tiene como sistema porque existen normas constitucionales distintas
en cada nivel de gobierno, ejemplo: la comunidad autnoma de
Catalua tiene mas prestaciones sanitarias, es decir hay mas
operaciones permitidas financiadas que el resto de espaa, el tribunal
espaol dijo que esos derechos que eran garantizados solo para
Catalua eran derechos fundamentales solo para las personas que
viven en Catalua. Una circunscripcin territorial puede tener ms
derechos que otros. En nario hay un derecho de tener la posibilidad
de discutir los presupuestos pblicos, no existen en otro lugar de
Colombia, eso es una discusin multinivel.
En resumen:
1. Constitucionalismo concepto no unvoco o polismico.
1.1
Neo
constitucionalismo.
1.2
Transconstitucio
nalismo.
1.3
Constitucionalis
mo societal.
1.4
Constitucionalis
mo multinivel.
Relaciones: El derecho administrativo tiene un polo negativo diciendo
que sirve para justificar el poder que ejerce el estado el cual a dado
paso a un polo de carcter positivo que es un sistema que busca
racionalizar para obtener los derechos fundamentales para el
ciudadano.
Derecho constitucional se puede resumir en las intenciones del
constitucionalismo o la forma de limitar a accin de los poderes
pblicos parra obtener una cierta finalidad, entre otras, la limitacin
de la arbitrariedad. Sus problemas pertenecen por lo general al
pasado. Derecho administrativo es un estudio variable que ha pasado
por dos polos. Uno negativo que busca favorecer la accin del poder.
Y solo recientemente uno positivo que busca la mejor calidad en las
decisiones administrativas y la paralela garanta de los derechos de
los ciudadanos, sus problemas se relacionan con el futuro y la

subsistencia de lo administrativo. Eso explica la vinculacin con la


crisis.
La constitucionalizacion es una teora de como se ha perneado las
dems ramas del derecho con lo constitucin. Ricardo Guastini dice
que para constitucionalizar el derecho ordinario hay que ver las
condiciones para hacerlo efectivo, la primera es es la sobre
interpretacin, en segundo lugar se dice que todas las normas
ordinarias tiene que admitir una interpretacin conforme a la
constitucin, en tercer lugar la constitucoinalizacion de derecho
ordinario requera un rol principal para el juez constitucional. En
cuarto lugar se requiere una funcin invasiva de la constitucin, es
decir no solo se proyectara para e poder publico sino tambin para los
privados.
El
derecho
administrativo
dice
que
el
modelo
de
la
constitucionalizacion es un modelo insuficiente complementado por
un autor llamado Schmidt Assman (de caracter neoconstitucional), el
tiene un modelo de constitucionaizacion especial para este autor
existe dos elementos estructurales para la constituionalizacion del
derecho administrativo estos son: la garanta de los derechos
fundamentales y la primaca del principio democrtico, sobre los
derechos fundamentales se plantea la concurrencia de tres procesos
que desarrollara la administracin frente derechos fundamentales
estos son: la subjetivacin, sensibilizacin y especificacin . La
subjetivacin es un derecho subjetivo particular para que la autoridad
investigue a un infractor. La sensibilizacin es el reconocimiento por
parte de las normas de los derechos fundamentales. La especificacin
se refiere a los limites que son aceptados por la autoridad
administrativa cuando existen ciertas prohibiciones constitucionales,
por ejemplo: puede existir el supuesto en el cual una medida de
carcter sancionatoria autoridad administrativa entre a un domicilio.
Con respecto
al mandato democrtico implica que la accin
administrativa debe responder a dos principios, el principio de
legitimidad y el principio de legitimacin. El principio de legitimidad
se refiere a la justificacin del poder. Legitimacin hace referencia al
procedimiento de acceso este hace referencia a los votos y a las
elecciones. Existe una legitimacin persona cuando el rgano es
directamente elegido por el pueblo. Existe una variante de carcter
institucional, es cuando hay una eleccin directa a ciertos cargos,
estos serian la procuradura, la fiscala y la contralora.
La
legitimacin de contenido es aquella que se deriva del cumplimiento
de la ley, como aquellos de concurso. Entonces existen varios modos
de legitimacin es decir de aquellos razones del procedimiento de los
cargos, esos serian el personal, el institucional y el de contenido
nombradas anteriormente.
PARA LA CLASE DEL LUNES LEER SCHMIDT ASSMAN EL DERECHO
ADMINISTRATIVO FRENTE A LAS RELACIONES INTERNACIONALES.
Resumen lectura #2. Revista de administracin pblica. La
ciencia del derecho administrativo ante el reto de la
internacionalizacin de las relaciones administrativas.

El siguiente trabajo se ocupa de observar dos tipos distintos de la


internalizacin de las relaciones administrativas, en ellas
encontramos en primer lugar la que resulta de la cooperacin
administrativa internacional, en mbitos como el policial, la seguridad
social o la cooperacin trasfronteriza de municipios. En segundo lugar
encontramos la que deriva de la formacin de complejas estructuras
regulatorias internacional, un claro ejemplo de ello es la OMC, o la
convencin marco de las naciones unidas sobre el cambio climtico.
Por ende el objetivo del presente trabajo es identificar principios como
los de equidad, trasparencia, control judicial y participacin, que
puedan formar parte de un nuevo Derecho Administrativo
Internacional.
I.
Introduccin:
Todo lo que exista en la realidad de las administraciones pblicas
debe ser considerado, sistematizado y puesto en relacin con los
conocimientos precedentes por parte de la ciencia del Derecho
administrativo.
Uno de los principales temas de investigacin en lo que confluye lo
nuevo y lo heredado, con fricciones consiguientes es la
internacionalizacin de las relaciones administrativas. La doctrina
de la poca anuncio que el derecho internacional pblico y el
derecho administrativo se estn aproximando y que era necesario
diferenciarlo sobre una base, debiendo concebirse el primero como
un derecho de la cooperacin entre estados y el segundo como un
derecho que fuera ms all de la concepcin tradicional de la
soberana.
Los grandes pactos como aquellos tratados muestran que en sus
relaciones reciprocas no solo aparecen como potencias, esto es,
como poderes que ejercen la fuerza fsica, sino tambin como
entes sujetos a un orden.
En tiempos recientes se observa, sin embargo un inters cientfico
creciente por la internacionalizacin del derecho administrativo.
Por Internacionalizacin se entienden todos aquellos fenmenos de
carcter administrativo que sobrepasan las fronteras de los
espacios administrativos nacionales, dicha internacionalizacin se
caracteriza, por una perdida de territorialidad. Si se tiene en
cuenta que el principio de territorialidad es uno de los axiomas
clsicos del derecho administrativo, resulta evidente que la
internacionalizacin supone un reto de gran importancia. Para
analizar el fenmeno de la internacionalizacin del derecho
administrativo se observaran tres pasos sucesivos, el primero se
acometer una descripcin de las relaciones administrativas
internacionalizadas, en segundo lugar habr que preguntarse
acerca de cuales son los retos especficos de la ciencia del derecho
administrativo ante tales relaciones, en tercer lugar se enunciaran
a modos de programa de investigacin, algunos elementos
estructurales de un derecho de las relaciones administrativas
internacionales, finalmente se cerrara el trabajo un alegato en
defensa de una nueva definicin del derecho administrativo
internacional.

II.

Los
distintos
tipos
de
relaciones
administrativas
internacionalizadas.
En el presente capitulo se presentaran cuatro tipos distintos de
relaciones administrativas internacionalizadas. 1. Las formas de
cooperacin bilateral. 2. Las formas organizativas regionales. 3.
Las formas organizativas de alcance mundial. 4. Las redes
informales de autoridades.
1. Formas de cooperacin bilateral.
Estas
formas
de
cooperacin
bilateral
se
encuentran
especialmente extendidas en el derecho policial. Los estados han
hecho que sus fronteras sean ms permeables a la cooperacin
entre autoridades policiales. En zonas fronterizas, tratados
internacionales policiales como por ejemplo el tratado franco
alemn o el germano suizo prevn formas de cooperacin
intensiva, el intercambio directo de informacin entre autoridades
o la formacin de grupos operativos conjuntos. Funcionarios de
otros estados pueden asumir tambin funciones policiales en
Alemania, cuando as lo prevean tratados internacionales. Dichos
funcionarios extranjeros podrn ejercer incluso potestades de
autoridad. La prctica refiere, sin embargo, acuerdos bilaterales de
nivel inferior a los tratados internacionales.
La cooperacin administrativa se ha desarrollado tambin en el
derecho de la seguridad social. Aqu son tambin tratados
internacionales bilaterales los que constituyen el fundamento y el
marco dentro del cual los indiferentes entes gestores de seguridad
social se prestan asistencia reciproca, intercambian datos y se
relacionan directamente con sus asegurados, incluso cuando estos
se encuentran en el territorio del otro estado.
Un tercer sector de referencia de las formas de cooperacin
bilateral lo ofrece el derecho tributario internacional. Su
fundamento se encuentra en los tratados internacionales de doble
imposicin, que tienen una fija en una convencin modelo de la
OCDE. Los tratados de doble imposicin regulan sobre todo la
distribucin de las fuentes de tributacin. Establecen reglas de
reparto destinadas a evitar que los obligados tributarios sean
objeto de doble imposicin. El aspecto mas importante sigue
siendo el de garantizar una interpretacin y aplicacin lo mas
uniforme posible de las reglas materiales de reparto por parte de
las autoridades administrativas y judiciales de los estados
signatarios de dichos tratados.
2. Formas organizativas regionales.
La internacionalizacin alcanza mayor alcances de intensidad
cuando la cooperacin se articula un nivel mayor de intensidad
cuando la cooperacin se articula a travs de organizaciones
propias, como comisiones fluviales, secretarios permanentes,
sistemas
centralizados
de
informacin
y
organizaciones
internacionales dotas de estructura propia. Pocas dificultades han
generado, sin embargo, hasta el momento, las actividades
trasfronterizas de corporaciones territoriales locales y regionales.
El reconocimiento de potestades de autoridad popias de la

soberana en favor de tales organizaciones trasfroterizas se


encuentran previstos por tratados internacionales marco y en elo
que respeta al derecho constitucional alemn, resulta adminisble
en virtud del artculo 24.1.
Europol, la autoridad policial europea con sede en amsterdam que
acta sobre la base del derecho internacional pblico y no sobre el
derecho comunitario. Su funcin principal consiste en la recogida,
procesamiento y trasmisin de datos, sin que se le haya atribuido
todava facultades operativas.
3. Formas organizativas mundiales.
Las tareas administrativas desarrolladas por las organizaciones
que acten a nivel mundial son todava ms difciles de
aprehender. Dichas organizaciones tienen su fundamento en
tratados internacionales. Pero a menudo se trata de tratados
marco de gran amplitud, que deben ser concretados de forma
gradual en conferencias de los estados firmantes y a travs de
rganos propios. Por esta va se le atribuyen funciones normativas
de ejecucin administrativa y de resolucin de conflictos. Ha
asumido funciones normativas como por ejemplo la organizacin
internacional del trabajo.
Organizaciones como el banco mundial o la organizacin mundial
de la salud desempean actualmente junto a sus funciones
polticas un nmero considerable de actividades tpicamente
administrativas, dotadas de eficacia externa, por ejemplo otorgan
ayudas y subvenciones, organizan campaas de vacunacin o
controlan las prcticas nacionales de proteccin ambiental.
Tribunales europeos de Luxemburgo. EL TPI, en su sentencia de 21
de Septiembre de 2005, ha declarado que las resoluciones de los
rganos de la ONU no pueden ser enjuiciadas a la luz de los
derechos fundamentales reconocidos por el derecho comunitario.
Sin embargo, a continuacin, arte de la base de dichas
resoluciones solo pueden ser vinculantes cuando observen las
normas fundamentales de Jus conges del derechos internacional
publico.
4. Redes informales de autoridades.
Un cuarto tipo lo constituyen las redes informales que se han
desarrollado por ejemplo entre distintas autoridades de control y
regulacin. Resulta paradigmtico el comit de supervisin
bancaria de Basilea, con sus frecuentes directrices sobre aspectos
importantes de la actividad bancaria. Dicho comit tambin ha
fijado principios para una supervisin bancaria efectiva. Ningn
pas puede ignorar sus prescripciones. Pese a ello, n posee un
estatuo formal de constitucin ni un mandato vinculante.
La falta de un fundamento jurdico formal no significa, sin
embargo, que en dichos mbitos se acte y se pacte de forma
opaca. Al contrario, tales instancias se ponen un gran empeo en
garantizar su trasparencia: publican de forma peridica sus
directivas y recomendaciones durante la fase misma de
elaboracin,
permiten
la
participacin
de
entidades
representativas y se comprometen a cumplir las previsiones de sus

propios manuales de procedimiento, puestos a disposiciones de


todo el mundo en Internet.
5.Balance provisional.
Hoy en da puede constatarse la existencia de distintas formas de
actuacin administrativa internacionalizada tanto en el derecho
policial, municipal y de seguridad social como en materia
tributaria, medioambiental o econmica. Estas administraciones se
ven confrontadas con actos de autoridad procedentes del
extranjero, intercambian datos e informes y deben aprender a
manejar informaciones que en ocasiones proceden de fuentes muy
poco fiables. Cooperan horizontal, vertical y diagonalmente.
Surge as un nuevo complejo o entramado administrativo de
carcter sectorial especializado, que, como todo entrelazamiento,
dificulta la identificacin de la contribucin de cada una de las
distintas administraciones cooperantes y la depuracin de
responsabilidades. El resultado es la internacionalizacin resuelve
problemas, pero al mismo tiempo genera otros nuevos, merece ser
fomentada, pero requiere tambin una ordenacin que la
estructure.
III.
El papel de la ciencia del derecho administrativo.
El derecho de las relaciones administrativas internacionales debe
asumir el doble cometido que tambin corresponde al derecho
administrativo intraestala es decir proteger los derechos de los
individuos frente a la administracin y poner a disposicin de esta
los procedimientos e instrumentos jurdicos que le permitan un
cumplimiento eficaz de sus funciones.
1. La capacidad conformador del derecho.
La ciencia del derecho administrativo deber abandonar un
concepto excesivamente restringido de derecho, erigido solo en
torno al instrumentario de ordenacin tradicional y a la
programacin de la administracin mediante preceptos legales de
carcter material, puesto que la capacidad de direccin del
derecho radica tambin y de forma destacada, en sus normas
procedimentales y organizativas.
Ciertamente la ordenacin mediante el derecho de la actuacin
administrativa internacionalizada debe afrontar problemas aun
mayores de los que se plantean a nivel nacional. A menudo falta
incluso un marco jurdico comn. Las posibilidades de influencia de
los parlamentos nacionales son limitadas.
El derecho internacional el que mayor experiencia ha acumulado
con instrumentos jurdicos de direccin de las ms variadas
intensidades y el que se muestra mas abierto en materia de
fuentes del derecho.
En este sentido, se considera que los mecanismos de resolucin de
conflictos de la OMC son manifestacin de una juridifacion
creciente. La tesis segn la cual las relaciones administrativas
internacionalizadas son perfectamente susceptibles de ser
disciplinadas mediante el derecho constituye, tras todo lo visto,
una hiptesis cientficamente defendible.
2. El sentido y la importancia de una estatalidad abierta.

Preguntar por las funciones de la ciencia del Derecho


Administrativo es tambin preguntar, por otro lado, por el papel
del estado en dicha ordenacin de las relaciones administrativas
internacionalizadas La internacionalizacin comporta, frente a
ello, el surgimiento de administratzioni senza stato como sugiere
el titulo de un inteligente estudio italiano?.
Si se contempla la evolucin nicamente desde una perspectiva
global se observan ciertamente elementos que avala tal
pronostico, al surgir nuevos actor ( organizaciones internacionales
como el banco mundial y organizaciones no gubernamentales
como las ONGs) que han asumido papeles relevantes en procesos
desisivos sujetos al derecho administrativo. Pero tambin en lo que
concierne a las relaciones internacionales de alance mundial
siguen siendo los estados los poderes conformadores mas
importantes. Son los Gobiernos de los Estados quienes celebran los
tratados, son las instancias de ejecucin estatales las que quedan
obligadas a implementarlos y son sobre todo los tribunales
estatales los que desarrollan el derecho consuetudinario
internacional
Solo los estados se encuentran en condiciones de servir de
contrapeso al fuerte fraccionamiento de los intereses polticos
existente a nivel internacional.
Los desafos que actualmente se plantean no deben ser afrontados
con concepciones cerradas de la estatalizad que partan de la
mayor unidad posible frente al exterior y conciban la
internacionalizacion como una amenaza.
El tribunal constitucional federal alemn destaca acertadamente
hoy en da que el derecho internacional pblico pretende ser el
fundamento de la legitimidad de todo ordenamiento estatal. Tras
semejante sentencia no puede considerarse la internacionalizacin
de las relaciones jurdicas y administrativas como un molesto
efecto colateral, sometido al mayor numero posible de reservas,
sino como normalidad constitucional estatal, se treta de un
fenmeno que al igual que la actuacin soberana intraestatal, no
esta exento de problemas y peligro, pero que no debe ser visto
como una evolucin radical que acabara con el estado.
3. El tratado internacional y la ley como elementos bsicos.
Siendo los estados todava las fuerzas ms importantes de la
poltica internacional, concurren buenas razones para seguir
confiando en el tratado internacional y en la ley parlamentaria, las
dos grandes formas de conformacin jurdica y erigirlos en los
elementos estructurales centrales de un derecho de las relaciones
administrativas internacionales.
El tratado internacional constituye el fundamento y el marco de las
relaciones administrativas internacionales: los tratados establecen
las obligaciones inherentes a la cooperacin, instauran regimenes
de formacin derivada y de control, crean organizaciones
internacionales como nuevos actos. Son tambin los tratados a los
que corresponde fijar estndares de proteccin que vayan ms all

de la proteccin minima ofrecida por el derecho consuetudinario


internacional.
La teora del tratado de derecho internacional publico adquiri en
la convencin de viene sobre el derecho de los tratados unos
rasgos dogmticos suficientemente claros.
Las regulaciones en cascada son tpicas de las relaciones
administrativas internacionales: un tratado fija solo el marco,
remitindose el contendi a formas negociables posteriores. En
primer lugar se sitan las convenciones administrativos
internacionales que pueden ser adoptados como convenios
gubernamentales como convencidos ministeriales e incluso tras la
debida habilitacin como acuerdos de ejecucin de instancias
inferiores.
En lo que respecta a la ley como segundo instrumento de
ordenacin, la actuacin administrativa internacional debera de
entrada recibir una mayor atencin por parte del parlamento. La
dimensin internacional debera estar presente en las distintas
leyes sectoriales, sin que las leyes de ratificacin de los tratados
sirvan a dicho efecto. Resulta necesario prever una base jurdica
para las distintas posibilidades de actuacin internacional de las
administraciones publicas, conectndola con el rgimen existente
para su actuacin interna.
4. Vas de entrelazamiento.
El tratado y la ley entrelazan el ordenamiento jurdico pblico
interaccin y los ordenamientos jurdicos nacionales. La ley emite
la orden de aplicacin intraestatal en virtud de la cual las normas
contenidas en tratados internacionales se convierten en aquellos
parmetros jurdicos a los que la administracin nacional se
encuentra vinculada, y viceversa, el tratado abre la posibilidad de
que la cooperacin administrativa transforteriza quede sometida a
la sistemtica de la ley y puedan regularse cuestiones derivada
como el derecho aplicable y la responsabilidad civil. Del tratado y
de la ley emerge el ordenamiento jurdico nacional y el
internacional, sin que por ello se fundan en una unidad
homognea. Para el derecho de las relaciones administrativas no
existe una ordenacin jerrquica de las fuentes del derecho. Eso
presupondra un sistema poltico unitario, que no existe ni a nivel
europeo ni a nivel internacional.
Actualmente resulta posible elaborar a partir del derecho
internacional pblico, estndares bsicos propios del estado de
derecho para los niveles de actuacin internacional.
IV.
Elementos estructurales de un derecho de las relaciones
administrativas internacionalizadas.
Se trata de enumerar aquellos temas que deberan ser abordados
en una exposicin sistemtica del derecho de las relaciones
administrativas internacionales. Como se enuncio desde un
principio la dogmtica solo puede ser aqu esbozada a modo de
programa de investigacin.
Existen buenas razones para basar la sistematizacin del derecho
de las relaciones administrativas internacionales en los modelos de

ordenacin de las formas, los procedimientos y de los principios.


