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Secretaria
Ministrio
de Assuntos Legislativos
da Justia
CARTA DE APRESENTAO
INSTITUCIONAL
Legislativos do Ministrio da Justia (SAL/MJ) traz a pblico oito novas pesquisas para que toda a
sociedade conhea mais sobre aspectos diretamente ligados s leis e normas vigentes no Brasil.
Esta publicao consolida os resultados das pesquisas realizadas pelas instituies selecionadas
na Convocao 001/2010 do Projeto Pensando o Direito
A cada lanamento de novas pesquisas, a SAL renova sua aposta no sucesso do projeto
tanto a academia a produzir e conhecer mais sobre o processo legislativo, quanto qualificado
o trabalho da SAL e de seus parceiros. Essa forma de conduzir o debate sobre as leis contribui
para o fortalecimento de uma poltica legislativa democrtica e permite levantar argumentos
mais fundamentados e convincentes para apresent-los ao Congresso Nacional, ao governo e
opinio pblica.
O Pensado o Direito consolidou, desse modo, um novo modelo de participao social para
a Administrao Pblica. Por essa razo, em abril de 2011, o projeto foi premiado pela 15 edio
do Concurso de Inovao da Escola Nacional de Administrao Publica (ENAP).
pesquisas do Pensando o Direito fazem parte de uma srie de publicaes. A srie, que leva o
mesmo nome do projeto, lanada ao final das pesquisas como compromisso de transparncia e
de disseminao das informaes produzidas.
renem os volumes 32 a 40 da Srie Pensando o Direito. A verso integral de cada uma das 40
APRESENTAO DA PESQUISA
dedicou com afinco ao tema: Adolfo Braga, Carlos Alberto de Salles, Eduardo Junqueira
Span de Paiva, Marco Antonio Garcia Lopes Lorencini, Nathalia Langenegger e Natalia
Mazzonetto, sob a coordenao de Daniela Monteiro Gabbay e Luciana Gross Cunha.
direitos coletivos e conflitos de interesse pblico e que possam servir de mote para se
pensar um desenho extrajudicial de soluo de conflitos feito sob medida.
para que o desenho de sistemas de resoluo alternativa de disputas seja considerado uma
opo vivel e real para conflitos de interesse pblico. Estas proposies trazem tambm
DIREITO GV
MJ) pela oportunidade de realizarmos esta pesquisa e esperamos que ela contribua ao
debate acadmico e legislativo sobre o tema.
S o Paulo
DEZEMBRO de 2010
SUMRIO
APRESENTAO: CONTEXTUALIZAO DO TEMA E RELEVNCIA DA
PESQUISA....13
1. PERCURSO DA PESQUISA....17
2. DESCRIO DOS CASOS....21
2.1. CASO DOS AUTISTAS....21
2.2. VTIMAS DO CHOQUE DE TRENS DA CPTM....31
2.3. CASO DE LOTEAMENTO IRREGULAR....35
E) Quem Fiscaliza?....54
F) Forma De Soluo De Conflitos (Desenho Provisrio Ou Permanente?
Vantagens Ou Desvantagens? Incentivos Ou Desincentivos?)....54
6. REFERNCIAS....91
G) Dilogo Interinstitucional....55
H) Barreiras Da Administrao Pblica?....56
I) Comportamentos Oportunistas? Vulnerabilidades?....58
3.3. LOTEAMENTO IRREGULAR....58
A) Replicabilidade Do Caso...59
B) Poder Judicirio Como Ponto De Partida?....59
C) Critrios Objetivos E Isonomia De Tratamento (Alguma Padronizao)?....60
D) Quem Paga A Conta?....62
E) Quem Fiscaliza?....64
F) Forma De Soluo De Conflitos (Desenho Provisrio Ou Permanente? Vantagens Ou
Desvantagens? Incentivos Ou Desincentivos?)....64
G) Dilogo Interinstitucional....69
H) Barreiras Da Administrao Pblica?....70
I) Comportamentos Oportunistas? Vulnerabilidades?....70
4. CONCLUSES E PROPOSIES....74
5. PROPOSIES NORMATIVAS....80
5.1.1. REGRAS CLARAS PARA AUTORIZAR OS ENTES PBLICOS A CELEBRAR
ACORDOS E TRANSACIONAR....80
5.1.2. A CONTRIBUIO DO PROJETO DE LEI 5139/2009....81
5.2. CRIAO DE CMARAS E FOROS DE SOLUO DE CONTROVRSIAS
ENVOLVENDO A ADMINISTRAO ....84
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APRESENTAO:
CONTEXTUALIZAO DO TEMA
E RELEVNCIA DA PESQUISA
O objetivo desta pesquisa foi mapear e analisar casos brasileiros que envolvam
direitos individuais homogneos, difusos e coletivos e que possam servir de mote para se
pensar o desenho de sistemas de resoluo alternativa de disputas (Dispute System Design
- DSD) para conflitos de interesse pblico.
que envolvam a Administrao Pblica como parte (elemento subjetivo), que tenham por
objeto um interesse pblico, social ou coletivo (elemento objetivo), e que, quando levados
ao Judicirio, visem obter tutela jurisdicional coletiva (direitos e interesses difusos,
coletivos e individuais homogneos)1.
atores privados; ii. entre atores pblicos (Administrao); iii. entre atores pblicos
(Administrao) e atores privados. O objeto da pesquisa compreende os conflitos que
envolvem a Administrao e atores privados.
1 Sobre as crises da noo de interesse pblico e o direito administrativo, vide AZEVEDO MARQUES, Floriano. Regulao estatal e interesses
pblicos. So Paulo: Malheiros, 2002, pp.144-170. No adotamos na pesquisa uma separao rgida entre o pblico e o privado, estando
de acordo com Mauro Cappelletti, que considera que a summa diviso pblico-privado aparece irreparavelmente superada diante da
realidade social de nossa poca, que infinitamente mais complexa, mais articulada, e mais sofisticada do que aquela simplista dicotomia
tradicional. Assim, nossa poca traz preponderantemente ao palco novos interesses difusos, novos direitos e deveres que, sem serem
pblicos no senso tradicional da palavra, so, no entanto, coletivos: pertencem, ao mesmo tempo, a todos e a ningum. Cf. CAPPELLETTI,
Mauro. Formaes Sociais e Interesses coletivos diante da justia Civil, Revista de Processo, So Paulo, n. 05, jan./mar. 1977, p. 135.
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O desenho de sistemas de soluo de disputas pode ser feito sob medida para
possveis resultados que podem ser alcanados. Foi o caso das recentes experincias
Indenizao Voo 3054, criada em decorrncia do acidente areo com o Voo Tam 30544; e o
familiares das vtimas, construram um sistema com o intuito de fixar e pagar indenizaes
coletivas, atravs de um modo eficiente e menos custoso (o que inclui tambm os custos
aos meios alternativos de soluo de conflitos2 foram alguns fatores apresentados pelos
2 Sobre essa posio restritiva do Tribunal de Contas, no admitindo que seja realizada resoluo extrajudicial na falta de autorizao
legislativa, vide a posio do Tribunal de Contas do Estado de So Paulo (TCE/SP), que limitativa a esse respeito, mesmo em relao s
Parcerias Pblico-Privadas. Posiciona-se o TCE/SP: enquanto a declinao do juzo estatal possa ser prtica comum em ajustes privados,
a possibilidade de escolha do juzo arbitral para contratos pblicos tem outros contornos, eis que a Administrao deve agir com supremacia
tem sido bastante estudado e aplicado fora do Brasil7, o objetivo da pesquisa foi mapear,
e indisponibilidade do interesse pblico. Nessa qualidade, os bens e interesses pblicos no esto prontos disposio do prprio rgo
administrativo que os representa, ou entregues livre vontade do administrador. Tribunal de Contas do Estado de So Paulo. Contratos
de Parcerias Pblico-Privadas: Guia Bsico 2005. Disponvel em http://www.tce.sp.gov.br/arquivos/manuais-basicos/guia-basico-2005PPP.pdf. Acesso em 30.06.2010 .Vide tambm SALLES, Carlos Alberto de. A arbitragem na soluo de controvrsias contratuais da Administrao
4 Para um relato mais aprofundado da experincia, vide FALECK, Diego. Introduo ao Design de Sistemas de Disputas: Cmara de
Pblica. Tese entregue Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo como requisito para obteno do ttulo de Livre-Docente junto
Indenizao 3054. Revista Brasileira de Arbitragem. Ano V, n. 23, jun-ago-set 2009, Porto Alegre: Sntese; Curitiba: CBAr, pp. 7-32.
5 Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, Defensoria Pblica do Estado de So Paulo, Fundao Procon/SP e o Departamento de
3 E nem impediram que algumas experincias fossem vivenciadas no desenho de sistemas de resoluo alternativa de disputas (DSD),
como foi o caso das indenizaes coletivas negociadas pela Defensoria Pblica no acidente do metr em So Paulo, em 2007. Mais detalhes
6 Os sistemas foram construdos sobre os pilares da confiana e compreenderam fatores como transparncia, isonomia, apoio em critrios
em
objetivos, eficincia e participao governamental; por outro, a lei e decises do STJ foram usadas como parmetros para que as partes
http://www.premioinnovare.com.br/praticas/indenizacoes-extrajudiciais-relacionadas-ao-acidente-do-metro-em-sao-paulo-2546/.
Importante destacar que foi um incentivo para a adoo deste mtodo resoluo de conflito extrajudicial o precedente da Cmara de
pudessem negociar montantes dignos de indenizao que correspondessem peculiaridade de cada caso.
Indenizao para a Reparao das Vtimas do acidente areo da TAM. Conforme entrevista realizada com integrante da Defensoria Pblica,
7 Nos EUA, h inmeras e diversificadas experincias que envolvem o desenho de sistemas de resoluo alternativa de disputas para
foi um pedido do governador a instalao de procedimento tendo como parmetro aquele adotado nos casos de acidentes areos.
contextos variados. No mbito de empresas, vide relato sobre o caso da Toyota em CARVER, Todd B. VONDRA, Albert A., Alternative
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possuem grande conexo com o Sistema de Justia. Tanto o Judicirio quanto o Ministrio
ineficincias do sistema adotado, e, a partir deste diagnstico, sugerir campos frteis para
Pblico foram atores institucionais bastante citados nas entrevistas, o que tambm se
interesse pblico.
privados, que sero considerados nos casos analisados, conforme se ver nos captulos
o clculo a partir da relao custo vs. benefcio, a exposio financeira das partes, os
2 e 3 deste relatrio.
argumentos parecem ter maior apelo e convencer mais as empresas privadas do que o
fim de averiguar se os conflitos de interesse pblico podem ser tidos como possveis
Poder Pblico.
campos para a aplicao de Dispute System Design (DSD), e quais seriam os principais
Este relatrio est organizado em 5 captulos. O primeiro deles trata dos objetivos,
legitimidade para ser o designer em conflitos de interesse pblico? Quem arca com os
custos? Qual o papel que deve assumir o Judicirio? E os demais atores envolvidos?
