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Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Magister en Derecho por la Universidad de Nueva
York. Doctor en Derecho por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Profesor de la Facultad de Derecho
de la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Ex Decano de la Facultad de Derecho de la PUCP.
Socio Principal del Estudio Osterling S.C. Ex Presidente de la Comisin que tuvo a su cargo el Estudio y
Revisin del Cdigo Civil de 1936, que dio origen al Cdigo Civil de 1984. En tal condicin, fue ponente del
Libro VI sobre Obligaciones. Ministro de Estado en la cartera de Justicia. Senador y Presidente del Senado
y del Congreso de la Repblica y Decano del Colegio de Abogados de Lima. Ex Presidente de la Academia
Peruana de Derecho y actual acadmico de nmero. Autor de numerosas obras y artculos de Derecho.
Abogado. Magster y Doctor en Derecho por la Pontifica Universidad Catlica del Per. Profesor de
obligaciones y contratos en la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per y en la
Universidad Femenina del Sagrado Corazn. Catedrtico de las mismas materias en la Universidad de Lima.
Socio del Estudio que lleva su nombre. Miembro de Nmero de la Academia Peruana de Derecho. Director
de las Bibliotecas de Arbitraje y Derecho de su Estudio. www.castillofreyre.com.
Los autores agradecen la valiosa colaboracin de la doctora Vernica Rosas Berastain y del seor Jhoel
Chipana Cataln.
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I.
Generalidades
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Este proyecto propona modificar, en lo que respecta al Derecho de Obligaciones, solamente los artculos
1183, 1194, 1207, 1209, 1210, 1216, 1296, 1302, 1322 y 1333.
La Constitucin Poltica del Per establece, en su artculo 104, lo siguiente:
Artculo 104.- El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, mediante decretos
legislativos, sobre la materia especfica y por el plazo determinado establecidos en la ley autoritativa.
No pueden delegarse las materias que son indelegables a la Comisin Permanente.
Los decretos legislativos estn sometidos, en cuanto a su promulgacin, publicacin, vigencia y efectos, a
las mismas normas que rigen para la ley.
El Presidente de la Repblica da cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente de cada decreto legislativo.
Ya en anteriores oportunidades, uno de los coautores de este artculo, Mario Castillo Freyre, se pronunci
sobre el particular en diversos estudios, escritos con la participacin de Vernica Rosas Berastain (CASTILLO,
Mario. Ni urgente ni necesario; ms bien defectuoso. Comentarios muy crticos al Anteproyecto Oficial de
Reforma del Cdigo Civil de 1984. Lima: Palestra Editores. 2005; y, CASTILLO, Mario. Por qu no se debe
reformar el Cdigo Civil. Lima: Palestra Editores, Ctedra Garrigues y Estudio Mario Castillo Freyre. 2007).
Asimismo, Castillo Freyre, junto a Rita Sabroso Minaya, escribi: CASTILLO, Mario. La teora de los actos
propios. Lima: Palestra Editores. 2006.
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1.
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Obligaciones
solidarias
mancomunadas
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6.
Pago
Pago de intereses
Novacin
11.
Mora
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IV.
Anlisis
exegtico
del
Proyecto de Reforma al Libro
de Obligaciones de julio de 2011
Libro VI
Las obligaciones
Seccin primera
Las obligaciones y sus modalidades
Ttulo I
Obligaciones de dar
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1133.- El obligado a dar un
conjunto de bienes ciertos informar sobre
su estado cuando lo solicite el acreedor.
Proyecto de Reforma julio de 2011
Artculo 1133.- Deber de informacin
El obligado a dar uno o ms bienes ciertos
informar sobre su estado cuando lo solicite
el acreedor.
Sobre la propuesta de reforma esbozada
para el artculo 1133 del Cdigo Civil,
cabe precisar que tanto en teora (una
interpretacin basada en los principios
generales del derecho), como en la prctica,
el contenido del actual artculo 1133 no
merece cambio alguno.