Esto permite interrogarse de lo ya conocido acerca de las
relaciones, equivalencias funcionales, lagunas de proteccin y
complementos necesarios, posibilitando las comparaciones.
1. Derecho administrativo de la informacin.
Se debe abordar el tema de la informacin y su manejo en le
trafico administrativo internacional. La cooperacin de las
administraciones a nivel internacional consiste, sobre todo, en
intercambio de informacin. Se puede afirmar que el derecho
administrativo es un derecho de la informacin.
La proteccin de los datos personales se encuentra ya hoy en da
relativamente desarrollada. Esto se debe a los distintos tratados de
seguridad social y de doble imposicin. Sin embargo es incierta la
proteccin del secreto comercial e industrial. Un problema cuya
importancia no se ha nombrado es el manejo de la informacin
obtenida de otras autoridades. Las administraciones no tienen la
obligacin de utilizar toda la informacin que obtengan de otras.
Toda la utilizacin de informacin puede comprometer de forma
imperceptible en practicas de actuacin que la autoridad que lleve
a cabo la utilizacin no debera realizar ni tan siquiera tolerar.
2. Procedimiento y principios.
Formas, procedimientos y principios no solo conforman el armazn
bsico del derecho administrativo alemn, sino que tambin se
encuentran en otros ordenamientos jurdicos administrativos
incluyendo el europeo.
La regulacin del procedimiento, en lo concerniente a las
creaciones administrativas internacionales, se ha caracterizado
hasta la fecha por los institutos de la asistencia y cooperacin
interadministrativa y el reconocimiento mutuo. Segn la
concepcin tradicional, ambos deben estar previstos en un tratado
internacional, ambos deben estar previstos en un tratado
internacional, sin que pueda haber obligaciones no escritas de
reconocimiento
mutuo
o
de
asistencia
y
cooperacin
interadministrativa. Sin embargo se ha establecido una obligacin
no escrita de informacin sobre peligros en zonas fronterizas
derivndola del principio de buena vecindad.
Entonces se puede decir que el derecho de las relaciones
administrativas internacionalizadas, antes de que se desarrollen
regulaciones concretas, se guiara por principios. Dichos principios
se obtienen a partir del derecho estatal y de los tratados
internacionales y de las normas de derecho internacional publico
de proteccin de los derechos humanos. Este derecho dado por
principios influye a las instancias del derecho administrativo
nacional y que trata de vincular las instancias internacionales de
buena fe, audiencia, igualdad de trato, proporcionalidad y
proteccin de intereses legtimos de secreto.
Entre estos principios se encuentra tambin el de que los intereses
afectados y sus titulares tengan voz en los procesos decisorios
internacionales.
Ello
plantea
complejas
cuestiones
de
representacin.

V.

Alegato en defensa de un nuevo derecho administrativo


internacional.
El derecho de las relaciones administrativas internacionliazadas
debera ser considerado ene el futuro como el ncleo central de un
derecho administrativo internacional de nuevo cuo. Por derecho
administrativo internacional se entiende el derecho conflictual
jurdico pblico, es decir el derecho nacional de seleccin de la ley
aplicable a supuestos de hecho dotados de conexin con el
extranjero. Sin embargo este significado a sido objeto de
controversia, ya que diversos sectores del ordenamiento persiguen
finalidades completamente distintas. Por ende la ciencia del
derecho administrativo debera acabar con este paralelismo y
redefinir el trmino de una forma distinta. Por derecho
administrativo internacional debe entenderse el derecho
administrativo contendi en normas de derecho internacional
pblico, como tal, comporta procesos de transformacin del
derecho nacional y de reformulacin del derecho internacional.
Se puede decir que el derecho administrativo internacional posee
tres grandes crculos de funciones: es a la vez derecho de la
actuacin de las instancias administrativas internacionales,
derecho
condicionante
de
los
ordenamientos
jurdico
administrativos nacionales y derecho de la cooperacin de un
complejo o entramado administrativo.
1. Derecho de la actuacin de las instancias administrativas
internacionales. El derecho administrativo en esta instancia da
cuenta de la tendencia de las organizaciones internacionales a
asumir un volumen creciente de actividades administrativas
dotadas de eficacia externa. Se trata tambin de atribuir un
grado mayor de vinculatoriedad jurdica, convirtindolas en
reglas jurdicas.
2. Derecho condicionante de los ordenamientos jurdico
administrativos nacionales. En su segunda funcin, como
derecho condicionante, el derecho administrativo internacional
trasforma los ordenamientos nacionales en la mediada en que
exige cambios y adiciones.
3. Derecho de la cooperacin para los problemas especficos de
un complejo o entramado administrativo. En virtud de su
tercera funcin, el derecho administrativo internacional es un
derecho de la cooperacin administrativa horizontal y vertical
de los problemas especficos que la misma plantea en un
complejo administrativo.
El derecho administrativo internacional debe encontrar respuestas
para estos retos especficos de todo complejo o entramado
administrativo. La ciencia jurdica tiene la tarea de futuro de
elaborar un derecho administrativo sistemtico de las relaciones
administrativas internacionales a partir del material suministrado
por el derecho positivo.
CLASE #5
La estructura del poder publico: Se tienen tres ramas la rama
legislativa, la rama ejecutiva y la rama judicial. La funcin

administrativa por defecto se encuentra en la rama ejecutiva, sin


embargo todas las ramas del poder publico tienen funcin
administrativa. Tambin existen algunos organismos de control, las
cuales son el banco de la republica, la procuradura y la
contralora. El derecho administrativo se ubica desde la rama
ejecutiva a las dems ramas.
El bloque constitucional son las normas que hacen parte de la
constitucin, es aquel ordenamiento jurdico que esta integrado
por leyes estatutarias, tratados internacionales, jurisprudencia de
la corte constitucional. Los tratados internacionales hacen parte
del bloque de constitucionalidad, entonces se debe observar como
pernea un tratado internacional a la estructura del poder publico.
porque un tratado internacional puede entrar a permear en la
administracin publica?. Existen unos tratados que Colombia hace
parte dentro de ellos estn por ejemplo el del banco mundial.
Colombia con respecto al tratado de naciones unidas, esa es una
de las disposiciones para hacer parte del banco mundial, si
Colombia quiere que el banco mundial, se debe aceptar un tratado
de la ONU para que este pueda regular leyes en materia monetaria
o tributaria. Un tratado firmado por Colombia para ser aprobado
requiere de unos procedimientos, en primer lugar pasa al
congreso, despus de los 8 pasos y pasando a la corte
constitucional, una vez pasando todo este proceso el tratado entra
en
el
bloquee
de
constitucionalidad,
el
bloque
de
constitucionalidad tiene el mismo peso que la constitucin poltica,
esto significa que las directrices del banco mundial tienen un
estricto cumplimiento. Un ejemplo claro de esta permeada de los
tratados internacionales denominado como la interpol. En este
caso las ordenes de la interpol al ser un tratado internacional
aprobado por el congreso y al pasar por todo un procedimiento
democrtico, sus directrices tienen un carcter vinculante ya que
como la teora lo dice hacen parte de la constitucin poltica por
pertenecer al bloque constitucional. De esa forma se permea el
orden administrativo interno con los tratados internacionales. La
nica excepcin que se tiene con respecto a los tratados
internacionales, es que sus directrices o sus ordenamientos deben
estar conforme a las normas internas de Colombia, si esto no es
as se puede realizar una reserva, esta consiste en demostrar a
travs de un proceso democrtico que algunas directrices no estn
en relacin con el derecho administrativo. Ejemplo:
X
ordenamiento
como
la
ONU
tiene
unas
disposiciones
determinadas, al ser Y un pas que acepto en su bloque
constitucional un tratado vinculando al ordenamiento X, al estar
vinculado pepito que es corredor de bolsa debe ejercer su
actividad conforme a las disposiciones del ordenamiento X. De esa
forma el derecho internacional permea el derecho administrativo
interno. Los tratados internacionaes que no entran dentro del
bloque contitucional no entran a regir con respecto al derecho
administrativo interno.

El derecho administrativo se ve obligado por una organizacin


internacional,
sin
embargo
el
argumento
del
derecho
administrativo, es cual parte del derecho administrativo va a tratar
las disposiciones necesarias de un tratado?. En primer lugar
cuando se trata de manera tributaria, el ordenamiento legislativo,
es decir el congreso de la republica ya que no puede existir un
tributo determinado sin una ley especifica, luego el ordenamiento
ejecutivo entrara a fallar esta ley para que el banco de la
republica ejerza dichas disposiciones. El presidente de la repulica
es el jefe supremo de la rama administrativa.
Clase #6
Relaciones del derecho administrativo:
1. Disciplinas no jurdicas que se ocupan del fenmeno de la
administracin, es decir una administracin adjetivada, la
administracin publica. El punto de partida ser del anlisis
sociolgico Max weber, habla de sueo weberiano, una
burocracia perfecta que esta de acuerdo con las necesidades de
la gente. Fue el primer estudioso de las ciencias sociales que
dijo que la administracin publica en primer lugar esta
compuesta por una composicin jerrquica. Todas las entidades
publicas tienen un organigrama que parte de la idea de la
composicin jerrquica de la organizacin administrativa. Sin
embargo muchos historiadores dicen que esta organizacin
jerrquica se desarrollo a travs de las organizaciones militares.
Weber dice que se necesita una divisin del trabajo es decir una
separacin del trabajo. Ejemplo: el ministerio del interior tiene
un esquema de no multiplicidad de funciones.
En la administracin colombiana no se debe repetir la
responsabilidad para la gestin de un asunto, ejemplo: en
Colombia se requieren dos autoridades para cumplir una
competencia. Diego lopez cita al sueo weberiano.
La especializacin de las funciones esta dada por sistemas de
acceso que estn fundamentados en el mrito, si se remiten al
organigrama se puede ver que los empleados que estn
vinculados mediante un sistema de mrito son personas que
estn ubicadas en una esfera de competencia inferior que los
que estn vinculados por estricta poltica. La ruptura del
sistema weberiano se da por factores polticos. La
administracin es un tesoro que se gana en as elecciones, este
es el sistema norte americano que se llama de botn. La
especializacin de funciones no es un sistema que abarque toda
la administracin, si no por polticos que no tienen un
conocimiento dado, por eso e genera una esfera conjunta entre
los polticos y entre los tcnicos estos ltimos mas preparados
que los primeros. Puede pasar que el tcnico se politice, por
otro lado puede suceder una burocraticacion del poltico, es
decir que el poltico en vez de ver de defender los intereses de
las personas, ve los intereses de las personas que lo subieron
ah.

El ultimo elemento es que las desiciones administrativas estn


apoyadas en una racionalidad legal. Es decir las desiciones se
deben fundamentar de manera legal
2. Post burocracia: llamado tambin como la nueva gerencia
publica. Este modelo trata de romper con todos los mitos de la
administracin que se haban levantado obre el modelo
weberiano y bajo este modelo uno de las principales
caractersticas ha sido la implementacin de una racionalidad
gerencial, es decir una racionalidad de tipo manageriana, la
racionalidad legal tiende a ser sustituida por una racionalidad
manageriana, para ello es preciso hacer una transposicin de
tcnicas privadas a lo publico. Finalmente se incorpora un
concepto que esta insertado dentro de las organizaciones
privadas y es la exigencia de certificar en calidad. La calidad es
un sistema de acreditacin conforme a normas tcnicas en la
que todas las organizaciones se deben someter a auditores de
calidad. Esta clusula en las organizaciones publicas no
funcionan.
3. Gobernanza: es un modelo de gestin mucho mas avanzado,
tiene un nico presupuesto y es que el estado y la sociedad se
encuentran en una situacin de igualdad. El estado y sociedad
se encuentran e una igualdad que hace que ambos tengan
iguales responsabilidades en materia de fijacin de polticas
publicas.
Estos son los tres pasos sucesivos que ha seguido la
administracin en el aspecto de disciplinas no jurdicas.
Modelo del gobierno abierto: fue implementado por barck Obama. No
se le puede dar el status de gobierno a las redes sociales. El gobierno
abierto no son redes sociales. Usos posibles pueden tener las nuevas
tecnologas dentro de lo publico, se pueden dar a nivel estatal en tres
escenarios, es una herramienta de administracin. En segundo lugar
puede servir como una herramienta de eleccin electoral. En tercer
nivel se puede encontrar un sistema de usos de nuevas tecnologas el
cual trate de involucrara las personas en uso de polticas publicas.
Ejemplo: caso de modelo de porto alegre, en porto alegre cuando el
alcalde era lula silva se invento una figura denomina da el
presupuesto participativo que consisti en que los barrios se decidida
en que se gastaba la plata, el barrio designaba un represente
comunitario y este desidia a que el gasto se le iba a dar prioridad y
este iba a donde el edil y el concejal y hacan o elaboraban lo que se
necesitaba,esto se desarrollo a travs de figuras electrnicas.
Estos modelos de administracin electrnica tiene dos formas de
entender su eficacia, o favorece la (i) gobernabiliad (favorece la
eficacia) o
(ii) favorece la representacin (mayor rendicin de
cuentas).
En que consiste: la aplicacin de la tecnologa necesaria para obtener
la mayor eficiencia y efectividad de los tramites y servicios que las
instituciones publicas ponen a disposicin de los ciudadanos. Ejemplo:
el tele trabajo.

Gobierno abierto: el gobierno abierto es la doctrina poltica que


sostiene que las actividades del gobierno y de la administracin
publica deben ser y estar abiertas a todos los niveles posibles para el
escrutinio y la supervisin eficaz de los ciudadanos. En su mas amplio
sentido, se opone a a razn del estado de legitimar como decreto de
estado. el gobierno abierto complementa a la gobernanza. Obama
deca que desde la casa se poda controlar la administracin del
estado.
ARTICULO 52,53 Y
58 DE LA LEY 1450 DE 2011. LEER LOS
ARTICCULOS 1 A 10 DE LA LEY 1286 DE 2009.
Resumen segunda parte premisas sociolgicas e histricas del
derecho administrativo. Capitulo 2. Las administraciones
publicas de derecho administrativo.
10.
El
nacimiento
del derecho administrativo.
La situacin de la evolucin jurdica a finales del siglo XVIII es la
siguiente: la adinistracion publica es el aparato o bien el poder
ejecutivo bien de la corona, en el sentido objetivizado y no en el
personalizado del prncipe. La actividad de la administracin esta
regulada por un derecho comn, o por un derecho publico genero, o
por una rema especia del derecho publico. En los tres tipos existen
actos de autoridad de los poderes pblicos que producen efectos
jurdicos con profunda incidencia en la vida de los sbditos ya que
pueden privarlos de su libertad, o de sus bienes, o restringir sus
poderes, derechos y facultades. Los jueces segn los diferentes
estados, pueden entrar a conocer estos actos, o bien no entran en su
jurisdiccin, o, por uitmo, solo conocen de ellos en parte.
La revolucion francesa y las reoluciones liberales eeliminaron de a
escena los tipos estrccuturales del abdolutismo puro y del adbolutiso
ilustrado, e introdujeron un nuevo tipo estrucuutural que proto se
denomino derecho administrativo.
El tipo estrcutural dederecho admiistrativo es el resultado deuna
sintesis que se completo tras apasionados y dramaticos contrastes
por franceses e itaiansos quese ocupaban del derechho, pero que
eran al miso tiempo filosofos politicos y economistas. En el sur de
italia se le amo a estos hombres legistas.
El tipo estruuctural de derecho administrativo asume:
a. Del modo ingles, el principio de constitucionalisacion de
divvision de poderes en forma que entonces estaba
masdifundida, separacion necesarai y contro reciproco de
rganizacion, la organizacion administrativa forma parte del
poder ejectuvio.
b. De la misma fuente incorpora tambien la idea de la no
rbitrariedad del poder publico, que elabora como prucipio de aa
primacia de la funcion normaitva, de donnde se deriva la
legalidad de la actividad administrativaa.
c. Del pensamiento juridico politico comun extrae el principio
constitucional de la independeia de
la jurisdiccion y
consiguiente el reconocimiento de situaciones juridicas
subjetivas tutelables ante el jjuez. Eto se aplica a las libertdes y

a los derechos fundamentales, creandose asi la categoria delos


derechos subjetivos de contenido publico.
Se consti5ye asi una rama especial de derecho publico, el
derechoadminitrativo. Ete recoge las normas que ddiscplinan la
actividad de la adinistracion publica, en cuanto forman un conjunto de
contenidos fuertenemtene autoritario, ordenado en un sistema
tendencialmente competo y con unos principios generales que son
coicidentes e el evertice con los principios constitucionales
El derecho aministrativvo deriva de la influencia inglesa, francesa y
austriaca.
La francia revolucionaria no se foro sobre el modelo ingles, de que ya
habia tomado bastantes ejemplos. La expicaacion ms difundida es
que su concepcion del derecho administratovo nace de la reaccion
termidonaria
y de napoleon, masque de las constituciones
revolucionarias anteriores.
El derecho adminnistrativo seria el aspecto juridico de este proceso,
en el que como han puesto de manifiesto los historiiadores, la
burguesia que toma el poder lo defiende utilizando leyes autoritarias
contra los ataue s de las classes desposeidas ycontra los fenomenos
revolucioinarios de la clases inferiores. Un de las opiniones mas
difundias de dderecho admiistrativo es que este es consecuencia del
estaddo dederecho, lo ua es una manifestacion faalsa ya
que
tambbien os estado del grupo anglosajon sonn estados de derecho y
estos no tienen un derecho administrativo.
11.
Nacimiento de
la ciencia del derecho administrativo y de la ciencia de la
administracin.
La primera elaboracin del derecho administrativo que poseemos es
de Romagnosi, uno de los mayores juristas europeos del siglo XIX.
Sealo que junto a la ciencia jurdica del derecho administrativo se
deba hacer un lugar a una ciencia de la administracin. Que en
realidad se trataba de cameraalistica, la ciencia de la polica y todo el
complejo de las ciencias del siglo XVIII aplicando a la nueva realidad
de la administracin publica. Los pases que mas cultivaron esta
ciencia, e incluso la del siglo precedente, fueron los pases
germnicos.
La ciencia del derecho administrativo en los pases germnicos surge
solo hacia la mitad de siglo como reflejo de la ciencia francesa.
12.
Bipolaridad del
derecho administrativo.
El estado burgus reconoce el principio de igualdad, pero atribuye los
derechos polticos solo a los ciudadanos que pagan impuestos
directos por encima de un cierto limite, y mas tarde, tambin a los
que tienen un ttulo de estudios de un cierto nivel. La base poltica del
estado liberal es censitaria. Es decir el que puede participar en los
asuntos publicas es solo el que es libre, siendo necesario para ser
libres el no depender de otros. Los dos principios opuestos que regan
el estado liberal, es decir, igualdad jurdica formal y desigualdad
poltica, encontraron en la legislacin administrativa un desarrollo
desigual, predominando el segundo y resultando la normativa

administrativa fundamentalmente autoritaria. Las normas de derecho


administrativo tenan dos polos uno dirigido a salvaguardar la
autoridad y el otro a salvaguardar la libertad.
La cronologa histrica del derecho administrativo tiene una quiebra
entre el antes y el despus de que la jurisprudencia administrativa se
formase y alcanzase el umbral de consistencia.
La apertura del derecho administrativo hacia el municipalismo y la
justicia administrativa se produce gradualmente hay que destacar
que a
segunda, en especia, haba
quedado como una mera
enunciacin, puesto que en el periodo napoleonnico el juez de las
ontroversiasadministrativas era formalmente el emperador, que
decida tras el informe del consejo de estado. Es lo que se denomina
justicia retenida.
13.
Construccin
terica del derecho administrativo en el estado liberal.
La nueva realidad que se estaba construyendo y la aspiracin de los
jueces de tener principios jurdicos y no descripciones morfolgicas,
puso a la doctrina ante uno de los problemas peridicos de
renovacin. Dos direcciones aparecen, una fundamentalmente
juqrisprudencial que fue la francesa, y otra, en la que prevalece lo
dogmtico, que fue principalmente Alemania. Ambas animadas a
aplicar el derecho publico, en especia al derecho administrativo.
La escuela histrica tuvo una importancia menor en el derecho
publico, y casi nula en el derecho administrativo y que en Alemania,
estuvo muy
poco
desarrollado hasta mediados de siglo. La
pandectista tuvo en cambio una importancia decisiva: hizo adquirir a
las ciencias del derecho publico el cientificismo propio de su misma
experiencia. Objeto de estudio de los juristas alemanes, fue el
derecho publico, dentro del cual distinguieron aos mas tarde entre
un derecho constitucional y otro administrativo.
La escuela pandectista formulo un importante numero de conceptos
jurdicos, que por ser utilizados por hombres que se encuentran
dentro de la evolucin de una tradicin plurimilenaria y en pases que
por razones histricas pueden contribuir mas que otros a la formacin
de un patrimonio comn de pensamiento, son conceptos que se
incluyen dentro de ciertas constantes de los ordenamientos jurdicos
y por tanto forman la teora general del derecho.
Esta corriente alcanzo un nivel de abstraccin en el que consideraron
que todos los ordenamientos generales correspondan a estados y
que a todos se poda aplicar la divisin de funciones, por lo que a las
administraciones publicas haba que consideraras como aparatos del
poder publico. Tal afirmacin tiene como consecuencia que siempre
haya existido un derecho administrativo, aunque la ciencia no hubiese
sido capaz de individualizar su presencia.
14.
La teora formal
sustancial y la administracin como poder ejecutivo.
Se expone a dogmtica de los iuspublicistas pandectistas. El estado
modero se funde un grupo de principios, como los de soberana,
representatividad o autonoma local. La teora que se expone asume
uno como central: el de la divisin de poderes.

