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I DERECHOS HUMANOS
Comenzamos este trabajo introducindonos en los derechos humanos, cundo surgen
y cundo comienza su reconocimiento.
Diremos, entonces, que los derechos humanos son aquellos pertenecientes a todos los
hombres; y una importante caracterstica de estos derechos es la inalienabilidad, no pudiendo
ser cedidos o vendidos; otra es que los derechos humanos, normalmente, se dividen en dos
categoras: derechos positivos y derechos negativos.
Jurdicamente, segn qu tipo de concepcin se tenga sobre el Derecho los Derechos
Humanos pueden ser definidos desde distintas perspectiva, lo importante es no confundirlos
con los derechos constitucionales. Aunque generalmente los derechos fundamentales se
suelen recoger dentro de los derechos constitucionales, no siempre son lo mismo o los mismos,
los derechos constitucionales pueden abarcar ms de lo que se entiende que son derechos
humanos.
1) Historia
Un antecedente de los derechos humanos es la enunciacin de derechos naturales
de la Escuela de Salamanca, en la Espaa del siglo XVI, iniciada por Francisco de Vitoria con
exponentes como Francisco Surez, trataron derechos, segn ellos, relativos al cuerpo
(derecho a la vida, a la propiedad) y al espritu (derecho a la libertad de pensamiento, a la
dignidad). Llegaron a condenar toda forma de guerra como una violacin a esos derechos y
enunciaron que el poder no reside en el gobernante, que no es ms que un administrador, sino
en los administrados, los ciudadanos, adelantndose ideolgicamente en varios siglos a las
revoluciones burguesas del XVIII.
Ms tarde, ya avanzada la modernidad, aparecen los derechos humanos en la poltica
inglesa como una exigencia burguesa de tener alguna clase de seguridad contra los abusos de
la corona y limitando el poder de los monarcas sobre sus ciudadanos. Las distintas
culminaciones de la Revolucin Inglesa, la Revolucin Americana y la Revolucin
Francesa representan el principio del proceso de reconocimiento de los derechos humanos.
Si las revoluciones dan lugar a la gestacin de los derechos humanos, las diversas
actas de nacimiento lo constituyen el Bill of Rights ingls, las declaraciones de derechos de
las colonias americanas y la francesa Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano.
Pasando por otras revoluciones, como la Revolucin Rusa o la Revolucin Mexicana,
hasta nuestros das y desde el nacimiento de la Asamblea de la ONU, el trmino Derechos
Humanos se ha universalizado con la Declaracin Universal de los Derechos Humanos del
10 de diciembre de 1948 y con los Pactos Internacionales de Derechos Humanos de 1966,
alcanzando una gran importancia en la cultura jurdica internacional.
http://es.wikipedia.org/wiki/Derechos_humanos
http://cica.es
WALSH, Juan Rodrigo El ambiente y el paradigma de la sustentabilidad; en Derecho, Ambiente y
Sustentabilidad, pg. 5.
4
BAIGORRI, Jos Antonio; CIFUENTES, Lus M. Los Derechos Humanos: Un proyecto inacabado, pg.
48.
3
http://dsostenible.com.ar/leyes/derechoalambiente.html
MATHUS ESCORIHUELA, Miguel (Dir.) Derecho Ambiental y de los Recursos Naturales, pg. 28-30.
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge Derecho Ambiental: fundamentacin y normativa, pg. 64-69.
10
materiales y actividades peligrosas. Tambin reconoci a los Estado que pudieran verse
afectados por actividades que pudieran tener considerables efectos ambientales nocivos
transfronterizos el derecho a la notificacin previa y oportuna, a la informacin pertinente y a la
consulta temprana y de buena fe.
Se sabe que vale ms prevenir que curar; pero para prevenir primero hay que observar,
diagnosticar y pronosticar19.
Por otra parte, la informacin en cuanto tal, es objeto de la accin u omisin de la
Administracin. Desde esa perspectiva, cabe hablar de una administracin de la informacin,
en cuanto la materia prima del accionar de la Administracin viene constituida por la
informacin. El sujeto que solicita informacin a la Administracin es, sin duda, un
administrado, sujeto al rgimen de prerrogativas de aquella, pero tambin de garantas para s
que impone el Derecho Administrativo.
Y si la solicitud de informacin ambiental se realiza ante un particular, pues entonces la
situacin podr igualmente ser captada desde el Derecho Administrativo, a travs de su
disciplina regulatoria en materia de intervencin administrativa 20.