Sera absurdo pensar que el actual contenido
del artculo slo pueda ser aplicado para
un conjunto plural de bienes y no para uno
solo. Por otra parte, hasta donde tenemos
conocimiento, la jurisprudencia nacional no
ha emitido fallo alguno en el que sugiera su
modificacin y es que, tal cual est redactado
hoy el artculo, cumple a cabalidad con su
funcin4. A nadie en el Per se le ha ocurrido
interpretar este artculo en el sentido de
que si slo se est obligado a entregar un
bien cierto, el deudor del mismo no tenga
dicho deber de informacin con respecto
al acreedor. Por lo dems, en matemtica,
los conjuntos pueden tener un solo bien
(y siguen siendo conjuntos; es el caso del
denominado conjunto unitario) e incluso
En anterior oportunidad detectamos esta imperfeccin en el texto del Cdigo Civil, pero slo como un
ejercicio acadmico o terico. Sobre este punto ver: OSTERLING, Felipe y CASTILLO, MARIO. Tratado de
las Obligaciones. Tomo I. Primera parte. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
1994. p. 307; de otro lado, en un trabajo posterior, CASTILLO, Mario. Tentaciones acadmicas. Tomo II.
Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. 1998. p. 716.
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Captulo tercero
Obligaciones con prestacin de no
hacer
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1160.- Son aplicables a las
obligaciones de no hacer las disposiciones
de los artculos 1154, primer prrafo, 1155,
1156 y 1157..
Proyecto de Reforma julio de 2011
Artculo 1160.- Remisin
Son aplicables a las obligaciones con
prestacin de no hacer las disposiciones de
los artculos 1154, 1155, 1156 y 1157.
En principio, debemos manifestar que nos llama poderosamente la atencin que el proyecto modifique el ttulo del actual captulo, el
cual ahora denomina como obligaciones con
prestacin de no hacer, y que los Captulos
anteriores mantengan en el proyecto bajo
anlisis su denominacin original (esto es,
sin aadir la frase con prestacin). Dnde
est ese nimo de perfeccionar el contenido
de este Libro si es que los ttulos que lo componen no guardan concordancia entre s? Por
lo dems, resulta necesario hacer tal precisin sabiendo que toda obligacin tiene por
objeto una prestacin? Alguien lo duda? Alguien lo entiende de otro modo?
Ahora bien, ya dentro del anlisis del numeral
1160 del proyecto, la remisin al primer prrafo
del artculo 1154, excluyendo la aplicacin del
segundo prrafo del mismo precepto que se
refiere a la mora del deudor en las obligaciones
de hacer, revela la intencin del legislador
de excluir la mora en las obligaciones de no
hacer. El artculo 1333 confirma esta tesis,
pues slo considera como supuestos de mora
los referidos a las obligaciones positivas, es
decir a las obligaciones de dar o de hacer, sin
mencionar las obligaciones negativas, esto es
las de no hacer5.
As, es evidente que no podra haber mora
en una obligacin de no hacer, si dicha obligacin consistiera, por ejemplo, en guardar
un secreto. Si el deudor revelara el secreto en
pblico se producira el incumplimiento total
de dicha obligacin, no habiendo lugar a la
posibilidad de que el acreedor constituya en
mora al deudor, habida cuenta de que ya se
Esta afirmacin se pone en evidencia en el texto del artculo 1333, ya que en la nica parte de este numeral
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Ttulo IV
Obligaciones alternativas y
facultativas
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1161.- El obligado alternativamente
a diversas prestaciones, slo debe cumplir
por completo una de ellas.
Proyecto de Reforma julio de 2011
Artculo 1161.- Obligaciones alternativas.
Cumplimiento
1. El obligado a diversas prestaciones
alternativas, debe cumplir por completo
slo una o algunas de ellas.