Los poderes son complejos rganos que ejercen una actividad


definida por su escnica. Segn la teora, no pueden ser masque tres:
el poder que delibera sobre las normas, el que ejecuta lo que estas
disponen y el que juzga las controversias surgidas de la aplicacin de
estas normas. No obstante se debe constatar que el parlamento, no
solo hace las leyes, manda tambin hacer investigaciones, discute
interpelaciones y se administra a si mismo. Por su parte el gobierno
dicta actos normativos y decide controversias. Por ultimo el poder
judicial controla la actividad de las empresas y los tutores, y ademas
en el mbito penal existen el indulto, la amnista y otras instituciones
semejantes.
En sentido objetivo la nocin de poder se llama funcin, cada poder
realiza una funcin principal, pero secundariamente puede ejercer
otras, las cuales e corresponden solo formalmente.
El poder ejecutivo ejerce mediante
la emanacin de actos
administrativos
funciones
sustancialmente
y
ormalmenteadministrativas y por otra parte realiza actos
formalmente administrativos que son sustancialmente legislativos, o
jurisdiccionales. El poder judicial desarrolla los pronunciamientos
sobre jurisdiccin voluntaria, de gracia, condonacin,etc., son
sustancialmente administrativos.
Locke dice que la administracin publica responde a la idea del poder
ejecutivo. El acto del poder ejecutivo es el acto administrativo. Sin
embargo otros actos administrativos emanan del poder legislativo y
del judicial.
15.
La aparicin del
estado pluriclasista.
El estado censitario entra en crisis como consecuencia de sucesos
polticos y sociolgicos que varan de pas a pas, los derechos
polticos deberan ser reconocidos a estratos cada vez mayores de
ciudadanos. Cuando se alcanzo un sufragio electoral mas amplio, se
encontraron participando en el poder poltico otras clases que no eran
la censitaria, y cuando el sufragio fue universal nos encontramos con
el estado democrtico formal. Todas las clases sociales tuvieron una
participacin en el poder mismo. Expresndonos en trminos
sociolgicos, de un estado monoclasista se paso a un estado
pluriclasista.
La constitucin material sufri una modificacin, ya que la actividad
del estado ahora se mova por los intereses de todos los grupos que
componan la comunidad y no por los intereses de grupos
dominantes, los cuales condicionaban los intereses de los grupos de
presin no dominantes y carentes de poder.
Se intento revisar la legislacin administrativa en dos sentidos: poner
al da aquella parte de los preceptos constitucionales que haban
tenido una aplicacin nula y desarrollar una legislacin inspirada en
mayor justicia social. Sin embargo el estado pluriclasista exploto. Se
propuso que el estado fuera por definicin un ente que interviene en
la economa de la comunidad.
El estado democrtico despliega mayor intervencin, las nuevas
clases y los nuevos grupos participes del poder no podan subsistir si

no era pidiendo proteccin social, proteccin frente a los abusos de


los bancos, de los aseguradores, de los detentadores del poder
econmico en general.
16.
Las teoras del siglo XX.
La teora formal sustancial ya era insuficiente para explicar la
realidad jurdica del estado liberal, ya que reducan todo termino a
estado y poder publico.
En lo primeros decenios del siglo X aparecen nuevas teoras que
tuvieron diversas evoluciones. La primera en el tiempo fue la teora
que se denomino realista, surgida en Francia y que tiene sus
mayores exponentes en M. Hauriou. Aparecen tambin las teoras
normativistas y gadualista o doctrinaria pura del derecho. La teora
realista no ha tenido un interprete que supiese llegar a fondo de sus
implicaciones, pero en cualquier caso, es la
que hoy puede
considerarse como dominante, especialmente en Italia.
Se puede decir que en nuestros das prevalece la tendencia a
construir la dogmtica del estado mas como un sistema de principios
positivos que como un sistema que gira en torno a un principio
terico preestablecido. Por tanto mas que de teora lo correcto es
hablar de una corriente realista.
La teora gradualista es una teora
en sentido riguroso, con
elaboraciones sistemticas generales de mas altura que las de la
teora formal sustancial. Esta ha golpeado en el punto mas dbil de la
concepcin formal sustancial: la actividad administrativa. Al calificarla
como ejecucin o gestin concreta de intereses pblicos se extenda
su mbito hasta abarcar cosas excesivamente heterogneas, como la
administracin interna de las cmaras parlamentarias, la polica
judicial, la administracin judicial, etc.
En el ordenamiento estatal la funcin legislativa es ejecutiva respecto
a la constituyentes y es normativa respecto a los roanos del aparato
interno del estado y respecto a los ciudadanos. A diferencia es que los
primeros deben cumplirla de modo imperativo y los segundo de un
modo libre.
La funcin legislativa esta en un grado superior respecto a cada una
de las funciones estatales, y si las normas positivas atribuyen la
titularidad a otros rganos distintos de los parlamentos, como sucede
con los reglamentos, esto querr decir, solo que sern funciones
normativas secundarias, las cuales sern ejecutivas respecto a las
primarias, pero tendrn siempre carcter superior respecto a los
rganos no legislativos, que a su vez dictan mandatos imperativos
individuales.
Ni jurisdiccin, ni administracin son funciones, ambas son
actividades mediatas del estado, ambas son ejecucin, amabas estn
ademas reguladas por procedimientos concretos.
La corriente realista ha sido acusada a menudo de sociologismo,
entendiendo con este termino a una conjuncin no cientfica de
elementos jurdicos y sociolgicos. En cuanto a la teora pura del
derecho se puede sealar que esta desarrollada en Viena respecto
una tentativa entendida polticamente como un reafirmacion liberal
contra el autoritarismo o como una reafirmaron del estado contra los

grupos, y por tanto en un sentido anticolectivista cuando el


colectivismo se encuentra en su fase de critica del estado y de
afirmacin del principacion de socializacin.
17.
Las temticas contemporneas
De la critica de las teoras del pasado han emergido algunas
temticas sobre las que se intenta hoy nuevos y diversos
razonamientos o se perfilan nuevas perspectivas. Uno de los temas
que emergen es el de la tendencia poltica. La ley es la ejecutora de
una iniciativa poltica, as como lo es la eleccin entre varios
impuestos, o entre varias especies de problemas
tcnicas
fundamentales.
Aquel poder que se quera calificar como ejecutivo, en los estados
contemporneos, cualquiera
que
fuese el tipo de gobierno,
participaba siempre en la decisin sobre la linea poltica a seguir. En
un palabra los modos de participacin pueden ser numerosos, y
basta componer las diversas variables que entran en juego para
comprenderlo. La administracin publica se convierte de hecho en el
aparato del gobierno, por lo que sus tareas no son nicamente de
ejecucin, sino que son tambin las de gobierno. Por lo tanto la
administracin publica provee a la formacin de la iniciativa poltica,
elabora leyes delgadas, los decretos leyes, los proyectos de ley de
iniciativa del gobierno y negocia los tratados internacionales son
nombre del estado.
La administracin del estado ente no es la nica administracin
publica del estado comunidad, ya que este posee tantos centros de
poder publicas como grupos organizados actan en el. Existe por
tanto una pluralidad de administraciones publicas, las cuales no
utilizan necesariamente un derecho administrativo.
Finalmente es importante tratar la empresa publica, ya que se
desarrolla una actividad de las administraciones publicas, no regulada
por el derecho administrativo, sino por el derecho privado.
19, tendencias contemporneas.
Las tendencias contemporneas fundamentales son las siguientes:
1. Las administraciones del estado tienden a adquirir una
importancia propia, en comparacin con el gobierno. En la
medida en que a corona pierde representatividad
y
responsabilidad, la administracin se transfiere al gobierno, en
cuanto este resulta un rgano representativo y responsable. Si
binen gobierno y administracin estatal tienen todava en
comn en todas partes los rganos situados en el vrtice de la
pirmide, el gobierno no es ahora el dominus absoluto de la
administracin del estado, ya que se encuentra limitado por
normas jurdicas y por fuerzas que se expresan a travs de
mismo entramado sociolgico de la administracin.
2. Los grupos que se organizan en el estado comunidad tienden a
institucionalizare en entes que no solo ejercen actividades
administrativas,sino que sustraen actividades del estado.
3. La
actividad
administrativa
apunta
a
las
formas
procedimentales segn la expresin inglesa y norte americana,
es decir a someterse a
leyes que instituyen procedimientos

regulados por los principios de la objetividad de la instancia


decisioraia, de la garanta de las partes, del procedimiento
cotradictorio y de otros similares.
4. El derecho administrativo como normativa publica de carcter
autoritario tiende a reducirse y las zonas que abandonan son
ocupadas de nuevo por el derecho privado. En realidad as leyes
relativas ala administraciones publicas frecuentemente no
prevn regulaciones autoritarias de la actividad, por lo que en
definitiva no son de derecho administrativo.
5. La conexin entre derecho administrativo y derecho
constitucional tiende a hacerse mas fuerte, bien por la evasin
hacia la zona administrativa de los preceptos constitucionales
ha resultado demasiado visible para no ser advertida bien por
que la accin del estado, como ente que detenta el poder
poltico mas amplio tiende a colocarle en el pale de arbitro en
sentido absolutamente no tcnico entre los entes exponenciales
de los grupos de acuerdo con procedimientos cuyo ejemplo mas
importante es la planificacin.
6. Finalmente las zonas procesales y jurisdiccionales del derecho
administrativo tienden a confluir en del derecho procesal civvil.
Eo se debe a que los jueces administrativos, mas por instinto
que por raciocinio han acentuado en el proceso administrativo
el carcter de proceso entre partes, inurso eliminando de
proceso inquisitivo aqueos elementos que lo constituan
originariamente.
las administraciones publicas son hoy el factor mas importante de la
vida en sociedad, y por tanto, de la vida individual de cada de
nosotros. Nadie sabe si de forma civilizada en un mundo en el que
las administraciones publicas no funcionasen y no proporcionaran de
modo masivo bienes y servicios.
Clase #7
Que valor jurdico puede tener lo que se dijo en el protocolo
del gobierno santos sobre el gobierno abierto?
Relaciones del derecho administrativo con las reas del
derecho (derecho penal, derecho laboral, derecho privado):
En el derecho administrativo cuando se quiera realizar un estudio
dentro del derecho administrativo, este tiene tres dimensiones, el
tema de organizacin, de funcionamiento y de actividad, dentro de la
actividad va el control judicial. con que mbito de relacin
corresponde cada una de las ramas del derecho?
Lo publico esta cargado de un elemento negativo que se denomina
corrupcin, entonces el surgimiento de mecanismos como la lucha
global anti corrupcin o a favor de la trasparencia es una
consecuencia directa de este tema.
El derecho penal tampoco ha estado exento de esto. La organizacin
del derecho administrativo y su actividad con respecto a el derecho
penal presenta un cuadro de relaciones que va en el nivel uno de
organizacin y tres de actividad. El derecho penal tiene un capitulo
especifico que se ocupa de a responsabilidad de los servidores

pblicos, y de los particulares que de modo directo o indirecto tienen


un nivel de incidencia sobre la funcin que cumple el estado. Los
particulares pueden ejercer funciones propias del estado, es decir
como un miembro del estado administracin. Cuando los particulares
prestan apoyo al estado bajo el rotulo de contratistas. Ser contratista
es ser colaborador no es ser funcionario publico.
En Colombia muchos de los ilcitos que estn consagrados en el
cdigo penal se han vuelto vulgares. Se debe instaurar un mecanismo
denominado la cuestin prejudicial. Cuando un acto administrativo es
ilegal, en Colombia existe un sistema denominado la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo, es decir existe un juez que opera en los
temas de derecho administrativo. La jurisdiccin penal tramita los
temas de ilegalidades a un asunto de jurisdiccin contencioso
administrativa.
Relaciones del derechos administrativo con el derecho laboral, uno de
los grandes desfases del derecho administrativo frente al derecho
laboral son los contratistas, ya que el estado tiene muchos
contratistas colaboradores para realizar las funciones del estado, el
estado ideal es que cada uno de los miembros del ejercicio de la
administracin debera estar vinculados como servidores pblicos y
no como contratistas. El derecho laboral se aplica respecto de ciertos
servidores, los trabajadores oficiales se les aplica el derecho laboral,
al conjunto de los dems servidores pblicos se les aplica el derecho
laboral administrativo en la medida en la que al haber realizado un
juramento frente a la constitucin tienen una relacin legal y laboral.
Finalmente en tercer nivel, son las relaciones del derecho
administrativo con el derecho privado y estas tienen dos vas una de
carcter sustancial (concepto de huida del derecho administrativo),
sin embargo este punto de reacciones va un plano mucho mas amplio
y este se relaciona con la influencia de ciertas instituciones del
derecho privado en el derecho administrativo, en el segundo plano se
habla entonces de la influencia. El primer gran lugar de influencia del
derecho privado sobre el derecho administrativo esta representado
por la teora del contrato, esta ha sido trada al derecho
administrativo, es mas la teora del contrato y del acuerdo de
voluntades ha influenciado una del construcciones mas duradera
como es la teora del acto administrativo, como declaracin de
voluntad de la administracin no seria posible sin una teora de los
actos jurdicos que es propia del derecho privado.
Los ltimos 4 aos se asiste a la aplicacin por parte de la
administracin publica del derecho comercial, ejemplo, en primer
lugar la administracin esta utilizando derecho comerciar para
liquidar los entes del estado. Desde el ao de 1968 se a incorporado
una figura especia de derecho comercia, que son las empresas
industrial y comerciales del estado, que tienen por ordenamiento
general el derecho comercial, se admitido entes pblicos que se le
aplica el derecho comercial.
Fuentes del derecho administrativo: cuando se habla de fuentes del
derecho administrativo se tiene que partir de un discurso de fuentes
basado en la teora del derecho, all existe una teora de un profesor

que se llama Josep Aguilo, este personaje distingue entre las fuentes
de derecho de carcter acto (leyes) y las fuentes de carcter hecho.
Hay fuentes actos cuando son normas generales. Las fuetes hecho
son fuentes que se producen a partir de la aplicacin concreta de las
fuentes acto (la sentencia, el acto administrativo y finalmente el
contrato) las fuetes del derecho administrativo no solo se clasifican
de esa forma, tambin se pueden clasificar si estas son externas o si
estas son internas. Las fuentes se pueden clasificar si son o no
producidas por la propia actividad administrativa y son fuentes
internas cuando si son producidas dentro de la propia actividad
administrativa, son fuentes externas cuando no son producidas
dentro de la propia actividad administrativa.
Jueves y lunes, analizar el articulo 189 en sus 24 numerales. Hacer
lectura de ensayo al articulo 189 en sus 24 numerales para ser
entregado el prximo lunes. Se va a mirar la ley y la aplicacin del
derecho administrativo a partir del principio de legalidad.
Clase #8
Lectura de una ley y a los artculos aplicarles la critica gradualista.
Artculos 133 a 140 de la ley 446 del 98. Realizar una revisin desde
el punto de vista de la teora gradualista.
Clase #9
Cuando se habla de las facultades del presidente, se esta hablando
de potestades que tiene el presidente en el ejercicio de su
funcionamiento. La potestad de dominacin versa sobre las personas
que estn el sector central como para otro conjunto de funcionarios
pblicos, el presidente puede nombrar y separar libremente a los
directores de departamentos administrativos.
La constitucin se puede definir a partir de sus enunciados
normativos en (i) el de orden marco, y (ii) el de orden fundamental.
Bajo un orden fundamental la constitucin manda o prohibe algo.
Cuando la constitucin guarda silencio ante el contendi de una
clusula estamos bajo el orden de una orden marco.
Existe un margen de accin estructural cuando estamos bajo un
orden fundamental. El articulo 150 numeral 7 dice que el congreso de
la republica va a fijar las normas para crear, fusionar y finalmente
suprimir las entidades publicas. En la practica la constitucin
estableca que haban tres verbos, mediante una modificacin del
texto constitucional el presidente puede mediante un decreto la
supresin de entidades publicas.
Clase #10
Influencia de la historia: Cuando se habla de historia es necesario
realizar la siguiente pregunta: cuanta historia debetener un urso de
la universidad?, en las universidades existen por los menos tres
aspectos el derecho romano, e derecho francs, y la historia del
derecho colombiano en el Siglo XX. Se encuentra en estos metodos
de formar el aprendizaje unos vicios:
1. Presentismo: se busca mirar as instituciones del presente bajo
la ptica del derecho pasado. Existi las visitas indianas, en
donde la corona espaola hacan visitas para ver como

funcionan los rganos del orden publico en america, para


suspender a funcionario. Resulta que en nuestro ordenamiento
de derecho administrativo actual existe una ley denominada la
ley 734 de 2002, all el procurador puede suspender a todos los
funcionarios que estn sometidos a su proceso de investigacin.
Se piensa que esta institucin va interpretarse como un
precedente y una suerte de relacin directa con el ejercicio de
la potestad que tiene el procurador general de la nacin.
Cuando se hace referencia al anlisis de as instituciones del
derecho actual se debe examinar desde la poca actual y no
desde la poca antigua.
2. El vicio originialista: en la historia constitucional se hace
referencia de la historia patria, es decir, cuando se privilegia
una cierta clase de smbolos dentro de la historia del pas, es
tratar de defender una concepcin de historia en donde la
historia patria ha innovado en ciertas materias, todos los
autores colombianos siempre que hablan de la historia del
derecho colombiano buscan darle un aspecto innovador, es
decir se cree que el pas ha creado unas instituciones parar
darle a razn a a historia patria.
Desde el punto de vista histrico en el derecho administrativo
existen unos bloqueadores bloqueadores conceptuales que no
permiten ver la realidad de la materia, el primero de es es el
tercer mundismo, cuando se ve teora del estado, se ve la teora
de Francia y en general de Europa. En segundo lugar, el dilema
de los pases de moda, es decir la referencia perpetua a los
pases como estados unidos y Francia. Tratar de resumir a
separacin de poderes con la historia de Francia y estados
unidos es un bloqueador conceptual, si se quiere pensar en la
evolucin del estado en Latinoamrica se tiene que entender
que el estado latino americano tiene una etapa de evolucin de
asentamiento,
entre
otras.
El
constitucionalismo
latinoamericana ha nacido de una manera particular. En
resumen esto no nos permite saber como es la evolucin
estatal. No se puede analizar los derechos de america si no se
ve las etapas que se vivi en america como un camino. El
tercer bloqueador conceptual, es a independencia de la historia
de otras disciplinas, la historia, es una historia patria que tiene
unos elementos polticos.
En el derecho administrativo, existen dos tesis. Una primera que dice
que el derecho administrativo solo surge gracias a la revolucin
francesa, se ven entonces la influencia de Napolen, quien organizo
una organizacin de carcter civil que termino siendo una
organizacin militar. Pensar que Napolen hizo crear la burocracia
civil basados en los criterios de organizacin militar. La segunda
implicacin de la revolucin francesa fue la separacin de poderes,
esto para
referirse a la funcin del estado que es la funcin
administrativa. El tercer elementos que nos deja la revolucin
francesa es la regulacin de la profesin jurdica. La regulacin de la

profesin jurdica se dio con la fijacin de unos estndares de materia


de las universidades.
La otra gran tesis que surge del derecho administrativo, es que el
derecho administrativo es una idea medieval, como una idea
relacionada con el absolutismo, o con una de relacionada on el
protoconspitucionalismo, esto es el constitucionalismo antes de
constitucionalismo, es decir la idea de la constitucionalizacion antes
de la revolucin de Virginia y francesa. Finalmente se concibe el
derecho administrativo desde una medida de esto jurisdiccional, una
divisin de aquellas materias que se referan al gobierno y aquellas
que se referan a la jurisdiccin, existe solo un rgano que tiene esta
divisin de esta medida. El sistema de derecho administrativo acua
una serie de tcnicas previas al surgimiento. En primer lugar la
tcnica de las clausuras excepcionales en los contratos donde el
estado es parte. En segundo lugar las solidaridaes urbanas, a
solidaridad urbana es la carga publica que tiene que aceptar las
personas por las obras que se construyen en un determinado lugar,
son esas cargas que tienen as personas a la realizacin de las obras
publicas. En tercer lugar el control de la administracin a travs de
una figura que se lama el recurso de suplicacin. El sistema de
suplicacin hacia que los rganos administrativos suspender las
normas hasta un lapso de 6 meses.
Existe derechos administrativo bajo los hitos anteriormente
nombrados, existen antecedentes del derechos administrativo en las
fases nombradas anteriormente.
Resumen Una tipologa de las normas constitucionales:
Es natural hablar de Constitucin en el sentido de Constitucin formal,
es decir aquel documento normativo que se ubica en el vrtice del
rgimen jurdico, el cual establece competencias de los principales
rganos del estado y que por otro lado pone imites y proporciona
guas positivas para el ejercicio de esas competencias.
Existen dos tipos de normas aquellas denominadas como normas
constitutivas y aquellas que se denominan como normas regulativas.
Las normas constitutivas son aquellas que establecen condiciones
para poderes normativos, es decir posibilitan a los rganos la
produccin de resultados institucionales o cambios normativos que
consisten en en competencias.
Por otro lado las normas regulativas son aquellas que establecen
limites y guas al ejercicio de las competencias es decir son aquellos
que contienen modalizaciones deonticas en forma de obligaciones,
prohibiciones y permisos.
Las normas regulativas son funcionalmente son bsicas que las
normas constitutivas y especialmente que las normas que confieren
poderes. Las normas regulativas tienen funcionalmente sentido por si
mismas. Por ejemplo: La prohibicin de homicidio, o del robo, o la
obligacin del cuidado de la prole, podran existir como estndares
sociales
significativamente
en
ausencia
de
interrelaciones