Qual o nvel de institucionalizao que pode ter o desenho? O desenho deve ser sempre
feito caso a caso (one size does not fit all) ou h um mnimo de padro a ser seguido? So
I. PERCURSO DA PESQUISA
forma mais recorrente, tais como o Ministrio Pblico, o Judicirio, a Defensoria Pblica,
Dispute Resolution: why it doesn`t work and why it does, in Harvard Business Review, may-june 1994; e sobre o programa de mediao
implementado no U.S. Postal Service: REDRESS - Resolve Employment Disputes Reach Equitable Solutions Swiftly, vide BUSH, Robert Baruch,
8 A pesquisa jurisprudencial foi realizada em julho de 2010, sem recorte temporal, e consistiu no emprego das seguintes combinaes de
FOLGER, Joseph. The promise of mediation: the transformative approach to conflict, San Francisco: Jossey Bass, 2005, pp. 26-31/107 e www.
palavras-chave no campo de pesquisa jurisprudencial do TJSP, separada e conjuntamente: sentena genrica, individuais homogneos,
Compensao criado para indenizar os familiares e beneficirios das vtimas do ataque terrorista de 11 de setembro de 2001 nas torres
9 Como o Instituto Acende Brasil, Secretaria da Habitao do Governo do Estado de So Paulo - CDHU, Instituto Plis, Instituto Brasileiro
gmeas em Nova Iorque, o caso British Petroleum (Gulf Coast Claims Facility) e o caso Orange (Agent Orange Settlement).
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trens da CTPM12 - caso envolvendo acidente, danos psicolgicos e vtimas fatais, questo
para o exame dos casos, que deu origem ao questionrio de entrevistas e aos 5 eixos em
relao aos quais os casos objeto do estudo emprico foram analisados e organizados.
caso envolvendo obrigao de fazer e no fazer, assistncia continuada aos autistas (caso
partes. Para a escolha de trs deles, objeto da pesquisa de campo, foram utilizados os
de tutela indeferido pelo juzo de primeira instncia, deciso que foi confirmada pelo
informaes e a pessoas envolvidas no caso para serem entrevistadas; iii. diferentes temas
e tipos de danos - ligados a acidentes, danos ambientais, urbanos, na rea de sade,
responsabilidade objetiva, questes indenizatrias, tutelas especficas de obrigao de
fazer e no fazer; iv. diferentes atores envolvidos; v. (in)disponibilidade de interesses e
direitos; vi. diferentes nveis de institucionalizao, recorrncia do dano e potencial de ser
dados organizados nos 5 eixos centrais anteriormente citados (com base na moldura
analtica elaborada coding frame e no roteiro de entrevista):
i. O conflito e partes interessadas/ envolvidas;
10 Entramos em contato com o advogado norte-americano Kenneth Feinberg, que atuou como special master e designer em diferentes casos,
12 Ao civil pblica proposta por Associao em defesa das vtimas e familiares, Processo n 583.53.2000.020559-5, que tramita na 34.
como (i) no Fundo de Compensao s vtimas do acidente de 11 de setembro de 2001, em que realizou um trabalho pro-bono de 33 meses;
(ii) na mediao do conflito entre veteranos da Guerra do Vietnam e produtores do herbicida Agente Laranja, que aps 8 anos no Judicirio
13 Ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico, Processo n 053.00.027139-2, que tramitou perante a 6 Vara Cvel da Fazenda
resolveu-se em acordo; e no caso British Petroleum (Gulf Coast Claims Facility), relatado nesta pesquisa.
Pblica de So Paulo.
11 O workshop para debate dos resultados desta pesquisa ocorreu na Direito GV, em So Paulo, no dia 10.12.2010, com a participao
14 Em ao civil pblica proposta pela Defensoria Pblica, Processo n 0000546-21.2010.8.26.0579, em trmite perante a Comarca de So
de representantes do Ministrio da Justia (SAL Secretaria de Assuntos Legislativos, SDE Secretaria de Direito Econmico e SRJ
Luiz do Paraitinga SP
15 Muitas indenizaes foram negociadas em demandas individuais ajuizadas pelos familiares das vitimas.
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de soluo de disputas;
iv. Quem implementaria e quem fiscalizaria este sistema?
dos entrevistados e a sua posio institucional (de onde falam), alm de anlise dos
dados e materiais referentes a cada caso e visita So Luiz do Paraitinga. As vozes dos
CERESTA, UNESP, Poder Executivo local (Prefeitura), Associao Civil AMI Paraitinga,
de autistas).
16Por oportunismo entendemos nesta pesquisa os casos que no se enquadram no escopo do desenho de soluo de conflitos
(considerados nas Cmaras de Indenizao da TAM e da Air France como falsos positivos) e que, sem observarem as regras do jogo,
buscam obter vantagens. Em um desenho extrajudicial de soluo de conflitos, importante que estas regras estejam claras, com a
A parte analtica feita com base na anlise das seguintes questes: A) Replicabilidade
do caso; B) Poder Judicirio como ponto de partida?; C) Critrios objetivos e isonomia de
tratamento das partes (alguma padronizao)?; D) Quem paga a conta?; E) Quem fiscaliza?
F) Forma de soluo de conflitos (desenho provisrio ou permanente? Vantagens ou
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disponibilizava nada especfico para autismo. Tentou acordo no inqurito civil e o Estado
no se interessou. (Promotor)
solicitante pelo Estado dever ser a mais prxima possvel de sua residncia e
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(grifo nosso).
referida deciso, qual foi negado provimento pela Terceira Cmara de Direito Pblico do
instituio particular20.
civil pblica: A sentena delimita no s que o Estado tem que pagar ou conveniar com alguma entidade, mas que o tratamento deve ser adequado
e prximo da casa do menino. Assim, se a instituio indicada for boa, mas distar quarenta e cinco quilmetros da casa do autista, ela inadequada.
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Sade SIA-SUS.
So Paulo)
dentro da realidade praticada pelo mercado. (Assessor da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo)
23 Informao obtida a partir de entrevista realizada com o representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo: Essa ao
gerou algo muito benfico, mas ela trouxe algo muito perigoso. Hoje est bem mais tranqilo, mas no incio quando saiu o fundamento foi um problema
s, oramentos de sete mil reais, seis mil e duzentos, seis mil e oitocentos que queriam pagar cuidador dentro de casa, que queriam que pagassem as
fraldas, que queriam que pagasse a natao, o deslocamento, a perua escolar e talvez existia uma privatizao de atendimento de autistas e no isso,
esse no ...
24 Nas palavras do representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo: O que existiu foi uma veiculao muito profunda dessa
matria pelo representante do Ministrio Pblico. Alm disso, pela especificidade de ter um filho autista, os pais se comunicam. Isso uma reao em
cadeia. (Assessor da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo)
(Promotor)
25 Na fala do representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo, a educao de uma criana autista custa doze vezes o valor
21 Conforme relatado pelos representantes do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo: Inclusive o Estado tem resolvido administrativamente.
O indivduo diz que o meu filho precisa de um medicamento X e precisa de fraldas X, Y ou Z. O Estado encaminha, manda pra casa da pessoa por
motoboy. O motoboy vai e entrega mensalmente o medicamento tal, tal e tal. Isso tudo est sendo feito administrativamente. Ento j est havendo uma
acomodao nesse sentido e a gente est sentindo at nas execues nas habilitaes. (Promotor
24.11.2010.
22 Nas palavras do representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo: Como tudo muito novo, o Estado no se arregimentou
28Nas palavras do representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo: Hoje pela via judiciria so 580 atendidos, uma
no sentido de vamos disponibilizar por nossos prprios meios o atendimento. Ento a gente se vale de quem faz quem faz: A rede conveniada ou
expectativa de gasto de 5 ou 7 milhes de reais s com essas crianas, cada uma o valor mximo pago de at mil reais. (Assessor da Secretaria da
credenciada. Quem conveniada? AMA, Pestalozzi, AACD e APAE. Quem credenciada? So algumas escolas particulares que apresentaram valores
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ajuizadas. Tamanha foi a quantidade de incidentes propostos junto ao civil pblica que
o magistrado julgou necessrio extinguir todas as habilitaes e execues, conforme
seus procedimentos internos. As novas atribuies referentes aos autistas apenas foram
29 Nas palavras do representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo: quando leve (o grau de autismo) e tem uma escola
pblica prxima da residncia da pessoa cuja distncia no seja superior a dois quilmetros, e de acordo com a aceitao da famlia, ns fazemos o
encaminhamento dessa criana para uma escola pblica que tenha uma sala que chama sala de recursos. Ou seja, a criana tem atendimento de manh
e, dependendo do horrio, volta de novo. No perodo vespertino ele tem um atendimento na manh, e no contra turno ele faz essa sala de recurso que
uma sala que tem toda a parafernlia que possa viabilizar um atendimento de acordo com as necessidades daquela criana, o autista leve. (Assessor da
31O andamento processual da Ao Civil Pblica disponibilizado na internet informa que ela contm 60 incidentes processuais. Os
entrevistados, por sua vez, afirmam que foram ajuizadas centenas de demandas judiciais embasadas na sentena proferida em referida
30 Relata o representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo que h diferentes tratamentos para os diferentes graus de
ao. Nas palavras do representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo: Hoje pela via judiciria so 580 atendidos (Assessor
autismo: So dois modelos distintos de atendimento: o pedaggico especializado e o clnico. O atendimento pedaggico especializado para pessoas
com grau de autismo moderado ou leve. Para as crianas cujo autismo importe de comportamento violento, agressivo, o tratamento clnico e quem
viabiliza so as duas Secretarias conjuntamente. (Assessor da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo)
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Ministrio Pblico (Rua Riachuelo, 115, 3 andar, sala 335, So Paulo, Capital,
pessoal para atender os parentes dos autistas que procuram o cartrio judicial
32 Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Agravo de Instrumento n 767.934-5/4-00, julgado em 09/07/2008. Des. Relator: Laerte
Sampaio
33 O membro do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo relata este acontecimento: A ele avocou todos os processos e encerrou. Mas no
foi a que o problema surgiu: o problema surgiu quando nessa deciso ele determinou a todos os juzes do Estado, a todos os promotores do Estado e
34 O membro do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo entrevistado tambm concorda que, da forma como so organizados os
encaminhou para o Procurador Geral, para o Presidente do Tribunal de Justia, para a Procuradoria de Justia qual o procedimento que tinha que ser feito.