3.3.1)
19
http://www.dsostenible.com.ar/leyes/elderechoalainformac.html
ROSSI, Alejandro El derecho a la informacin ambiental. Breves nociones conceptuales en torno al
ms importante de los derechos al ambiente; en Conflictos socio-ambientales y polticas pblicas en la
provincia de Mendoza, pg. 47.
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Idem. pg. 51
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la justicia competente y ello sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pudiera
corresponder22.
4) Concepto
El contenido del Derecho Ambiental esta dado por el sistema de normas (en sentido
lato) regulatorias del dominio, uso y preservacin o recuperacin de los elementos
ambientales; por la estructura legal de los rganos pblicos (estatales y no estatales) que
intervienen en la administracin y gestin ambientales, por la jurisprudencia (judicial y
administrativa) que resuelve conflictos y situaciones ambientales, y por las enseanzas de la
doctrina, de las investigaciones cientficas vinculadas a la ecologa, y la educacin ambiental 23
IV - EL DERECHO AMBIENTAL EN LA CONSTITUCION ARGENTINA
1) Normas constitucionales
La vieja Constitucin Nacional no contena normas en materia ambiental, porque estos
problemas aparecen en las agendas polticas despus de los aos 70, cuando el tema
comienza a tener repercusin internacional.
Nuestra Constitucin reformada en el ao 1994 incorpora los artculos:
Art. 41: proteccin del ambiente y del patrimonio material y cultural
Art. 43: recurso de amparo
Art. 86: defensor del pueblo
Art. 124: dominio originario provincial
1.1) Proteccin del ambiente y del patrimonio material y cultural
La reforma ha incorporado a la Constitucin Nacional los principios universalmente
admitidos como derechos humanos en lo concerniente a la calidad de vida, disponiendo en el
nuevo artculo 41 que:
Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado , apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades
presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El
dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la
ley.
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de
los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio cultural y de la diversidad biolgica y a
la informacin y educacin ambientales.
Es as como la tutela del ambiente tiene actualmente rango constitucional,
incorporndose dos postulados universalmente reconocidos como la calidad de vida, mas
all del nivel cuantitativo que asegura un mnimo de subsistencia, y el desarrollo
sustentable que predica la satisfaccin de necesidades presentes sin comprometer las de las
generaciones futuras. Al imponer a las autoridades el deber de proveer aquel derecho y a la
utilizacin racional de los recursos naturales, establece imperativamente el deber de
preservarlos mediante el uso racional de ellos para evitar el desmejoramiento a su agotamiento
si ellos no fuesen renovables.
En los dos prrafos finales se dispone que Corresponde a la Nacin dictar las normas
que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para
complementarlas, sin que ellas alteren las jurisdicciones locales.
Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente
peligrosos y de los radioactivos.
Esto es de significativa trascendencia en orden a los poderes de policas
concurrentes a la Nacin y las provincias, en el ejercicio de las facultades que les compete
en sus respectivas jurisdicciones para proteger la calidad de vida de los habitantes mediante la
tutela ambiental, asegurar la utilizacin racional de los recursos naturales, as como la
preservacin del patrimonio cultural y de la diversidad biolgica y educacin ambientales. De
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esta forma se pone fin al acuciante problema de las competencias en el ejercicio del poder de
polica ambiental.
El gobierno de la Nacin por disposicin constitucional asume los poderes de polica
que corresponden a la tutela ambiental en todo el territorio de la Repblica, para que el
Congreso de la Nacin dicte la normativa bsica que establezca los presupuestos mnimos de
proteccin del ambiente, de los recursos naturales, del patrimonio natural y cultural, de la
diversidad biolgica, de la informacin y educacin ambiental.
En consecuencia con esta atribucin legislativa fundamental que la reforma
constitucional pone en manos del Congreso de la Nacin, las legislaturas provinciales deben
dictar las necesarias normas complementarias de aplicacin en sus respectivas jurisdicciones,
de manera de hacer efectiva esa proteccin constitucional adecundola a las modalidades y
particularidades del medio ambiente y desarrollo propios de cada una de ellas. Lo cual significa
que las infracciones administrativas a las normas de seguridad preventiva, as como las
violaciones a las normas de fondo que dicte el gobierno nacional, ya sea de carcter represivo
o resarcitorio (penales o civiles) sern juzgadas en las respectivas jurisdicciones locales donde
se hubiesen cometido las faltas o ilcitos ambientales24.