sistematices de cualquier tipo con otras normas. Sin embargo no


ocurre lo mismo con las normas que confieren poderes para
promulgar nuevas normas o derogar las antiguas, tales poderes solo
tienen funcionalmente sentido si, mediante su ejercicio, pueden
promulgarse o derogarse normas regulativas. Tales poderes
normativos solo tiene funcionalmente sentido en cuanto orientados,
en ultimo termino, a la produccin o aplicacin de normas regulativas.
Si bien cabe una constitucin que carezca de normas regulativas, no
cabe de modo alguno una constitucin solo contenga normas de este
tipo, es decir una constitucin que carezca de normas constitutivas.
La gran divisin entre normas constitutivas y en especia normas que
confieren poderes, de un lado y normas regulativas, se encuentra en
la clasificacin de las constituciones en mecnicas y normativas. Una
constitucin mecnica pura estara compuesta nicamente por
normas que confieren poderes, en tanto que una concepcin
puramente mecnica de la constitucin abogara por un texto
constitucional compuesto nicamente por normas de este tipo.
Esta gran divisin entre normas constitutivas y normas regulativas, se
asocia a las dos grandes concepciones del sistema jurdico que lo
podemos vincular emblemticamente a la imagen del mismo sistema
dinmico de Kelsen y a la concepcin del derecho como integridad de
Ronald Dworkin.
Kelsen decia que las normas de una cierta grada reciben de un lado
validez de las normas de grada superior y de otro, esas mismas
normas, regulando la produccin normativa inferior, fundamentan a
validez de normas de grada inferior. La necesidad de esta norma
fundante presupuesta se halla en que la busqueda del fundamento de
validez de una norma no puede proseguir hasta el infinito sino que
tienen que concluir en una norma que supondremos la ultima, la
suprema. Tal norma suprema tiene que ser presupuesta, dado que no
puede ser impuesta p or una autoridad cuya competencia tendra
que basarse en una norma aun superior. La unidad del sistema
jurdico reside, en que todos sus catos de produccin normativa
pueden reconducirse a una misma constitucin y a su travs a una
misma norma fundante presupuesta.
Ronald Dworkin, dice que el concepto de derecho o de sistema
jurdico es un concepto imperativo. El derecho no es algo que no se
venga dado por las fuentes como un producto acabo sino algo que
resulta de la interpretacin constructiva. Dice workin que el asunto
mas abstracto y fundamental del derecho es guiar y limitar e poder
del estado en ele sentido siguiente: el derecho insiste en que la
fuerza no debe ser usada o esgrimida con independencia de cuan til
serian eso para los fines en perspectiva y con independencia de cuan
beneficiosos o nobles sean esos fines, excepto si ese uso viene
permitido o exigido por derechos y responsabilidades individuales que
surgen de desiciones polticas pasadas acerca de cuando la fuerza
colectiva esta justificada. En la concepcin de Dworkin e derecho esta
formado no son por las normas basadas en fuentes sino tambin por
las normas que cabe coherentemente derivar de la doctrina polticas
mas solida que justificada as normas basadas en fuentes.

Para Kesen todas las normas cuya validez pueda reiterarse a una y
misma norma fundante bsica constituyen un sistema de normas, un
orden normativo. La norman fundante bsica es la fuente comn de la
validez de todas las normas pertenecientes a uno y el mismo orden.
Para Dworkin a unidad del derecho consiste en la coherencia unitaria
de sentido de sus contenidos, en el hecho de que todos ellos pueden
verse como derivaciones de, e integrables en, una misma filosfica
poltica coherente.
La tipologa de las normas y a importancia relativa concedida a cada
uno de sus dos grandes gneros se vincula pues a numerosas
distinciones y toas de pocin capitales relativas a las funciones
constituciionales a las concepciones de la constitucin y del sistema
jurdico en su conjunto a la naturaleza de la interpretacin y del
razonamiento jurdico, a la relacin, en fin, entre derecho y moral.
Normas regulativas: Toda norma regulativa correlaciona un
antecedente, caso o condiciones de aplicacin, lo distintos tipos de
normas regulativas obedecern a las distintas maneras como cabe
configurar tanto el caso como la solucin normativa.
La primera posibilidad es que este este integrado por un conjunto de
propiedades que resulten independientes de as razones en pro o en
contra de la conducta modaizada en la solucin normativa.
La segunda posibilidad en cuanto a la configuracin del caso es que
esta haga referencia simplemente a que haya una oportunidad para
realizar la conducta prescrita en la solucin normativa, lo que
fenerario un deber tan solo prima face de realizar la conducta este
deber Prima Face devendra deber concluyente siempre que las
razones en pro de realizar dicha conducta tuvieran peso suficiente
para desplazar a eventuales razones en sentido contrario.
En cuanto a la solucin normativa, lo moddalizado deonticamente
puede ser o bien la realizacin de una accin o bien la produccin de
un estado de cosas.
Estas cuatro tipo ideales de normas regulativas, dos de ellas
adrubibles al terreno de las reglas y otras dos adscribibles al terreno
de las principios en sentido amplio.
1. Reglas de Accin: Entenderemos por tales aquellas normas que
configuran el caso mediante un conjunto de propiedades
genricas y en las que la conducta modaizada deonticamente
en la solucin normativa consiste en la realizacin u omisin de
una accin. Es el tipo mas comn de normas regulativas. Las
reglas de accin posibilitan el que su destinatario dndose as
condiciones que configuran el caso, realice la accin ordenada
sin deliberar sobre las razones en pro o en contra de ello y
desentendiensoe a la vez de las consecuencias de la realizacin
es esa accin.
2. Las reglas de fin, entenderemos por tales aquellas normas que
configuran el caso mediante un conjunto de propiedades
genricas y en las que lo modalizado deonticamente en la
solucin normativa consisten no en la realizacin de una accin,
sino en a produccin de un estado de cosas en una cierta
medida determinada. El destinatario de una regla de fin puede

y de manera anloga a como sucede en el caso ordenado y


tambin de las consecuencias que una vez producido se
deriven de dicho estado de cosas. Pero no puede desentenderse
de las consecuencias de sus acciones: pues lo que se le ordena
es la realizacin de ninguna accin determinada por a propia
norma, sino precisamente la realizacin de acciones que
resulten casualmente idneas para producir el estado de cosas
que la norma ordena.
3. Principios en sentido estricto. Estas normas se caracterizan por
que en su antecendente no se contiene otra cosa sino que se de
una oportunidad de realizar a accin modalizada en el
consecuente, y en este ultimo la obligacin meramente prima
facie de realizar tal acin. Es meramente prima facie porque la
accin ordenada o permitida en el consecuente de un cierto
principio puede ser, en la oportunidad de que se trate, una
accin prohibida, naturalmente tambin prima facie, por otro
principio. Ejemplo una cierta preferencia verbal puede verse de
entrada como un caso de uso de la libertad de expresin y por
tanto como accin permitida, pero tambin como un caso de
intromisin de la intimidad de una persona y por tanto como
una accin prohibida. Los principios no posibilitan a diferencia
de las reglas, eludir la deliberacin sobre las razones en pro o
en contra de realizar la accin ordenada por cada uno de los
frente a las razones en pro o en contra de realizar la accin
ordenada por otro principio eventualmente concurrente.
4. Lo que se denomina como directrices o normas programticas.
Estas normas se asemejan por el lado del antecedente a los
principios en sentido esctrico pues no contienen en el otra cosa
sino la condicin de que haya una oportunidad de realizar la
conducta prescrita en el consecuente. Se trata de normas que
sin especificar una determinada medida de cumplimiento
ordenan a los poderes pblicos perseguir determinados
objetivos coercitivos de muy variada indole, como la
preservacin de un medio ambiente saludable, la proteccin de
patrimonio historico-artistico de una determinada comunidad, el
pleno empleo, la estabilidad econmica.
En el caso de los principios en sentido estricto como hemos visto, se
trata de determinar la prevalencia
o no del principio bajo
consideracin con otros principios eventualmente concurrentes, en el
caso de as directrices o normas programticas, se trata de disear y
llevar a cabo polticas que procuren el mayor grado de satisfaccin
posible de los diversos objetivos, interdependientes entre si, a los que
apuntan las diversas directrices.
El alcance de una tipologa de precedente: Esta tipologa de las
normas regulativas que distingue cuatro tipos de las misas es una
tipologa de tipos ideales. Lo que quiere decir que no queda excluida
la posibilidad de normas que se siten en la zona de penumbra
entre algunos de los tipos distinguidos porque aun respondiendo

desde el punto de vista de su configuracin o estructura a uno ellos,


se comporten necesariamente, sin embargo, desde e punto de vista
de su modo de operar
en el razonamiento practico de sus
destinatarios, mas bien al modo de alguno otro de estos tipos. Como
tampoco queda excluida la posibilidad de normas que desde el propio
prisma de su configuracin o estructura constituyan tipos mixtos esto
es, integren elementos correspondientes a mas de uno de los tipos
que hemos distinguido.
Las normas constitucionales constitutivas: Las normas regulativas
modalizan deonticamente a la realizacin de acciones o la produccin
de estados de cosas.
Las normas constitutivas, por su parte,
establecen cuales son las condiciones para el surgimiento o la
produccin de resultados institucionales o cambios normativos.
Dentro de ellas podemos distinguir bsicamente dos especies, segn
se trate del surgimiento o de la produccin de tales resultados
institucionales o cambios normativos.
Las normas de la primera especie que denominamos
normas
puramente constitutivas vincula el surgimiento de un resultado
institucional o cambio normativo a la ocurrencia de un determinado
estado de cosas.
Un ejemplo d e este tipo de normas seria la expresada por la
disposicin de la constitucin Espaa de acuerdo o con la cual a
mayora de edad se alcanza a los 18 aos. Esto es, si se produce el
estado de cosas de que una persona de nacionalidad espaola
cumple 18 aos de edad, entonces esa persona pasa a tener el
estatuto normativo de mayor de edad.
La otra especie de normas constitutivas esta compuesta por las
normas que confieren poderes normativos. Estas normas vinculan la
produccin de un resultado institucional o cambio normativo a la
ocurrencia de un estado de cosas junto con la realizacin deliberada
de una accin orientada a esa produccin.
Dentro de lo poderes conferidos por estas normas debemos distinguir
entre poderes de autonoma y poderes de heternima es decir
poderes caractersticos del derecho publico y que posibilitan
introducir cambios normativos que afectan a personas distintas del
propio titular del poder: poderes para nombrar cargos pblicos, para
resolver autoritariamente las disputas entre particulares, para dictar
las normas generales, ara controlarnn la regularidad del ejercicio de
otros poderes normativos, etc.
Dentro del mbito constitucional nos interesa especialmente una
subespecie de las normas que confieren poderes de heternima: las
normas que confieren poderes para dictar normas jurdicas generales,
esto es, leyes.
Tales normas que confieren poderes para dictar normas generales
constituyen, de acuerdo con Kelsen, la constitucin en sentido
material. Este concepto de constitucin en sentido material es un
concepto ajeno a estas paginas, en las que estamos operando con el
concepto de constitucin formal. Determina quienes y mediante que
acciones tiene la capacidad de producir normas jurdicas generales.

Resumen La aparicin del derecho administrativo. (El in del


antiguo rgimen y los orgenes del estado constitucional
espaa.) Dr. Jose Luis Villar Palasi.
El objetivo del presente trabajo es hablar sobre el fin del antiguo
rgimen y de los comienzos del derecho administrativo, si es que se
puede llamar derecho administrativo al que va desde la Constitucin
de Cadiz del ao 1812 hasta prcticamente el abrazo de Vergara, con
el fin de las guerras carlistas en 1840.
Se trata de una poca que apenas existe el derecho administrativo,
una poca que yo calificara como de las grandes leyes, las leyes
maestras que trazaron luego la estructura de estado moderno, no ya
solo de la administracin sino del Estado del siglo XIX y del XX y
cuyas consecuencias todava tocan hasta en el siglo XXI, aunque sea
en sus comienzos.
Pero estas son leyes que se denomina leyes de ida y vuelta es decir,
se promulgan, duran un par de aos son derogadas cuando vuelve el
absolutismo y cuando cae el absolutismo y los modernos vencen en el
gobierno, vuelven a restaurare, a revivir. Hay leyes como la ley
constitutiva del ejercito de 1821 que ha sido derogada tres veces y
revivida cuatro.
Se puede afirmar que el fin del antiguo rgimen esta simbolizado por
la Constitucin de 1812. El autor prosigue tratando de la constitucin
gaditana y de su influencia en la creacin dl derecho administrativo
moderno. Al igual quiere plantear una de as grandes disputas del
derecho administrativo espaol la cual ha sido la de su origen, si es
francs o hispano.
Prcticamente no se puede hablar de un derecho administrativo en el
estado absoluto, como tampoco se puede en el estado medieval ni en
el estado feudal, como tratare de fundamentar a lo largo de mi
intervencin.
Las tecnicas basicas, as categoriass basias escenciales, las tecnicas
fundamentaes del derecho administrativo tienen un origen muy
anterior al mismo erecho administrativo.
Las
tecnicaas
administrativas
son
anteriores
al
mismo
constitucionalismo espaol y anteriores a la creacion de la propia
administracion publica. La constitucion gaditana de 1812 tuvo un
impacto popular que dificilmente han teniddo el reto de las
Constituciones hasta la vigente de 1978.
La constitucion de Cadiz, segun coniesa la exposicion que le preced,
es practicamente la incorporacion de lass ideas de la Revolucion
francesa a Espaa. La constitucion gaditana gnificaba el fin de una
epoa y el comienzo de otra.
Aunque la constitucion gaditana se tida de francesa, se suele explicar
como el trasplante de a idea francesa o contempa una imitacion
respecto al poder judicial del mmoderno frances. Como es sabido, en
el sistema onstitucional frances, desde la Revoluion francesa hasta la
actualidad, incluso ahora, despues de la Union Europea, no tiene un
poder judicial.

La creacion de un poder judicial, de tribunal supremo, de las


audiencias territoriaales, la supresion de las canillerias y la unificacion
del sistema judical, eran ideas adoptadas mas bien del istema
norteamericano que del frances y fueron recogidas por la onstitucion.
Cual es el origen del derecho administrtivo?: Desde uego, las Cortes
de Cadiz con la creacion del poder ejecutivo, el confiar la legislacion a
las Cortes con el Rey y confiar al Rey con sus minitros y por el
gabinete o consejo de ministros su aplicacion; separando ya el poder
legilsativo, e judicial y el ejecutivo, creo el autentico derecho
administrativo. Esta cuestion disputada del oriigen del derecho
administrativo tiene una fecha determinada, el 19 de marzo de 1812.
La constitucion gaditana de 1812.
El derecho administrativo es fundamentalmente la historia del
cercenamiento de la arbitrariedad del poder; por consiguiente, si el
poder se confunde , el poder legislativo, el poder ejecutivo, el poder
udicial tambien y realmennte no exisste mas poder que el del estado,
no puede existir un derecho administrativo, existira quizas una
aministracion publica, existiria una ciencia de la administraacion,
existiria un derecho fisca, pero jamas existiria un derecho
administrativo ni una administracion propiamente dicha, en la medida
en que esta administracion sea indepenndiennte y depediente nada
mas del poder ejecutivo como ejjecutora del poder legislativo, de las
leyes del poder legislativo. Laa division de poderes es el eje basico
sobre el cual se fundamenta el derecho administrativo. Pero, sin
embargo, el derecho administrativo se concibe tambien como todo el
derecho de un conjunto de tecnicas, un conjunto de reglas, un
conunto de categorias juridicas. Estas categorias juridicas no han
nacido de la nada, sin carga de poder, sin carga de vaoracion, sin
carga axiologica, sin carga de conflictos. El derecho administrativo
nacio en su tiempo cargada de dialecticas del poder.
La constitucion de 1812 y su entorno es sustancialmente algo
importante, pero sabemos tener en cuenta la dialectica del poder que
dio lugar a esta constitucion, que es la piedra fundamental del
constitucionalismo actual y del dereccho administrativop actual. Sin
embargo hay que tener en cueenta las abismales diferencias de todo
orden enntre 1812 y la actualidad. En esa epoca espaana era una
poblacion con unos medios, unos modos de vida, con unas
ciudadades enormemente diferentes de la Espaa de hoy.
Praticamente hasta 1840 van siendo revividos otra vez los derechos
seoriaes. Debe tenere en cuenta que los seores y los nobles tenian
un importante poder. Asi por eempo, podian nombrar al notario, al
escribano, al juez y en definitiva decidir quien constitutia lo que hoy
son los grandes cuerpos de la Administracion.
Toda la lucha de la Edad Media hasta practicamente la Constitucion
de Cadiz es una lucha del rey conntra los seores, pero del rey aliado
a los municipios. Tengase en cuenta que los muniipios constituian un
factor importante del cual hoy tambien somos herederos.
Los municipios elegian su propio alcalde, sus propia autoridades, su
propio juez y es curioso que todabia hoy se conserve poderes de
nnombramiento de los jueces de paz.