cartrios atualmente, uma ao dessa natureza pode inviabilizar o trabalho de um cartrio: Quebra! Duas aes dessas numa Vara... quebra! O
Ou seja, ele achou-se acima do bem e do mal e a o acrdo foi assim. Jamais vi coisa igual na minha vida (Promotor)
Estado tem que pensar nisso e deve se aparelhar pra tanto. (Promotor)
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execuo coletiva relacionada ao civil pblica dos autistas invivel, como no exemplo
valor pago nas indenizaes variou entre R$ 15.654,67 e 18.700,0040. Devido s dificuldades
vtimas garantido pela CPTM, o grupo de pesquisa no conseguiu obter detalhes sobre o
38 Informao retirada de despacho proferido em 30/11/2001, nos autos ao civil pblica, n 583.53.2000.020559-5, em curso perante a
35 Nas palavras dos representantes do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo: Acho que tinham trinta e dois autistas numa mesma
habilitao ou execuo. Foi assim que descobri que cada caso era um caso. No se pode pedir um mesmo tratamento para autistas com 18 anos, outro
39 Corrobora com o afirmado o advogado da CPTM: O acidente de Perus que foi um acidente que teve uma repercusso grande na mdia pelo
com 4, outro com 3, outro com 7. No dava pra pedirmos numa nica execuo o tratamento para cada um deles. Num determinado momento do processo
nmero de vtimas que foram envolvidas, sejam as vtimas fatais ou as vtimas de dano de leso corporal. A CPTM poca fez uma proposta s vtimas pra
o juiz falou que seria necessrio individualizar. Ento ns comeamos a ajuizar aes individuais. (Promotor)
poder evitar o litgio judicial, tal qual como ocorreu agora no metr tambm com a questo da linha 4 l do buraco que teve o acidente. Tambm foram
36 exemplo de fator que contribuiu para o tumulto na execuo coletiva a constante juntada de peties de inmeros interessados (partes
chamados os parentes das vtimas e foram propostos algum acordo, o objetivo, o padro, o mesmo valor e tal. Quem aceitou essa proposta no precisou
levar para o Judicirio e j teve ali a sua indenizao recebida (Advogado CPTM
37 O membro da Defensoria Pblica do Estado de So Paulo entrevistado informou que possivelmente ajuze execuo coletiva.
40 Dados obtidos a partir de petio juntada pela CPTM em ao civil pblica, processo n 583.53.2000.020559-5.
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Defesa das Vtimas do Choque de Trens da CPTM ADV, que houve por bem ajuizar ao
civil pblica com pedido de antecipao de tutela, cujo objetivo foi obter a condenao
danos materiais e morais causados pelo acidente e realizao das seguintes obrigaes
de interesse de cada uma das vtimas nele houvesse de se fazer, a rigor nem
indeferido pelo juzo de primeira instncia , conforme se verifica pelo trecho da deciso
41
transcrito abaixo:
consoante tambm assinalado no mesmo item 13.2 de fl. 818, que os prprios
interessados cuidem de ajuizar as respectivas aes individuais.
Isso porque outra via utilizada para solucionar o conflito foi o ajuizamento de
negado pela Dcima Segunda Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil do Estado de
42 Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Agravo de instrumento n 1.177.921-6, julgado em 26 de julho de 2003. Des. Relator:
Matheus Fontes.
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demandas individuais. Conforme informaes obtidas por petio juntada pela Companhia
Paulista de Trens Metropolitanos aos autos da ao civil pblica43, foram ajuizadas 53
(cinqenta e trs) aes indenizatrias individuais perante os fruns da Lapa, de Franco
da Rocha e Joo Mendes (Frum Central da Capital de So Paulo).
Dentre as 53 (cinqenta e trs) aes individuais, 1 (uma) foi julgada extinta sem
Salvo um processo que foi julgado improcedente no ano de 2002, todos os demais
processos obtiveram sentena somente entre os anos de 2005 e 2010. Tendo os processos
sido ajuizados entre 2001 e 2002, a mdia de julgamento foi entre 3 (trs) e 9 (nove) anos.
aes individuais. O menor valor arbitrado foi de R$ 3.988,24 (trs mil novecentos e oitenta
e oito reais e vinte e quatro centavos) e o maior valor arbitrado foi de R$ 148.846,50 (cento
e quarenta e oito mil reais oitocentos e quarenta e seis reais e cinqenta centavos). As
demais indenizaes foram de 4.000,00 (quatro mil reais), R$ 10.000,00 (dez mil reais),
R$ 21.148,84 (vinte e um mil cento e quarenta e oito reais e oitenta e quatro centavos), R$
30.000,00 (trinta mil reais) e R$ 53.968,29 (cinqenta e trs mil novecentos e sessenta e
oito reais e vinte e nove centavos).
44 A Lei n 6.766/99 dispe sobre o parcelamento do solo urbano. Conforme o seu artigo 37, vedado vender ou prometer vender parcela de
loteamento ou desmembramento no registrado. Uma vez notificado a respeito da irregularidade do loteamento, o loteador dever providenciar
a sua regularizao, sob pena de, em no o fazendo, autorizar a Prefeitura a faz-lo, s expensas daquele, para evitar leso aos seus
padres de desenvolvimento urbano e na defesa dos direitos dos adquirentes de lotes (art. 40). A despeito das penalidades e consequncias
civis e administrativas decorrentes do desenvolvimento e manuteno de loteamento irregular, o fato tambm constitui crime contra a
Administrao Pblica (art. 50).
a ttulo de indenizao, o nico processo contra o qual foi interposto recurso aquele
em que o valor da indenizao foi de R$ 148.846,50 (cento e quarenta e oito mil reais
oitocentos e quarenta e seis reais e cinqenta centavos). Atualmente, o processo est
pendente de julgamento de recurso especial pelo Superior Tribunal de Justia.
45 Na virada do ano de 2009 para 2010 a cidade de So Luiz do Paraitinga foi praticamente destruda em razo do transbordamento do Rio
Paraitinga. Um dos motivos para o desastre foi a mudana do regime de chuvas, que acabou por deixar a terra da regio saturada, muito
encharcada, no permitindo mais a absoro pelo solo das guas das chuvas. Conforme informaes do Instituto Nacional de Pesquisas
Espaciais (INPE), em dezembro de 2009, o ndice de precipitao de chuvas na regio foi de 605 (seiscentos e cinco) milmetros, quando o
normal para o ms varia entre 150 (cento e cinqenta) e 200 (duzentos) milmetros. So Luiz do Paraitinga uma cidade histrica de mais
de 10.417 (dez mil, quatrocentos e dezessete) habitantes, localizada no Estado de So Paulo, prxima ao municpio de Parati (RJ) e de Cunha
(SP), a aproximadamente a 241 km (duzentos e quarenta e um quilmetros) do municpio de So Paulo.
46 A corroborar essa afirmao, as palavras do Defensor Pblico entrevistado: (...) na verdade eu j tinha um contato prvio de outras aes
civis ambientais com movimentos populares ligados aos pequenos agricultores em So Luiz do Paraitinga. Ns j havamos implementado com certo
43 Em entrevista, os representantes jurdicos da Companhia de Trens optaram por manter o sigilo de informaes sobre as demandas
xito aes questionando os impactos scio-ambientais derivados da expanso descontrolada do monocultivo no municpio. No mesmo sentido, as
individuais. Alm disso, a busca processual disponibilizada pelo stio eletrnico do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo no apresenta
consideraes do representante da Secretaria de Turismo de So Luiz do Paraitinga a respeito da preexistncia do problema da ocupao
dados suficientes que indiquem serem as demandas ajuizadas contra a CPTM decorrentes do acidente ora em anlise.
irregular do municpio: O problema antigo, n? Ento, ns estamos no meio de uma serra, vales e serras, uma cidade construda na beira do rio,
34
35
Este foi o nico caso que se teve notcia de que resultou na propositura de Ao
Foi a gota d gua. E, alm disso, eu provei, a gente prova e ns vamos provar na
ao civil que toda aquela ocupao de reas de risco, classificadas como topo de morro
ao que foi informado, j houvesse empenho por parte das autoridades pblicas nesse
gratuitas para aquela populao regularizar o solo ali. Por incrvel que possa parecer a total
sentido, juntamente com equipe da UNESP50. O Plano Diretor teve longa tramitao na
irresponsabilidade.
Cmara, sendo que sua aprovao veio a culminar com o desastre verificado na regio no
fim do ano de 2009 e incio de 201051.
(...) Como eu falei para voc, a tragdia vinha dando sinais de que um dia ia acontecer,
todo ano (...) Essas ausncias de polticas habitacionais e ambientais consistentes fizeram
com que a tragdia atingisse a dimenso que atingiu (Defensor Pblico).
veio a agravar, assim, a questo da moradia na regio, que alm de j ser irregular,
resultou na urgente necessidade de remoo da populao que ocupava zonas de risco,
e a sua realocao.
de um terreno particular. Nesse caso, a rea foi partilhada e os lotes vendidos, sem,
contudo, que os proprietrios da rea construssem a infraestrutura bsica necessria,
48 Loteamento Santa Terezinha. Processo no. 579.03.000.681-7 (Autos Principais) e no. 579.03.000.350-8-1 (Embargos)_TJSP_Comarca
de So Luiz do Paraitinga. De se destacar, contudo, que h notcia de outras aes judiciais envolvendo a questo de ocupao/explorao
irregular do uso do solo, em detrimento da preservao ambiental. A esse respeito, confiram-se as seguintes aes civis pblicas em
trmite perante a Comarca de So Luiz do Paraitinga SP ns 0000784-74.2009.8.26.0579 e 0001195-88.2007.8.26.0579. De acordo com a
assessoria jurdica da prefeitura: (...) j tinham vrios inquritos. A gente tinha, no incio do ano, decretado congelamento de algumas reas de alguns
loteamentos clandestinos. A gente j tinha tomado essa iniciativa e agora por risco de vida mesmo as pessoas tm que ser removidas imediatamente.
49 No foi possvel aferir, no caso, se houve pedido indenizatrio, j que o processo encontra-se apenas parcialmente digitalizado.
50 A primeira atuao da UNESP em So Luiz do Paraitinga aconteceu em 2005, com o Programa Sistema de Governana Municipal,
promovido com apoio da Fundao para o Desenvolvimento da Unesp (Fundunesp) e governo estadual. O programa, voltado para cidades de
que hoje estaria de forma irregular pela atual Lei Ambiental, e depois ela se expandiu para os morros. E devido aos poucos cuidados, ambientais e mtodo
baixo IDH (ndice de Desenvolvimento Humano), auxilia a administrao com um conjunto de softwares que organizam um banco de dados
de construo tambm que fizeram de qualquer jeito, construes populares e essas construes vieram quase a cair com essas chuvas a (...) Antes das
nico, com informaes de reas como Educao e Sade disponveis para os cidados. (Informaes obtidas em <http://www.unesp.br/
enchentes j tinha esse problema de ocupao irregular. Ainda, as palavras da assessoria jurdica da prefeitura de So Luiz do Paraitinga: (...) a
cidade inteira, ela foi construda numa rea de preservao (...). A gente tinha episdios de enchentes que as casas, as pessoas estavam at acostumadas,
51Esse plano, aprovado em 15 de dezembro de 2009 e sancionado em meio crise das enchentes, permitiu que diferentes rgos
que a gua entrava e tudo, mas nunca na proporo que aconteceu. (...) o dficit habitacional j era imenso no municpio e agora se agravou, ento a
de governo estaduais e federais tomassem atitudes imediatas para enfrentamento emergencial dos problemas, segundo informaes
gente priorizou essas pessoas que perderam as suas casas e esto em rea de risco, ento vo ser imediatamente removidas, ento elas tiveram prioridade
disponveis em <http://www.unesp.br/aci/jornal/255/capa.php>, acesso em 12.10.10. Um exemplo foi a construo de casas populares pela
CDHU (Companhia de Desenvolvimento Habitacional e Urbano), em razo da aprovao das chamadas Zonas Especiais de Interesse Social,
previstas no plano.
