UNIVERSIDAD NACIONAL DE TUMBES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

ESCUELA DE DERECHO

PRESENTACIN
La presente monografa se ha realizado con la finalidad de tener una idea clara y
precisa sobre Adquisicin de Propiedad y Concurrencia de Derechos Reales, la
importancia de conocer los detalles de estos temas en el campo del Derecho;
especficamente en el Derecho Romano.
Los alumnos del III Ciclo de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica, en el curso
de Bases Romansticas ponemos a disposicin el presente trabajo esperando
poder contribuir y compartir este tema de tal forma que sea prctico, ligero y
comprensible; as pues todos podamos dominar y manejar esta informacin que
ser de gran ayuda en nuestro futuro laboral.
Esperamos que el presente trabajo cumpla las expectativas tanto de nuestros
compaeros como de nuestro profesor, buscando siempre mejorar y aplicar los
conocimientos impartidos y el trabajo colectivo de las alumnas que conformamos
este grupo, presentado a ustedes los temas antes mencionados.

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DEDICATORIA

En nuestra vida hay un sueo y una

meta que nos inspira a seguir, y es
lo que da a da nos impulsa a dar lo
mejor de nosotros.
Por ello este trabajo va dedicado a
todas las personas, amigos y
familiares que nos ayudaron en la
realizacin de este trabajo de
investigacin.

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INTRODUCCIN
Las cosas y su apropiacin, son elementos vitales para la vida del hombre, para
su bienestar, para su cultura y moral. Pero ocurre que la apropiacin y goce de
una cosa por el hombre, supone la exclusin de la apropiacin y goce de esa
misma cosa por otros.
En torno al derecho de las cosas gira la organizacin social y poltica de los
pueblos, su estilo de vida, su filosofa.
De un derecho absoluto e ilimitado como lo era la propiedad y los dems derechos
reales en Roma, hoy da se reconocen lmites y restricciones al mismo, a tal punto
de ser concebido como relativo y limitado.
Estas restricciones surgieron con la concepcin de estado social de derecho que
pregona una superioridad de los intereses sociales ante los individuales. As la
misma Iglesia Catlica, mediante sus encclicas pregona que la propiedad debe
cumplir una funcin social.

A diferencia de las limitaciones legales del dominio o propiedad civil, las

limitaciones voluntarias, que dependen de una prohibicin de disponer establecida
convencionalmente (inter vivos) o por un acto unilateral mortis causa, crean una
concurrencia de derechos reales sobre una misma cosa mueble o inmueble. Esta
concurrencia de derechos reales puede ser con otro derecho semejante sobre la
misma cosa, es decir:
i)
ii)
iii)

El derecho real de condominio o copropiedad o con otro derecho real

distinto sobre la misma cosa
El derecho real de servidumbre predial
El derecho real de usufructo.
La limitacin voluntaria al derecho de propiedad est determinada por la
misma concurrencia, y al cesar esta se extingue de la limitacin
voluntaria, ya que por el principio de elasticidad el derecho de
propiedad tiende siempre a recobrar la plenitud de sus cuatro
aprovechamientos.

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AGRADECIMIENTO

Les damos nuestro sincero agradecimiento a todos en general; queremos

empezar por quien nos permite estar presente hoy en da quien nos da la vida
para poder seguir aqu con ustedes, nos referimos a Dios nuestro padre celestial
quien nos cuida y protege.
A nuestros familiares que nos brindan su apoyo econmico, dedicacin y
educacin en casa formando personas con valores y as poder ejercer una carrera
profesional con tica.
Agradecemos a todas las personas que han colaborado con la informacin, a
quienes nos han acompaado en todo nuestra investigacin y nos han podido
explicar sobre este tema.
A las personas que forman parte de nuestra formacin profesional como son
nuestros docentes y en especial al docente encargado de este curso.

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ADQUISICIN DE
LA PROPIEDAD

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CLASIFICACIN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR

La propiedad civil (Ex Iure Quiritium) sobre las cosas se adquiere:
I.

II.

De propio derecho; a consecuencia de la subrogacin universal del

titular de un patrimonio en la titularidad de otro, como ocurre en la
successio a causa de muerte, en la conventio in manum de una mujer
sui iuris, o en la arrogacin.
En virtud de actos especiales de adquisicin, que llamamos modos de
adquirir la propiedad.

El acto de adquisicin puede ser privado o pblico pero no se da, en principio, una
adquisicin en virtud de la ley (ex lege). La adquisicin de los productos de una
cosa por el propietario de la cosa principal que los produce (p.ej. los hijos de una
esclava, o los frutos separados) no se considera ex lege, sino como extensin de
la propiedad de la cosa principal. Las atribuciones legales de propiedad aparecen
excepcionalmente a titulo penal, que castiga a la mujer libre que mantiene
relaciones contubernales con un esclavo a pesar de la triple admonicin del dueo
de este, privando de la libertad a tal mujer y atribuyendo su propiedad al dueo del
esclavo. Justiniano utiliza este expediente de la atribucin legal como modo de
conseguir un resultado de equidad o de inters pblico; p.ej. cuando atribuye al
marido la dote dada bajo condicin de que se celebrase el matrimonio y premuere
el constituyente.
Segn la ms genuina concepcin romana, la propiedad se adquiere por un acto
de apropiacin del adquiriente, que requiere para ser justo, unos presupuestos de
licitud. Si el verbo habere sirve para designar la disposicin como propietario, el
verbo capere sirve para designar el acto por el que tal poder de disposicin se
adquiere realmente.
El verbo capere compone varios trminos que designan modos de adquirir: manu
capere (de la mancipatio), relacionado con manu habere de las manubiae (botin
de guerra tomado al enemigo), tambin ob capere (de la occupatio, una de las
modalidades es avem capere del aucupium, caza de aves), usu-capere (de la
usucapio), per capere (en la perceptio de los frutos, prae capere (del legado per
praeceptionem); ius capiendi es la capacidad legal para adquirir mortis causa.
Pero tambin emere (comprar) significa tomar para s, apoderarse de algo; en

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la mancipatio, el que se apodera de la cosa es el emptor. Accipere (ad capere) es