Los derechos seoriales llevaban consigo por su parte y denntro de su


ambio, el nombramiento de los justicias de toda las autoridades, de la
venta incluso de los juros.
El objeitov fundamentaal de la Constitucion gaditna no es tanto
sojuzgar la sobernaia absoluta del rey, que era absoluta entre
comillas, pues resultaba cortoiruitada por dos granndes instituciones
como eran los seores y las instituciones seculares de a Iglesia,
cuanto fomentrr precisamente la creacion de un Estado fuerte. La
onstitucion gaditaa siempre ha sido tildada de Constitucion liberal y
asi os liberales se han apoyado en ella siempre para rpocalamarse
como tales liberales. Las coasas han de juzgarse desde su perspectiva
historica y observar desde esa premisa el fortaecimiento del estado,
de los poeres del rey, de las cortes y de la administracion publica.
Las leye que van dictando las cortes, como una serie de decretos que
asumen la soberania en ausencia del rey A modo de ejemplo,
podriamos aludir a la ley de 6 de agosto de 1811 en virtud de la cual
se suprimieron los
seorios jurisddiccionales, el vasallaje y las
prestaciones peronels al seor. Tengase en cuenta que la supresioin
de los seorios, de la nobleza por lalamar asi nobleza vinculada al
pooder, fue un signo distintivo casi paraaeo al de la Revolucion
Francesa. Po r eso no es de extraar que en la exposicion de motivos
de la Constitucion del 12 se hable tambien de que en Espaa ha
penetrado la Revolucion, porque la supresion de seorios llevaba
conigo la supresion, desde luego, de los nombramientos de todos los
cargos publicos y comportaba la distincion de doinio util, dominio
eminente en el cual se basaa pues gran parte de poder de los
seores.
De todo lo expuesto parece que podemos desprender que las cortes
de cadiz
pueden considerarse pseudolibrales. Suprimieron la
soberania o el poder inherente a la propiedad. Esto si fue un logro de
las ortes de Cadiz pese a las sucesivas derogaciones y vueltas de
vigencia de las tres leyes de la desmortizacion. Y es concretamente
reducir el dominio de los seores a la propiedad, lo que hoy
entendemos como propiedad, propiedad ciil, pero separando la
propiedad ccivil de la propiedad admiistrativa que pudieramos llamar,
la propiedad del poder, distincion que hoy nos parece absolutamente
eviente. Esta ide no fue tan clara a lo largo de mil aos de historia de
Espaa
El poder y la propiedad en los mayorazgos eran inherentes a los
seores y a la Igesia. Es curioso que un 30 porciento de los diputados
de la Cortes gaditanas, que eran canonicos o eclesiasticos y desde
luego todos ellos personas que hubieran pasado por la criba de una
Santa Inquisiion mas rigurosa, propusieron tambien la desmortizacion
de los bienes de la Iglesia. La iglesia habbia acumulado no tanto
muchas propiedades esteriles, sino tambien un enorme poderio, en la
medida en que la Iglesia, los moasteiors y las orenes religiosas eran
tambien un reugio del a nobleza. De forma que no ay que mirar la
desamoritzacion de los bienes de la iglesia como una medida
anticlerical o antireligiosa, sino como una medida anti seoriial. Por
ello la desmortizacion de los bienes eclesiasticos, que es la segunda

desamoritzzacion ya con Mendizabal, se hace cno contra la Igleisa a


la ccual se le repetan las congruas y los gastos estrictamente de
oficios religiosos, etc. Sino contra el poder.
Las Cortes de Cadiz han sido tratadas desde 1812 y hasta oy sucesiva
y exageraddamente como algo excelso oo algo pernicioso. Las ccortes
de 1812 trajeron consigo la afirmacion de lque la soberania no es
propieddad de la Coona e introdijo la derogacion de los derechos de
los seores, los eclesiasticos y en general de toda la pleyade de
fueros especiales, de persoas aforadas. Todavia hoy, en los contratos
vemos restos de arcanas concepciones, or eemplo en las clausulas
de sumisionn en las que se aade como una clausula de estilo. Si una
persona era aforada, tanto era miitar como si era de la nobleza o de
una orden ecesiastica escabaoaba al control de la justicia real. En
definitiva, el poder tropezaba con una serie de isolotes de inmunidad
que ofrecian resistencia a lo que podriamos llamar el estado.
Otro paso iportante fue la supresion de las pruebaas de lnobleza en la
entrada en la miicia. El ejercio se nutria hasta las cortes de cadiz por
tres extracciones singulares, a saber, la primera constituida por el
voluntariado que se apuntaba al ejecitor orada por soldados
naturalmente, la segunda que era de levas aleantes, ugitivos, gente
sin domicilio conocido, etc. Y la tercera era la integrada por la
aplicacion del zsistema de quintas. La palabra quinto y las quintas
procede precisamente de la seleccion dque se hacia uno entre cada
cinco pleeyos para que entrata obligatoriamennte a ormar parte del
ejercito. Asi pues, a los nobles no se les tocaba, como se observa,
tenian esa inmuniad, podian ser oficiales y llegar hasta generales,
podian ser marscales, pero no soldados, estaan inmunes de esas
quintas.
Las cortes de Cadiz suprimieron las pruebas de nobleza para la
oficialidad y de esta manera permitio el acceso de plebeyos al rango
de oficiales, como fue el caso de general Bailen, que no pertenecia a
ninguna nobleza ino que era precisamente un plebeyo en el sentido
que entonces se daba al termino, en sentido estamental.
En el ao 1811, antes pues de la constitucion de Cadiz, pero
engendrada en ese nucleo que podriamos llamar de leyes que
procedieron a la Contitucion de Cadiz para engarzarse luego on la
Constitucion, se suprimien las pruebas de nobleza y por lo tanto pudo
ser general y mariscal cualquier pleeyo. Paralelamente, los nobles
pasan tambien a formar parte de las quintas.
La ley de de agostoo de 1881 suprimio, ademas, los mayorazgos. La
prohibicion de la vinculacion de las fundaciones tiene un orgine
politico y que historicamente aprece vinculado con la Ley de
supresion de las vinculaciones de los mayorazgos.
Toda institucion juridica, sea de derecho civil, de derecho penal y
sobre todo de derecho administrativo, tiene una dialectica politica
debajo. El destapar esa dialectica poiticca , que es lo que
politicamente pretende una institucion juridica, esa es la dificil tarea
del jurista porque es lo que permite luuego al politico suprimirla,
modificarla, derogara o ampliarla, sabiendo cual es el trasfondo

politico que late por debajo que es loque realmente dignifica a esa
intitucion.
Em en 1813 se suprime el Santo Oficio y las ordenes militares y se
rdena la revision a la hacienda de los sobrantes de culto.
La epoca de las desamortizaciones ecesiasticas tuvo una finalidad
politica y simultaneamente Mendizabal pretenddia que tuviera una
finalidad fiscal, de ingresos fiscales, preparando un poco la reforma
que luego oharia Don Alejandro de Mon en 1845. Las leyes de
desarmotizacion tuvieron por efecto la conservacion de os latifundios
pero en otras manos, manos que paradojicamente luego fueron
ennoblecidas en gran parte por Maria Cristina. De otro lado,
pretendian tambienn aliviar los sofoco de la administracion financiera.
El lfracaso de la subasta y a inclusion de los bienes comunales
afortunadamente no se llevo a efecto del todo. De ahi que eistan
todavia bienes comunales, en as provicias de Aila, en Segovia, en
Navarra, etc. En pueblos donnde en lugar de alcadia constitucional el
ayuntamiento no habiaa vendido los biennes comunales, los biens
comunales se quedaron en gran parte sin amortizar, sin
constitucionalizar.
Las Cortes de Cadiz acabaron con los seorios, con el poder politico
de la Iglesia, con el poder politico de los nobles, con la
estamentalizacion de a milicia, creo la miicia popular, puso a los
pueblos en su sitio, estabecio los tribunales independientes. A nacion
espaola libre e independiente que no es ni uede ser patrimonio de
ningunna famiia personal.
Se declara el principio de que realmente la soberania reside en a
nacion y no es una propiedad de ninguna familia, afirmacion que
hasta entonces era absolutamente desconocida, porque naturalmente
la soberania del rey er una soberania propiedad por esta confusioin a
la que he aludido entre el poder y la propiedad y asi la constitucion de
Cadiz establecio un hito historico importantisimo, deshizo todo el gran
etablishment medieval que permanecia hasta Fernando VII.
Las ideas politicas de Cadiz tuvieron el norme valor de sentar una
sereie de rpincipios y afirmaciones que pese la serie de leyes yo yo o
de ida y vuelta, si se me permite la expresion, lograron calar en el
hacer de la administracion.
El derecho administrativo cuando nace, nace como los hijos de
Zebedeo, Sin que exista Zebedeo. Todaia hoy vivimos de terminologa,
expresiones, tecnicas y cateogiras juriidicas que proceden no de las
ideas de la revolucion franncesa sino de mucho antes, de los siglos XII
y XIII. En el origen de derecho adminitrativo no esta solo el derecho
francesa, sus ideas y sus tecnicas, sino las tecnicas de nuestro propio
derecho medieval.
De ahi que no debaos rendir triibuto al derecho ffrances en casos
como este, de tecnicas nacidas por el derecho intermedio espao,
que seranposteriormente acogidas por la jurisprudencia del Tribunal
Supremo en materia de contratos administrativos.
Finalmente a modo de ejemplo quiero citar el principio de apremio
administrativo que a mi me parece abosutamente inherente a la
separacion de poderes. La separaion de poderes, princcipio por elque

para las deudas ficales, en las deudas de la administracion no se debe


acudir al juez, sino proceder sin auxilio iudicis para el apremio y
subasta de los bienes embargdos.
Todo lo expuesto no es sino un pequeo boton de muestra de o que
considero que son las dos premisas fundamentales de esta charla.
Primmera que nuestro derecho administrativo es el trasunto de un
conjunto de tecnicas de poder y de privilegios que enuentran su
anclaje historico en la edad media y que son absoutamente orgiinales
a pesar de que hayan sido presentados como puto mimetismo de
construcciones extranjers. Segunda, que si hubiera que otrogar una
cheda de partida de nacimiento del derecho dadministrativo en
nuestro pais habria que situarla en 1812 y en la constitucion gaditaa,
porque, ahi, es donde son econtrabes las garantias de control a los
poderes pubicos que hacen que los privilegios se comiencen a
convertir en un instrumento al servicio de los ciudadanos.
Clase#11
Revisar capitulo uno del libro vivir en polica. Profesor Miguel Malagon
Pizon.
Tcnicas remotas del derecho. Cuales son los orgenes del derecho
administrativo. Luis Villar Palasi.
Fuentes del derecho administrativo:
Constitucin como fuente del derecho administrativo:
Cuando se refiere a las normas constitucionales existe un problema
en saber cuantos tipos de normas existen. Existen dos clases de
normas constitucionales: (I) los
principios que son normas o
mandatos de optimizaron que orden la realizacin de su contenido en
su mxima posible, un concepto que trae Alexi. (ii) Reglas se
encuentran concebidas a todo o nada, es decir la ley posterior deroga
la ley anterior, etc. Esas dos sistemas de clasificacin del neo
liberalismo clasifican las normas constitucionales en esas dos
categoras, sin embargo los principios se someten a un mecanismo de
ponderacin, por el contrario las reglas se someten a un mecanismo
denominado subsuncion. Alexi dice que la norma de ponderacin se
realiza cuando existen dos problemas sobre derechos fundamentales.
Cuando
una norma constitucional esta bajo las tres reglas de
ponderacin esta en empate, como se decide un empate?, se debe
responder al margen de accin estructural que es el que tiene el
legislador. Segn Alexi si se tiene una duda sobre la
constitucionalidad de una norma y hay derechos fundamentales en
conflictos se debe dar el problema al legislador. Si existen esos
principios donde quedan las reglas? El neo constitucionalismo dice
Alexi desaparece las reglas, se esta buscando entonces que todas las
normas constitucionales deben ser los principios.
Otra concepcin vinculada entre principios y reglas es la que hace
Robert Alexi y es la idea de mrgenes de accin, si se toma la idea de
mrgenes de accin que son formas de disear competencias de la
constitucin, se puede decir que existen dos tipos de margen de

accin: (i) margen estructural donde la constitucin manda o prohibe


algo y (ii) un margen de accin epistemico, en el cual la constitucin
guarda silencio acerca de competente o cual ser el contenido de una
cierta competencia. En los casos de un margen de accin
espistemico, estos tipos de silencio, podran legitimar a presidente en
su factor organizativo.
Las leyes marco: en la cual va el nombre, el domicilio, la naturaleza y
el sector a la cual pertenece. Se puede crear una nueva entidad. El
presidente de la republica a travs de decretos puede desarrollar los
aspectos anteriormente nombrados. Los mrgenes epistemicos
trabajan cuando la constitucin guarda silencio en todos los aspectos.
Los mrgenes de accin de carcter epistemico estn concebidos
para un sistema de legitimacin democrtica, es decir estos silencios,
deben ser rellenados por el legislador. Aunque no se puede decir que
siempre debe ser rellenado por el legislador, sino tambin por las
cortes constitucionales, quienes son aquellos que se encargan de
rellenar los silencios.
A cada uno de estos mrgenes de accin le corresponde una norma
jurdica, al margen de accin estructural le corresponde una norma
jurdica de orden fundamentales. Cuando la constitucin guarda un
silencio total o parcial acerca de como debe funcionar las entidades
del estado, estamos bajo una norma marco.
Ley como fuente de derecho administrativo: se tiene que hablar
de una regla que se emparentar con el estado de derecho como es el
principio de legalidad. El primer autor que hablo de estado de
derecho fue un autor de carcter privado que hablo sobre el valor
jurdico de la honra en el estado de derecho, esta regulacin fue en
Alemania, el autor permanece en el anonimato. Este tratado fue
recogido por Rober Von, que vino a desarrollar el estado de derecho
en 1809 a 1810. Este autor deca que e estado de derecho no deba
tener separacin de poderes. Este sistema no era abierto. La
concepcin de Elias Diaz dice que debe primar la ley, es decir una
reserva de ley, debe existir una garanta de las libertades, no habla
de derechos fundamentales. En tercer lugar se requiere una
fiscalizacin de los poderes pubicos. Y este modelo se adapta con un
modelo propio del derecho administrativo, como lo es un juzgamiento
especial para la administracin. Cuando se dice que el estado social
de derecho se debe mirar como se ha construido esas categoras
histricamente.
La teora social del estado de derecho: el concepto del estado social
de derecho proviene de un escrito de 1928 de un profesor comunista
de German Heller, tenia un tratado denominado estado de derecho o
dictadura. El estado social de derecho surge de la crisis del estado de
derecho, este autor refera el estado social de derecho como un punto
medio para llegar al estado comunista. La constitucin de Weimar ya
haba hablado de la intervencin del estado en la economa. La teora
del estado social de derecho fue criticada por dos tericos que dicen
que la clusula al estado social al nico poder que le importa es la
administracin publica por que esta es la unida llamada a cumplir con
os fines de estado. hacia la dcada de los setenta, plantea un autor

que el estado social de derecho deba ser tenido como un sistema en


el cual se defienda una poltica estatal de derechos fundamentales.
Rodolfo Arango dice que el estado que tiene un concepto de estado
social Helleriano.
El estado de derecho: la clausula de estado de derecho tiene dos
incidencias, en primer lugar significa que existe una reserva de ley,
esa reserva de ley es una reserva de carcter formal por ende todos
los asuntos en un estado de derecho deben ser regulados a travs de
ley. Este concepto no debe confundirse con la reserva material de
ley, cuando se habla de reserva material de ley se habla del decreto o
el reglamento como fuente o como ley de carcter material. Un
decreto no puede ser tomada como ley es una reserva material de
ley. Es necesario que exista una ley de carcter formal. En segundo
lugar bajo esta consideracin, al existir un principio de legalidad en
derecho administrativo, es requerido el fenmeno de la vinculacin de
la administracin al derecho , el principio no solamente incide en el
derecho administrativo sino que ademas el derecho y la ley son
normas vinculantes para la actividad administrativa. Bajo estos
preceptos se pueden admitir dos posibilidades una vinculacin de
carcter positivo y otra vinculacin de carcter negativo. Si todas las
actuaciones del estado tienen que tener un fundamento previo en el
derecho o si en algunas veces debe haber una vinculacin negativa?
Una vinculacin positiva dice que no puede haber una intervencin si
no esta normada por el derecho, una vinculacin negativa dice que no
necesariamente debe tener una norma para actuar. Este dilema es
ademas o tiene una directa relacin con dos categoras, y es la
relacin que tiene os ciudadanos y dos los servidores pblicos. Los
ciudadanos tienen una vinculacin negativa, los servidores pblicos
estn vinculados positiva. El sistema de vinculacin es pasar de una
vinculacin general a una vinculacin especial

Resumen. Miguel Alejandor Malagon Pizon. Vivir en policia:


una contralectura de los orgenes del derecho administrativo
colombiano.
La Revolucion Francesa y el derecho administrativo frances.
La invencion de la teoria del acto politico o de gobierno y su
ausencia de control judicial.
Una parte de la doctrina en el derecho administrativo continental
europeo, afirma que este nace con la Revolucion Francesa y como
consecuencia del principio de separacion de poderes.
El derecho administrativo sera la lucha para controlar las potestades
discrecionales de la Administracion. Estas imunidades del poder,
nacera la figura del acto politico o de gobierno, que surgira por
creacin artificial del Consejo de Estado Frances. El autor del libro no
comparte este pensamiento pues sostiene que el derecho
administrativo tiene un nacimiento anterior.
I.
Origen del derecho administrativo cambios lingsticos
debidos a la revolucin.

El derecho administrativo frances se considera como la expresin del


fenomeno de conquista del Estado por el derecho. El poder quiera
someterse al derecho.
Se suele considerar que el punto de partida del derecho
administrativo es la Revolucion Francesa, este acontecimiento prodijo
grandes innovaciones. La primera de ellas se dio en el lenguaje,
empezando por la palabra revolucion. La lengua se enriquecio con
palabras como aristrocata y libertad y esta ultima de ahora en
adelante iba a ser entendida como autonomia.
La concepcin de libertad para los antiguos sol ohacia referencia a la
posibilidad que tenian los ciudadanos de tomar parte en las
cuestiones publicas, dejando fuerta de ellas a los hombres libres, a los
esclavos y a las mujeres.
La concepcin de libertad de los antiguos tiene que tomarse con
beneficio de inventario y debe tratar de mirarse en una perspectiva
mas social, en el sneitod de que fue excluyente y solamente beneficio
a los propietarios de las tierras.
II.
Creacion del concepto de soberania nacional.
En segundo lugar se encuentra el principio de sobrania nacional, esta
es la traslacin de la soberania desde el Principe a la nacio, entenda
como distinta de los individuos que la componen y titular de dicha
soberania de forma orginaria y ejercida por los organos instituidos por
la propia nacion. De este concepto nacio la democracia representativa
y de mandato representativo, es decir que los representates elegidos
por el pueblo representaban a la nacion y no a los particulares.
Criterio que con llevo a la suprecion de los gremios y las
corporaciones.
III.
La declaracin de los derechos del hombre.
La tercera gran creacin fue la declaracion de los derechos del
hombre y del ciudadano. El derecho administrativo en sus inicios no
se encargo de protegerlos, sino de proteger a la Administracion. Los
valores que defendio la declaracion de los derechos del hombre
fueron la libertad, la igualdada, la fraternidad y la propiedad. El
primero se expreso en los derechos de primera generacion o
libertades publicas. Por ende el estado reconocio estas libertades de
dos clases:
1. Libertades-limite, las cuales eran la seguridad o la proteccion
frente arrestos arbitrarios, inviolabilidad del domicilio, la
libertad de movimiento, la libertad de empresa y la libertad de
pensamiento.
2. Libertades-oposicin, las cuales eran la libertad de presna, de
reunion, de manifestacin, etc.
El valor de la igualdad se predico desde el punto de vista formal, es
decir frente a la ley. La igualdad jugo un papel trascendetal en la
organizacin territorial del estado frances, pues en nombre de ella se
organizo el concepto de estado unitario o estado central.
La revolucion termino en Francia con la homogenizacin mediante la
creacin del concepto de departamento como unidad fundamental del
territorio. Este se entendio como una division territorial
desconcentrada. En el departamento se impuso un agente del poder

estatal denominado perfecto. Se puso en cada municipio existieran


autoridades de eleccion popular y una autoridad representate del
poder central designada por el perfecto. Se determino que el
departamento y el municipio quedarian sometidas a control de tutela
por la administracin central.
Por otro lado la fraternidad solo se ha venido llenar recientemente con
el advenimiento del estado social de de derecho y el principio de
solidaridad.
Por ultimo la propiedad fue el principio que mas se defendio por las
revoluciones libertales, y sobre el se edifico un nuevo orden
economico. La propiedad ordena la produccin y la distribucin de los
bienes. Toda la teoria economica quiere liberar de trabas a la
produccin y distribucin industrial y comercial.
IV.
Aparicion del principio de legalida y de la codificacion.
El cuarto aporte fue el pincipio de legalidad, el establecimiento de la
ley como expresin de la voluntad general, encargada de cuidar el
interes general, de defender el bien publico. Con esto se instauro el
imperio de la ley, el que iba a ser considerado el codigo de conducta
de los funcionarios de la administracin, quienes solo podrian hacer lo
que les estaba permitido expresamente por ella.
Los funcionarios se convierton as en agentes del poder soberano que
se encano en el parlamento, unico organo investido de la
repesentacion popular. A comienzos del siglo XIX esta cocepcion
implico que la administracin ejecutaba la ley y ademas buscaba los
intereses generales, basandose en la discrecionaldiad, acogiendose
con ello el principio de vinculacion negativa, que habia sido
tradicional a la institucin monarquica.
La ley se convirti para los franceses en la principal fuente de
derecho incluso por encima de la constitucin.
Se le dio la primacia a la ley, por que emanaba del poder legislativo
que se consideraba el poder soberano. Esta superioridad, en Francia
duro en principio hasta 1958, pero en concreto hasta 1974, cuando se
amplio la legitimacin activa para interponer el recurso de
incostitucionalidad.
Por otro lado, esta prepornderancia de la ley hizo necesario que los
derechos del hombre, fueran incorporados en un texto legal, sobre la
base de la constitucin. Nace as el codigo civil de Napoleon de 1804,
especialmente para proteger el derecho a la propiedad.
La codigicacion pretendio imponer la ideologia burguesa, los
planteamientos del liberalismo economico basados en el principio de
igualdad que procuraban crear un sujeto unico de derecho,
eliminando para ello las difrecnias de clase y las diferencias regliosas,
pero dejando vivas las referentes al sexo, al estado familiar, al estado
mental, etc.
En materia de derecho administrativo, en 1808 florecio la primera
propuesta de creacin deun codigo, realizada por Carlos Juan Bonnin,
dicho plantemaniento queria garantizar que la administracin dejara
de lado la arbitrariedad, propia del regimen absolutista y se acogiera
plenamente al principio de legalidad como garante del estado de
derecho. Esta ley administrativa tenia el proposito de preservar los