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Inquritos Civis, por parte do Ministrio Pblico local, para apurar supostas situaes de
Luiz do Paraitinga)52.
irregularidade55.
ressarcimento.
nos casos em que houve resistncia por parte dos proprietrios, houve o ajuizamento de
aes expropriatrias56.
Nessa etapa, dos relatos colhidos pode-se constatar que o Ministrio Pblico
instituio eleita pela comunidade local como legtima intermediadora entre Poder
Pblico e a populao57.
habitacional para a realocao das pessoas que tiveram suas casas destrudas ou
Paraitinga, 1 quinzena, maro de 2010, estaro no local destinado instalao do centro, a Universidade de So Paulo (USP), a Universidade
Estadual de So Paulo (UNESP) e a Universidade de Taubat (Unitau), alm de: o Conselho da Defesa do Patrimnio Histrico, Arqueolgico,
Artstico e Turstico (Condephaat); o Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional (Iphan); a Companhia de Desenvolvimento
55Segundo relato do membro do Ministrio Pblico local, o rgo est bem sobrecarregado desde a poca da enchente, tm sido
Habitacional Urbano do Estado de So Paulo (CDHU); a Defesa Civil; e o programa de incluso digital Acessa So Paulo e a Assessoria de
realizados atendimentos ao pblico de segunda-feira a sexta-feira, sendo que foram instaurados mais de 70 (setenta) inquritos civis e a
Planejamento da Prefeitura.
53A respeito da atuao do Ministrio Pblico em conflitos fundirios, vide consideraes crticas constantes do Relatrio Final de
Pesquisa Conflitos Coletivos sobre a Posse e a Propriedade Urbana e Rural (Srie Pensando o Direito - volume 7, pp. 78-79, da Secretaria de
57 Vale destacar as consideraes apresentadas por integrante da associao civil local AMI PARAITINGA no sentido de que, no dia da
enchente, o cargo do Ministrio Pblico local estava vago. Quem estava respondendo era o Dr. Antonio Carlos Osrio, que promotor e luizense, mas
atua em Taubat. Quando a gua estava subindo muito, o pessoal do rafting procurou por ele e ele, muito antes da Defesa Civil chegar, j foi atuando no
54 Confira a este respeito dois acrdos proferidos pelo Tribunal de Justia de So Paulo, um deles envolvendo situao ocorrida na
salvamento das pessoas com auxlio do pessoal do rafting. importante mencionar que ele mesmo idealizou a criao da AMI, pois conta com
Comarca de So Luiz do Paraitinga: TJSP, Apelao Cvel n 209.366.4-8-00, 9 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Srgio Gomes, j.
uma experincia de atuao em misso no Timor Leste. Idealizou a AMI para conseguir material de construo e ajudar muita gente a
28.03.2006 e Apelao Cvel n 990.09.366578-6, 3 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Doneg Morandini, j. 28.09.2010.
reconstruir suas casas. Mobilizou-se para conseguir doaes, pois a atuao isolada do Poder Pblico seria insuficiente.
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A) Replicabilidade do caso
extrajudiciais para a soluo de conflitos, muito embora esta demanda tenha aparecido
nas entrevistas.
dos profissionais que atuaram por ocasio do acidente do avio da TAM. De acordo com o
relato de representante do Judicirio, colhido em entrevista realizada em 28.09.2010, uma
das vozes mais ativas na ordenao de tal situao de pnico inicial foi a do Coronel Aquita.
01.10.2010, na Praa da Matriz de So Luiz do Paraitinga com o intuito de permitir a participao da populao nos processos decisrios
relacionados reconstruo da cidade e de conferir transparncia gesto do centro. Este, nesse primeiro momento, apresentou-se como
o principal canal de comunicao entre populao, Poder Pblico e demais instituies comprometidas com a reestruturao do municpio.
De acordo com as informaes colhidas em entrevista realizada com o representante da Defensoria Pblico do Estado, as audincias
pblicas foram conduzidas levando em conta os parmetros bsicos fixados na resoluo n 25 do Ministrio das Cidades, disponvel em:
http://www.cidades.gov.br/secretarias-nacionais/programas-urbanos/legislacao/regularizacao-fundiaria/legislacao-federal/resolucoes-
60 Adicionalmente, o Assessor da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo afirmou: Mas ento dentro de uma vertente de vinte,
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tem hoje. De fato foi necessria uma provocao judicial. No que os autistas
entrar com uma ao. S assim eles falam: ah, verdade. (Promotor de Justia)
todas essas tratativas eles nos convocam: olha recebi uma demanda de que tem
governos. Elas tratam, cuidam e os governos fazem vrias aes pra ajudar
pai de autista)
revestido para tanto e nem quer essa atribuio, e o Estado no quer deixar a
Executivo.
conflitos sociais, na medida em que atua como elemento de presso, sem o qual o Poder
trinta questes o Judicirio intervm em uma, por exemplo, cadeirante, voc no tem nenhuma manifestao do Ministrio Pblico relativamente
mecanismo eficaz fora do Poder Judicirio para obrigar o Poder Pblico a assumir a
inacessibilidade, ns j estamos tornando acessveis todas as escolas pblicas, at 2012, 2013 o objetivo tornar acessveis todas.(Assessor da
obrigao de prestar a assistncia que a lei prev. Sendo omisso, a ao do Poder Pblico
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43
de tratamento entre seus beneficirios: ao determinar que o autista seja atendido por
instituies caras para autistas residentes em reas nobres da cidade, enquanto custeava
instituies muito mais baratas para os autistas residentes em reas pobres da cidade.
61
Sade paga R$ 610,00 e a Secretaria da Educao paga R$ 1000,00 para cada autista,
no funcionamento do cartrio.
62
Essa estimativa mdia do valor de tratamento pago por autista sugere uma
o atendimento dos autistas. A partir desse momento, o Poder Judicirio passou a atuar
Poder Executivo, os gastos necessrios sua efetivao devem ser arcados pelo Estado.
em tratamento desigual dos requerentes, uma vez que cada caso ser solucionado
individualmente.
61 O juiz, em regra, no possui conhecimentos aprofundados sobre medicina, que seriam essenciais para determinar a prestao de uma
interveno mdica em detrimento de outra. Alm disso, o juiz tambm carece de conhecimentos especficos sobre gesto oramentria,
especialmente no que se refere gesto de recursos pblicos.
E) Quem fiscaliza?
62 No se sabe precisar ao certo quantas habilitaes foram ajuizadas. Entretanto, a deciso de extino das habilitaes e os relatos dos
entrevistados indicam que foram ajuizadas centenas de habilitaes e execues relacionadas ao objeto da sentena proferida na ao civil
pblica ora em anlise.
63 Corrobora com esta afirmao a fala do representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo: Por qu? Se ns no fizermos
isso multa diria de cinqenta mil reais por dia de no cumprimento da obrigao. Nenhuma vez ns sofremos nenhum processo de improbidade
administrativa nem de desobedincia nem de descumprimento. At hoje ns no tivemos nenhum evento relativamente ao no cumprimento da deciso
judicial. O que a gente busca hoje no s o cumprimento de medida judicial. Na verdade, isso gerou uma srie de aes (Assessor da Secretaria da
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45
Conduta64. Ao mesmo tempo, o Ministrio Pblico no corre o risco de vir a ser julgador
O Poder Judicirio tambm foi visto como um ator necessrio ao suporte deste
afetado em caso de demanda judicial. Mas este parti pris por parte do Executivo foi
dos magistrados para lidar com questes especficas de outras reas do conhecimento,
apresentado como obstculo para a sua indicao como o responsvel pelo desenho e
implementao da soluo.
tambm implicou em gastos maiores dos que seriam necessrios caso no houvesse
Judicirio foi recomendado em razo de sua imparcialidade para lidar com o forte
componente pblico das questes tratadas, bem como pelo seu poder de coero. O
Ministrio Pblico foi indicado por sua funo de identificar e fiscalizar as ilegalidades e
66 Nesse sentido se posicionou o representante da Secretaria de Educao do Estado de So Paulo: Por que voc trabalhar s com autista e
65 Conforme se verifica pela fala do representante da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo, no se sabe ao certo o nmero de
esquece do deficiente fsico? Como que ele vai se sentir? Ento trabalha em benefcio do cadeirante, mas no trabalha em benefcio do cego? Ento na
autistas residentes no Estado de So Paulo: No existe nenhum dado estatstico dizendo quantos so os autistas residentes no Estado de So Paulo.
verdade tenta se atingir a se abarcar todas essas questes de relevncia. (Assessor da Secretaria da Educao do Estado de So Paulo)
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ser ajuizadas.
Pblica, entre outros) possuem do Poder Judicirio como um agente poltico legtimo
para solucionar situaes de incerteza envolvendo as atribuies da Administrao
Pblica. Bem assim, a prolao de sentena genrica favorvel representa uma chancela
do Poder Judicirio quanto sua legitimidade para atuar em tais casos, atuando na fase
de reconhecimento dos direitos de autistas e de liquidao e execuo da sentena.
Isto significa que, in casu, o Poder Judicirio atuou tanto na criao como
Segundo relatos dos entrevistados, foi possvel identificar tratamento oportunista por
parte de algumas instituies, fato este que ser analisado adiante.
G) Dilogo interinstitucional
verbas oramentrias para tanto. O procedimento institudo o mesmo que para outros
casos no judicializados envolvendo deficientes mentais.
Pblica, o Poder Judicirio passou a agir apenas como fiscal, na medida em que
pode intervir nos casos em que for inviabilizada ou prejudicada a negociao entre as
Secretarias e o responsvel por autista.
passassem a ser propostas com mais frequncia ao Poder Judicirio, ampliando a sua
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prioridades de atuao.
So Paulo, a escolha das prioridades realizada pela Casa Civil com o auxlio de membros
da sociedade:
A demanda chega atravs da Cmara dos Deputados, atravs da Casa Civil, do
Governador do Estado. Em conversas com alguns representantes da sociedade,
eles elegem prioridades. Sempre tem que ter eleio de prioridade porque no
d pra fazer tudo, mas ao menos vamos sentar e, num prazo programado de
quatro anos, tentar atingir a todos.. (Assessor da Secretaria da Educao do
Estado de So Paulo)
o Estado, responsvel por realizar polticas pblicas voltadas aos direitos sociais, e do
outro lado esto os autistas e seus familiares, beneficirios de poltica pblica.
mais visvel foi antes da judicializao do conflito, quando da tentativa de inserir o custeio
de tratamento especializado a autistas entre as prioridades polticas do Administrador.