el apoderamiento que depende del acto de una enajenante. En la mancipatio, el
accipiente adquiere por su manus, pero el vendedor puede imponer lmites a la
disposicin por su palabra obligante (nuncupatio).
En virtud de esta concepcin, no existe en derecho romano una idea de
trasmisin de la propiedad en sentido moderno, si no que toda adquisicin es un
apoderamiento; sin embargo se puede hablar de modos derivativos en aquellos
supuestos en los que la propiedad del adquiriente depende de la que pierde el
enajenante. En estos casos se habla de dare y accipere, pues datio es el resultado
adquisitivo de la propiedad determinado por un acto del enajenante, y accipere es
el capere de quien recibe de aquel, sin implicarse con ello la idea de transferencia
de un derecho que pase del enajenante al adquiriente.
El acto del enajenante es un presupuesto para la licitud del apoderamiento del
accipiens o adquiriente derivativo. Los modos de adquirir que dependen de
presupuestos de licitud que no consisten en un determinado acto correspondiente
de un enajenante se llaman modos originarios. La distincin entre modos
derivativos y modos originarios no siempre es ntida.
El abandono de una cosa (derelictio) es un acto, pero no correspondiente a la
apropiacin del adquiriente que ocupa la cosa, y, en este sentido, puede admitirse
un modo originario, pero en cuanto se establece alguna correspondencia entre el
acto de abandonar y el de ocupar, como en el iactus missilium, surge la idea de
derivacin (traditio ad incertam personam), y de hecho puede ser necesaria la
usucapin (pro derelicto), precisamente por no darse una adquisicin realmente
originaria. Tambin a propsito de la usucapio se ha discutido el carcter
originario, y la in iure cessio, a pesar de proceder de un acto que aparentemente
es constitutivo, es un modo derivativo. Esta dificultad procede que en la
concepcin romana no existe, como queda dicho, la idea de transmisin. Y, en
este sentido, todos los modos son originarios.
Ms clara es la distincin entre unos modos de adquirir que requieren una acto de
atribucin formal, y otros que consisten en simples apropiaciones posesorias
sin forma. Este criterio es preferible para abordar una exposicin en conjunto,
teniendo en cuenta que tanto los modos derivativos como los originarios son unas
veces de atribucin y otras de apropiacin posesoria. Como actos de atribucin
tenemos los que provienen de una antigua forma de atribucin por addictio del
magistrado, la mancipatio y el legado do lego; como apropiaciones posesorias,

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las que consisten en una ocupacin de cosa nueva, la traditio y la usucapio y

similares.
De estos modos de adquirir la propiedad, sirven tambin para adquirir otros
derechos reales o de potestad los actos de atribucin, y, en poca Post- Clsica,
la traditio y la usucapin.
ACTOS FORMALES DE ATRIBUCIN DE LA PROPIEDAD
Estos actos pueden ser de un magistrado (a) o de un propietario (b).
a) La addictio es la forma antigua de decisin constitutiva del magistrado.
Aunque en el derecho clsico la sentencia del juez es declarativa y no
constitutiva de derechos, la addictio del magistrado subsiste en algunas
aplicaciones concretas e asignacin de algo a favor de alguien:
1) En la iure cessio, donde, ante el allanamiento (confessio in iure) puramente
convencional del verdadero titular de la propiedad, el magistrado atribuye
esta al que se presenta como demandante; este modo desaparece en la
poca post-clsica, y Justiniano elimina las referencias de los textos,
dejando a veces simplemente cessio;
2) En las subastas pblicas cuando el magistrado atribuye la propiedad al que
licito ms alto,
3) En las adsignationes de tierras pblicas a propietarios privados,
4) En las distribuciones del botn de guerra que hace el general,
5) Tambin en la adiudicatio judicial autorizada por el magistrado en la frmula
de las acciones divisorias.
b) La Mancipatio o mancipium es un acto privado solemne, que consiste en la
declaracin de un adquiriente (mancipio accipiens) que se apodera
formalmente de la cosa, en presencia del propietario de la misma (mancipio
dans), y en el acto de pesar un metal en una balanza de platillos; se
realizaba este negocio en presencia de cinco testigos, ms otro encargado
de pesar el metal, llamado libripens. Era la aplicacin de un antiguo negocio
libral (per aes et libram) que tena otras aplicaciones en el derecho de
obligaciones y en el testamentario; como mancipatio, serva para adquirir el
poder sobre las personas y cosas integrantes de la familia (en
contraposicin a pecunia) y, en especial, la propiedad civil sobre las res
mancipi.
Por la mancipatio pueden adquirir la propiedad civil los ciudadanos, los latinos, y
los peregrini con commercium; los hijos y los esclavos pueden intervenir como
adquirentes en representacin de sus padres y dueos, pero no como
enajenantes. Es uno de aquellos actos llamados legitimi (lo que no quiere decir
que todos deriven de una ley), que no toleren que sus efectos se suspendan por

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un acontecimiento futuro incierto (condicio) o cierto (dies); si admite la condicin el

testamento libral, pero sus supeditacin a la muerte no es una suspensin a un
trmino (dies), sino dependencia de una causa (mortis causa); los legados, en
cambio, si pueden supeditarse a un trmino. Son actus legitimi, aparte de:
i)
ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
viii)

La mancipatio y los negocios familiares en que aquella interviene

(coemptio matrimonial, adoptio y emancipatio),
La manumissio censu,
La addictio de la in iure cessio y de la manumissio vindicta,
Las declaraciones de opcin (cretio, optio servi y aceptacin de otros
legados),
La acceptilatio y expensilatio (no la stipulatio),
La datio cognitoris y la datio tutoris del magistrado,
La auctoritatis interpositio del tutor, y
El consortium ercto non cito

El formulario de la declaracin del mancipio accipiens era doble:

i)
ii)

Una afirmacin de ser propietario, calcada de la formula oral de la legis

actio per sacramentum,
Una explicacin de que se adquira por compra.

El mancipante no tena, en principio, que decir nada, pues su sola presencia

bastaba para que, siempre que el fuera el propietario y en la medida en que lo
fuera (en este sentido es la mancipatio un modo derivativo), el mancipio
accipiens adquiriera la propiedad civil y empezara a disponer (habere), es decir,
tuviera la reivindicatio a la que el enajenante renunciaba solemnemente con su
participacin formal en el acto. De su misma intervencin se derivaba tambin una
responsabilidad del vendedor (auctor) para el evento de que el accipiente resultara
vencido en una reivindicatoria dirigida contra l por el verdadero propietario;
aunque el mancipante hubiera actuado de buena fe, deba asistir en este proceso
a su emptor y, si este era vencido (evictus), se daba contra el auctor una actio
auctoritatis para que, en virtud de la litiscrescencia, pagara el doble del metal que
haba intervenido en la pesada del libripens. Por lo dems, el mancipante poda
hacer tambin una declaracin solemne (nuncupatio) para determinar algo sobre
la cosa vendida; la lex privata que se impona de este modo tena efectos jurdicos
en virtud de la ley decenviral. Poda de este modo reservarse algn derecho real
sobre la cosa enajenada (deductio) o tambin un poder de recuperacin para
asegurarse el cumplimiento de algunas clusulas, como p.ej la de manumitir o la
de no exportar al esclavo enajenado.