derechos naturales del hombre en su relacion con las cosas de interes


comun.
V.
La division de poderes, el silogismo juridico y el arbitrio judicial.
El quinto aporte fue la separacion de poderes de Montesquieu,
doctrina que no tiene nada de orginal pues habia sido planteada
primero por Aristoteles y despus por Locke. La concepcin del estado
de Locke estaba compuesta por la ley, los tribunales y la fuerza
publica. Montesquie retomo estas ideas y argumento que el estado se
compone de tres poderes: el legislativo que crea la ley, el ejecutivo
que se ocupa de las relaciones internacionales y de los asuntos
internos y el judicial que dice el derecho. Esta concecpcion de la
division de poderes llevo a establecer un sistema de limites
funcionales. Aguilar, condujo a que cada una de las ramas tuviera que
cumplir su funcion y no deberia internvenir en las funciones de otras.
Eisenmann demostro que Montesquieu no formulo el principio de
separacion de poderes, sino que fueron autores como Carre de
Marleberg y Jellinek quienes, a comienzo del siglo XX, le atribuyeron
ese planteamiento al pensador galo. En efecto, de lo que el hablo fue
de division de poderes y de coordinacin entre los mismos.
Bobbio dijo que separar no significa nada preciso: representa
simplemente un momento negativo. Si realmente los poderes
estuvieran separados, el estado no podria funcionar e iria al desastre
como sostenia Hobbes.
En 1790 se expidieron las leyes del 16 y 24 de agosto, que
pretendieron quitarle poder a la nobleza de toga representada en los
parlamentos y as poner fin a los nefretamientos de la Corona. Se
establecio en el codigo penal, como delito, la intromisin de los jueces
en la accion administrativo. Los revolucionarios se dieron que tenian
que neutralizar el poder judicial para poder sobrevivir, por lo que
excluyeron del control de los jueces las activdades administrativas,
circustancias que orgino el derecho administrativo, en efecto, el
consejo de estado, organismo creado por Napoleon con funciones de
asesoria y consulta del gobierno, empezo a resolver controversias,
primero como jurisdiccin retenia, proponiendo las soluciones al jefe
del ejecutivo, tanto en materias contenciosas como administrativas y
luego como jurisdiccin independiente desde 1872, creando as por
medio de su jurisprudencia el derecho administrativo, el cuaol tuvo la
pecularidad de ser exclusivamente el derechoad ministrativo.
La desconfianza repsecto de los jueces llego a tal extremo que se les
prohibio interperetar la ley, para ello crearon la corte de casacion,
como organismo encargado de controlar los jueces.
A. La discrecionaldiad administrativa y el nacimiento del acto
politico.
En los siglos XIX y XX el arbitrio logro sobrevivir, a la ideologia de las
luces, en el derecho administrativo. Circunstancia que tiene una
explicacin historica en los escritos de Montesquieu, quien asigno al
juez el papel de ser la boca del derecho, es decir de ser el operador
que aplica y no valora la ley, pues esta se pensaba que podia resolver
todos los casos, incluso los mas difciles. En materia administrativa,
los que aplicaban el arbitrio eran los funcionarios o agentes y no los

jueces, hecho que le permitio a esta tecnica sobrevivir y cambiar de


nombre y llamarse discrecionalidad.
La discrecionaliada tuvo origen en el principio de vinculacion negativa
de la administracin a la ley. En un comienzo la discrecionalidad no
tuvo control. La administracin se controlaba a si misma, se le
confiaron a la demonizada administracin activa los asuntos
contenciosos administrativos, que debia resolver el rey, los ministros
y los administraores de departamento, a propuestaa del consjo de
estado o de los consejos de prefectura.
El ambito de discrecionaldiad se va ir reduciendo con el nacimiento
del recuros por exceso de poder que operaba como una mera
denuncia, que podia o no ser tenida en cuenta y que cuando era
aceptada solo operaba para depurar en interes de lad aministracion
misma las irregularidades mas chocantes de los adminitradores, los
verdaderos escandalos. Las primeras causales de ejercicio del
derecuros por exceso de poder fueron la incompetencia y el vicio de
forma.
La primera estipulaba que las reclamaciones de incompetencia
respecto de los cuerpos administrativos no son en ningn caso de la
comprentecia de los tribunales y deben ser lelvadas ante el rey, jefe
de la administracin general.
La seguna el vicio de forma, era una especie de incompetencia pues
el autor del acto no habir apodido ejercer validamente sus poderes
mas que observando las formas que en esta hiptesis no habian sido
repestadas.
En tercer lugar fie a desvoaion de poder, que nacio de una decision
del emperador Napoleon III. Se dijo que los perfectos solamente en
interes de policia o de servicio podian reglamentar la entrada al
establecimiento y la circulacin en los patios dependeientes de las
estaciones ferroviarias y no para lograr la ejecucin de un contrato
entre una compalia de ferrocarril y un empresario de vehculos
publicos.
Esta teoria se asimila al buso del derecho en derecho civil y plantea
tres hiptesis diferentes. La primera se materializa cuando el acto
administrativo es ajeno a todo interes publico. La segunda se
materializa cuando el acto administrativo se expide en interes
publico, pero no es aquel para el cual se confirieron al actor las
facultades necesarias para su expedicin y la tercera se quipara con
la desviacin del procedimiento por el que la administracin, podra
eludir ciertas formalidades o para suprimir ciertas garantias, recurre a
un procedimiento reservado por la ley para fines diferentes a los
perseguidos por la administracin, disimulando el contenido real del
acto bajo una falsa apariencia.
Entonces la hisotira del recurso por exceso de poder sera la historia
del derecho adminitrativo frances, la cual se vera completada con la
implementacion del recuros de plena jurisdcion a partir de una ley
que regulaba que el consejo de estado establece soberanamente
sobre los recursos en amteria contencisoso administrativa.
No obstante este control sobre los actos discrecionales no sera total,
pues la exclusin del control judicial subsistira en los denominados

actos de gobierno, que tambien surgen por creacin jurisprudencial


del consejo de estado en el ao 1822. El nacimiento de los actos de
gobierno se produce en la epoca de la restauracin bornonica, cuando
el consejo estaba siendo sometido a crticas muy fuertes por parte de
los monarquicos. Se creo una categoria distinta a la del acto
administrativo, que si tiene control jurisdiccional, que responder a
vestigios de la razon del estado mas que a expresiones del estado de
derecho.
En 1875 fue revaluada esta doctrina en el caso principe Napoleon. Alli
se dispuso que los actos de gobierno no responden a un movil
politico, que no pueden ser un rezago de la razon del estado. A partir
de este momento los actos politicos se derivaron de un listado que
establecio la jurisprudencia y que bsicamente contemplo dos clases
de actos, la primera referida a las relaciones entre el gobierno y el
parlamento, donde se incluyo por ejemplo el estado de sitio o las
decisiones tomadas por el ejecutivo de proponer o retirar un proyecto
de ley. La segunda clase, la constituyeron los actos referentes a las
relaciones del gobierno con un estado extranjero o con un organismo
internacional, como son las relaciones internacionales de Francia y las
operaciones y hechos de guerra.
Hoy en dia los actos politicos o de gobierno siguen teniendo plena
vigencia en el derecho frances, pero la jurisprudencia constitucional
ha ido extendiendo el ambito del control material a estas dos zonas
que desde 1875 han permanecido inmunes al control judicial de
fondo.
VI.
Aplicacin de los postulados de la revolucion francesa.
En 1791 se voto y se redacto la primera constitucin. Alli se regulo
que el rey seria el rey de los franceses no por la gracia de dios ino por
un juramento de fidelidad a la misma. El monarca tenia el derechod e
veto suspensivo sobre los actos de la Asamblea Legislativa por dos
legilsturas. Se establecio que el parlamento era permanente, solo el
tenia iniciativa legislativa y no podia ser disuelto. Este seria elegido
por voto censitorio, en donde unicamente podian votar los hombres
que tuvieran propiedades.
Se excluyo a los poderes del sistema electoral, pues no cabian dentro
de la concepcin de la naciente democracia liberal burguesa.
Las mujeres, al igual que los pobres, fueron excluidos del censo
electoral, y ademas fueron perdiendo las conquistas juridicas que
habian alcanzado amparadas en el principio de igualdad.
VII. Primera concepcin francesa sobre los estados de excepcion.
La interpretacin francesa del sistema constitucional y administrativo,
en un principio no contemplo los estado de excepsion. Actuaciones
estas que sin duda representan el ejemplo mas tipico de acto de
gobierno o politico ejercido por el poder ejecutivo, para solucionar las
situaciones de crisis.
En Roma se previo la figura de dictadura, consagrada como una
magistratura extraordinaria, prevista por tiempos de crisisi, interna y
externa, y con una duracion maxima de seis meses.
Las materias que determinaban el nombramiento del dictador en la
Republica romana eran, ademas de las ya mencionadas, las de

celebrar una asamblea popular, la direccion de una investigacin, la


fijacin de dias festivos y la pintoresca ceremonia religiosa de clavar
un clavo, el cual debia ser clavado por el pretor, etc.
La dictaruda opero como un medio politico de la aristrocracia para
dominar las exigencias plebeyas de la democracia. Las potestades del
dictador no estaban sujetas a ningun control por parte de alguno
organo colegiado y adicionalmente este podia adoptar las
disposiciones que fueran necesarias para preservar la constitucin. El
penasdor bordeles arguemento que la dictadura se utilizo como un
instrumento de manipulacin sobre el pueblo, que precipito la ciada
de la Republica y la instauracin del Imperio.
Montesquieu temio profundamente el suo incontrolado de las
circustancias excepcionales, por esto solo consagro como maxima
medida la suspensin temporal del habeas corpus, para poder hacer
efectiva la detencion de los agitadores sociales.
Tambien se condenaron los estados de excepcin, comenta Aguilar
siguiendo a benajmin constant, porque implicaban la suspensin de
los derechos humanos, en la consecucin del bien publico. De tal
suerte que no se podian permitir actos arbitrarios contra los
derechsod e los cicudadanos en aras de preservar el orden y la
legalidad.
Esta postura contraria a los estados de excepcion cambio con la
constitucin de 1793. este texto que estuvo muy influido por el modo
de pensar de la Roma republicana, se expdiio para afrontar el peligo
de guerra interior poco despus de la revolucion y doto al gobierno de
poderes absolutos para alcanzar la paz y consolidar el estado
republicano.
Se diferenciaron varios tipos de dictadura: la primera era aquella en la
que las leyes se supedian, mientra que en la segunda se apoderaba
de manera general al poder ejecutivo, para que pudiera oerpar y
solventar la emergencia. As las cosas, y tal como lo dice Schmitt, la
primera se refiere a la dictadura propiamente dicha, pues implica la
suspensin de la legislacin, una interrupcion de la voluntad general,
que es la detentadora de la soberania, mientras que la segunda
configuara el llamado estado de sitio, por que hay una trasmisin de
poderes al ejecutivo, pero no implica un cambio en la voluntad
general.
Clase#12
Clausula del estado de derecho: principio de legalidad.
Las tres lineas de distorsin del estado social de derecho:
1. Burocracias callejeras: son aquellos organismos que tratan
todos los prrogramas sociales, es una plenitud de normas o por
el contrario son aquellas personas que trabajan para el estado y
que viven de manera social. Las burocracias callejeras tienen su
propia compresin del estado de derecho, como familias en
accin, entre otros programas sociales que conciben el derecho
con estos burcratas de barrio que son la familia contraria a los
burcratas de cuello blanco, que son los que asesoran a los
grandes gobernantes, estas figuras nos hace pensar que as
personas que aplican la burocracia callejera no aplican las

normas formales del derecho. Todas aquellas personas con las


cuales existe una interaccin hacen parte de esas burocracias
callejeras, estas personas terminan comprometidas con esas
personas que atienden y eso hace que desconozcan ese
principio de legalidad, que es el principio que rige el estado
social de derecho. Esta comprensin de las burocracias
callejeras entiende el derecho desde abajo, el derecho
administrativo es construido de manera sociolgica desde
abajo.
2. La lectura de la discrecionalidad administrativa: como el caso
de absoluta actualidad, el magistrado petrel, en el fondo del
asunto esta el derecho administrativo. Este sistema de
discrecionalidad consiste en que el lugar de tomar la decisin
directa por la ley acerca de cual es la mejor decisin, en lugar
de la ley decir que por ejemplo la decisin para autorizar el
porte de un arma debe conferirse a una persona que mide 180
y tenga cara de buena persona, la ley nos dice que para usar un
arma esto se debe dar a una persona con calidades. El criterio
para decidir a una autoridad administrativa. En lugar de la ley
determinar al tiempo modo y lugar, lo que hace es confiar en
ella el criterio para tomar la mejor decisin. La constitucin le
confiere a la corte si selecciona o no una tutela. De la
discrecionalidad es decir de la transferencia de ese criterio de
decisin se dijo que la discrecionalidad era el caballo de Troya
del estado social de derecho, con el se viola el principio de
legalidad, lo que hay es una transferencia de derechos para que
la administracin tome desiciones por su cuenta. Aquello que
no es discrecional es aquello que es reglado. Por ejemplo: el
caso de las basuras de petro, Gustavo petro dijo que en Bogot
el modelo de aseo no estaba funcionando este acabo con los
operadores privados y implemento un operador publico. Para
hacer esta operacin dice que los municipios pueden prestar
estos servicios siempre y cuando no hay un operador privado
que realice este trabajo, si el operador publico decide hacerlo
tendr que cumplir su labor en un sector central.
3. El estado de derecho se iba a ver sustituido por el estado
informal de derecho, es decir hay una nueva clusula que
sustituye al estado social de derecho. Esta tesis supone que os
estados ya no se estn manifestando a travs de reservas
formales de ley. Si no que por el contrario los estados y las
autoridades administrativas estn recurriendo a otras fuentes,
estos son, los documentos compes, las circulares, las directivas
y finalmente las guas. La legitimidad del estado, todas las
fuentes nuevas terminaran por servir por criterios de
legitimidad, ya no se recurre a sistemas de legalidad de
carcter formal, estos sistemas llegan a zonas grises. Esa es la
idea informal de derecho en lugar de leyes o actos
administrativos tradicional se esta emitiendo guas, compes y
otras. Cuando una autoridad administrativa esta sometida a

casos en las que la ley guarda silencio se esta desarrollando


actos administrativos no tradicionales.
Los decretos:
El antecedente de la figura de
los decretos en el derecho
administrativo tiende a ser una distincin relevante en el derecho
comparado pero no relevante para el derecho colombiano. Decreto y
reglamento en Colombia significan lo mismo, son figuras similares, no
es as en el derecho francs ni es as en el derecho espaol donde los
reglamentos son emitidos por el presidente en el caso francs o por el
jefe de gobierno en el caso espaol, mientras que los decretos o los
actos administrativos de carcter general son emitidos por el resto de
autoridades administrativas. La figura del reglamento tiene un peso
jerrquico, los jefes superiores de la administrativo tiene la facultad
de desarrollar los reglamentos.
Los actos reglamentarios surgi en el constitucionalismo como una
potestad implcita, es decir, en tiempos de codificacin una vez
adoptado el constitucionalismo primero, se implanto una figura en la
que la ley estaba mitificada, y si la ley viene a representar un ideal
pleno de a legislacin, eran casi un conjunto de normas innecesarias.
Los reglamentos son figuras que permiten que se cumplan la leyes. Es
una facultad sobrante redundante en la ley que es clara y expresa de
la voluntad general. Esta figura naci de un poder implcito que se
volvi una figura de carcter permanente. Como lo demuestra
Colombia los decretos se han vuelto para cambiar su respectivo
alcance, esa facultad permanente puede servir casi para multar el
alcance de la ley.
Las normas de los planes de desarrollo se deben aplicar a travs de
decretos. Una clasificacin bsica de decretos es aquella que
desarrollo un profesor austriaco que se llamo Adolf Merk, una
calificacin de la figura de los reglamentos a partir de cuatro
categoras:
1. Existe un reglamento de carcter legislativo que es aquel que
tiene por vocacin la de cumplir con el contenido de una ley. Su
operatividad en el mbito colombiano es la figura que esa
delimitada en el articulo 189 numeral 11. Solo se emiten
decretos, y esos decretos se han visto sustituidos por la emisin
de directivas presidenciales y circulares, haciendo aparicin la
figura del estado informal de derecho. Mientras que un decreto
debe publicarse en el diario oficial mientras que las circulares y
las directivas apenas surten un requisitos. Esta no se publica en
el diario oficial
2. No son adoptadas con las firmas de los ministros.
3. Los decretos se someten a lo que dice la decreto 343 de 2010,
esta determina un decreto igual a las que se disciplina los pasos
para hacer un decreto. Las circulares no van con estas firmas.
La facultad reglamentaria:
1. La facultad reglamentaria puede hacer cumplir leyes de hace
mil ao, es interporal.
2. La facultad reglamentaria puede ejercer las normas de carcter
estatutario.

3. La potestad reglamentaria, el consejo de estado sostiene que


existe una potestad reglamentaria general al presidente, es un
decreto que va con concurrencia a ministros y directores de
departamento administrativo. Es usual que ciertos decretos
deben ir firmados
por todas las personas. Potestad
reglamentaria de carcter residual. Por que no estas sometidos
a aquella que es conferido por la presidencia de la republica.
4. Todos los organismos de la rama ejecutiva tienen para sus
asuntos domsticos una facultad reglamentaria de carcter
residual.
Los reglamentos constitucionales: Son aquellos que desarrollan el
ejecutivo directamente de la constitucin. En Colombia se ha
planteado la idea de los reglamentos constitucionales a partir de tres
niveles:
1. Las atribuciones directas de poder normativo que la
constitucin realiza al presidente, por la constitucin, si se sigue
este primer criterio, existen dos casos:
Articulo 341, articulo 355.
2. Puede existir reglamentos constitucionales cuando hay
atribucin de poder normativo en sentido amplio, es decir, los
artculos transitorios de la constitucin
3. Son reglamentos constitucionales los actos sobre los cuales
recae la acin de nulidad por inconstitucionalidad.. es decir el
control constitucional el cual le confiere al consejo de estado,
un control constitucional de carcter abstracto y de carcter
residual frente a las competencias de la corte constitucional.
Leer el decreto 1345 de 2010.
Clase#13
1. Decretos reglamentarios.
2. Decretos constitucionales.
2.1. Transitorias
2.2. Facultad normativa presidente.
2.3. Accin de nulidad por inconstitucionalidad.
Existen tres tipos de estos decretos. Son reglamentos
constitucionales aquellos que desarrollan los artculos de la
constitucin, o cuando esta realiza una facultad normativa al
presidente, como sucede con los articulo 341 y 355 de la
constitucin poltica.
El plan de inversiones publicas se da a travs de un mecanismo
denominado la legislacin diferida, en a que se le confieren un
plazo al legislador y si el legislador no lo ejercita adquiere
competencia normativa el ejecutivo. Esta figura de la legislacin
diferida es una figura excepcional pero bastante recorrida a
partir de los actos legislativos adoptados del ao 2000 para
ac. Estos terminaran o surgen en una quinta figura
denominada reglamentos estatutarios.
La constitucin de 1991 prohibi los auxilios parlamentarios, se
prohiben las donaciones a particulares. Esa regla general no

podra formularse de un modo tajante por que imposibilitara


ciertos sectores. Se desarrollo una va por la cual a travs de
decreto se creara una figura denominada convenio especial,
con fundaciones o asociaciones y ese convenio tiene como
objetivo desarrollar uno de los aspectos previstos en el plan
nacional de desarrollo. Solo se haba de reglamentos
constitucionales en estos dos escenarios.
Finalmente se puede decir que si frente a los decretos
constitucionales se puede desarrollar una accin de nulidad por
inconstitucionalidad. Mediante el acto legislativo 01/95 se
desarrollo un planteamiento en que las leyes sin excepcin
deberan ser objeto de control de la corte suprema de justicia,
mientras que los decretos deberan ser del control del consejo
de estado, estableci que el consejo de estado controlara todos
los actos del consejo de estado. Este acto legislativo fue
declarado nulo en aquello que contemplaba el poder que se le
daba al consejo de estado. Esto se vio despus en la
constitucin de 1986 en donde se estableci en el articulo237
#2 dice que el consejo de estado va asumir el control de todos
los decretos que no sean de competencia de la corte
constitucional, se trata de un control abstracto y residual. La
corte constitucional declaro el hecho que se le confiriera a los
fallos del consejo de estado como cosa juzgada, por ende no
tenan efecto de cosa juzgada constitucional. En segundo lugar
la ley 446 del 92 se estableci que la accin de nulidad por
inconstitucionalidad debera ser conocida por la sala plena del
consejo de estado , en segundo lugar esta ley dijo que la
accin de nulidad por inconstitucionalidad iba a recaer frente
aquellos decretos que no correspondieran a una funcin
propiamente administrativa. La corte constitucional dijo que la
figura de los reglamentos que no correspondan a una funcin
propiamente administrativa era inconstitucional ya que todos
los decretos iban a ser plausible a todos los decretos no solo los
administrativos
El consejo de estado en e ao 2001 adopta una teora de corte
francesa, esta se llama la ley pantalla, de acuerdo a la
comprensin de la ley francesa se pueden dividir las fuentes en
tres las fuentes constitucionales, las fuentes legales y as
fuentes reglamentarias, desde el punto Frances el control de
una disposicin de carcter reglamentario es imposible ya que
entre la constitucin y la norma reglamentaria acta como una
pantalla que no posibilita una interpretacin o un control de la
norma reglamentaria mas nunca a constitucin. Nunca es
posible que la constitucin pase la pantalla de la ley y sirva
como control de las normas reglamentarias.
El consejo de
estado emito el fallo accin de
inconstitucionalidad 041- 00, dijo que siempre que un decreto
este basado en una ley, esta circunstancia har imposible que
se ejerza el control de constitucionalidad.