Considerados individualmente, pois ausente a articulao entre os familiares de autistas,
os reclames destes no possuram fora suficiente para adentrar na pauta do Poder
Executivo.
por pai de autista, mesmo aps a prolao da sentena procedente os autistas enfrentam
particulares com problemas oramentrios, mal geridas ou que cuidam de pessoas com
50
67A dificuldade que a gente est encontrando que o governo se recusa a cumprir a sentena, ento a gente est... se v obrigado a se socorrer do
Judicirio pra obrig-lo a cumprir. O Ministrio Pblico j pediu o complemento h seis anos atrs e o governo at hoje no fez nada. uma luta ingrata
porque eles tm o poder. (advogado e pai de autista)
51
varas do Estado de So Paulo significou em soluo diferente para cada vtima, conforme
se verifica quando da anlise dos valores arbitrados a ttulo de indenizao, que variam
tem juiz que d cem salrios mnimos de dano moral, outros quinhentos, outros duzentos, outro no d
e outro d dez mil
as partes, o que poderia ser garantido pela resoluo do conflito pela via coletiva.
Nas 26 (vinte e seis) aes individuais em que a Companhia de Trens foi condenada
os custos na reparao dos danos causados aos usurios pelo fato do acidente.
acidente.
indenizaes.
terem divulgado informaes sobre os acordos, possvel verificar que os valores pagos
s vtimas em negociao extrajudicial foram, em mdia, de R$15.000.
52
53
Estes dados apenas confirmam que uma significativa desvantagem do processo judicial
Assim, tendo o conflito sido resolvido principalmente por meio de aes individuais
E) Quem fiscaliza?
Considerando que o conflito foi solucionado majoritariamente pela via das aes
Vale ressaltar que houve isonomia de tratamento das vtimas nos quatro casos
em que houve negociao extrajudicial de indenizao, uma vez que os valores pagos
variaram pouco (giraram em torno de R$15.000,00).
alternativo para a soluo deste conflito esto relacionados com certa blindagem da
do desenho.
G) Dilogo interinstitucional
Bem assim, tambm indicaram o Poder Judicirio como possvel responsvel pela
Lei.
Pela anlise dos processos individuais ajuizados, foi possvel identificar que o
processo encerrado mais rapidamente perdurou por cerca de 3 (trs anos). H, entretanto,
processos que demoraram 9 (nove) anos para encerrar ou que ainda esto em curso.
68 Nesse sentido se posicionou o advogado da CPTM entrevistado: quando voc lida com dinheiro pblico voc sempre tem aquele cuidado
de no cair em improbidade, porque voc s vezes voc faz um acordo nos autos que pode ser questionado no futuro.. Tem sempre esse
receio.
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fazendo com que a sentena d maior segurana sua atuao. Por este motivo, muitas
vezes a Companhia de Trens prefere arcar com o valor imputado em sentena judicial
pleitear ao Poder Judicirio a reviso ou mesmo nova indenizao sobre o mesmo fato,
do que com o risco de negociar indenizaes, ainda que isto signifique o pagamento de
uma vez que no h trnsito em julgado do acordado em negociaes, ainda que se trate
valores muito superiores aos que poderiam ser pagos na soluo extrajudicial.
de titulo executivo.
o direito das vtimas ao recebimento de indenizao, caso em que o DSD surgiria apenas
na fase de liquidao e cumprimento da obrigao, os entrevistados entenderam ser
difcil criar um sistema alternativo de soluo para os conflitos envolvendo empresas
pblicas. Isto porque o Tribunal de Contas do Estado de So Paulo tende a se posicionar
algum momento72.
de conflitos seria melhor recepcionado por instituies privadas73, nas quais h grande
Por fim, foram indicadas como variveis que devem necessariamente ser
da jurisdio.
71 Sobre essa posio restritiva do Tribunal de Contas, vide nota de rodap n.2 acima.
72 Atualmente, a questo est pendente de julgamento pelo STF: Ao Cautelar (AC) 2719, ajuizada pela Companhia de Abastecimento
69 Nesse sentido se posicionou o representante jurdico da CPTM: A fala poxa passaram 10 anos e ainda no houve pagamento de todas
de gua e Saneamento do Estado de Alagoas (Casal) contra o Sistema PRI Engenharia de Planejamento S/C Ltda, que, por sua vez,
as indenizaes?, a responsabilidade no da CPTM, a responsabilidade de todo um processo que foi levado um processo judicial e
props o recurso contestando a deciso do TJ-AL. Ao analisar o pedido, o ministro Gilmar Mendes considerou que questo idntica est
que a CPTM no apresenta recurso protelatrio, mas essa regra do jogo de apresentar recurso, de recorrer e de ir para o Tribunal uma
sendo discutida em um Recurso Extraordinrio (RE 599628). Como o STF reconheceu a repercusso geral da matria, todos os recursos
regra que obrigatria para a administrao, ela no pode no fazer isso, tem at recurso de ofcio. Ento eu vejo de forma positiva essa
propostos sob o mesmo fundamento ficaro suspensos at que seja decidido o mrito da questo.
iniciativa, mas vejo muitos problemas para a gente tentar equaciona-los e achar uma via alternativa que a gente consiga atingir os objetivos
73 O advogado da CPTM informa que as empresas privadas tem maior preocupao com a imagem da empresa: a Air France tem a
preocupao com a imagem da empresa e a empresa vive disso. Ela tem que ter uma imagem positiva pra ela ter uma rentabilidade. Afirma ainda que,
70 A obrigatoriedade do Poder Pblico recorrer de decises em seu desfavor, constante do Cdigo de Processo Civil, se limita s
a despeito de ser uma sociedade de economia mista, ela possui preocupao com a imagem da empresa: Na administrao j diferente.
condenaes superiores a 60 salrios mnimos. Entretanto, em 2004 foi proposto projeto de Lei n 3615 que objetiva acabar com o duplo
lgico que ela leva em considerao critrios de imagem. At a gente tem um sistema aqui que o sistema de atendimento ao usurio que o SAU. Esse
grau necessrio. Referido Projeto de Lei ainda est em trmite no Congresso Nacional
SAU para questes pequenas tambm uma forma de solucionar problemas de forma extrajudicial..
56
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A) Replicabilidade do caso
demanda judicial.
acidente.
advogado que ajuizou a ao coletiva, no sendo possvel afirmar ao certo se tal conduta
foi realmente oportunista .
74
muitas vezes com o lanamento de detritos slidos e esgotos nos rios e lagos naturais, em
75 A respeito da situao do municpio de So Luiz do Paraitinga em particular, destaca a assessoria jurdica da prefeitura: (...) So Luiz
74 Um possvel indicativo de que as alegaes feitas pelos advogados da CPTM sobre a existncia de comportamento oportunista do
no tem terreno mais, no tem rea mais para se construir. As pessoas sofrem e a especulao imobiliria aqui muito alta porque, como no tem imvel,
advogado autor da ao civil pblica o fato de que ele foi, no ano de 1998, eleito para o cargo de Deputado Federal. http://www.seade.gov.
ento hoje o imvel aqui muito caro, o terreno aqui muito caro.
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indenizao por danos morais e materiais, de acordo com o art. 97 do Cdigo de Defesa
Civil Pblica com base nos ndices fornecidos pelo Instituto de Pesquisas Tecnolgicas
(IPT):
genrica, nos termos do artigo 95 do CDC, que dever ser liquidada e executada pelos
construo civil de mil reais o metro quadrado. Uma casa de pessoa pobre
segundo eles (o mesmo Instituto) tem quarenta a cinqenta metros quadrados,
cinqenta mil.
possvel, por exemplo, que uma pessoa possua um imvel mais valioso do que
100 (cem) mil pra danos morais79, que mais ou menos a mdia do que se
a outra, tanto pela propriedade em si, quanto em funo de sua localizao; que um
indivduo sofra maiores perdas materiais do que o outro, o que acabaria por interferir na
mil reais por pessoa, e isso eu volto a repetir, existe precedente. (Defensor
Pblico)
entrevistado:
Dentre tais critrios, destacaramos (i) a renda familiar ; (ii) o valor do metro quadrado
77
Nunca vai ser o ideal, porque sempre a pessoa vai reclamar, mais ou
Pblica do Estado verifica-se que, de algum modo, foram eleitos critrios, redundando
na fixao de um valor padro de 80 (oitenta) mil reais a ttulo de reparao pelos danos
ambientais -, vai durar uns vinte anos para transitar em julgado, j que com
materiais, assim como de um valor uniforme de 200 (duzentos) salrios mnimos, a ttulo
certeza seja eu, seja o Estado vamos levar isso ao STF, e 200 (duzentos) mil na
de danos morais.
77 Segundo informaes fornecidas pela representante da AMI Paraitinga, foram elevados como critrios para a escolha das casas a
serem reconstrudas pela associao civil, notadamente os seguintes: (i) condies de sade do possvel beneficiado; (ii) idade; e (iii)
condio financeira.
78 De acordo com o relato do membro Defensor Pblico, possvel, em casos como os de So Luiz do Paraitinga, que envolve desastre
natural decorrente, dentre outras causas, de alteraes climticas, e perdas habitacionais, tarifar os valores devidos s vtimas. Para ele, o
valor indenizatrio j deveria vir tarifado no regramento de textos normativos como o da Lei n 12.187/2009, que institui a Poltica Nacional
sobre Mudana do Clima PNMC. Com base nesses possveis parmetros legais gerais, fixar-se-ia o valor reparatrio devido a cada vtima.
79 Segundo o entrevistado, os danos morais so estimados com fulcro no artigo 953, pargrafo nico, do Cdigo Civil. Como destacado, os
valores so meras propostas. Podem ser fixados a menor, inclusive. So anseios coletivos, apenas.
60
61
o qu? Eu no vou mais ter o processo moroso de vinte anos pra eu pagar l na frente por precatrio
eterno, eu vou pagar j 200 (duzentos) mil. A pessoa pode at pensar que tem direito a 1 (um) milho,
cidade contou, ainda, com o repasse de verbas por parte do Ministrio da Integrao.
mas vai receber 200 (duzentos) mil. (...) uma forma justa e clere de recompor isso da.80
So Luiz do Paraitinga foi tambm uma das localidades eleitas para ser beneficiada
com os valores destinados ao Fundo Estadual de Defesa dos Interesses Difusos (FID)85.
Vale dizer que 3 (trs) dos 12 (doze) projetos selecionados pelo Conselho Gestor do Fundo
sobre Mudana do Clima FNMC, vinculado ao Ministrio do Meio Ambiente, que tem
como objetivo assegurar recursos para apoio a projetos ou estudos e financiamento
de empreendimentos que visem mitigao e adaptao da mudana do clima e seus
efeitos.
Governo Federal com relao a esta questo atravs da realizao de recente chamada
pblica para a seleo de propostas com vistas ao atendimento de localidades atingidas
por fenmenos naturais causadores de danos s condies de habitabilidade.