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Este negocio es anterior, evidentemente, a la aparicin de la moneda, pues el

dinero que en el interviene todava se pesa y no se cuenta. Surgi como una
forma de adquirir una res mancipi a cambio de metal (pecunia), es decir, como
emptio solemne; pero en la poca clsica- y esto fue posible desde que el metal
en barras se sustituy por la moneda- el dinero que intervena como precio real no
deba figurar en el acto mismo, sino un precio simblico, una sola moneda
(mancipatio nummo uno). De este modo, el precio real poda existir, al margen de
la mancipatio, y poda faltar, con lo que la mancipacin dejo de ser una compra
real para convertirse en una forma de adquirir la propiedad por cualquier causa
(pago, donacin, etc), es decir, en un acto abstracto. En esta forma la
mancipacin perdura durante toda la poca clsica, pero Justiniano la elimina
sistemticamente de los textos, sustituyndola por la traditio.
Excepcionalmente se conserva mancipatio en el Digesto en relacin con la
emancipacin- en los textos relativos a enajenacin de res mancipi se puede
conjeturar la mancipatio cuando no se trate de inmuebles que sean provinciales, y
no se trate de propiedad pretoria.
Relacionado con la mancipatio esta otro modo formal de adquirir la propiedad: el
legatum per vindicationem. Surge en el testamento mancipatorio como una ley
privada del testador por la que se atribuye la propiedad directamente a un
legatario. Hay aqu una datio pero supeditada a la muerte del testador mancipante
(mortis causa).
ACTOS DE APROPIACIN POSESORIA
El prototipo de los actos de apropiacin posesoria es la ocupacin (occupatio) de
una cosa que no tiene propietario (res nullius). Es un modo considerado de ius
Gentium, pero que produce la propiedad civil.
Son res nullius:
i)
ii)
iii)
iv)
v)

Los animales salvajes, que se adquieren por caza o pesca, y vuelven a

ser nullius si recuperan su libertad.
La isla que nace en el mar, as como
Los cauces fluviales parcialmente desecados por la aparicin de una
isla, o definitivamente abandonados por el agua.
Las cosas capturadas al enemigo
Las res nec mancipi abandonadas por sus propietarios (res derelictae)

La misma idea de una ocupacin est en la base de otros tipos de adquisicin de

una cosa nueva por parte del propietario de otra principal de la que depende por

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su origen (i, ii); as como en los casos de incorporacin que llamamos

accesin(iii).
i)

En primer lugar, la adquisicin de los frutos naturales. Su adquisicin por

simple separacin no es ms que un caso especial de la extensin de
la propiedad de la cosa principal a sus productos, pero a veces una
persona distinta al propietario tiene derecho a recoger y consumir los
frutos (ius fruendi); que se hacen de su propiedad por el hecho de
recogerlos, modo de apropiacin que llamamos percepcin (perceptio);
esta puede ser personal o por medio de personas dependiente (hijos,
esclavos, colonos, administradores, etc).

Los frutos naturales existen como tales desde que son separados (los
pendientes son parte todava de la cosa productora) sea por recogerlos cualquier
persona, sea al desprenderse por s mismos (por madurez o por accidente
natural). El derecho clsico atribuye la propiedad civil de los frutos al propietario de
la cosa productora; no solo al propietario civil, sino tambin al poseedor de buena
fe. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos separados, en tanto se cree
propietario; pero no los frutos que se deben al trabajo de un poseedor anterior,
respecto a los cuales su buena fe seria discutible, ni al de un arrendatario, pues
este es quien debe percibirlos, con permiso del verdadero dueo. Cuando se
revoca el permiso de percibir los frutos al arrendatario, toda separacin favorece al
propietario y, la percepcin por aquel arrendatario constituye un hurto, a diferencia
de la percepcin por el poseedor de mala fe, que no constituye hurto- la
percepcin por quien no tiene derecho equivale a una separacin natural (la
cosecha hurtada al usufructuario se hace del propietario); puede constituir un
delito de hurto, incluso cuando quien percibe es el propietario en perjuicio de un
tercero que tiene derecho a los frutos.
ii)

iii)

Otro modo de adquisicin de una cosa nueva en consideracin a su

origen es aqul que los glosadores medievales llamaron specificatio.
Se da la especificacin cuando una persona produce una nueva forma
(nova species) con una materia que pertenece a otra persona. Si la
materia se ha transformado de tal manera que su propietario no puede
reivindicarla como subsistente, la nova species pertenece, como
defendan los Proculeyanos; al especificador o a aqul en cuyo nombre
se hizo el trabajo; los ltimos clsicos aclaran que slo si la
especificacin e irreversible.
La accesin
se da respecto a una cosa que se incorpora
inseparablemente a otra principal, con prdida de su integridad: el
propietario de la cosa principal adquiere lo que a ella se une. El caso

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ms frecuente es el de construccin, plantacin o siembra en suelo

ajeno, pero la accesin puede ser tambin a favor de cosas muebles
que se consideran principales, como la tela teida con tinte de otro o
remendada con hilo ajeno.
a) Se da una accesin fluvial: a favor de los propietarios de agri arcifinii ribereos,
cuando queda definitivamente abandonado el cauce de un ro o aparece en l una
isla, y a favor del propietario del fundo inferior al que las aguas van adhiriendo
partculas de tierra que van perdiendo otros fundos superiores (alluvio).
b) Accede a un inmueble, por el principio superficies solo cedit, lo que se siembra o
planta (plantatio), o se edifica en l (aedificatio),
c) Cuando una cosa se incorpora inseparablemente a otra mueble, el propietario de
la principal adquiere la propiedad de la accesoria, ya sean hilos en un tejido
(textura), partes metlicas soldadas sin separacin (ferruminatio), tintes en una
tela (tinctura), tintas en un papiro o pergamino, semen para fecundar las hembras
del ganado, un brazo u otra parte que se adhiere a una estatua, etc. En todos
estos casos, la cosa principal <atrae hacia s> la que se considera accesoria, y
sta se pierde para su propietario.
En estos casos en que alguien pierde una propiedad por especificacin o
accesin, se plantea el problema de la indemnizacin del expropiado. En realidad,
lo que ste pierde no es lo mismo que lo que adquiere el otro, y por eso se excluye
la condictio, pues esta accin presupone un poder restituir (antes de caer en mora)
lo retenido sin causa; aqu no se puede restituir, pues ha desaparecido la cosa
misma, y por eso tampoco se da la reivindicatoria. Sin embargo, pueden darse
algunas acciones de indemnizacin para el que perdi la propiedad.
Hay que distinguir varios casos posibles:
a) Cuando hace la operacin, por error, el propietario de la cosa accesoria,
i)
Si conserva l la posesin de la principal, dispone de una exceptio doli
contra el reivindicante, para que le abone el aumento de valor el l causado
en la principal; ii) si no tiene la posesin, nada podr reclamar.
b) Si hace la operacin el propietario de la cosa principal o un tercero, o se
trata de un especificador, y hubo malicia (dolus) por su parte, puede darse
i)
una a. furti (y la condictio furtiva) siempre que se hubiera sustrado la cosa
accesoria o el material,
ii)
si no hay hurto, por faltar la sustraccin (contrectatio), procede una a. ad
exhibendum, pues el propietario de la cosa principal o el especificador dejaron
dolosamente de poseer la cosa accesoria o el material especificado;
iii) si no hay hurto por haberse dado en ningn momento una posesin separada
de la cosa accesoria, y por lo mismo tampoco hubo prdida dolosa de la posesin
a efectos de la a. ad exhibendum, puede valer una exceptio doli; quiz tambin
una accin infactum con el fin de que el nuevo propietario indemnice al que perdi
algo por la accesin.

