LAS SOCIEDADES IRREGULARES

En una economa de mercado como la nuestra, el trfico jurdico resulta de vital importancia,
ya que de ello depender la generacin de riqueza influyendo en la economa de cada uno de
los actores y del pas mismo.
Saber con quin se contrata se convierte en una necesidad a veces no muy tomada en
cuenta, ya que los actores se guan por la buena fe de los contratantes; de lo contrario, el
costo de las transacciones se elevara demasiado haciendo ineficiente el mercado. Sin
embargo se dan algunas situaciones donde la buena fe al contratar se ve perturbada; por
ejemplo cuando se inicia una transaccin con una empresa aparentemente formal y en orden
pero que -incluso a veces con desconocimiento de sus propios representantes- se encuentra
inmersa en una situacin de irregularidad. Qu hacer frente a ello?
La normativa sobre las sociedades irregulares tiene su antecedente ms cercano en la Ley
General de Sociedades anterior, as encontramos en su artculo 22 una mencin a la nulidad
de sociedades inscritas y en los artculos 385 al 397 especificaciones en lo referido a la
sociedad irregular.
En la actualidad el tema se encuentra contemplado e el artculo 423 de la actual Ley general
de Sociedades.
LAS SOCIEDADES IRREGULARES
1) Marco terico, problemtica y propuestas.
1.1) Constitucin de una Sociedad.
Habra que preguntarnos primeramente qu entiende la Ley General de Sociedades (LGS) por
sociedad. La regulacin que trata de acercarse de la definicin es el artculo 1; sin embargo
se limita a sealar ciertas caractersticas comunes de los tipos de sociedades. No obstante
existir numerosas posiciones doctrinales acerca de la naturaleza jurdica de las sociedades, en
la actualidad casi en todos los pases predomina la tesis contractual. Incluso, a pesar de no
estar sealada expresamente, nuestra LGS mantiene un origen constitutivo de la naturaleza
contractual. As seala Montoya Manfredi, Ulises A pesar de no haberse optado por el
reconocimiento de la naturaleza contractual de la sociedad, la LGS no ha podido abandonar
tal postura.
De acuerdo a los artculos: 5, 6 y 7 de la LGS, para la constitucin de una sociedad debe
primeramente hacerse una escritura pblica la cual contiene el pacto social y los estatutos. El
pacto social contiene la declaracin de voluntad de los socios dirigida a constituir la sociedad.

La sociedad adquirir personalidad jurdica desde su inscripcin en el registro y se mantiene

hasta que se inscriba su extincin. Es clara la norma al sealar la personera jurdica se
adquirir solo desde el momento en que se inscribe en los registros pblicos. EL artculo 7
LGS regula la validez de los actos realizados en nombre de la sociedad antes de su inscripcin
en el registro, condicionndolas a su ratificacin por la misma sociedad dentro del plazo de 3
meses siguientes a su inscripcin.
De lo sealado se puede inferir que la personera jurdica se produce de manera constitutiva
con el registro. As la falta del acto constitutivo har que no exista un patrimonio social
diferenciado, encontrndose un mero fondo comn (3)
Finalmente, es de resaltar que incluso jurisprudencialmente se ha sealado el carcter
constitutivo de la inscripcin de la sociedad en los registros pblicos, as en 1996, casacin
970-96/LIMA se seala que toda sociedad annima como persona jurdica, tiene como acto
constitutivo la inscripcin en Registros Pblicos del contrato social que debe constar en
escritura pblica.
1.2) Qu es una sociedad irregular?
Es la situacin en la que se encuentra una empresa a causa de ciertos supuestos, trayendo
como consecuencia que los administradores, directores y socios tengan que responder de
manera personal, ilimitada y solidaria frente a los acreedores de la empresa.
Nuestra LGS considera a la sociedad irregular como un gnero dentro del cual podemos
ubicar como especies a las sociedades de hecho, a las sociedades en formacin que
devienen en irregulares, las sociedades que siguen operando pese a haber incurrido en
alguna causal de disolucin, las sociedades que se hayan transformado irregularmente, etc.
1.3) Clases de sociedades irregulares.
1.3.1) Sociedad irregular en formacin:
Son aquellas que realizan actividades antes de cumplir con las formalidades propias de su
inscripcin, es decir, antes de adquirir la personera jurdica.
Algunos autores sealan que los nicos actos que puede realizar este tipo de sociedades son
los relacionados estrictamente a formalizar y tramitar lo necesario para constituir la empresa,
sin embargo somos de la opinin, concordante con Elas La Rosa (4) de que la empresa no
slo puede hacer esos trmites, sino que mientras se encuentren dentro de los plazos
previstos por la norma pueden paralelamente realizar actividades propias del objeto social.
Esto se ve concordado con las normas tributarias, donde la SUNAT exige para el otorgamiento
del RUC la escritura pblica de constitucin y no excluyentemente la Partida Registral donde