Vale dizer, ainda, que o FNMC ter como agente financeiro o Banco Nacional
80 A corroborar essa colocao, a considerao final e exemplificativa do integrante da Defensoria Pblica: Pergunta para as vtimas pobres
de So Luiz se voc tivesse recebido 100 (cem) mil reais voc estaria mais feliz do que estar aqui ainda nessa Creche Me Maria at hoje? Com certeza eles
em 12.08.2010.
aceitariam.
84 Vide: Jornal da reconstruo, Ano I, n 8, So Luiz do Paraitinga, 2 quinzena, junho de 2010 e <http://www.estadao.com.br/noticias/
81 Valor estimado em R$ 539.949,00 (quinhentos e trinta e nove mil, novecentos e quarenta e nove reais).
82 Segundo a assessoria jurdica da prefeitura, algo em torno de 500 (quinhentos) e 600 (seiscentos) mil reais. Vale destacar que, em razo
da ao ajuizada pela Defensoria Pblica do Estado, a aplicao de tais valores a qualquer destinao foi bloqueada por deciso judicial.
85 Previsto na Lei Federal n 7.347, de 24 de julho de 1985, o FID teve sua criao autorizada no mbito do Estado de So Paulo pela Lei
Estadual n. 6.536, de 13 de novembro de 1989, alterada pela Lei n. 13.555, de 9 de junho de 2009.
62
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da cidade.
acima referido destaca que: o fato um protagonista das questes que esto na melhoria da
qualidade da prestao de servio e das aes de Estado. voc ter esse personagem podendo ser
E) Quem fiscaliza?
acionado pelo Estado, dotado, portanto, de iseno. Por isso ele no pode, ele tem que estar ligado a
conflito para o caso de So Luiz do Paraitinga, a maioria dos entrevistados apontou como
possvel designer do sistema o prprio Executivo a Municipalidade, a quem caberia
implementar o projeto, sendo que a fiscalizao seria exercida pelo Ministrio Pblico e
uma instituio de muito peso, porque se isso virar um prestador qualquer de servio no mercado, a ele
fica mais vulnervel ao contratador.
expertise nesse sentido dentro do Estado. Para ele, o ideal seria pensar em algum que
no vai ao CERESTA, mas sim recorre aos integrantes do Ministrio Pblico local e da
representasse iseno de interesses. Com base nisso, ele sugere a prpria instituio
Afirmou-se que o CERESTA acabaria atuando como uma espcie de brao do Poder
Municipal local88.
86 Nesse sentido as palavras do entrevistado: Mas a (referncia feita Lei que institui o FNMC) no reconhece o direito indenizatrio s vtimas
dessas alteraes, como existe o direito indenizatrio extrajudicial mais clere das vtimas da ditadura militar. Por exemplo, sem entrar no mrito das duas
coisas, so duas coisas gravssimas, deu para entender? Como j existe ento reconhecido que existem verbas tarimbadas para direcionar indenizao
pelo menos habitacional de quem perdeu casas ou fonte produtiva com um desastre climtico ou no, deu para entender? Voc teria uma comisso
no mbito estadual ou at municipal para no municpio coletar as provas, documentos, as provas, pelo menos testemunhais, e os requerimentos das
pessoas que comprovassem os requisitos mnimos de que no nexo causal entre a ao destrutiva e a sua perda, n, coletaria, mandaria para uma comisso
estadual que, num prazo de at 6 (seis) meses, daria a resposta. E a resposta sendo positiva, j estaria tarifado no regramento que, a partir dessa lei, iria
regulamentas esse direito do valor indenizatrio que eu postulo de acordo com os ndices do IPT. (Defensor Pblico)
87 Na verdade, a fiscalizao mais de uma vez atribuda ao sistema de justia, como um todo. Nesse sentido as palavras da representante
do jurdico da prefeitura: a Defensoria, na verdade ela vem fiscalizar, que o que ela alega, que est fiscalizando, a aplicao do recurso, enfim, mas
(...). De acordo com a entrevistada, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica no tm apresentado atuao conjunta na cidade. Conforme
narrado: Algumas medidas que vo ser feitas, a gente vai at o Ministrio Pblico e conversa para fazer isso, para ter esse fundamento com o Ministrio
Pblico, para a gente fazer junto e a Defensoria est mais, assim, ausente e fazendo esse poder que ela entende fiscalizatrio.
88 Indagada a respeito da existncia de um canal de ouvidoria no CERESTA, a representante do centro entrevistada salientou: (...) isso a
gente est tentando ainda implantar. Um sistema, criar um site, criar alguma coisa mais direta com a populao.
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que todas as decises tomadas so muito vacilantes. Tudo chega, de um modo ou de outro, ao
Fundo Nacional, derivando para fundos estaduais de indenizao por desastres atravs das mudanas
Ministrio Pblico, sendo que to-somente quando a promotora fala ok, se faz. Trata-se,
climticas, ele vai comear a pegar no bolso. Pensa-se: (...) t aumentado isso aqui, no mais
segundo se apurou, de caracterstica da gesto atual. Este teria sido tambm um dos
paliativa, est me custando muito. Com base nisso, ento, ele vai comear a implementar
fatores que levou a AMI a optar por no se articular com o Poder Pblico local, para no
Essa seria uma forma de legitimar qualquer atuao. Nesse sentido as consideraes da
assessoria jurdica da prefeitura:
pas que detm o maior dficit habitacional do continente americano, deu para
(...) ser uma atitude isolada do poder pblico, a gente sabe que vai ter
entender?
que recentssimo, ele contempla o qu? Financiar pesquisa igual a que voc
est fazendo, mas eles no contemplam. Criar atravs do Fundo mecanismos
srios de indenizao habitacional para quem teve a perda, deu para entender?
Ou indenizao para quem teve perda produtiva, porque eu posso ter perda
habitacional, mas eu posso ter perdido a minha fonte de renda (...), deu para
entender?
Municipais poderiam funcionar como bons interlocutores entre Estado e populao. Isso
porque so compostos por pessoas da comunidade e sempre atuam como portadores
Esse Fundo deveria incorporar isso que seria, eu acho, que a forma
mais honesta, clere e justa de uma resposta rpida at para essas perdas
habitacionais.
locais, foi destacado que para solucionar conflitos como aquele que ocorrido em So Luiz
66
89 Segundo a entrevistada, o Conselho formado pelo Poder Pblico, pela sociedade civil, por representantes de ONGs, h representantes
de todos os setores, inclusive da Cmara de Vereadores.
67
(...) por melhor que o juiz seja, por melhor que o tribunal mantenha, n?
que voc quer, entendeu? Ento muitas vezes voc precisa fazer ajustes como
fazer, dar um prazo pra ele sair, como que eu vou colocar na sentena todos
G) Dilogo interinstitucional
sendo matria de competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, conforme dispe o artigo 23, IX, do mesmo diploma.
foi ressaltado que naquele pas os advogados so as pessoas que normalmente coordenam
as antes referidas comisses administrativas, os setores de conciliao e mediao.
tumulto, pois o advogado no seria a pessoa mais indicada, capaz de inspirar confiana.
Isso ainda mais se considerada a situao de So Luiz do Paraitinga, que um municpio
pequeno e tem um agravante, ao ver das entrevistadas (representantes do Judicirio e do
Ministrio Pblico): o esprito poltico que todas as pessoas tm90.
motivo apenas o fato de querer desafogar o Judicirio, pois para isso j h, por exemplo,
o processo eletrnico, que resolve parte do problema. A verdade, como ressaltado, que,
na grande parte das vezes, uma sentena no resolve um litgio. Ao contrrio, ela compra
outro. Nas palavras das prprias entrevistadas:
os entes federados
O CERESTA, a que se fez referncia acima, foi idealizado e criado justamente para
90 Para as entrevistadas, fundamental que haja um despreendimento dos anseios polticos ou dos interesses pessoais que norteiam
todas as aes na cidade. Tudo em So Luiz do Paraitinga seria ainda mais complicado porque todos so parentes, amigos de infncia ou
conhecidos uns dos outros. A criao de uma comisso administrativa nos termos propostos e destituda de todo e qualquer interesse
pessoal seria muito difcil, portanto. Da porque o que teria funcionado muito bem logo aps a ocorrncia do desastre natural foi a atuao
da Defesa Civil. Como seus integrantes vieram totalmente desprendidos e com expertise para atacar o problema em si, todas as suas
orientaes foram imediatamente acolhidas, sem qualquer resistncia.
68
Luiz do Paraitinga.
69
Ocorre que foram verificados casos em que o indivduo que no fazia jus ao
soluo de conflitos.
direito a ele e, de outro lado, casos de pessoas que no o recebiam, a despeito de a ele
fazerem jus91.
populao rural. Para o membro da Defensoria Pblica, so pessoas que estavam em estado
de vulnerabilidade habitacional por ao direta dos poderes pblicos, assim como aqueles que,
mesmo no estando, tradicionalmente, em rea de vulnerabilidade ambiental e habitacional perderam
suas moradias e as tiveram interditadas por omisso de polticas ambientais srias.
perder lucro, n? Porque se a minha imagem fica ruim, o cara no viaja na minha companhia e tal.
esprito, ele acaba traduzindo coisas que no so adequadas. Ento, talvez algum especializado nisso
pudesse colimar melhor o objetivo do Estado e no ah, vamos dar uma maquiada no problema. A
ideia que ele trouxe de no apenas solucionar o problema porque se aproxima o perodo
91 (...) a discusso a respeito do auxlio moradia tinha muita discusso assim: tinha gente que recebeu e no deveria ter recebido. Por que como que
eleitoral.
isso? feito um cadastro da populao, mas o cadastro da populao feito com as informaes que eles que a populao d e depois na hora que voc
vai habilitar que voc pede, mas foi feito o cadastro a CDHU vai e acata a indicao das famlias que o pessoal do social da prefeitura fez. A ah porque
um recebeu e o outro no recebeu e a pessoa no se informou, ento coisa desse tipo, mas nada que vamos dizer assim que merecesse maior ateno
que seno a de ah o senhor no cadastrou? Ento cadastra. Fulano l denunciou que outro est recebendo e apura e conserta t. At a prpria Defensoria
moveu da uma ao contra a CDHU que ela estava pagando estava concedendo... primeiro que estava concedendo pra quem no deveria ter recebido
Alguns entrevistados apontaram haver uma motivao poltica por trs das medidas
e de fato aconteceu, tinha gente que tinha casa de aluguel na rea que foi l na Vrzea dos Passarinhos, mas ele no morava l, morava o inquilino
e ele se cadastrou. (...) E as regras do auxlio moradia o seguinte, na medida em que a razo de ser do auxlio moradia auxlio emergencial at que se
regularize a situao da moradia, na medida em que se regulariza a situao fulano, fulano morava de aluguel l a casa rodou, ele foi para o abrigo, ele
precisa do auxlio moradia, a ele achou uma outra casa para alugar e ele alugou a casa. Desconfigurou a situao emergencial, ele voltou situao em
que ele estava antes. Ento a se vai interromper, ento vai se fazendo avaliao ms a ms da situao auxlio moradia. Ento teve uma ao que de fato
foi movida pelo Defensor pra continuar dando auxlio moradia para as pessoas porque tinham algumas pessoas... por que o que acontece? As pessoas vo
l reclamar olha perdi o meu auxlio, a o cara pegava e movia... (grifos nossos)
70
71
reestruturao do comrcio e da economia luizense foi muito rpida, pois teria contado
com o apoio financeiro do BNDES, que inclusive teria aprovado uma linha de crdito com
tombado a linha de crdito aprovada muito baixa para o que se precisa fazer
grandes vantagens.