Al respecto de los presupuestos mnimos, se compone de las siguientes normas,
listadas en orden cronolgico:
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Pero con el actual texto constitucional ya no quedan dudas acerca de que los recursos
naturales son de dominio exclusivo y excluyente de las provincias, en concordancia con el
artculo antes mencionado.
No obstante, an resta encauzar debidamente muchos aspectos de la poltica federal
para el respeto efectivo de los derechos que las provincias ostentan sobre los recursos
naturales27.
V - EL DERECHO AMBIENTAL EN LA PROVINCIA DE MENDOZA
Por ltimo, hacemos referencia al Derecho Ambiental en nuestra Provincia. Para ello
hace mencin a la Ley N 5961 y tratamos todo lo relacionado a la obtencin de Declaracin de
Impacto Ambiental (DIA).
1) Breve descripcin
Con la Ley N 5487 del ao 1989, a partir de la creacin del Ministerio de Medio
Ambiente, Urbanismo y Vivienda, el Estado de Mendoza asume en su derecho positivo la
responsabilidad de preservar el ambiente en forma global y sistemtica.
Con esta ley, en forma expresa, el derecho positivo consagra como responsabilidad del
Estado provincial la formulacin de la poltica ambiental (art. 5)28; la cual llega en el ao 1992.
En el ao 1992, se sancion la Ley N 5961 de Preservacin del Ambiente de
Mendoza, la misma incorpor al ordenamiento jurdico provincial los principios e instituciones
bsicas del derecho y la poltica ambiental. Esta ley, en el desarrollo de sus instituciones, sigui
como directriz los principios de prevencin, participacin y cooperacin tcnica y poltica.
As, su principal instrumento regulatorio, el Procedimiento de Evaluacin de Impacto
Ambiental, cristaliza en su desarrollo esos principios al establecer, la Audiencia Pblica
obligatoria, dando lugar as a una amplia participacin social; e imponer, adems, el Dictamen
Tcnico de Universidades o Centro de Investigacin, incorporando de ese modo el
conocimiento cientfico imprescindible sobre el proyecto y sus efectos sobre el ambiente. Estas
etapas obligatorias del procedimiento constituyen garantas destinadas a mejorar la toma de
decisiones de la autoridad administrativa, tanto provincial como municipal, para alcanzar la
finalidad del procedimiento: prevenir las consecuencias o efectos que proyectos pblicos o
privados pueden causar en el ambiente29.
2) Conceptos
Antes de llegar a nuestro objetivo de describir las etapas del Procedimiento de
Evaluacin de Impacto Ambiental e indicar cules son sus garantas, es necesario
conceptualizar algunos trminos.
Procedimiento administrativo: es el procedimiento de la funcin administrativa. Serie
de actos heterogneos emanados de la administracin o de la administracin y el particular
dirigidos a la produccin de un acto administrativo adecuado al ordenamiento jurdico o tambin
a la efectividad de ese mismo acto30.
Evaluacin de Impacto Ambiental: puede concebirse como un proceso y mtodo de
estudio sistemtico, participativo, reproducible e interdisciplinario diseado para identificar,
predecir, interpretar, evaluar y comunicar los efectos sobre el medio ambiente de una accin,
obra o proyecto y sus alternativas razonables que incluye una informacin detallada sobre las
medidas de mitigacin, sistema de monitoreo y gestin que debe ser aplicada para evitar o
disminuir al mnimo los efectos negativos o realzar los positivos 31.
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en el tiempo, en orden a la utilizacin del suelo y otros recursos naturales, para cada
alternativa examinada.
Art. 4: EL INVENTARIO Y DESCRIPCION comprendern: 1-Estudio del estado del
lugar y de sus condiciones ambientales antes de la realizacin de las obras, as como de los
tipos existentes de ocupacin del suelo y aprovechamiento de otros recursos naturales,
teniendo en cuenta las actividades preexistentes. 2- Identificacin, censo, inventario,
cuantificacin y, en su caso, cartografa de todos los aspectos ambientales que puedan ser
afectados por la actuacin proyectada (poblacin humana, fauna, flora, vegetacin, suelo, aire,
agua, clima, paisaje, etc.). 3-Descripcin de las interacciones ecolgicas claves y su
justificacin. 4-Delimitacin y descripcin cartografiada del territorio o cuenca espacial afectada
por el proyecto para cada uno de los aspectos ambientales definidos. 5-Estudio comparativo de
la situacin ambiental actual y futura, con y sin la actuacin derivada del proyecto objeto de la
evaluacin, para cada alternativa examinada.