conste inscrita la sociedad y desde ese momento se entiende que se ejercen actividades
propias del giro del negocio.
Entonces surge la pregunta qu tiene que pasar para que esta sociedad en formacin se
convierta en irregular? En un principio se quiso dar una respuesta un tanto subjetiva
sealando que depender de los actos que realicen y verificar si efectivamente quienes la
conforman tienen la intencin de llevar a cabo la formacin de la persona jurdica. En nuestra
legislacin se ha optado por sealar un criterio objetivo que es el vencimiento de ciertos
plazos.
As, conforme al artculo 423 LGS la sociedad en formacin ser irregular cuando contine
operando una vez transcurrido el plazo legal para el otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin y/o para su inscripcin en el registro.
Los socios deben:
a) Solicitar el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin en un plazo no mayor a los
sesenta das constados desde que los socios fundadores han firmado el pacto social,
tratndose de constitucin simultnea.
b) Solicitar el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin en un plazo no mayor de
treinta das desde que la asamblea design al o los firmantes de dicha escritura, tratndos e
de constitucin por oferta a terceros; y.
c) Solicitar la inscripcin de la sociedad en el Registro en un plazo no mayor a los treinta das
desde que se otorga la escritura pblica de constitucin, ya sea que estemos en una
constitucin simultnea o por oferta a terceros.
1.3.2) Sociedad de hecho.
Es la agrupacin de personas que realizan actividades negociales sin contar con una base
instrumental de constitucin (pacto social o estatuto) o, contando con algn documento escrito
similar, sea este muy precario o no se adecue a algn tipo societario admitido por ley. No
obstante ello, este grupo humano se desenvuelve en el comercio con espritu y
comportamiento societario.
El artculo 423 LGS seala que es aquella situacin de hecho que resulta de que dos o ms
personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla constituido e inscrito.
Se dara cuando dos o ms personas acuerdan vender un producto, usan un nombre
comercial y aparentan una sociedad pero sin formalizarse legalmente. Estaramos frente a una
empresa y no frente a una sociedad.

1.3.3) Sociedad irregular, propiamente dicha.