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c)

d)

e)

f)

a)

Cuando la cosa incorporada es separable o la especificacin es reversible,

procede contra el poseedor
i)
la accin ad exhibendum, aun en caso de incorporacin (separable)
hecha de buena fe, pues el dolo necesario para la condena no es el del
momento de la accin, sino el dolo que impide la exhibicin ante el
magistrado, o en ltimo trmino, ante el juez,
ii) tambin la reivindicatoria, una vez producida la separacin.
En caso de edificacin, la separacin de materiales incorporados que da
legalmente prohibida por un precepto decenviral, pero se da
i)la a. de tigno iuncto al duplum contra el que hurt aquellos materiales,
ii)
tambin la a. ad exhibendum por haber dejado dolosamente de
poseerlos como tales materiales; y
iii) la reivindicatoria sobre los mismos cuando se produzca la separacin por
fuerza mayor o lcita demolicin, sin atencin al evento de la usucapin del
edificio.
Cuando la operacin es definitiva, pero casual (como ocurre en las accesiones
fluviales), o la hizo de buena fe el adquirente, o un tercero, no hay lugar a
indemnizacin, tampoco cuando se renuncia a ella.
En algn caso (as, p. ej., a favor del que perdi la tabla utilizada por un pintor: ,se
da al que perdi la propiedad una reivindicatoria utilis, para conseguir la
indemnizacin del valor perdido, como podra hacer mediante una exceptio doli
cuando, poseyendo l, el propietario le demandara con la reivindicatoria.
La traditio o entrega es el modo ms ordinario de adquirir la propiedad. Es
tambin un modo que se consider de ius Gentium, pero que sirve para adquirir la
propiedad civil de la res nec mancipi y la bonitaria de la res mancipi, siempre en la
medida en que el tradens sea propietario, pues es un modo de efecto derivativo.
La entrega del tradens consiste propiamente en dejar que el accipiente tome
posesin de la cosa, y puede ser, por lo tanto, puramente pasiva; en este sentido
decimos que tambin la traditio consiste en una apropiacin posesoria. Lo que
importa es que la cosa entregada quede bajo el control efectivo del accipiente, y
las modalidades para conseguir ese resultado posesorio son varias.
Si se trata de muebles, no siempre es necesario tomar con las manos la cosa
misma. La entrega de dinero suele hacerse contando las monedas (numerare,
pecunia numerata), pero puede tambin hacerse por simple convenio (p. ej., al
convertir un dinero depositado en prestado: o en los otros casos de abire in
creditum). Otras veces, la entrega se hace marcando con seales (p. ej., troncos
de rboles ya cortados); colocando la cosa en el lugar que ha determinado el
accipiente, o al alcance de su mirada (traditio longa manu), p. ej., si se trata de
cosas muy pesadas; tambin entregando la llave del almacn o bodega donde se
halla la mercanca que se quiere entregar, o colocando junto a ella, el que recibe,
un vigilante ;o conviniendo que se quede con la cosa como propietario quien la

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i)

ii)
iii)

tena ya pero como no propietario (la llamada traditio brevi manu). Si se trata de
inmuebles, no hace falta el antiguo rito de dar un paseo alrededor del predio
(circumambulatio glebarum), sino que basta dejarlo libre para que el accipiente lo
encuentre desocupado (vacuam posses-sionem tradere), incluso sealndolo
desde un fundo prximo, de modo que se pueda identificar con certeza.
La apropiacin posesoria de la traditio, como simple acto material, no
produce por s misma la datio. Para que se produzca este resultado adquisitivo es
necesario que la traditio se base en un convenio anterior que justifique la datio:
una iusta causa.
Causa, en sentido jurdico, es todo hecho antecedente que determina la
eficacia de un acto subsiguiente (iusta causa), o la ineficacia (iniusta causa).
Desde el punto de vista de la relevancia de la causa, los actos pueden ser no
causales o primarios, causales y abstractos.
Son primarios aquellos actos que carecen de causa jurdica (p. ej., la ocupacin, o
la aceptacin de una herencia) y cuya eficacia puede depender de unos
presupuestos (p. ej., que la cosa sea nullius o que haya sido delata la herencia),
pero no de un acto justificante anterior,
son causales aquellos actos cuya causa debe probada para producir ciertos
efectos (p. ej., la muerte prevista es causa de la donatio mortis causa;
son abstractos aquellos actos formales cuya causa
se presume, sea con
presuncin iuris tantum (abstraccin dbil), sea con presuncin iuris tantum (la
abstraccin fuerte). La estipulacin, la mancipacin, la acceptilatio, etc., son actos
abstractos; la abstraccin fuerte es excepcional (sobre el documento crediticio que
no ha sido impugnado por falta de causa).
La traditio es un acto causal por excelencia, pues completa siempre un acto
anterior que justifica el resultado adquisitivo. La causa se refiere propiamente a la
datio, es decir, al resultado; por eso lo que para el accipiente es causa de su
adquisicin puede aparecer como fin para el que da; uno da para algo (fin) y otro
adquiere por eso mismo (causa). Si falta la iusta causa, el efecto de la entrega es
puramente posesorio y no de adquisicin de la propiedad. El derecho romano no
llego a prescindir de la distincin entre el convenio causal de la entrega y el
convenio a que puede a veces quedar reducida la toma de posesin.
El derecho espaol persever en esta distincin entre la causa y el acto de
trasmisin (titulo y modo); el pensamiento jurdico alemn, por su lado, tendi a
ver a la traditio como un negocio cuya causa es tan solo el convenio de trasmitir la
propiedad, independiente de las causas tpicas que pueden justificar la trasmisin;
con ello convierte la entrega en un acto abstracto. El francs, en cambio, tiende a
fundir el convenio mnimo de la tradicin en el convenio causal, donde resulta que
se prescinde del modo y basta la causa o ttulo (el contrato) para operar el
efecto traslativo.

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Las justas causas de la tradicin son causas tpicas, y no una nica, que sera el
convenio abstracto de trasmitir la propiedad. El hecho de que, a pesar de ser
distintas las causas previstas por el tradens y el accipiens , pueda darse el efecto
adquisitivo, no quiere decir que lo decisivo sea el momento en comn de querer el
efecto traslativo: simplemente coinciden para ese efecto dos causas
cualificadamente distintas; p.ej, cuando el que entrega quiere donar una cantidad y
el que recibe cree que se la presta.
Valen como justas causas de adquisicin derivativa los siguientes convenios:
i)
ii)
iii)
iv)
v)

De credere, es decir, dar en prstamo, principalmente por numeratio

pecuniae,
De solvere, o dar en pago de una obligacin que tiene por objeto un
dare,
De emere, es decir, de tener como comprado,
De donare, o dar sin contraprestacin,
De dotem dare, o dotar por la mujer dando al marido.

Este nmero de causas puede considerarse como completo. Estas mismas

causas de la entrega pueden operar como causas derivativas de la usucapin, al
lado de otras originarias. La transactio, no es una causa independiente, tampoco
es una causa independiente el iudicatum que, en poca clsica, es siempre de dar
dinero y, en consecuencia, objeto de solutio, pero en la poca tarda, la restitucin
en virtud de sentencia (injusta) de un objeto que perteneca realmente al
demandado produce un efecto traslativo. En los casos de restitucin por la
clusula arbitraria clsica, no habra propiamente una traditio, sino, en todo caso,
una usucapio pro suo.
La falta de una causa adquirendi de estas hace que la traditio resulte inoperante
para hacer propietario al accipiente: el tradens conserva la reivindicatoria, pues
sigue siendo propietario. Cuando falla, en cambio, la causa remota (p.ej. la
previsin del matrimonio, causa a su vez de la dote, o la deuda, causa a su vez del
pago), la datio se produce realmente, pero es la retencin de la propiedad
adquirida la que viene a quedar sin causa (causa retinendi): en consecuencia,
procede, no la reivindicatio, pues la propiedad fue adquirida por el accipiente, sino
la condictio.
Un caso especial es el del comprador que no ha pagado el precio: no solo
empieza su usucapin desde que toma posesin de lo comprado, aunque no haya
pagado el precio, sino que puede considerarse propietario de la res tradita frente a
todos, pero no frente al vendedor o su nuevo causahabiente, que puede ponerle la
exceptio doli.