Finalmente vino los artculos 134 y 137 de la ley 1437 de 2011


que es conocida como el cdigo de procedimiento
administrativo. Se dijo que la accin de nulidad por
inconstitucionalidad va a proceder en contra de los decretos
que emita el gobierno desarrollando directamente la
constitucin, son validos los
decretos que desarrollan las
normas constitucionales. Los actos que emitan autoridades
administrativa de carcter independiente.
No existe claridad de que es un reglamento constitucional, y se
podra decir que estos reglamentos constitucionales se
ejercern mas adelante.
Decreto 1345 de 2010
1. Porque un decreto reglamenta lo que se debe realizar con un
decreto?, debera realizarse a partir de una ley. Segn este
decreto todos los decretos deben tener un mbito de aplicacin,
este decreto para hacer decreto es
estructuralmente
vulnerable. Debe ser una ley no un decreto.
2. El decreto plantea una doble estructura, una estructura es el
decreto que viene en el formato de la cuadricula, los decretos
deben adoptarse en un formato de cuadricula, y debe seguirse
de una firma de cada una de las personas que se necesitan.
(ministros, presidentes y directores de departamento
administrativo.) En el orden de precedencia de los ministros que
esta en el articulo 17 de la ley 1444 de 2011.
3. La memoria justificativa ademas de el formato de cuadricula,
este es la exposicin de motivos para desarrollar el decreto.
LEER ANDRES FERNANDO OSPINA GARZON PARA LA SEMANA
DESPUES DE SEMANA SANTA
LEER MARGARITA BELADIEZ.
Clase #14
Clasificacin de Adolf Merk. A figura de los reglamentos, que en
Colombia es sinnimo de los decretos o catos generales se divida
sobre la base de cuatro grandes categoras.
1. Reglamentos legislativo.
2. Reglamento constitucional.
3. Reglamento administrativo.
4. Reglamento
En primer lugar los reglamentos de carcter legislativo, es
decir aquellos que ejercan a potestad reglamentaria. La
potestad reglamentaria se desarrolla por decretos, resoluciones
u ordenes, la potestad reglamentaria se esta ejerciendo
correlativamente a travs de circulares.
- En segundo lugar de los reglamentos de carcter constitucional.
Se encuentran Transitorias; Facultad normativa presidente;
Accin de nulidad por inconstitucionalidad.
- En tercer lugar lo reglamentos de carcter administrativo, que
son aquellos que operan en
la esfera interna de la

administracin, estos reglamentos tienen por destinatario a los


funcionarios pblicos, o aquellos que estn sometido a una
relacin especia de sujecin. Georg Jelline crea una proposicin
o la gnesis de los derechos pblicos subjetivo, el deca que los
ciudadanos tiene una suerte de reflejo de los derechos privados
y es derechos son los derechos pblicos subjetivos,. Estos
derechos se traducen en la
posibilidad de ejercer unos
status.existe un status negativo cuando el estado tiene la
obligacin de no interferir en ciertas esfera del ciudadano.
Existe un status positivo cuando yo reclamo frente al estado
ciertas autorizaciones, como las autorizaciones que el estado
emite para las actividades de carcter mercantil. Finalmente un
status de carcter civil cuando el ciudadano se convierte en un
servidor publico gracias a la categora de los derechos pblicos
subjetivos se crea la categora de sujecin, en la que una
persona se convierte en un servidor publico.
- En cuarto lugar se tiene los reglamentos de carcter normativo
que son aquellos que aplican por vocacin a los particulares.
Este reglamento tiene una vocacin de carcter externo,
buscan ser aplicados a los particulares. Como por ejemplo el
caso de la basura, prohibido botar basura, multa 10 mil pesos.
Esas cuatro categoras suceden en el derecho colombiano sin
embargo existen dos tipos de decreto mas los cuales son los
decretos leyes y los decretos de carcter legislativo que son aquellos
que se dan en el estado de excepcin.
Por otro lado se encuentran lo decretos de carcter estatutario, una
invencin del ejecutivo, son actos legislativos, estos se entienden
como los actos reformatorios de la constitucin. A travs de estos
actos
legislativos se han buscado dos fines, para atribuir
competencia al ejecutivo, en primer lugar para transferir la
competencia de crear cdigos cuando el legislador no cumple con un
plazo de carcter temporal. En segundo lugar se ha dado la
posibilidad de adoptar a a travs de esta figura, leyes estatutarias.
Existen tambin los decretos de correccin de ferros, que se
encuentra en el articulo 45 de la ley 4 de 1913, se puede utilizar para
alterar el sentido de las leyes. Estos decretos estn calificados para
ser analizados por la corte constitucional.
Por otro lado estn los decretos compiladores, creados a partir de la
constitucin de 1886, en donde se empezaron a crear decretos para
compilar diferentes sectores. El ejecutivo emita un decreto para
compilar la normatividad existente de un determinado sector. La corte
constitucional en su jurisprudencia dijo que esta figura de los
decretos compiladores no era sino un decreto con fuerza de ley, para
crear este tipo de decretos se necesita de una ley previa de
facultades.
Los decretos in marco, que proviene del derecho francs, se tiene que
concebir de dos maneras, una concepcin estricta que establece que
estos decretos desarrollan las leyes generales o leyes marco que
estn en el articulo 150 numeral 19 de la constitucin. Estas leyes se
caracterizan por ser o por estar conformadas de dos crculos

concntricos de normatividad en los cuales a ley fija los aspectos mas


generales y el decreto es el que desarrolla el contendi.
Decreto 1345 de 2010.
Los proyectos de decretos y resoluciones tienen que pasar por la
secretaria jurdica departamento administrativo de la presidencia de
la republica acompaados de una memoria justificativa. En la practica
no se aplica, a memoria justificativa es lo ultimo que se hace.
Viabilidad jurdica.
1. Anlisis expreso y detallado de las normas que otorgan la
competencia para la expedicin del acto.
2. A vigencia de la ley o la norma.
Ya no se tiene la palabra derogado si no que la presente norma rige
hasta el momento de su expedicin.
Cuando el proyecto contenga materia de ministerios este deber
ponerlo en conocimiento de aquellos y coordinar o pertinente para
que el texto se remita al presidente. Los decretos deben ser firmados
por diferentes ministros.
Estructura:
1. Encabezado: denominacin del decreto
2. Epigrafe del derecto o resolucin
3. Competencia
4. Parte considerativa o motiva
5. Parte dispositiva.
6. Derogatorias.
7. Vigencia
8. Antefirma
del
ministro o
director
de departamento
administrativo.
Estudios de impacto normativo. Compes 38116.
Compes, se platea proyectos para dar solucin a los trabajos del pas.
El documento compes 33333816 busca una mejora en la expedicin
de las normas en el poder publico, todos los actos administrativos del
poder publico se le preste un mayor entendimiento de las normas,
fciles de comprender y de interpretacin.
Tipos de documentos compes:
1. De insumos de poltica publica. Ejemplo: caso de los gitanos.
Establece un diagnostico sobre un cierto sector.
2. Planeacin
prospectiva.
Han
sido
utilizados
muy
selectivamente, son aquellos que ubican un cierto sector 20 o
40 aos despus del documento commpes.
3. Requisito legal, significa en estos casos el documento compes
constituye un acto administrativo, son actos administrativos, no
tiene una vocacin retrica sino que a travs de este
documento.
Actividad del derecto:
Epgrafe: Por medio del cual (o por la cual) se acepta la renuncia y se
efecta un nombramiento.
El presidente de la republica de Colombia en el ejercicio de sus
competencias legales, en especial las establecidas en el articulo X del
numeral

(Cada considerando debe ir precedido del que..)


Considerando:
1. Que mediante decreto tal se reviso la prvicion o el
nombramiento del ministro X con cc X.
2. Que en el da 13 de junio de 2000 presento renuncia irrevocable
al cargo de ministro.
3. Que se busca un nuevo ministro.
Objeto: debe existir una relacin entre el objeto y el epgrafe.
Art 1.
Art 2. Aplicacin administracin nacional; administracin local; o
particulares.
Art 3.
Art 4.
Clase #15
Ejes: Normas relativas a las otras fuentes de ls actividad
administrativa (circulsres, documentos compex, directivas;
jurisdiccin contenciosa; fuerza de los principios.

Cuando se habla de normas de derecho blando se habla de


otras fuentes, en las cuales se vs incluir en primera instancia las
circulares, tambin llamadas las circulares de servicio, en
segundo lugar a las directivas que son en la evolucin
colombiana directivas presidenciales, solamente un sector de la
administracin publica emite directivas ministeriales que es el
sector educacin, y esas directivas fueron una practica que se
generalizo en el gobierno de uribe, ninguno de los otros quince
tiene las figuras de las directivas, en tercer lugar las circulares
externas provenientes de diversas super intendencias, en
cuarto lugar los documentos compex, en quinto lugar las guas
de desarrollo y en sexto lugar las normas tcnicas. Estos son los
seis niveles por los cuales se desarrollan las otras fuentes, que
son completamente diferentes al acto administrativo. La tesis
de este profesor es bsicamente que esas normas corresponden
a lo que el llama la reserva de instruccin. Segn la tesis central
del autor las normas de instruccin se ubican en una zona
intermedia entre los actos de carcter general y los actos de
carcter particular.
Como se pone en practica una norma de carcter general: la
ctedra para la paz se va integra al ordenamiento. En primer
lugar se va a establecer la ley adoptante, luego en segundo
lugar deber existir un decreto reglamentario precedido por la
ministro de educacin, finalmente un acuerdo con los
establecimientos educativos para implementar esta ctedra
para la paz. Esos actos de ls incorporacin del pensul en los
colegios a la ctedra sern de carcter particular al igual que
las sanciones que se producirn a los colegios que no integren
la ctedra para la paz. Entonces una ley de carcter general,
tendr en cuenta tambin actos de carcter particular. Entonces
esas leyes se aplicaran de la siguiente forma:

1. Ley adoptante. Tiene la funcin de introducir una medida


como la ctedra de la paz.
2. Decreto normativo. El decreto acta como acto general, por
que introduce los aspectos de como se va a adoptar la ley
adoptante en los funcionarios pblicos.
3. Actos particulares (Sanciones, acuerdos a las personas que
aplican la ley.)
Es posible que exista un llamamiento de manera directa al
gobierno para que implemente o reglamente el tema tratando
en la ley y este gobierno o institucin administrativa no
desarrolla la ley bajo reglamento, no pasa nada nicamente
existirn sanciones a los que no lo desarrollen. El legislador no
puede condicionar la facultad de los ministros para reglamentar
las instituciones administrativas. La potestad reglamentaria es
intemporal y es discrecional a aplicarla o no. Art 84 de la
constitucin establece el recorte a la potestad reglamentaria.
La tesis del profesor es que estas normas son actos mixtos que
ayudan a cumplir las leyes generales.
Las circulares: provienen de los instrumentos del derecho
militar. Tambin son denominadas orden circular. Son acciones
de carcter inmediato y por ende no requeran mayor
formalidad. Existe un profesor alemn que dice que el carcter
autoritario de un gobernante se va a medir a partir de estas
circulares. Antiguamente las circulares tomaban sinnimo de
leyes.
Las directivas corresponden a la poca del nacional socialismo.
Esas figuras son muy sospechosas y nocivas a nivel histrico.
Modernamente estas figuras se han asignado a cuatro usos, se
puede utilizar tanto circular como directiva para:
1. Reproducir contenidos normativos. En la actualidad no hay
fundamentos para decir que puede ser directiva y que puede
ser circular. Debe regular cuestiones menores y accidentales
no normas generales. Como la regulacin por directiva por el
partido de Colombia brasil.
2. Condicionar el ejercicio de ciertas facultades. Cuando se
disean las facultades administrativas hay dos posibilidades
crear una facultad administrativa con una carcter reglado, o
crearla com la facultad discrecional, es decir en la cual la ley
hace una remisin a la voluntad administrativa, como
cuando se le da la facultad a el alcalde para que diga quien
puede tener o no armas segn lo que el quiera. A travs de
una circular se puede decir que pueden hacer o no las
autoridades administrativas.
3. Crear normas. Directiva uno de 2010. La directiva
presidencial que asuntos o materias no requieren consulta
previa, es decir se esta regulando el contenido negativo de
un derecho fundamental. Es una directiva que crea una
norma.

4. A travs de esta figuras se pueden llegar a dirimir conflictos


que existen entre normas.
Clase #18
Jurisdiccin de lo contencioso administrativo en Francia:
justicia retenida y justicia delegada. En la justicia retenida el
papel que jugaba el consejo de estado era un papel meramente
consultivo, o un papel meramente consultivo. La funcin
consultiva implica la preparacin la revisin la emisin de
conceptos. Estaba retenida estaba capturada por que no
resolva conflictos. Que apuntan simplemente a la toma de
desiciones.
El 9 de febrero de 1872 existi un fallo denominado el fallo
blanco en el cual se determino que el estado tenia la
responsabilidad de una serie de eventos. Entonces la justicia
delegada es aquella a la cual se confiere una responsabilidad en
sus actuaciones. El fallo blanco fue el hito universal del derecho
administrativo, pero este permaneci varios aos en el olvido.
El fallo blanco solo pudo ser ledo en 1915. El derecho
administrativo en Francia en cuanto al consejo de estado en
1872 emiti grandes fallos, Francia esta dotada de un consejo
constitucional. Solo hasta el ao 2008 se acepto que existiera
una accin de inconstitucionalidad.
La justicia administrativa llega a partir del acto legislativo
numero tres de 1910. En Venezuela hubo pocas constituciones y
muchas reformas. En Colombia se puede decir exactamente lo
contrario, la constitucin de 1886 que lo que se llamo la
constitucin de la fusin no tuvo solamente reformas sino que
tambin tuvo nuevas constituciones pequeas constituciones
como 1910 y una constitucin orgnica de 1968. Esto llevo a
que el legislador implementara una jurisdiccin de lo
contencioso administrativo para evitar los problemas que
sucedieron en 1905 a 1910. El problema es que el nico modelo
de justicia contenciosa que exista no era solo el francs, sino
tambin el espaol, el de Santamara de paredes, este sistema
se instauro en lo que se conoce como el tribunal supremo que
hacan de jueces de lo contencioso administrativo. As en 1914
se creo el consejo de estado. La jurisdiccin colombiana en
cuanto a lo administrativo tiene a separa la funcin consultiva
con la funcin de juzgar a lo administrativo.
Como esta compuesto el consejo de estado: la figura del
consejo de estado restablecida en 1914 fue divida en dos salas
una sala de lo contencioso administrativo y una sala de
negocios generales. El consejo de estado desde sus inicios de
su incorporacion establecio parametros de caracter electoral, es
de ir las desiciones. Esta jurisdiccion estaba compuesta tambien
por los tribunales de lo contemsiso administrativo, esta
permaneci casi por un siglo as. La jurisddcion de lo
contencioso administrativo en 1945 reclamo para si el
reconocimiento integro del control de los decretos. Esta

variacin estuvo contenida en el acto legislativo 01 del 45 y del


segundo cdigo administrativo. En 1964, a travs de la reforma
528 de 1964 se introdujo el control de todos los asuntos que
concernieran a la administracin para la jurisdiccion
administrativa. La jurisdiccin de lo contencioso administrativo
no cambio en la constitucin de 1991. Existen cambios mas
significativos en el ao 1996, y es que se introdujo un sistema
de jueces administrativa, es decir la estructuras de esta
jurisdiccin era una jurisdiccin colegial aadiendo los jueces
administrativos. El camino de lo contencioso administrativo
conoce un mbito final que es la ley 1437 de 2011.
El consejo de estado esta compuesto por cuatro salas, la sala
plena que esta compuesta por 27 magistrados. La sala de
gobierno que esta conformada por el,presidente y por los
presidentes de las secciones, el presidente tiene un rgimen
especial por que para el se le dan solo el 50 por ciento de los
conocimientos de los casos que tienen los magistrados. La
tercera sala se llama la sala de consulta y servicio civil. Esta
sala cumple funciones administrativas, esta sala hace
referencia de la recepcin del modelo francs de funcin
retenida, la sala de consulta dirime conflictos de competencias
entre autoridades administrativas, a la sala de consulta tambin
puede
emitir
conceptos
sobre
una
reforma
y
de
reestructuracin, finalmente esta sala se encarga de emitir
conceptos a peticin de otros servidores pblicos. La sala de lo
contencioso
administrativo
cumple
las
funciones
de
juzgamiento se divide en cinco secciones, las cuales conocen de
competencia residuales, conoce de los asuntos civiles,
ambientales, la segunda seccin se encarga de los temas de
laboral administrativos, como tambin de los temas de
sanciones, la seccin tercera habla sobre ls responsabilidad
contractual y ls responsabilidad extra contractual. La seccin
cuarta trata sobre los temas tributarios. La seccin quinta
conoce de los asuntos electorales. La sala plena del consejo de
estado conoce de accin de nulidad de inconstitucionalidad y
de las perdidas de investidura.
Circulares, directivas, circulares externas, documentos compex,
guas y normas tcnicas. Usos de las circulares y usos de las
directivas. Las circulares externas tiene una explicacin
simplificada que emiten las super intendencias con destino de
sus vigilados, las circulares externas se trata de particulares
que estn afectos a la prestacin de servicios pblicos, se trata
de actividades declaradas de inters general por parte de la ley,
en donde exista una relacin especial de sujecin, ejemplo,
todos los portadores se servicios pblicos deben inscribir sus
datos en una pagina de super intendencia en donde se emite
una circular externa.
Las guas fue introducida por la ley 489 del 98, esta establece
en su articulo 15 los sistemas de desarrollo administrativo, esta

los emite el gobierno nacional a travs de un decreto en la que


el gobierno fijara un decreto en la que establezca los sistemas
de desarrollo administrativo, esta se ha desarrollado en dos
ocasiones, en donde se estableci un conjunto de actividades
estrategias donde se introducira esta figura, en primer lugar el
control interno en donde cada entidad establecer un control
interno. La calidad es una necesidad de acreditar las entidades
publicas. El tercer punto son las reformas organizativas y
finalmente un tema de comportamiento organizacional. El
decreto reglamentario hace reenvo a una gua, la gua puede
tener un valor jurdico equivalente al del decreto o meramente
indicativo de acuerdo a las particularidades de otra entidad, no
se sabe el valor exacto de una gua.
Las normas tcnicas son normas de carcter internacional. Son
adoptadas de carcter privado y son organismos de
normalizacin de carcter cientfico como las normas icontec.
Las normas de carcter internacional son adoptadas por
decretos.
Los decretos crean derecho.
Un problema o un caso. Existe ley de garantias, no se sabe
cuando se va a desarrollar la ley, que se va hacer, compex,
decreto o guia, circulares.
Argumentar y contra argumentar
Clase#19
Documentos conpes: hay que partir de la pregunta cual es la funcin
que cumple el documento conpes dentro de la administracin del
estado. El conpes es un consejo superior de la administracin, fue
creado a travs de la ley 19 de 1958. Se debe establecer que existen
tres consejos a nivel global. La teora francesa dice que los consejos
nica y exclusivamente emiten conceptos, como el consejo de estado.
El sistema sovietico, todo el modelo de la administracin publica
viene del modelo sovietico, este modelo fue decisivo, la forma de
administrar fu a partir de consejos. En tercer lugar se encuentra el
modelo norteamericano, en el cual los consejos deciden.
Del modelo norteamericano es que procede el documento conpes, en
donde los consejos toman decisiones. Los conpes tiene un desarrollo
juridico francs pero una fuerte base norteamericana.
Los conpes al ser un consejo superior de la administracin publica
hace parte de la estructura de la rama ejecutiva. Al hacer parte de la
estructura de la rama ejecutiva, estn fundamentados en la ley 489
del 98 en su articulo 38. Estos documentos conpes al ser parte de la
estructura de la rama ejecutiva, deben pasar por la iniciativa del
presidente.
Puede existir leyes de iniciativa no gubernamental que puedan versar
sobre el documento conpes. Claudia lopez dice que no le gusta el
conpes y puede crear una iniciativa con relacin a las funciones
estrictamente consultivas del conpes. Cuando el conpes vaya a
reparar,, diagnosticar, esas funciones pueden prepararse por un
proyecto de ley que no sea proyectado por la iniciativa del presidente.