Son aquellas que cumplen todos los requisitos para ser considerados como sociedad salvo
alguno o algunos requisitos formales para su constitucin u operacin.Debe ser formal ya que
si fuera de fondo como la ausencia de consentimiento vlido, objeto contrario al orden pblico,
omisin de forma prescrita entre otros estaramos en el campo de la nulidad del pacto social
regulada en el artculo 33 LGS.
Tambin caer en causal de irregularidad si ha cado en alguna causal de disolucin prevista
en el artculo 407 LGS. En consecuencia, si la sociedad contina operando una vez
transcurrido el plazo previsto en la Ley caer en irregularidad. As por ejemplo si transcurridos
seis meses desde que perdi su pluralidad de socios no lo regulariza, entre otros supuestos.
El tema de la pluralidad de socios trae un problema consigo ya que en la misma LGS se
seala que en caso se pierda la pluralidad se extinguir la sociedad de pleno derecho, no
permitiendo por tanto- la subsanacin dentro del plazo de seis meses. Somos de la opinin
en concordancia con algunos autores- de que se debe modificar el texto vigente, ya que en la
actualidad se tendra que extinguir la sociedad no admitiendo al parecer ninguna otra
interpretacin. Se debe modificar en el sentido que s debe ser posible la subsanacin y para
ello establecer un plazo prudencial porque seguramente resultar difcil encontrar un socio que
rena las caractersticas y exigencias del negocio. Adems porque las normas de derecho
mercantil no pueden sancionar los actos, sino solo establecer consecuencias. El hecho de
perder la proteccin patrimonial y tener que responder personalmente de manera ilimitada y
solidaria parece ser ya un buen mecanismo que desincentiva dichas prcticas.
Tambin la sociedad caer en irregular si se transforma contraviniendo las disposiciones de la
Ley societaria. Por ejemplo una SA desea adoptar la forma societaria de una EIRL, que
resultara imposible por la existencia de pluralidad de socios.
Otro supuesto donde no operara en principio la subsanacin es cuando se produce el
vencimiento del plazo de duracin de la sociedad y ste no se ha prorrogado o no se ha
inscrito el acuerdo de prrroga en el registro.
Otro supuesto de irregularidad ha sido el regulado en la primera disposicin transitoria de la
LGS donde se obligaba a que todas las sociedades deberan adecuarse al nuevo texto legal,
estableciendo el plazo del 31.12.2001 como mximo. Sin embargo se han dado ms
prrrogas, tanto as que en la actualidad, en virtud a la Ley 27673 dicho plazo se ha
extinguido, quedando al albedro de quienes no lo realizaron en su oportunidad (5).

1.4) Consecuencias de la irregularidad.

Lo atractivo de la constitucin de sociedades es la separacin patrimonial de la sociedad de
cada uno de sus integrantes. Por ejemplo, en caso de prdidas los accionistas no tendrn que
responder con su propio patrimonio.
Pero cuando una sociedad ha incurrido en causal de irregularidad desde el momento de su
constitucin, la sancin de los socios es adquirir responsabilidad personal, ilimitada y solidaria
por los contratos y dems actos jurdicos celebrados con terceros.
De esta manera, un acreedor insatisfecho podr dirigirse contra la sociedad y luego si es que
los activos y el patrimonio social de esta son insuficientes, tambin podr dirigirse contra el
patrimonio particular de los accionistas.

Ley General de Sociedades

http://www.lexadin.nl/wlg/legis/nofr/oeur/arch/per/ley_general_s
ociedades.pdf
SECCION QUINTA SOCIEDADES IRREGULARES
Artculo 423.- Causales de irregularidad Es irregular la sociedad que no se ha
constituido e inscrito conforme a esta ley o la situacin de hecho que resulta de
que dos o ms personas actan de manera manifiesta en sociedad sin haberla
constituido e inscrito. En cualquier caso, una sociedad adquiere la condicin de
irregular:
1. Transcurridos sesenta das desde que los socios fundadores han firmado el
pacto social sin haber solicitado el otorgamiento de la escritura pblica de
constitucin;
2. Transcurridos treinta das desde que la asamblea design al o los firmantes
para otorgar la escritura pblica sin que stos hayan solicitado su
otorgamiento;
3. Transcurridos ms de treinta das desde que se otorg la escritura pblica
de constitucin, sin que se haya solicitado su inscripcin en el Registro;
4. Transcurridos treinta das desde que qued firme la denegatoria a la
inscripcin formulada por el Registro;
5. Cuando se ha transformado sin observar las disposiciones de esta ley; o,
6. Cuando contina en actividad no obstante haber incurrido en causal de
disolucin prevista en la ley, el pacto social o el estatuto.
Artculo 424.- Efectos de la irregularidad Los administradores, representantes y,
en general, quienes se presenten ante terceros actuando a nombre de la
sociedad irregular son personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los
contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde que se produjo
la irregularidad. Si la irregularidad existe desde la constitucin, los socios