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La usucapio es la adquisicin de la propiedad civil por medio de la posesin

continuada (que se llamaba usus antes de admitirse la distincin entre possessio y
usus) de una cosa ajena.
Usu capere es la adquisicin de la propiedad por el usus, es decir por la
retencin til de una cosa, que luego se llamara possessio. La possessio en que
se funda la usucapin es la posesin civil adquirida con una justa causa y de
buena fe, sobre una cosa usucapible, y que se prolongue sin interrupcin durante
el tiempo legal.
Es una forma de apropiacin posesoria como la traditio, pero de derecho civil, y,
por tanto, excluida para los extranjeros y sobre fundos no itlicos. En efecto,
aunque una interpretacin jurisprudencial extendi la usucapin a las res nec
mancipi, esta empez por ser un complemento de la mancipacin: el transcurso de
un ao, si era cosa mueble, o dos, si era inmueble, liberaba al mancipante, y el
accipiente que haba posedo durante ese tiempo adquira una propiedad
independiente de la del mancipante; las auctoritas terminaba as al transcurrir ese
plazo de posesin (usus), y por esto el precepto decenviral hablaba de usus
auctoritas de uno o dos aos; en cambio, para excluir la usucapin, la misma ley
declaraba la auctoritas ilimitada: aeterna auctoritas esto; as, ante todo, para
excluir la usucapin de los muebles hurtados, y otras leyes, la de los inmuebles
invadidos con violencia (en tanto no volvan a la posesin del propietario).
a) De este modo se exclua la usucapin de una cosa que perteneca a un
extranjero: adversus hostem aeterna auctoritas esto (XII Tab.6, 4). En virtud
de un principio de reciprocidad., de la misma manera que un extranjero no
poda usucapir una cosa perteneciente a un romano, tampoco ste poda
usucapir una cosa perteneciente a un extranjero (hostis).
b) Igualmente deba quedar excluida en esta forma la usucapin de i) las
cosas que haban sido objeto de hurto (res furtivae) o de invasin (vi
possessae), ii) las enajenadas por una mujer sin tener la necesaria
auctoritas de su tutor, iii) el limes que se dejaba antiguamente entre las
fincas rsticas y iv) el lugar de incineracin.
La posesin para usucapir es precisamente la possessio civilis. Debe ser
una posesin no interrumpida por la prdida de la misma; si se interrumpe,
la nueva posesin no contina la anterior, sino que se inicia una nueva
usucapin. En cambio, si el poseedor muere, su heredero contina la
posesin de su causante (<<successio in possessionem>>).

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La posesin para usucapir es precisamente la possessio civilis. Debe ser una

posesin no interrumpida para la prdida de la misma; si se interrumpe la nueva
posesin no contina anterior, sino se inicia una nueva usurpacin. En cambio en
el poseedor muere su heredero, contina la posesin de su causante ( successio
in possessionem).
La prohibicin de usucapir cosas que hubiesen sido hurtadas se perfeccion por
obre de la Jurisprudencia clsica con la exigencia de la recta conciencia del
usucapiente respecto a su posesin (bona fides). Esta buena fe no consiste
estrictamente en la creencia de ser propietario, sino en la de no lesionar, con la
propia posesin, una propiedad ajena; as, es posible tambin cuando el Pretor
defiende, contra el propietario, a un poseedor como civil, a efectos de la
usucapin.
La buena fe, elemento subjetivo, no es, sin embargo, un estado de conciencia que
deba probarse, si no que se presume una vez probada la justa causa de la
posesin. Por lo dems, esta buena fe se refiere al momento inicial de tomar
posesin, y el hecho de que el poseedor pierda despus la buena fe no le impide
perfeccionar la usucapin.
Las causas que justifican la usucapin o ttulos son las siguientes:
i)

Las mismas causas derivativas de la traditio, cuando esta no ha

producido ya por s misma el efecto adquisitivo: creditum, solutio, emptio
y dos.

ii)

Otras justas causas de una posesin civil, cuando debe esta

consolidarse por la usucapin: abandono efectivo de una cosa
( derelictio), legado de efecto real (legatum per vindicationem) o
herencia (pro herede).

iii)

Hay todava un ttulo que se denomina pro suo, bajo el cual se colocan
una serie de posesiones varias no comprendidas en los ttulos
anteriores pero que pueden considerarse de buena fe, y que sirvi para
dar entrada a algunos casos de posesin fundada por error en ttulo
inexistente (titulus putativus).

iv)

Aparte de estos ttulos, puede proceder tambin la usucapin a causa

de una concesin pretoria (ex decreto).

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Al ser necesaria una de estas causas para poder usucapir, es claro que
el que detenta una cosa por cualquier razn, no puede convertirse sin
ms en poseedor civil por su propia voluntad.
La usucapin, que empez por ser un complemento confirmativo de la
mancipatio, se convirti en un modo general de consolidar una
propiedad defectuosa, sea i) porque el enajenante no era propietario
(recepcin a non domino), ii) porque se adquiri la posesin de una res
mancipi sin la forma de la mancipatio o de la in iure cessio. En la poca
de Justiniano, una vez desaparecida la distincin entre res mancipi y
nec mancipi, la usucapin solo conserv inters para consolidar
adquisiciones a non domino.
Siendo la prueba de la usucapin mucho ms fcil que la de cualquier
otro modo de adquirir la propiedad, quien ha posedo el tiempo legal
alega siempre su usucapin, aunque haya adquirido ya por otro modo.
Pero necesita haber posedo el tiempo legal; antes de transcurrir este,
su posesin civil solo queda defendida, como pretoria que tambin es,
por los interdictos posesorios, de suerte que, si pierde la posesin y con
ello la defensa interdictal, no tiene ms accin civil que la que pueda
fundarse en otro modo de adquirir.
El Pretor remedia esta situacin concediendo al que ha perdido la
posesin una accin petitoria en cuya frmula ordena al juez que finja
haber transcurrido el tiempo legal de la usucapin (actio publiciana). De
este moso, el que ha recibido de buena fe una cosa por tradicin y
pierde la posesin antes de cumplir la usucapin, dispone de una accin
petitoria como si fuera un propietario civil.
Esta accin que da el Pretor no tiene, de todos modos, la misma eficacia
contra cualquier poseedor. Cuando el poseedor demandado con la
accin Publiciana es el verdadero propietario civil, puede este rechazar
la accin mediante una excepcin de propietario civil (exceptio iusti
dominii); pero si haba conservado la propiedad civil porque se haba
limitado a entregar la posesin sin hacer una transmisin en la debida
forma, entonces el demandante puede replicar, si es comprador, con la
replicatio rei venditae et traditae y, si recibi por otra causa, con la
replicatio doli. Lo mismo puede alegar en el supuesto de que el que
retiene la propiedad civil ejercite contra l, siendo l poseedor, la
reivindicatoria: podr rechazarla mediante una excepcin. As, pues,
solo el adquiriente de una res mancipi por simple traditio se ve