Art. 5: IDENTIFICACION Y VALORACION DE EFECTOS. Se incluir la identificacin y
valoracin de los efectos notables previsibles de las actividades proyectadas sobre los
aspectos ambientales indicados en el art. 4, para cada alternativa examinada.
Necesariamente la identificacin de los impactos ambientales surgir del estudio de las
interacciones entre las acciones derivadas del proyecto y las caractersticas especficas de los
aspectos ambientales afectados en cada caso concreto. Se distinguirn los efectos positivos de
los negativos, los temporales de los permanentes, los simples de los acumulativos y sinrgicos,
los directos de los indirectos, los reversibles de los irreversibles, los recuperables de los
irrecuperables, los peridicos de los de aparicin irregular, los continuos de los discontinuos,
los previsibles de los imprevisibles. Se indicarn los impactos ambientales compartibles,
moderados, severos y crticos que se prevean como consecuencia de la ejecucin del
proyecto. La valoracin de estos efectos, cuantitativa si fuese posible, o cualitativa, expresar
los indicadores o parmetros utilizados, emplendose siempre que sea factible normas o
estudios tcnicos de general aceptacin, que establezcan valores lmites o gua, segn los
diferentes tipos de impacto. Cuando el impacto ambiental rebase el lmite admisible, deber
preverse las medidas protectoras o correctoras que conduzcan a un nivel inferior aceptable. Se
indicarn los procedimientos utilizados para conocer el grado de aceptacin o repulsa social de
la actividad, as como las posibles implicaciones econmicas de sus efectos ambientales. Se
detallarn las metodologas y procesos de clculo utilizados en la evaluacin o valoracin de
los diferentes impactos ambientales, as como la fundamentacin cientfica de esa evaluacin.
Se jerarquizarn los impactos ambientales identificados y valorados, para conocer su
importancia relativa. Asimismo se efectuar una evaluacin global que permita adquirir una
visin integrada y sinttica de la incidencia ambiental del proyecto.
Art. 6: PREVISIONES. Se indicarn las medidas preventivas para reducir, eliminar o
compensar los efectos ambientales negativos significativos, as como las posibles alternativas
viables existentes a las condiciones inicialmente previstas en el proyecto. Se describirn las
medidas adecuadas para atenuar o suprimir los efectos ambientales de la actividad, tanto en lo
referente a su diseo y ubicacin, como en cuanto a los procedimientos de anticontaminacin y
descontaminacin, depuracin y dispositivos genricos de proteccin del medio ambiente. En
defecto de las anteriores medidas, se indicarn aquellas otras dirigidas a compensar dichos
efectos, a ser posible con acciones de restauracin, o de la misma naturaleza y de efecto
contrario al de la accin emprendida. El programa de vigilancia ambiental establecer un
sistema que garantice el cumplimiento de las indicaciones y medidas protectoras y correctoras,
contenidas en el estudio de impacto ambiental.
Art. 7: DOCUMENTO DE SINTESIS. La MGIA deber acompaarse con un
Documento de Sntesis, que comprender en forma sumaria: a) Las conclusiones relativas a la
viabilidad de las actuaciones propuestas. b) Las conclusiones relativas al examen y eleccin de
las distintas alternativas. c) Las propuestas de medidas correctoras y el programa de vigilancia
tanto en la fase de ejecucin de la actividad proyectada como en la de funcionamiento. El
Documento de Sntesis no deber exceder de veinticinco pginas y se redactar en trminos
asequibles a la comprensin general. Se indicarn asimismo las dificultades informativas o
tcnicas encontradas en la realizacin del estudio con especificacin del origen y causa de
tales dificultades.
Art. 8: CONTENIDO. La profundidad y extensin en el tratamiento de los contenidos
del articulado precedente comprendidos en el presente Ttulo, deber ser acorde a la
importancia del proyecto y a sus aspectos esenciales. Las descripciones y anlisis sern
objetivos y sencillos, con expresin de la situacin ambiental existente y de las modificaciones
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humana, la fauna, la flora, la vegetacin, el suelo, el aire, el agua, el clima, el paisaje. 5-Se
indicarn las medidas previstas para reducir, eliminar o compensar los efectos ambientales
negativos significativos, as como los procedimientos de anticontaminacin y
descontaminacin, depuracin dispositivos genricos de proteccin del medio ambiente. Dicho
informe tendr carcter de declaracin jurada y deber ser suscripto por profesional
competente en la materia de que se trate.