tienen igual responsabilidad. Las responsabilidades establecidas en este

artculo comprenden el cumplimiento de la respectiva obligacin as como, en
su caso, la indemnizacin por los daos y perjuicios, causados por actos u
omisiones que lesionen directamente los intereses de la sociedad, de los socios
o de terceros. Los terceros, y cuando proceda la sociedad y los socios, pueden
plantear simultneamente las pretensiones que correspondan contra la
sociedad, los administradores y, cuando sea el caso, contra los socios,
siguiendo a tal efecto el proceso abreviado. Lo dispuesto en los prrafos
anteriores no enerva la responsabilidad penal que pudiera corresponder a los
obligados.
Artculo 425.- Obligacin de los socios de aportar Los socios estn obligados a
efectuar los aportes y las prestaciones a que se hubieran comprometido en el
pacto social o en acto posterior, en todo lo que sea necesario para cumplir el
objeto social o, en caso de liquidacin de la sociedad irregular, para cumplir
con las obligaciones contradas con terceros. Si no hubiera estipulacin al
respecto se considera que todos los socios deben aportar en partes iguales.
Artculo
426.- Regularizacin o disolucin de la sociedad irregular Los socios, los
acreedores de stos o de la sociedad o los administradores pueden solicitar
alternativamente la regularizacin o la disolucin de la sociedad, conforme al
procedimiento establecido en el artculo 119 o en el artculo 409, segn el
caso.
Artculo 427.- Derecho de separacin de los socios Los socios podrn separarse
de la sociedad si la junta general no accediera a la solicitud de regularizacin o
de disolucin. Los socios no se liberan de las responsabilidades que, conforme
a esta Seccin, les corresponden hasta el momento de su separacin.
Artculo 428.- Relaciones entre los socios y con terceros En las sociedades
irregulares las relaciones internas entre los socios y entre stos y la sociedad
se rigen por lo establecido en el pacto del que se hubieran derivado y,
supletoriamente, por las disposiciones de esta ley. El pacto social, el estatuto,
los convenios entre socios y sus modificaciones, as como las consecuencias
que de ellos se deriven, son vlidos entre los socios. Ellos no perjudican a
terceros quienes pueden utilizarlos en todo lo que los favorezca, sin que les
pueda ser opuesto el acuerdo o contrato o sus modificaciones que tienda a
limitar o excluir la responsabilidad establecida en los artculos anteriores de
esta Seccin. Son vlidos los contratos que la sociedad celebre con terceros.
Artculo 429.- Administracin y representacin de la sociedad irregular La
administracin de la sociedad irregular corresponde a sus administradores y
representantes designados en el pacto social o en el estatuto o en los acuerdos
entre los socios. Se presume que los socios y administradores de la sociedad
irregular, actuando individualmente, estn facultados para realizar actos de
carcter urgente y a solicitar medidas judiciales cautelares.
Artculo 430.- Concurrencia de los acreedores particulares y sociales De
acuerdo con la forma de sociedad que pueda atribuirse a la sociedad irregular,

los acreedores particulares de los socios concurrirn con los acreedores de la

sociedad irregular para el cobro de sus crditos, teniendo en cuenta la
prelacin que conforme a ley corresponda a dichos crditos.
Artculo 431.- Disolucin y liquidacin de la sociedad irregular La disolucin de
la sociedad irregular puede tener lugar sin observancia de formalidades y
puede acreditarse, entre los socios y frente a terceros por cualquier medio de
prueba. Debe inscribirse la disolucin de la sociedad irregular inscrita en el
Registro. La disolucin de la sociedad irregular no impide que sus acreedores
ejerzan las acciones contra ella, sus socios, administradores o representantes.
La liquidacin de la sociedad irregular se sujeta a lo establecido en el pacto
social y en esta ley. Artculo 432.- Insolvencia y quiebra de la sociedad irregular
La insolvencia o la quiebra de la sociedad irregular se sujeta a la ley de la
materia.