Ningn consejo superior tiene una iniciativa tan fuerte como el


conpes.
Existen documentos conpes de carcter econmico, y documentos
conpes de carcter social. El conpes lo integran, el presidente, todos
los directores de departamento administrativo, el vice presidente y
los ministros.
Documentos conpes pueden tener valor jurdico, esto depende de la
medida de que se trate. Abarca desde los conpes de planeacin o
funcin consultiva, los cuales tiene un valor jurdico meramente
auxiliar. En segundo lugar estn los conpes que tiene un valor aun
mas auxiliar que son aquellos que se denominan prospectiva, que son
conpes que toman desiciones a futuro, de un mnimo de 4 aos.
Existen otro tipo de conpes que son de decisin administrativa, que
pueden asumir dos formas, de una parte pueden asumir la forma de
complemento de la potestad reglamentaria. En este caso es una
funcin complementaria pero se asemeja a una funcin general.
Tambin puede ejercer funciones de un acto particular, como cuando
distribuye excedentes de las empresas industriales y comerciales del
estado, o aquellos que aprueben sistemas masivos de trasporte.
Para el jueves. Leer Jaime orlando santofimio, precedentes
administrativos.
El derecho administrativo ha estado fundamentado en idea de los tres
ideales que siguieron la revolucin francesa, libertad, igualdad y
fraternidad. Se uni todo en un principio, la libertad se convirti en la
legalidad, la igualdad permaneci con una promesa futura y se quedo
en un plano formal, finalmente la fraternidad devino en la solidaridad.
El primer planteamiento de derecho administrativo proviene de 1925,
en una monografa sobre la igualdad ante la ley dos criterios, en
primer lugar que los poderes pblicos se basan a partir de la
arbitrariedad y la discrecionalidad. Despus de ese planteamiento se
extravo el rumbo con el carcter vinculante de las desiciones
administrativas frente a si mismas, como lo que se denomina
modernamente como el precedente administrativo y con la costumbre
administrativa. Esto se vuelve a encontrar con la ley 1395 de 2010 y
la ley 1340 de 2009, son vinculantes las desiciones reiterativas,
confundiendo la costumbre con los precedentes administrativos. Por
otro lado la ley 1437 de 2011 establece en los arituclos 10, 102, 269
dos figuras que son distintas pero que llevan a confusion a las
autoridades administrativas, como la necesidad de aplicar de modo
uniforme las leyes, eso es precedente administrativo encontrada en el
articulo 10. Luego su inciso dos dice que las autoridades
administrativas estarn vinculadas a la jurisprudencia unificada. En
Colombia se confunde la costumbre con las desiciones
administrativas. El articulo 102 muestra la figura de la extensin de
jurisprudencia el cual es un mecanismo en donde cualquier autoridad
administrativa puede extender los efectos de una sentencia de
unificacin a un supuesto en el cual un ciudadano le ha pedido que
desarrolle este procedimiento. La figura de la extension de
jurisprudencia no es precedente administrativo.

Clase 20
El precedente administrativo es una nocin resiente en Colombia. El
precedente administrativo es una asignatura pendiente dentro del
derecho administrativo, ya que la idea del derecho administrativo
francs de revolucin, que menciona la igualdad, la fraternidad y la
libertad. La libertad se consagra en el principio de legalidad, la
igualdad se quedo en un plano forma y la fraternidad que se vio
reflejado en la solidaridad. Solo hasta 1925 en Alemania reconoci la
igualdad como principio material y este deba obligar a la
administracin.
La aplicacin del precedente viene acompaada de un conjunto de
dudas, como si el precedente equivala a la costumbre. Existen
muchas
costumbres
administrativas
dentro
del
derecho
administrativo y judicial que toman un rol relevante dentro del mismo.
Las practicas administrativas tienen un valor, en materia
administrativa no se pueden recopilar por que estn varan dentro de
cada institucin. La costumbre ha sido la va por la cual se ha tratado
de regular el precedente. Cuando se va inspirar un cargo ala
presidencia de la republica, es necesario publicar la hoja de vida en la
pagina de la presidencia y si la persona encargada no esta no se
publican las hojas de vida.
El precedente administrativo esta basado de su homologo el
precedente judicial. Es necesario saber cuando hay una inaplicacin
del precedente y cuando hay un cambio de precedente. El precedente
se inaplica a travs de una decisin, en la cual se dice que los
supuestos fcticos son distintos. El cambio obedece al carcter
nomodinamico, es decir obedece a un cambio en la constitucin o en
la ley.
Existe una tercera duda frente al precedente administrativo, en la
cual invoca las circunstancias econmicas, polticas y sociales van a
cambiar.
Una causal de inaplicacin y tres causales de precedente, cambio de
constitucin, cambio de ley o de la ley de yerro.
Que relacin tiene el precedente con los programas de gobierno. La
prosperidad democrtica del presidente santos es precedente el
prximo gobierno. En materia de planes y programas de gobierno no
son precedente.
Normas del plan nacional de desarrollo que se refieren a derechos
sociales econmicos y culturas, o derechos sociales fundamentales,
existe una obligacin de manejar un estndar de progresividad. El
principio de no regresividad, lo que implica que una vez se ha
alcanzado en el reconocimiento de algunos derechos no pueden
retroceder y quitarlos.
Clase #21
Los principios en la teora del derecho significa una cuestin
diametralmente opuesta a aquella de los principios en el derecho
administrativo. Los principios se entienden en el derecho
administrativo como la funcin de lo administrativo. Los principios en
el derecho administrativo son autnomos de la actividad

administrativa, esto debe reflejar la totalidad de la actividad


administrativa.
La funcin administrativa se puede considerar orgnicamente, como
la funcin de ejecutiva o desde un punto de vista funcional caso en el
cual la funcin administrativa va a considerar a los particulares en el
ejercicio de la actividad. Los principios de la funcin administrativa en
Colombia carecen de un desarrollo legal, por el contrario existen
regulacin parciales de ciertos principios a ciertas partes de la funcin
administrativa. Solo existen ciertas leyes con carcter sectorial,
estableciendo la divisor entre las partes del derecho administrativo,
estas son la organizacin el procedimiento y el control judicial. Son
normas parciales por que son leyes parciales, las normas de principios
son simplemente prolongaciones de los motivos de las leyes. No
existen principios como normas concretas, solo son normas de
introduccin.
El debido proceso solo puede actuar en las entidades publicas.
El principio de igualdad esta desarrollado por la figura del
precedente en el articulo 10. El principio de imparcialidad, pide
a las autoridades publicas que tomen desiciones apartandose
del derecho subjetivo. El principio de buena fe, menciona que
las autoridades deben presumir el comportamiento leal de los
otros. La confianza legitima se aplica a travs de un test,
compuesto por cuatro pasos, en primer lugar la palabra dada, la
confirmacin de la palabra, se debe garantir un
comportamiento de buena fe del particular y en Cuarto lugar
debe hacerse una tutela de carcter provisional. El principio de
buena fe va mas all de una simple definicin. Es errtico decir
o mencionar la palabra fidelidad por que esto no
necesariamente es una garanta, estas normas no estn bien
creadas.
Leer ley 1437 de 2011. Articulo 3
En Colombia las autoridades administrativas inician su accin gracias
al cumplimiento de entidades. Los litigios estructurales tienen un eje
con relacin a la ciencia poltica, que son las polticas publicas, los
litigios pueden fijar polticas publicas, en segundo lugar se puede
priorizar una poltica publica.
Cuando se habla de actividad administrativa el gobierno manda y
menciona polticas publicas, mientras que la actividad administrativa
solo ejerce esas polticas. El gobierno tiene la funcin de direccin
mientras que la administracin cumple esas direccin del gobierno.
El gobierno tiene responsabilidad poltica directa, como la mocin de
censura. Mientras que la administracin cumple una fiscalizacin.
El gobierno esta sometido a control poltico mientras que la
administracin esta sometido a control judicial.
Los litigios estructurales se debe mirar que se esta en presencia de
un gobierno judicial, es decir hay una incidencia de los jueces en las
capas mas altas del ejecutivo. Los jueces estn teniendo una indicio
en la actividad judicial, un empoderamiento de la actividad judicial, el
gobierno se puede someter al control judicial.

Clase 21.
La norma que fija la competencia de la nacin como personalidad
jurdicas del estado es ls ley 153 de 1887. Hablar de derecho
administrativo es hacer referencia a la regulacin de las actividades
administrativas a travs de la codificacin. Esta ley hablo tanto de ls
nacin, como la orden y la excepcin de ilegalidad, la cual estuvo
vigente hasta la sentencia C037/00 la exepcion de ilegalidad solo se
puede ejercer por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo. La
excepcin de ilegalidad fue la colonizacin del derecho publico al
derecho privado.
Por que en Colombia la nacin? Si en realidad la nacin hace
referencia a la comunidad. Es un error retener las competencias a la
nacin y no al estado. En Colombia desde la constitucin de 1932 se
reconoci la existencia de naciones, existen por ejemplo naciones
indigenas.
Nota: las autoridades administrativas pueden ejercer la accin de
inconstitucionalidad. Las autoridades no pueden ejercer la accin de
ilegalidad pero si la de
inconstitucionalidad la accin de
inconstitucionalidad aplica nica y exclusivamente sobre leyes o
normas con fuerza material de ley, como un decreto ley o un decreto
reglamentario. El presupuesto de la accin de inconstitucionalidad es
que la ley o la norma con fuerza material de ley vaya en contra de la
constitucin poltica, sin embargo siendo esta un mecanismo de
control difuso, quedan dos posibilidades, es ver en que momento la
accin se puede ejercer.
La excepcin de inconstitucionalidad procede cuando la corte no se
ha pronunciado sobre la norma, o cuando en segundo lugar existiendo
un pronunciamiento se esta sobre una cosa juzgada relativa. Sin
embargo en la primera etapa de la corte constitucional, para que
haya cosa juzgada relativa, la corte debe decir en su sentencia
cuando se esta en una cosa juzgada. La cosa juzgada relativa se ve
complementada de una cosa juzgada aparente por que si la corte
puede pronunciarse sobre una norma nuevamente por que no lo
podra hacer tambin la autoridad administrativa.
Calificacin final de las fuentes en el derecho administrativo:
Debe partir de tres criterios, pueden ser fuentes de carcter
declarativo, fuentes de carcter material y fuente de carcter
informal.
Las fuentes de carcter declarativo: estn conformadas por el acto
administrativo, en sus distintas varias, acto de carcter general o
reglamento, tambin haya actos de carcter particular y aquellos de
carcter concisin, en la que por ejemplo se nombra a una persona
como funcionario publico, se pasa de una relacin general de sujecin
a una relacin especial o particular de sujecin. La segunda categora
de actos administrativos son los contratos administrativos, es decir

los contratos que celebra el estado. El estado tiene una doble


personalidad, una de carcter autoritario y otra de carcter privado.
Los contratos administrativos responden a las necesidad cotidianas
de la administracin, un contrato administrativo es parte una entidad
publica y esta responde a las necesidades de la administracin
publica. Entre el acto y el contrato prevalece el acto, por una teora
denominada el hecho del prncipe, este dice que un acto puede
modificar las condiciones del contrato, solo que el sujeto de la
actividad contractual tiene derecho a que se restablezca el dinero
perdido. El acto tiene una prima frente al contrato, sin embargo todos
ambas figuras deberan tener el mismo nivel de primaca. La tcnica
del acto administrativo fue construida sobre la base del contrato del
derecho privado. Estas manifestaciones tienen un carcter positivo.
Luego llegaron las manifestacin de carcter material, el hecho la
operacin y la omisin, estas buscan cumplir con las actividades de
carcter declarativo. Una operacin administrativa es un factor de
cumplimiento de carcter material pero precedido siempre de un acto
de carcter declarativo. Existen operaciones legales y otras ilegales,
cuando a travs de los militares se matan campesinos se cometen
operaciones legales, como los falsos positivos. Existen operaciones
legales son aquellas que van conforme a la ley. Operacin es el
cumplimiento de actos administrativos. El hecho es la operacin de
un funcionario publico que no esta vinculados con la voluntad
administrativa. Las omisiones y general todas las anteriores tienen un
carcter negativo.
Finalmente la actividad informal son las circulares, conpes, directivas
y documentos tcnicos acompaados de otras fuentes. La actividad
informal se puede convertir en actividad declarativa.
Ley 489 artculos 1 a 15 y del 34 56 Quiz! Jueves quiz de la lectura de
administrativo
Particularidades de la funcin administrativa
La funcin jurdica del estado o la funcin administrativa, es un
concepto que tiene algn peso para el concepto del derecho
administrativo, esta puede ser considerada modernamente de dos
maneras, en un sentido orgnico, es la que ejerce la rama ejecutiva,
pero por otro lado tiene un sentido funcional en cuanto la funcin
administrativa puede ser llegada a ejercida por particulares, cuando
sucede esto estaremos en presencia de la descentralizacin por
colaboracin. Es decir la funcin administrativa que es desempeada
por particulares. Cuando se habla de funcin administrativa, nuestra
constitucin es bangusridsta por que la mayoras de las
constituciones considera la rama orgnica, mientras que la
colombiana le da un sentido funcional por que habla exclusivamente
de la funcin. Se llega a ese concepto moderno por la sentencia de ls
corte constitucional 037 de 2003 fundamento 4.3.1.3.1.1.3. La
funcin administrativa es una funcin de carcter imperativo, es
unilateral y tres estatal. La funcin publica es aplicable al rgimen de
los servidores del estado, mientras que la funcin administrativa es la
funcin jurdica. En vez de hablar de funcin administrativa se ha la
de funcin publica, es decir aquella parte que se refiere a los

servidores pblicos. El servicio publico es una actividad prestaciones,


bilateral y que modernamente ha sido dado por particulares.
Existe una visin clsica de la funcin administrativa y dice que esta
es una funcin omnipotente y omnipresente. Esta primera concepcin
sustancial habla de una funcin residual, la funcin administrativa es
toda aquella que es diferente a la funcin ejecutiva.
Finalmente se tiene una concepcin material que la funcin publica
hace referencia de la prestacin del servicio publica.
En lo que tiene que ver con la teoras de la organizacin, existe la
nacin, concepcin jurdica de la nacin. Existen dos autoridades
administrativas, una organizacin que lo hacen a no bre d la nacin
que son los organismos sin personalidad, como los ministerios, los
departamentos administrativos, las superintendencias son carentes
de personalidad jurdica y en nombre de la nacin. Los rganos de las
personas responden por ellos mismos, picazo dice que los atributos
de la personalidad es ejercer derechos, contraer obligaciones y ser
representado judicial y extrajudicialmente. Este se llama personera,
la mayora de las leyes administrativas hablan de pero en realidad se
debe llamar personalidad.
Las personas de derecho publico no ejercen derechos sino
competencias, esta es su capacidad, las personas de derecho publico
ejercen competencias cuando ejercen derechos fundamentales, como
el auto 100 que dice que la gobernacin del valle puede presentar
sentencias, estos en los mismos casos que las personas privadas. Las
entidades territoriales ejercen los derechos de auto, en segundo
contraer obligaciones hace referencia a contratar y finalmente todas
las autoridades deben tener un comit de conciliacin y defensa
judicial. Los rganos tienen exactamente los mismos atributos. La
unica exepcion que existe entre otga os y peros as es de caracter
presupuestal.
Clase 22
La plurlinacionalidad es un concepto que se relaciona con la
organizacin del estado en 1887. Existen dos tipos de entes por los
cuales se divide la organizacin administrativa. La administracin
publica se compone por rganos que tienen personalidad jurdica y
otros que no tienen personalidad jurdica, estos obran a partir de la
nacin.
Distincin entre rgano y persona.
Cuando se habla de descentralizacin hace referencia a rganos que
tiene. Personalidad jurdica distinta al de la nacin.
Un ministerio puede hacer lo mismo que una persona las nicas
diferencias son de carcter presupuestal. Se puede decir entonces
que rgano y persona son lo mismo. Pueden desarrollar las mismas
actividades.
A partir de un diagnostico claro de la ley 489 de 1998 tiene una
regulacin insipiente de los mecanismos, existe una regulacin
exhaustiva para la delegacin, existen parcialmente dudas de la

desconsentracion y con respecto a la descentralizacin no existen


normas claras sino difusas y encontradas en discursos doctrinales.
Existen tres niveles de desentealizacion, aquella que es especial o por
servicios, por colaboracin y territorial. El discurso tradicional del
derecho administrativo nos dice que la descentralizacin es la
creacin de un rgano para prestar servicios o ejercer funciones. Este
modelo se rompe con la sentencia se037 03en ella se hace una
divisin de las funciones publicas en lugar de darle la capacidad se
servicios publico a los particulares.
No se sabe si existe verdaderamente si existe la descentralizacin
territorial, nadie se ha revisado critica,ente la desentelizaxion
territorial cuando esta choca con los principios de autonoma de la
constitucin. No existen regiones como entidades territoriales
administrativas.
La desoncentracion hace referencia al articulo octavo de la ley 489 de
1998. Hay desconcentracion cuando hay una sede por fuera de la
sede principal del organismo o entidad, como lo es bogots. El articulo
octavo dice la desconcertaron de tipo territorial pero no la de carcter
funcional que es la denominada de diagramas.
Se crea una entidad teniendo en cuenta cuatro pasos
El primero es una. Ley de iniciativa gubernamental.
En segundo lugar se crea un decreto de estructura.
En tercer lugar se tendr un decreto funcional.
En cuarto lugar se tendr un manuel de funciones.
El hecho de que se adscriban a las dependencias es una
desconcentrscion funcional, esta es una facultad directa que tiene el
presidente.
La delegacin es una modalidad de carcter administrativo
autnomo. Existe una delegacin interoganica a travs de la cual el
superior le transfiere al inferior en casos de jerarqua funcional una
competencia, esta competencia se transfiere a travs de un acto
administrativo. La ley 489 nos menciona una delegacin
intersubjetiva , opera de los rganos hacia las personas o de los
rganos hacia las entidades territoriales, es la trasferencia de
competencias.
Resumen Justicia y administracin entre antiguo y nuevo
rgimen.
1. La lectura retoma un tema que a nivel histrico ha sido objeto
de muchos anlisis y controversias, esto es, la separacin entre
funcin judicial y funcin administrativa.
La actividad judicial se define como aquella actividad encargada
de aplicar o ejecutar la ley, adems de los jueces destinados a
aplicar el derecho, existen otros aparatos compuestos por
personajes denominados administradores o funcionarios. A
estos se les otorga un mundo distinto a que aplica en el mundo
judicial. Se encuentra entonces dos caminos diferentes, la
ejecucin a una autoridad con carcter judicial o con carcter
administrativo.
Se asume a traaves de fundamentos jurdico constitucionales la
existencia de un dualismo justicia-administracion. Mencionando

que los jueces y los administradores desempeaban actividades


diferentes y no compatibles. Por otro lado la historia se encargo
de mencionar que a finales del siglo XIX se detecto un proceso
de especialiazion de los personajes del estado.
En el trabajo se pretende reconsiderar la problemaitca de las
relaciones entre jurisdiccin y administracin partiendo de una
critica al pensamiento jurdico constitucional contemporneo en
lo relativo a este tema, para proponer una reconstruccin
histrica diferente a la actual.
2. La imagen del estado que domina se determina entre los siglos
XIX y XX. Es decir una imagen de estado administrativo, esto lo
podramos localizar entre 1892 (P.E. Precis de droit public et
administratif de Maurice Hauriou), 1895 y 1901.
Literatura que presenta el proyecto de mostrar un estado
administrativista, pero siempre bajo el principio de legalidad. El
objetivo de esta literatura era subrayar el hecho de que el
estado contemporneo esta llamado a desempear un papel
protagonista en el mbito de la vida social, conservado la
naturaleza del estado de derecho, sometido a la soberana de la
ley.
Se propone a presentar al absolutismo como un rgimen en el
que la autoridad publica haba alcanzado la misma
concentracin que en la edad contempornea, con diferencia es
que en la primera todo era liderado por el monarca. El estado
absoluto se presentada como un estado moderno con
funcionarios y administradores. La contradiccin que se
encontraba en el absolutismo estaba entre la enorme amplitud
de los poderes que el soberano controlaba, de all que no
exisitiera un limite a su ejercicio lo que presentaba como un
exceso de estatalidad.
El modelo absolutista toma aun un discurso importante ya que
sirve para presentar el poder burcratico administrativo como un
dato indisponible del estado moderno. Por otro lado permite
ofrecer una imagen liberal garantista del derecho pulico
encaminndose a contner el poder excesivo del estado.
La expresin de separacin de poderes ya se haba presentado
como precedente del estado liberal, ya se encontraban los
poderes legislativo, judicial y administrativo a pesar de que no
tuvieran atribuidos titulares diferentes.