Art. 25: MEDIDAS CORRECTIVAS. Cuando la obra o actividad establecida en el
artculo anterior produzca impacto ambiental que rebase los lmites admisibles establecidos
para tal tipo de obras o actividades, la autoridad de aplicacin emplazar al responsable a
prever y disponer la aplicacin de las medidas correctoras o protectoras que las conduzcan a
niveles admisibles, en el caso de no ser posible la correccin y resulten afectados elementos
ambientales valiosos, se podr disponer conforme lo faculta el art. 38 de la ley 5961 la
paralizacin, anulacin, sustitucin, clausura, e incluso ordenar la demolicin o destruccin de
las obras causantes de tales efectos. De conformidad con los criterios establecidos en el art. 35
de la ley 5961, en particular la Autoridad de Aplicacin deber armonizar las necesidades del
desarrollo econmico y social de la provincia con las del sostenimiento del ambiente y
mejoramiento de la calidad de vida de sus habitantes.
Finalmente este tipo de estudios se realiza para aquellos establecimientos y obras que
se encuentran en funcionamiento o construidos previamente a la sancin de la ley N 5961.
3.2) Etapas del Procedimiento de Evaluacin de Impacto Ambiental
El art. 29 de la Ley 5961 dice: El procedimiento de Evaluacin de Impacto Ambiental,
estar integrado por las siguientes etapas:
a) la presentacin de la manifestacin general de impacto ambiental y, en su caso, la
manifestacin especfica de impacto ambiental;
b) La audiencia pblica de los interesados y afectados;
c) El dictamen tcnico;
d) La declaracin de impacto ambiental. Las etapas individualizadas como c) y d) se
cumplirn en forma simultnea.
La primera etapa es la presentacin del estudio ambiental del proyecto ante la
autoridad de aplicacin, el que puede ser MGIA, Aviso de Proyecto o Informe de Partida, segn
su categorizacin previa. A partir de all se inician las acciones administrativas correspondientes
para su tratamiento.
La segunda etapa, si es a travs de una MGIA, es la realizacin de la audiencia
pblica, que es un paso fundamental en este proceso, sin cuya realizacin se anulan las
etapas siguientes.
La tercera etapa es la solicitud de dictamen tcnico y dictmenes sectoriales para
contar con una opinin sobre el estudio ambiental, como una colaboracin en la toma de
decisiones de la autoridad de aplicacin. El dictamen tcnico es una opinin netamente tcnica
y lo realiza preferentemente una universidad o instituto de investigacin. Los dictmenes
sectoriales se solicitan a los organismos con competencias en la temtica especfica que se
vean afectados por el proyecto (por ejemplo, EPAS, DGI, municipios, Departamento de
Recursos Naturales Renovables, entre otros).
La cuarta etapa es la Declaracin de Impacto Ambiental, que se otorga a travs de
una resolucin que emite la Subsecretara de Medio Ambiente. En ella, entre otros aspectos, se
especifican observaciones, recomendaciones y medidas que deben adoptarse para
implementar ptimamente el proyecto, minimizando de esta forma los impactos ambientales
negativos y optimizando los impactos ambientales positivos que puedan ocasionarse 36. La ley
5961 en el art. 36 menciona que la autoridad de aplicacin dictar la DIA en la que podr:
a) Autorizar la realizacin de la obra o actividad en los trminos y condiciones sealados
en las manifestaciones presentadas.
b) Autorizar la realizacin de la obra o actividad proyectada, pero condicionada al
cumplimiento de las instrucciones modificatorias de la obra o actividad.
c) Negar dicha autorizacin.
Manifestacin de Impacto
Ambiental
36
Idem. pg. 8.
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Presentacin de estudio
Informe preliminar
Resolucin de Inicio
Dictmen Tcnico
Dictmenes sectoriales
Resolucin convocatoria
audiencia pblica
Audiencia Pblica
Resolucin de DIA
Control y seguimiento
Informe Preliminar
Resolucin de Inicio
Dictmen Tcnico
Dictmenes sectoriales
Convocatoria a audiencia
pblica, con fecha y lugar
de realizacin; publicacin
en medios y de prensa.
Resolucin final con
recomendaciones e
instrucciones.
Inspeccin, control y
seguimiento.
Resolucin de DIA
Control y seguimiento
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