2. Quien deba efectuar la eleccin no podr
elegir parte de una prestacin y parte de otra
Como se sabe, la obligacin alternativa es
aqulla de objeto plural, esto es de dos o ms
prestaciones, por la cual el deudor se encuentra
obligado a la ejecucin completa de solamente
alguna de ellas. En la obligacin alternativa
todas las prestaciones se encuentran in
obligatione, lo que equivale a decir que todas
ellas son prestaciones principales; ninguna de
ellas es accesoria o secundaria.
Se entiende, de acuerdo al principio establecido
por el actual artculo 1161, que el deudor
slo deber ejecutar una de las prestaciones
alternativas, pero la prestacin que cumpla
deber realizarla ntegramente. No podr el
deudor ejecutar parte de una prestacin y
parte de otra, ya que es sta la naturaleza de
la obligacin alternativa. En consecuencia, en
la obligacin alternativa existe pluralidad de
prestaciones (varias dos o ms prestaciones),
pero unidad en el pago, ya que slo se tendr
que ejecutar una de ellas.
As, teniendo esto claro, resulta totalmente
innecesario modificar el contenido del actual
artculo 1161. Las expresiones [el] obligado
alternativamente a diversas prestaciones, o
El obligado a diversas prestaciones alternativas, significan lo mismo. Recordemos que el
orden de los factores no altera el producto, y
tal como est concebida la norma actual, su
interpretacin y aplicacin ser idntica. O
alguien duda de esto?
Por otra parte, el segundo prrafo que aade
el Proyecto de Reforma y que seala que
[q]uien deba efectuar la eleccin no podr
elegir parte de una prestacin y parte de
otra, resulta innecesario, en vista de que
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Osterling, Felipe y Castillo, Mario. Compendio de Derecho de las Obligaciones. Lima: Palestra
Editores. 2008. pp. 246 y siguientes.
Castillo, Mario. Tentaciones acadmicas Op. cit. p. 736.
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Osterling, Felipe y Mario Castillo. Compendio de Derecho de las Obligaciones. Op. cit. pp. 306 y siguientes.
Fuimos nosotros quienes en 1994 advertimos esta inconsistencia en el Cdigo Civil. As, en diversas
oportunidades nos expresamos en similares trminos: Osterling, Felipe y Mario Castillo. Tratado
de las Obligaciones. Op. cit. pp. 193-197; Castillo, Mario. Tentaciones acadmicas. Op. cit. p. 738; y,
Osterling, Felipe y Mario Castillo. Compendio de Derecho de las Obligaciones. Op. cit. pp. 309 y siguientes.
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En similares trminos se pronunci anteriormente uno de los coautores de este ensayo: Castillo, Mario.
Tentaciones acadmicas. Op. cit. p. 739; y, CASTILLO, Mario. Por qu no se debe reformar el Cdigo
Civil. Op. cit. pp. 393 y siguientes. Posteriormente, Osterling, Felipe y Mario Castillo. Compendio de
Derecho de las Obligaciones. Op. cit. pp. 322 y siguientes.
Casacin N 857-2002-Lima.
Como se sabe, existen tres clases de solidaridad: la solidaridad activa, la solidaridad pasiva y la solidaridad mixta.
La solidaridad activa, poco usual, es aqulla en
la que existe pluralidad de acreedores solidarios
ante un deudor comn. Esta clase de solidaridad
nace de la voluntad de las partes, aunque,
tericamente, tambin podra ser legal.
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Sobre este particular, para mayor abundamiento recomendamos al lector la lectura de nuestra obra:
Osterling, Felipe y Mario Castillo. Tratado de las Obligaciones. Op. cit. p. 115 y siguientes.
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En similares trminos se pronunci con anterioridad uno de los coautores de este trabajo, Mario Castillo
Freyre. Ver CASTILLO FREYRE, Mario. Por qu no se debe reformar el Cdigo Civil. Op. cit. p. 397.
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Capitulo nico
Cesin de derechos
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1207.- La cesin debe constar por
escrito, bajo sancin de nulidad.
Cuando el acto o contrato que constituye
el ttulo de la transferencia del derecho
conste por escrito, este documento sirve de
constancia de la cesin.