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plenamente defendido contra el propietario civil. Solo l puede decir

cabalmente que es propietario por derecho pretorio, aunque no sea
propietario civil. Los que adquieren a non domino disponen de la accin
Publiciana contra todos los poseedores menos contra el que es
verdadero propietario civil.
Como la accin Publiciana presupone una traditio, en el supuesto de
dos personas que hayan comprado separadamente al mismo vendedor,
prevalece la que haya recibido por traditio; si el mismo vendedor,
despus de entregar a un comprador, hubiese recuperado la posesin y
la hubiese entregado a otro, prevalece el de la traditio anterior que
hubiera pagado, aunque la primera traditio se hubiera hecho cuando el
vendedor no era propietario y hubiera adquirido la propiedad antes de
hacer la segunda traditio. Cuando dos personas compran la misma cosa
al mismo vendedor no propietario, prevalece el que prueba una traditio
anterior, y, si compraron separadamente de dos no propietarios,
prevalece el poseedor demandado.
Constantino, por su parte, dispens del iustum initium a los poseedores
de inmuebles que hubiesen posedo durante cuarenta aos. Desde la
poca de Teodosio II, esta prescripcin, que aparece con el plazo
reducido a treinta aos, domina en Occidente como prescripcin
extintiva de las acciones y, a la vez, como prescripcin adquisitiva sin
ttulo.
En Oriente, Justiniano consuma la tendencia postclsica a unificar el
rgimen de la usucapio, que ahora se refiere siempre a muebles, con un
plazo de tres aos, y la longi temporis praescriptio, siempre para
inmuebles y con el plazo de diez o veinte aos, segn sea inter
praesentes o inter absentes. Al mismo tiempo, conserva como
extraordinaria la llamada longissimi temporis praescriptio, con el plazo
de treinta aos, que ampla a cuarenta cuando proceda en contra del
Fisco o de la Iglesia y sus fundaciones, casos en los que se exclua la
prescripcin extraordinaria, ya que no la justa causa, al menos la bona
fides.

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CONCURRENCIA
DE DERECHOS
REALES
TIPOS DE CONCURRENCIA.- 182. A parte las limitaciones ordinarias de la

propiedad como tal (156), la plenitud potencial de esta puede verse

accidentalmente reducida por la concurrencia del derecho real de otro titular
sobre la misma cosa, ya que las cosas no consumibles son susceptibles de

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aprovechamiento por distintas personas, como por no propietarios que

tienen sobre una misma cosas un derecho real especial. Esta concurrencia
de derechos puede ser. i) Con otro derecho semejante, tambin de
propiedad (copropiedad), o con otro derecho distinto los llamados iura in
re aliena-, que puede ser ii) una servidumbre, iii) un usufructo, o bien iv)
otro derecho real. En todos estos casos se produce una limitacin que cesa
al cesar tal concurrencia accidental, ya que la propiedad tiende siempre, por
su esencial elasticidad, a recobrar su plenitud.
A continuacin se trata de la copropiedad (183ss.) y luego de las
servidumbres (190ss.) y del usufructo (190ss.), que Justiniano unifica a
veces como servidumbres, respectivamente prediales y personales; dentro
de estas ltimas incluy algunos legados de uso, que no constituan
propiamente derechos reales distintos en poca clsica. Del derecho real
de acreedor pignoraticio o hipotecario se tratar a propsito del negocio de
garanta que lo crea (409ss.), y de los otros derechos que se configuran
como reales el del vectigalista, luego enfiteuta, y del superficiario
(503ss.) a propsito del contrato de arrendamiento.
LA COPROPIEDAD.- 183. La copropiedad o condominio se produce por la
concurrencia de varios propietarios sobre una misma cosa. Puede ser: i)
por un acto voluntario de varios socios que ponen sus propios bienes en
comn, transfirindose recprocamente partes proporcionales de su
propiedad, ii) por la adquisicin conjunta de una misma cosa (p. ej., por
herencia, legado o transmisin inter vivos; iii) por una confusin material
de cosas fungibles que sea irreversible (conmixtio de slidos homogneos o
confusio de lquidos). Cuando la copropiedad se produce involuntariamente,
hablamos de comunidad incidental (communio incidens).
184. Esa concurrencia de varios propietarios sobre una misma cosa se
resuelve en la poca clsica por la concrecin de la propiedad de cada
titular a una parte ideal o cuota de la cosa entera, de modo que cada
condmino puede disponer libremente de su propia cuota, y debe participar
en las ventajas y cargas comunes en proporcin a dicha cuota. Se habla
entonces de propiedad individida (pro indiviso).
Cuando la disposicin consiste en la constitucin de un derecho indivisible,
que no puede admitirse pro parte (p.ej., un derecho de servidumbre, o la
libertad de un esclavo), se requiere para la validez del acto la disposicin
conjunta (mancomunada) de todos los titulares.

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Respecto a los actos de simple uso, que son solidarios, y los de

administracin, cada condmino puede realizarlos por s mismo, en tanto
otro no se lo impida de hecho (ius prohibendi); prcticamente, se requiere el
consentimiento preventivo de todos.
Es natural que este rgimen de comunidad pro indiviso pueda resultar difcil
de sobrellevar, y por eso el condominio es esencialmente divisible; cada
titular puede solicitar en cualquier momento la accin divisoria (actio
communi dividendo o actio familiae erciscundae), para poner fin a la
situacin de copropiedad: la porcin adjudicada por el juez deja de ser parte
del todo dividido.
185. Justiniano tiende a eliminar el veto privado y a exigir la intervencin
judicial para los actos materiales en la cosa comn; congruentemente,
supedita la negativa frente a las consecuencias de un acto ya consumado
por uno de los socios a la falta de utilidad objetiva, judicialmente apreciada.
Justiniano admite una accin divisoria con el fin exclusivo de saldar las
obligaciones pendientes entre condminos, las cuales, si no se fundan en
un contrato de sociedad, nacen de la misma copropiedad en virtud de una
relacin que Justiniano tipifica como cuasi contrato (359).
186. Una divisin que ponga fin a la copropiedad se puede alcanzar
mediante el ejercicio de la accin divisoria: actio familiae erciscundae
(cuando se trata de la copropiedad entre coherederos) o actio communi
dividendo (en todo otro caso de copropiedad). Son juicios dobles ( iudicia
duplicia) porque las partes figuran como demandantes y demandadas a la
vez. La finalidad de estas acciones es el producir una divisin efectiva de la
cosa por la atribucin de prociones de la cosa que hace el rbitro, facultado
para ello por la adiudicatio de la frmula, pero, al mismo tiempo, se puede
condenar, a los que ponen fin a su copropiedad, a realizar pagos
recprocos, para saldar las deudas pendientes surgidas de su misma
comunidad, p.ej., por percepcin de frutos comunes, impensas hechas por
un comunero, etc.
Solo con Justiniano este fin secundario se puede conseguir sin producir la
divisin.
No obstante el efecto real de la adiudicatio, las acciones divisorias son in
personam: por seguir el rgimen de las acciones personales en caso de