Paraitinga:
Parece que est todo muito perdido. Est tudo muito desarticulado. Muitas
Outro aspecto que tambm foi destacado quanto a essa populao tida por
vulnervel foi o fato de terem muitas promessas, mas at o final de fevereiro (mais de
ms aps o desastre), no tinha uma soluo. Ao contrrio, tinham em mos contas de
cobrana de eletricidade, gua, etc., baseadas em estimativas do consumo mdio dessas
casas que vieram a ser destrudas, a despeito do consumo inexistente em tal perodo.
Vale, nesse ponto, ressaltar que So Luiz do Paraitinga uma estncia turstica,
muito conhecida pelo ecoturismo (destaque para o rafting), pelas festas e folclore locais,
(Ministrio Pblico).
cidade. De outro, h os sustentam que o evento seja livremente realizado, sem qualquer
discusso a respeito do assunto se intensificou. Isso porque o evento sempre foi associado
eucaliptos, mas isso para a grande populao. E todo mundo se beneficiava, de um jeito ou de outro, direto ou indiretamente do carnaval. Ento, era
famlia que alugava a sua casa, era o comerciante que abria um bar eventual. Todo mundo, a economia era movida pelo carnaval. A inteno de se
fazer, realizar o carnaval em 2011, est sendo difcil para a gente. Muito difcil, porque os poucos funcionrios que a gente tem est ligado com projetos
de reconstruo, fazendo todas as aes e ainda tem que ter uma comisso especial para tratar disso, porque demanda um trabalho muito grande. (...)
giro e o reequipamento, ento, mas isso foi importante. Uma srie de mais de quase 100 (cem) dos empresrios locais, que para uma cidade do tamanho de
J tem uma comisso, estamos fazendo. Tudo por conta da prefeitura, n? O carnaval por conta da prefeitura, a gente no tem nenhum patrocinador
So Luiz, bastante contraram emprstimos para recompor, comprar uma mquina e tal com a Nossa Caixa Desenvolvimento.
72
73
a precedentes que deram certo (leading cases)95, realizou-se nesta pesquisa a anlise de
outras formas de incentivo soluo extrajudicial de conflitos. A parte propositiva tem
a funo de apontar alguns pontos fundamentais para que se possa pensar a respeito
da implantao de DSD envolvendo conflitos de interesse pblico no Brasil. Trata-se de
questes necessrias para que o debate em torno do tema avance.
e, sobretudo, no ano de 2011, em que a vida voltar um pouco ao normal, sendo possvel
pretende algum tipo de prestao ou valor. Nem sempre ficou claro o quanto os aspectos
de mecanismos internos de deciso para dar uma resposta rpida no caso de implantao
de um programa extrajudicial de soluo de conflitos.
insatisfao daqueles que no puderam reconstruir suas casas e no podero com elas
4. CONCLUSES
95 Como, no Brasil, a criao de cmaras indenizatrias em acidentes areos: a Cmara de Indenizao Voo 3054, criada em decorrncia
do acidente areo com o Voo Tam 3054; e o Programa de Indenizao 447, originado com o acidente do Voo Air France. E, nos EUA, os casos
do Fundo de Compensao criado para indenizar os familiares e beneficirios das vtimas do ataque terrorista de 11 de setembro de 2001,
o caso British Petroleum (Gulf Coast Claims Facility) e o caso Orange (Agent Orange Settlement)
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para o ente pblico, assumir certas posies e responsabilidades. Neste aspecto, as leis
contribui para que o papel dos rgos fiscalizadores (Tribunal de Contas, Ministrio
Pblico, dentre outros) possa variar conforme o casusmo da situao e a subjetividade
da percepo de cada ator. Com isso, a tomada de decises criativas deixa de ser uma
opo segura para o administrador, que se sente acuado pela possibilidade de sofrer
pessoalmente com aes de responsabilidade e na maior parte das vezes acaba indo ao
Judicirio.
para o ente pblico, j que a soluo judicial se sobrepe (embora no elimine) s vrias
formas de controle externo do Ministrio Pblico, do Tribunal de Contas dos Estados
e da Unio, alm das Leis de Responsabilidade Fiscal e de Improbidade Administrativa.
A atuao da Administrao no processo judicial, no qual tudo burocrtico e lento,
deixa-a confortvel, tendo em vista que os ditames de transparncia e controle esto
atendidos, ainda que a soluo judicial conspire contra a exigncia de eficincia96, seja
Esta falta de clareza quanto aos limites do que possvel ser objeto de transao,
extrajudicial de soluo de conflitos. Sob este aspecto, a via judicial muito mais segura
e a Lei de Responsabilidade Fiscal LRF. Cada uma, a seu modo, constitui um marco
96 Valor que norteia a atividade da Administrao Pblica, como enuncia o artigo 37 da Constituio Federal. importante destacar que a
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77
CF/88 inaugura uma nova ordem jurdica, fundada em princpios tais como o da moralidade, o da eficincia, o da boa-f, etc.
necessita conquistar a confiana dos envolvidos no conflito. Nos casos estudados, boa
parte dos temas relaciona-se com o interesse pblico, em que o grau de indisponibilidade
do bem em jogo , no raras vezes, objeto de discusso97. Por essa razo, to importante
como o caso da arbitragem, assim como a aluso a rbitros e neutrals. tratado tambm
quanto prever, seja por meio de lei, seja pela via de projetos pilotos, a adoo de DSD e
o tema da confidencialidade desses players, outro tema sensvel quando se fala de DSD e
meios alternativos de soluo de conflitos (ADR), ainda mais quando se trata de conflitos
uma forte dependncia do Poder Judicirio como rgo decisor e foro para a resoluo
que a questo gira em torno da definio de valores para indenizar, havendo um limite
dos conflitos. Nessa linha, o Poder Judicirio funciona como arena no propriamente
mais ambiciosa submeter ao DSD a soluo do conflito que significa uma transao mais
transmite confiana, mas cuja velocidade e efetividade para resolver conflitos so vistas
como defeito99. Por essa razo, um DSD deve ter a virtude de congregar a confiana
que o Poder Judicirio inspira com uma celeridade e efetividade que ele no tem. Neste
problema em si, j que muitas delas surgem a cada dia, sem dizer que a forma de sua
satisfao no , na maior parte das vezes, em dinheiro, mas sim em obrigaes que
Dispute Resolution Act of 1996 (ADRA), The Alternative Dispute Resolution Act of 1998 e The Freedom
of Information Act (FOIA) tratam de temas aqui trazidos. Por meio destes diplomas, o uso
97 Vale destacar, contudo, que a indisponibilidade do interesse pblico um conceito doutrinrio/jurisprudencial e no legal, e que deve
ser mais um norte para o exerccio da funo pblica do que um bice a imobilizar o gestor pblico.
98 Os resultados da pesquisa deixaram clara a centralidade da soluo de conflitos no Judicirio, que de certa forma pautou providncias
em funo de presses internas e externas sofridas pelos entes envolvidos que tambm
do Executivo, designando prioridades na agenda (como se verificou no caso dos autistas), alm de exercer o controle judicial de omisso
podem ser um incentivo para que um programa de DSD seja pensado. Neste aspecto,
administrativa.
99 Vide os dados do relatrio do 3o trimestre de 2010 do ndice de Confiana na Justia (ICJBrasil), que visa a retratar sistematicamente
a confiana da populao no Judicirio. Trata-se de uma pesquisa trimestral, realizada em sete regies metropolitanas brasileiras, que
trabalha com dois subndices: o subndice de percepo, pelo qual medida a opinio da populao sobre a Justia e a forma como ela presta
o servio pblico; e o subndice de comportamento, atravs do qual se busca identificar a atitude da populao, se ela recorre ao Judicirio
para solucionar determinados conflitos ou no. Seguindo tendncia j identificada nos trimestres anteriores, houve a m avaliao do
Judicirio como prestador de servios pblicos, mas embora o Judicirio seja considerado lento, caro e de difcil utilizao, nas perguntas
sobre comportamento, a maioria dos entrevistados declarou que certamente procuraria o Judicirio para resolver eventuais conflitos.
dar uma resposta (ainda que provisria) mais breve. Por sua vez, a resposta do Poder
Judicirio, a presso dos meios de comunicao, da opinio pblica e mesmo presses
polticas provocam, no caso da Administrao, uma urgncia que influencia a velocidade
41% dos entrevistados declaram que j entraram com algum processo ou ao na Justia (pessoalmente, ou algum residente em seu
domiclio). respostas possveis para esta pergunta so: (i) no; (ii) dificilmente; (iii) possivelmente; (iv) sim, com certeza. Cf Relatrio
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79
e real para conflitos de interesse pblico. Estas proposies trazem tambm novas
notar, entretanto, que essas normas no podem ser rgidas a ponto de asfixiar a atuao
administrativa. Nesse sentido, um olhar detido deve tambm recair sobre a atual lei
5. Proposies normativas
operadores do direito sentem a necessidade de que haja uma participao, ainda que
mnima, da autoridade estatal para legitimar a atuao de algum para resolver conflitos.
judicial seria capaz de encaminhar solues para conflitos, de modo que, no caso de
para essa designao. Do lado dos entes estatais envolvidos (Estado e Municpio), essa
necessidade veio tona, assim como das pessoas lesadas nos casos estudados, que
tambm externaram maior conforto quando se trata de caso em que o Poder Judicirio
com a definio exata (i) das matrias, (ii) dos valores e limites e (iii) dos agentes
competentes ou da possibilidade de delegao de tal competncia, com a adoo de
mecanismo interno gil para decidir com eficincia, so fatores que cimentam o caminho
envolvidos e o mbito daquilo que pode ser objeto de um DSD impedem a predefinio ou
100 Um exemplo disso est no artigo 10, pargrafo nico, da Lei 10.259/2001 (Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da
Justia Federal), segundo o qual Os representantes judiciais da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais, bem como os indicados
na forma do caput, ficam autorizados a conciliar, transigir ou desistir, nos processos da competncia dos Juizados Especiais Federais. H tambm um
debate sobre a possibilidade negocial de bens indisponveis, dispensa de recorribilidade e de execuo fiscal (pagamento por precatrios e
Requisio de Pequeno Valor) no mbito da Fazenda Nacional (PGFN), com variadas disposies normativas a respeito.
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81
aperfeioar os mecanismos voltados ao civil pblica atual, constata-se que ele rene
terem defendido esta judicializao, sem a qual, segundo elas, no haveria progresso no
ele, seja porque ser ele o rgo responsvel pela homologao (certificador, portanto)
Air France, assim como a da CCAF so exitosas porque romperam esta barreira cultural
e transmitiram confiana aos envolvidos, que viram nestes programas uma alternativa
factvel soluo adjudicada pelo Poder Judicirio.