Proyecto de Reforma julio de 2011
Artculo 1207.- Formalidad
1. La existencia y contenido de la cesin
pueden probarse por cualquiera de los
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b)
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En este mismo sentido se pronunci uno de los autores de este ensayo, Mario Castillo Freyre. Ver: Castillo,
Mario. Por qu no se debe reformar el Cdigo Civil. Op. cit. p. 402.
Ttulo II
Pago
Captulo primero
Disposiciones Generales
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1221.- No puede compelerse
al acreedor a recibir parcialmente la
prestacin objeto de la obligacin, a menos
que la ley o el contrato lo autoricen.
Sin embargo, cuando la deuda tiene una
parte lquida y otra ilquida, puede exigir el
acreedor el pago de la primera, sin esperar
que se liquide la segunda.
Proyecto de Reforma julio de 2011
Artculo 1221.- Indivisibilidad del pago
1. No puede compelerse al acreedor
a recibir parcialmente la prestacin
objeto de la obligacin, a menos que la
ley o el contrato lo autoricen.
2. Sin embargo, cuando la deuda tiene
una parte lquida y otra ilquida, puede
exigir al acreedor el pago de la primera,
sin esperar que se liquide la segunda.
3. Se entiende por parte liquida la
expresada en una cifra numrica precisa
o que pueda liquidarse mediante
simples operaciones aritmticas slo
con los datos que proporcione el ttulo
de la obligacin.
Un Cdigo Civil no tiene por objeto otorgar
significado a determinadas instituciones
o trminos jurdicos que en la prctica
acadmica y profesional resultan de
significado inmensamente conocido. No tiene
por qu hacerlo, ya que sa no es su funcin.
Al parecer, el Proyecto de Reforma no tiene
esto claro. Una vez ms, no creemos que
esta modificacin resulte ni necesaria ni
mucho menos indispensable; por el contrario,
degrada la categora que un cuerpo normativo
como el Cdigo Civil debe tener.
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1225.- Extingue la obligacin el
pago hecho a persona que est en posesin
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Seccin tercera
Efectos de las obligaciones
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Osterling, Felipe. Las Obligaciones. Biblioteca Para leer el Cdigo Civil. Volumen VI. Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. 1988. p. 133.
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Captulo segundo
Pago de intereses
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Crdenas, Carlos. En: Arias-Schreiber, Max. Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984. Tomo II.
Lima: Librera Studium. 1991. p. 249.
b)
c)
d)
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Captulo sexto
Dacin en pago
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1265.- El pago queda efectuado
cuando el acreedor recibe como cancelacin
total o parcial una prestacin diferente a la
que deba cumplirse.
Proyecto de Reforma julio de 2011
Artculo 1265.- Concepto
Si el acreedor consiente en que el deudor
se libere ejecutando una prestacin distinta
de la debida, la obligacin se extingue slo
cuando aqulla se cumple.
Pese a la postura que tenemos respecto
a la verdadera utilidad de la figura de la
dacin en pago, ya que creemos que se
trata simplemente de una novacin objetiva
seguida de pago, somos de la opinin de
que el contenido del actual artculo 1265 es
idneo y cumple con la funcin para la que
esta figura ha sido concebida.
Una vez ms, el Proyecto de Reforma quiere
decir lo mismo que el artculo vigente, slo que
de manera distinta. De esta forma, salta la vista
la innecesaria propuesta realizada, ya que el
artculo 1265 no requiere modificacin alguna.
Por lo dems, en el terreno terico lo que se
est haciendo es tomar partido por aquella
posicin que siempre sostuvimos19, en el
sentido de que toda dacin en pago implica
novacin, naturalmente salvo los supuestos
comprendidos en el artculo 1279 del Cdigo
Civil, relativos a cambios accesorios, excepcin que, por lo dems, no es hecha en la implcita dacin en pago novatoria del artculo
1265 del proyecto.
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1266.- Si se determina la cantidad
por la cual el acreedor recibe el bien en
pago, sus relaciones con el deudor se
regulan por las reglas de la compraventa.