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indefensio, ya que ningn interesado poda sustraerse del juicio divisorio,

del que puede salir condenado a pagar algo.
Las acciones divisorias presuponen la divisibilidad esencial del derecho de
propiedad, pues la cotitularidad de un derecho real en s mismo indivisible
no admite la accin divisoria para poner fin a tal cotitularidad.
187. La divisibilidad puede entenderse en dos sentidos:
a) en un sentido propiamente jurdico, se refiere al derecho que se puede
considerar dividido en cuotas ideales, de modo se puede adquirir,
extinguir y reclamar pro parte, y sus cotitulares pueden solicitar la
divisin del derecho comn indiviso.
b) En un sentido material, se refiere, no al derecho, sino a las cosas
mismas, de manera que hay unas cosas que se pueden repartir
materialmente sin prejuicio de su integridad econmica, y otras no.
As, p. ej., la copropiedad sobre un esclavo es divisible como toda
propiedad por cuanto se resuelve en cuotas ideales; pero el esclavo mismo es
indivisible, pues no se puede partir.
Las acciones divisorias se dan respecto a derechos divisibles, pero no siempre
pueden conducir a un reparto material de la cosa comn. Cuando hay dificultad, el
juez ha de adjudicar la cosa entera a uno de los comuneros, obligndole a
indemnizar a los otros, o debe proceder a la pblica subasta para repartir luego el
precio, pues el dinero siempre es divisible.
188. La actio communi dividendo procede tambin se ha producido una
copropiedad por conmixtin de gneros slidos o confusin de lquidos
pertenecientes a distintos propietarios. En esos casos, la inseparabilidad de los
gneros mezclados crea una nueva situacin de copropiedad entre los antiguos
propietarios, y se requiere la accin divisoria para poner fin a la copropiedad
accidentalmente surgida. Sin embargo, se puede proceder a veces con otras
acciones:
i) Cuando se trata de mezcla de monedas (conmmixtio nummorum), lo que
ocurre con frecuencia (siempre que se mezclan monedas ajenas con las propias),
se considera que el que retiene las monedas mezcladas se ha hecho propietario
de las ajenas, pero es deudor del valor correspondiente a las monedas ajenas

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confundidas con las propias, y se le puede reclamar ese valor mediante la

condictio.
ii) La misma solucin (condictio) es aplicable al caso de que la masa de gneros
confundidos haya desaparecido por acto de uno de los propietarios.
iii) Contra el que produjo dolosamente le confusin se puede dar, si hubo
contrectatio, la actio furti, pero, en todo caso, la actio ad exhibendum.
iv) Cuando los gneros confundidos no son de igual calidad, el propietario del
gnero de ms valor puede proceder con una reivindicatoria de su parte (pro
parte), pues esto le permite tasar ms alto (por iuiurandum in litem) el valor de la
cantidad perdida por la confusin.
189. Finalmente, hay casos en los que la copropiedad se considera indivisible por
la funci solidaria del objeto sobre que versa: as ocurre con la pared medianera
(paries communis), por su parte, no puede ser objeto de divisin en tanto uno de
los copropietarios se oponga.
LAS SERVIDUMBRES.- 190. Se llaman servidumbres (iura praediorum o
servitutes) ciertos derechos reales que los propietarios de predios vecinos pueden
establecer voluntariamente para que un predio (llamado sirviente) sirva a otro
(llamado dominante), de manera permanente, la ventaja efectiva de un uso
limitado.
Se llaman prediales las servidumbres porque se establecen para gravar y
favorecer los mismos inmuebles, y afectan solo indirectamente a los propietarios o
dems personas que se hallen instaladas en los predios y puedan hacer uso del
derecho de servidumbre, o deban tolerarlo.
Como relaciones de simple uso, las servidumbres son derechos esencialmente
solidarios e indivisibles.
191. La concurrencia de estos derechos de uso implica una limitacin de la
propiedad del predio sirviente; es la cosa misma la que padece el gravamen, pero
el propietario no queda personalmente obligado: por eso la servidumbre no puede
consistir en un hacer, sino en un padecer la limitacin (regla romanstica servitus
in faciendo consistere nequit).
Aunque por parte del predio sirviente la servidumbre consista siempre en una
tolerancia (pati, padecer), desde el punto de vista del predio dominante puede
consistir en una intromisin (immissio) lcita sobre el fundo sirviente (servidumbres

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positivas), o en un derecho a impedir (ius prohibendi) ciertos actos en el fundo

sirviente (servidumbres negativas); se habla, respectivamente , de tener derecho
(ius ese) el titular de la servidumbre positiva, y de no tener derecho (ius non ese)
el que padece la servidumbre negativa.
Cuando el servicio puede reconocerse por un signo (p. ej., un canal o una
ventana), la servidumbre se llama aparente y no aparente en otro caso.
195. El modo ordinario de constituir una servidumbre es la in iure cessio en una
vindicatio servitutis iniciada por el propietario del predio que se hace dominante
contra el del predio que se hace sirviente; pueden constituirse tambin por legado
vindicatorio o por adjudicacin judicial. Las antiguas servidumbres de paso y
conduccin de agua, tratndose de fundos itlicos, pueden adquirirse por
mancipatio, pues fueron consideradas res mancipati como los mismos fundos
entre los que se establecan; tambin pudieron usucapirse hasta que una lex
Scribonia (del S.I a.C.) lo excluy, excepto en el caso de recuperacin de una
servidumbre extinguida por desuso. Se defiende con interdictos el uso de una
pretendida servidumbre; en la poca post- clsica, se extendi a la adquisicin de
servidumbres la longis temporis praescriptio.
En los fundos provinciales las servidumbres solan constituirse por convenios
escritos (pactiones et stipulationes).
Las servidumbres pueden constituirse, no solo directamente, sino tambin por
reserva de las mismas en un acto de enajenacin de la propiedad (deductio
servitutis), tanto en un acto de disposicin inter vivos como mortis causa.
196. Las servidumbres pueden extinguirse, en primer lugar, i) por confusin,
cuando el predio sirviente y el dominante se hacen enteramente del mismo
propietario: en virtud del principio de que no puede haber servidumbre sobre cosa
propia, ii) por renuncia del titular, mediante una in iure cessio en accin negatoria;
iii) por desuso de una servidumbre positiva (non usus) o falta de prohibicin de los
actos contrarios a una negativa (usucapio libertatis), durante dos aos (que
Justiniano ampla al plazo de la longi temporis praescriptio); finalmente iv) por
desaparicin de la propiedad de la utilidad del servicio, a causa de transformacin
del predio, inundacin definitiva, exclusin del comercio, etc.
EL USUFRUCTO.- 197. El usufructo (usus fructus) es un derecho real a usar y
disfrutar de una cosa ajena sin poder disponer de la cosa misma. Es, en realidad,
como una propiedad temporal, a la que, aparte otras limitaciones, se priva del
poder de disposicin precisamente por ser temporal. La concurrencia del derecho