Nas experincias de DSD dos casos de acidentes areos da TAM e da Air France,
por exemplo, ficou claro o papel de destaque do Ministrio da Justia, inclusive como um
101 CAPTULO XI DO PROGRAMA EXTRAJUDICIAL DE PREVENO OU REPARAO DE DANOS
elemento chave para a superao das barreiras e resistncias para a aplicao do DSD
nos conflitos indenizatrios decorrentes dos acidentes areos.
Art. 57. O demandado, a qualquer tempo, poder apresentar em juzo proposta de preveno ou reparao de danos a interesses ou direitos
difusos, coletivos ou individuais homogneos, consistente em programa extrajudicial.
1o. O programa poder ser proposto no curso de ao coletiva ou ainda que no haja processo em andamento, como forma de resoluo
consensual de controvrsias.
2o. O programa objetivar a prestao pecuniria ou a obrigao de fazer, mediante o estabelecimento de procedimentos a serem utilizados no atendimento e satisfao dos interesses e direitos referidos no caput.
3o. Em se tratando de interesses ou direitos individuais homogneos, o programa estabelecer sistema de identificao de seus titulares
e, na medida do possvel, dever envolver o maior nmero de partes interessadas e afetadas pela demanda.
4o. O procedimento poder compreender as diversas modalidades de mtodos alternativos de resoluo de conflitos, para possibilitar a
satisfao dos interesses e direitos referidos no caput, garantidos a neutralidade da conduo ou superviso e o sigilo.
Art. 58. A proposta poder ser apresentada unilateralmente ou em conjunto com o legitimado ativo, no caso de processo em curso, ou com
qualquer legitimado ao coletiva, no caso de inexistir processo em andamento.
No caso da British Petroleum, por sua vez, um elemento que aparece como
Art. 59. Apresentado o programa, as partes tero o prazo de cento e vinte dias para a negociao, prorrogvel por igual perodo, se houver
consentimento de ambas.
Art. 60. O acordo que estabelecer o programa dever necessariamente ser submetido homologao judicial, aps prvia manifestao
do Ministrio Pblico.
Art. 61. A liquidao e execuo do programa homologado judicialmente contaro com a superviso do juiz, que poder designar auxiliares
tcnicos, peritos ou observadores para assisti-lo.
82
83
O estudo emprico dos trs casos selecionados, bem como os casos que serviram
designer? Deve ser um grupo de pessoas ou um nico indivduo? Deve ser indicado pelas
partes ou por alguma instituio (Judicirio)? Qual deve ser o seu perfil? Deve estar mais
esta Cmara constitui um esforo para dar continuidade aos trabalhos de conciliao/
Tambm chamou ateno a figura do Special Master104, terceiro que pode ser
envolvidos.
. Apesar de poder cumprir diversas outras funes, o Special Master atua especialmente
definio das Cmaras, bem como em saber se elas devem ser de vocao permanente
ou provisria, institucional ou ad hoc (como so as cmaras de indenizao voltadas a um
acidente especfico). Dentre os casos estudados, no caso envolvendo os autistas a vocao
seria para a criao de uma cmara permanente, tendo em vista que a cada minuto est
Nos EUA, o advogado Kenneth Feinberg106 atuou como Special Master e designer
a nascer um autista que pode pleitear aquilo que a deciso judicial garante aos autistas
o conflito envolve os atingidos pelo acidente. Quanto a SLP, tudo dependeria do que a
Agente Laranja que, aps 8 anos no Judicirio, resolveu-se em acordo; e no caso British
104 Federal Rules of Civil Procedure. Rule 53. Masters. Sobre o Special Master, vide FEINBERG, Kenneth. Creative use of ADR, the court102 A Lei Complementar n. 73, de 10.01.1993 (Lei Orgnica da Advocacia-Geral da Unio), dispe em seu artigo 4o que so atribuies do
appointed special settlement master. 59 Alb. L. Rev. 881, 1995-1996 e FARRELL, Margaret G. The Function and Legitimacy of Special
Advogado-Geral da Unio: VI - desistir, transigir, acordar e firmar compromisso nas aes de interesse da Unio, nos termos da legislao
105 MCGOVERN, Francis. Mass Tort Litigation and Insurance Coverage Cases - Five Models for Judicial Case Management. 22 Brief 25
1992-1993
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85
Petroleum (Gulf Coast Claims Facility), relatado nesta pesquisa. H uma diferena em como
recursos finitos108, com a tarefa de fazer a distribuio entre aqueles que fazem jus a eles,
assumiu essa posio em cada um destes casos. No caso Agente Laranja, Feinberg foi
o Special Master indicado pelo Judicirio para coordenar uma resoluo extrajudicial do
conflito. Por sua vez, no caso do Fundo de Compensao s vtimas do 11 de setembro,
o Congresso norte-americano aprovou o Air Transportation Safety and System Stabilization Act,
lei que previu a criao do tal fundo, com a indicao de um Special Master pelo Attorney
General, sendo que suas competncias e modo de atuao foram estabelecidas pela
prpria lei107. Por fim, no caso BP, Feinberg foi indicado para a conduo do fundo devido
a um acordo realizado entre a companhia BP e o governo federal norte-americano. Outra
diferena entre os programas mencionados est no dano em que eles buscam reparar:
perdas econmicas, de renda, lucros e reparao por morte ou dano integridade fsica.
Os juzes apontam Special Masters para suprir necessidades que esto fora do seu
O Special Master normalmente pessoa que conta com a confiana do julgador e das
Alm do Special Master, que muitas vezes se confunde com a figura do designer,
no caso do Special Master, pode adotar uma postura mais ativa em relao ao desenho
do sistema alternativo de soluo de conflitos, no restrita apenas fiscalizao e
acompanhamento de sua implantao.
dispuser a instaurar o programa, poucas so as chances de ele ser levado frente. Mas se
considera importante que a instaurao no fique sujeita apenas iniciativa e aprovao
do demandado, podendo-se considerar neste caso a indicao pelo prprio Judicirio ou
mesmo por outros atores, como o Ministrio Pblico. Trata-se de uma poltica que faz com
que o Poder Judicirio assuma uma posio de no apenas consentir com programas e
solues extrajudiciais, mas tambm de convencer as partes a adot-los e indic-los
fortemente . Por outro lado, isso no significa uma interferncia na definio do design,
do designer e do meio a ser adotado. Mas apenas uma forma de indicar o programa como
(a) IN GENERAL.The Attorney General, acting through a Special Master appointed by the Attorney General, shall:
(1) administer the compensation program established under this title;
(2) promulgate all procedural and substantive rules for the administration of this title; and
(3) employ and supervise hearing officers and other administrative personnel to perform the duties of the Special Master under this title.
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mediador, special master ou outra pessoa que administre alguma outra forma de ADR.
Nos EUA, o custo dos Special Masters estabelecido pelo juiz e cobrado das
partes. Em geral, o seu custo repartido entre elas igualmente. Os critrios usados para
estabelecer a remunerao dos masters so diversos (principalmente hora trabalhada
e preo fechado). Os custos podem ser altos, mas, muitas vezes, as partes e as cortes
setembro nos Estados Unidos . Outro, mais atual e ainda em andamento, o Gulf Coast
Claims Facility, que busca indenizar indivduos e empresas prejudicados pelo acidente na
plataforma de petrleo da companhia British Petroleum.
Percebemos, como no poderia deixar de ser, que uma questo essencial para
entendem que vale a pena, tendo em vista o custo-benefcio e que o acordo, e conseqente
fim do litgio, representam uma economia tanto para a sociedade, quanto para as partes.
Elementos presentes de forma diferente nestes dois casos abrem uma porta para
Nos casos analisados, o assunto designer e Special Master teve lugar quando
se indagou a respeito da pessoa ou rgo mais indicado para funcionar como designer,
assim como aquele que seria mais indicado para fazer a interlocuo entre todos os
envolvidos.
A criao de fundos especficos est sujeita previso legal, que tambm trate
determinado conflito complexo podem dar precedida da questo acerca dos limites
01.12.2010, que dispe sobre o Sistema Nacional de Defesa Civil - SINDEC, sobre as
desse fundo. H fundos cuja verba finita e h fundos que podem ser regularmente
regados com novos valores. E a tarefa do gestor do conflito e do fundo ser diferente
com o primeiro perfil e o segundo. Alm disso, as pessoas que contribuem com o fundo
tambm suscitam o problema da destinao dos valores que o compem.
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de servios essenciais e reconstruo nas reas atingidas por desastre, e sobre o Fundo
Especial para Calamidades Pblicas, e d outras providncias. Cumpre salientar, no
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entanto, que o fundo criado tem a finalidade especfica de tratar da execuo de aes de
socorro, assistncia s vtimas, restabelecimento de servios essenciais e reconstruo
6. REFERNCIAS
questo dos fundos e de quem paga a conta s podem ser respondidas com a clara
definio de qual conta dever ser paga e a adequada coordenao entre os entes pblicos
envolvidos para a definio de sua eventual parcela de participao no fundo. Saber quais
modalidades de indenizao o fundo abrange, bem como a coordenao entre Unio,
Estados e Municpios so questes a serem enfrentadas na definio de um programa
extrajudicial de soluo de conflitos.
em lei e possui disposio no ordenamento jurdico brasileiro. Sua criao regulada tanto
pela Constituio Federal como pela lei de direito financeiro que estabelece as diretrizes
para a elaborao do oramento pblico, e determinam que o fundo somente pode ser
institudo por meio de lei ou autorizao legislativa. Eles no possuem personalidade
CAPPELLETTI, Mauro. Formaes Sociais e Interesses coletivos diante da justia Civil. Revista
de Processo, So Paulo, n. 05, jan./mar. 1977.
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why it does. Harvard Business Review, may-june 1994.
recursos a ele .
CUNHA, Luciana Gross (coord.). Relatrio ICJBrasil, 3o trimestre de 2010, 2a onda, Ano 2.
de, para lidar com situaes de emergncia, que o Poder Executivo pudesse, por meio
de um decreto executivo, determinar a criao de um fundo e um respectivo plano de
aplicao de recursos. Aqui encontramos uma barreira da legislao atual. Para que
isso pudesse acontecer, seria necessria uma lei que permitisse, frente a situaes de
emergncia e calamidade pblica, a criao de tais fundos por decreto.
de disputas. Como deveria ser determinada sua estrutura e a regulao da gesto dos
recursos? Deveria ser feita pela lei que permitiria a criao dos fundos ou por decreto?
Seria til j possuir elementos mnimos do desenho na lei, para que fossem mais
detalhados pelo decreto, frente situao real? Quem deveria ser o responsvel pela
administrao do fundo? Deveria ser um rgo colegiado? Por quem eles deveriam ser
indicados? Qual ente federativo teria o poder de baixar tais decretos?
90
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