Proyecto de Reforma julio de 2011
Artculo 1266.- Se deroga
Osterling, Felipe y Mario Castillo. Compendio de Derecho de las Obligaciones. Op. cit. pp. 604 y siguientes.
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Osterling, Felipe y Mario Castillo. Tratado de las Obligaciones. Op. cit. p. 68; y, Osterling, Felipe
y Mario, Castillo. Compendio de Derecho de las Obligaciones. Op. cit. pp. 619 y siguientes. En este
mismo sentido se pronuncia Mario Castillo Freyre. Ver: Castillo, Mario. Tentaciones acadmicas. Op. cit. p. 783.
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Ttulo V
Condonacin
Cdigo Civil de 1984
Artculo 1295.- De cualquier modo que se
pruebe la condonacin de la deuda efectuada de comn acuerdo entre el acreedor
y el deudor, se extingue la obligacin, sin
perjuicio del derecho de tercero.
Proyecto de Reforma julio de 2011
Artculo 1295.- Efectos
1. La condonacin de la deuda extingue la
obligacin, sin perjuicio del derecho de
tercero.
2. La condonacin es eficaz slo desde que
es aceptada por el deudor. Mientras
tanto, el acreedor puede retractarse de
ella, sin perjuicio del derecho de tercero.
Respecto a lo establecido por el Proyecto de
Reforma, debemos sealar que, en principio,
por regla general el Derecho siempre
salvaguarda el derecho de un tercero que se
vea afectado por algn acto celebrado entre
dos o ms personas.
Por otro lado, resulta innecesario y hasta
absurdo el contenido del segundo prrafo
del proyecto, ya que es evidente que si
el actual artculo 1295 habla de prueba
de haberse realizado la condonacin, se
entiende que el deudor ya la ha aceptado, al
ser la condonacin un medio de extincin de
obligaciones de carcter bilateral. Alguien
sostiene lo contrario?
La condonacin es, pues, un acto bilateral,
requirindose no slo la manifestacin de
voluntad del acreedor, sino la aceptacin del
deudor, hasta cuyo momento no opera el
efecto extintivo de la obligacin. Queremos
reiterar la importancia del asentimiento del
deudor, ya que ste tiene derecho a cumplir
su obligacin. En caso contrario, dicho deudor
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Osterling, Felipe y Mario Castillo. Tratado de las Obligaciones. Op. cit. Primera parte. Tomo III. pp. 250-252.
Ttulo VII
Transaccin
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Espinoza, Juan. Derecho de las Personas. Lima: Editorial Rodhas. 2006. p. 481.
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Osterling, Felipe y Mario Castillo. Tratado de las Obligaciones. Cuarta parte. Tomo XI. Lima: Fondo
Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per. 2003. pp. 883 y siguientes.; y, Osterling, Felipe y
Mario Castillo. Compendio de Derecho de las Obligaciones. Op. cit. pp. 882 y siguientes.
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Castillo, Mario. Por qu no se debe reformar el Cdigo Civil. Op. cit. pp. 414 y siguientes.
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En ocasin anterior, uno de los coautores de este ensayo, Mario Castillo Freyre (Castillo, Mario.
Tentaciones acadmicas. Op. cit. pp. 803 y 804) se mostr favorable a esta posibilidad pero en supuestos
distintos. As, seal que: Nos mostramos condescendientes a la revisin judicial de la clausula penal
nicamente en dos casos: cuando la obligacin principal hubiese tenido un cumplimiento inexacto, el mismo
que hubiera sido aceptado por el acreedor, o, cuando se trate de contratos celebrados por adhesin o con
arreglo a clusulas generales de contratacin. Esto ltimo debido a que en estos contratos es una sola de las
partes la que redacta previa y unilateralmente el contenido de todo (o casi todo) el contrato y, en tal sentido,
se pueden establecer como clusulas penales sumas realmente usurarias, contra las cuales el consumidor o
usuario se hallara indefenso.