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del usufructuario limita el derecho del propietario (nudus propietarius) en el sentido

de que le priva del uso y disfrute de la cosa de su propiedad (uti y frui) y le deja el
habere y el possidere, pues el usufructuario tiene materialmente la cosa, pero
como detentador y no como poseedor propiamente dicho.
198. El usufructuario puede usar ampliamente de la cosa y adquiere la propiedad
de los frutos naturales por percepcin, y los civiles da a da.
La Jurisprudencia determina casusticamente el alcance del derecho del
usufructuario. Como regla general, no puede este alterar el rgimen econmico
mantenido por el propietario constituyente, ni aun para mejorarlo. As, i) si se trata
de un rebao, debe mantener el nmero constante de cabezas de ganado, aunque
puede consumirlas en la medida del excedente que se produce con las cras; ii) si
de minas o canteras, puede continuar la explotacin, pero no empezarla l (como
admite, en cambio, Justiniano); iii) si de bosques maderables, puede consumir las
ramas cadas y talar rboles en la medida en que se vea haciendo, y vender la
madera si as se haca, o, en todo caso, utilizarla para las reparaciones del fundo;
igualmente, debe renovar el vivero de plantacin (que se considera instrumentum
fundi); y no deja de adquirir la madera aunque la tala sea en momento inoportuno;
iv) si se trata de un esclavo legado en usufructo, adquiere para s lo que gane el
esclavo negociando este con bienes del usufructuario o por su propio trabajo, en
tanto todo lo dems, incluyendo los hijos de las esclavas, pertenece al nudo
propietario.
Sobre fincas provinciales, los titulares de su possessio (141) podan ceder
temporalmente su derecho sin constituir propiamente un usufructo.
199. El nudo propietario tiene contra el usufructuario todas las acciones reales de
que se dispone contra otras personas, y las acciones penales por los daos que el
usufructuario cause en la cosa objeto del usufructo, pero carece de acciones
personales no penales para exigir responsabilidad al usufructuario o a sus
herederos en razn de los perjuicios causados por el abuso del derecho de
usufructo y la falta de restitucin al terminar el usufructo.
La Jurisprudencia cautelar introdujo la prctica de que el usufructuario diera una
promesa con fiadores: de usar y disfrutar convenientemente (boni viri arbitratu) y
de que la cosa ser restituida en su momento (normalmente, dado el carcter
vitalicio del usufructo, por los herederos). Esta es la cautio usufructuaria, que el
Pretor requera de los usufructuarios, amenazndoles, si no la prometan, con
denegarles la accin o dar una rplica al propietario contra la excepcin de

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usufructo, por esta cautio, el usufructuario asume la responsabilidad por custodia

(407).
200. otra caucin resolvi el problema del usufructo que versaba o se extenda
sobre cosas consumibles, como ocurra con el muy frecuente usufructo de todos
los bienes o de una cuota de ellos. En efecto, sobre las cosas consumibles no era
posible un uso sin consumicin, y por ello esos bienes, principalmente el dinero,
quedaban excluidos del usufructo y atribuidos al nudo propietario, con lo que el
derecho del usufructuario poda verse, a veces, excesivamente reducido. Si el
usufructuario, sin derecho a ello, consuma el dinero, no cometa hurto, pero
quedaba obligado a la restitucin mediante la condictio. Un senadoconsulto de
comienzos del Principado resolvi que el dinero no tena porqu excluirse del
usufructo, sino que el usufructuario poda disponer de l, pero obligndose por una
cautio ex senatus consulto a devolver igual cantidad al terminar el usufructo; esto
equivale a decir que el dinero le quedaba como prestado, pero no se reclamaba la
restitucin por la condictio, sino por la actio ex stipulatu. Este usufructo sobre
cosas consumibles es el llamado cuasi usufructo.
201. La accin del usufructuario es la vindicatio usus fructus, muy similar a la
vindicacin de las servidumbres. Se diriga contra el propietario que impeda el
ejercicio del usufructo, aunque se discuta si tambin contra todo otro poseedor,
como parece haber prevalecido desde Juliano.
Como el objeto de esta vindicacin es el uti frui, el demandado vencido debe
restituir todos los frutos, pues no es considerado como poseedor (de buena fe) a
efectos de poder adquirir los anteriores a la litis contestatio. Contra la
reivindicacin del propietario se daba una exceptio de usufructo.
El usufructuario, al no ser possessor, no poda intervenir en el interdicto uti
possidetis y deba acomodrsele como til la frmula del mismo; pero no exista
la misma dificultad para los interdictos utrubi y unde vi, en cuyas frmulas no se
hablaba de possessio. Tambin dispone, mediante ficcin, de algunas acciones
penales que corresponden, en principio, al propietario.
202. Tambin el usufructo, del mismo modo que las servidumbres, se adquiere
tanto por deductio en un acto de enajenacin de la propiedad como directamente.
El modo ordinario de dar el usufructo es el legado vindicatorio; inter vivos, se
constituye por una in iure cessio (mediante confessio del propietario ante una
vindicatio usus fructus del adquiriente).

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El usufructo se puede constituir tambin mediante una adiudicatio judicial. Que se

pudiera usucapir resulta inverosmil.
203. Se extingue el usufructo por i) muerte o ii) capitis deminutio del usufructuario;
iii) consolidacin del usufructo mediante adquisicin de la propiedad por parte del
usufructuario; iv) renuncia formal en una in iure cessio; v) desuso durante los
plazos de la usucapin , y luego de la prescripcin de largo tiempo; vi)
desaparicin del objeto, exclusin del comercio o transformacin que impide el
disfrute; vii) segn derecho pretorio, por el trmino que seal el constituyente
(197).

RECOMENDACIONES Y CONCLUSIONES

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Los modos de adquirir la propiedad son los hechos y los actos jurdicos
reconocidos como idneos para que la propiedad entre en la esfera de
disposicin de los particulares.
Es bueno tener conocimiento sobre los primeros modos de adquisicin,
Porque as nos damos cuenta cmo poco a poco se ha ido evolucionando.
El Derecho Real es un derecho absoluto, de contenido patrimonial,
cuyas normas substancialmente

de

orden

pblico,

establecen

entre

una persona (sujeto activo) y una cosa (objeto) una relacin inmediata, que
previa publicidad, obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de
realizar cualquier acto contrario al uso y goce del derecho real.

BIBLIOGRAFAS

Libros:

Derecho privado romano (10. ed., Pamplona, 2004) Autor: lvaro d'Ors
BORDA, Guillermo, Tratado de Derecho Civil. Derechos Reales.

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Pginas Web:
http://www.monografias.com/trabajos29/derechos-reales/derechosreales3.shtml#biblio#ixzz3bTMfTcKS
http://www.monografias.com/trabajos88/derecho-civil-reales-cosas/derecho-civil-realescosas8.shtml#ixzz3YGS1emvg

http://www.buenastareas.com/ensayos/Modos-De-Adquirir-LaPropiedad-En/1842991.html

BASES ROMANSTICAS