Introduccin a la Teora del Derecho

El Derecho en sentido objetivo y subjetivo

Segn Colin Capitant, hay tres acepciones diferentes de la palabra
derecho. En primer lugar, como conjunto de preceptos, reglas o leyes
que gobiernan la actividad humana de la sociedad mediante la
coaccin. Por otra parte, como facultad perteneciente a un individuo y
de los cuales puede prevalerse respecto de sus semejantes en el
ejercicio de su actividad. Y, por ltimo, como Ciencia, tanto general como
particular.
Es por esto, que podemos asimilar al derecho en sentido objetivo con la
idea de norma y, en sentido subjetivo, como nocin de facultad de que
todo propietario tiene derecho de usar y gozar la cosa como tambin de
exigir a otro una determinada conducta.

Derechos subjetivos
Concepto
Es el poder atribuido a una voluntad de forma razonable sin excederse
de forma abusiva vinculado con el inters del individuo jurdicamente
protegido.
Est formado por la facultad atribuida por ley a un sujeto y en conexin
con ella un deber a cargo de terceros obligados a una cierta conducta
a favor de su titular.

Clasificacin
Los derechos subjetivos pueden ser absolutos (no interviene un tercero
pasivo determinado, es decir es reclamable por todos los hombres) o relativos
(puede intervenir un tercero, slo puede reclamarlo una sola persona). Tambin
pueden ser transmisibles o intransmisibles, los derechos se transmiten
entre vivos o por mortis causa, es decir a partir de la muerte del individuo.

Derechos Subjetivos
Patrimonial
es
Con contenido
econmico. Son
transmisibles

Derechos
Reales
Derecho de las
personas sobre las
cosas. Son
absulutos

Derechos
Intelectuales
Propiedad intelectual.
Son absolutos

Extrapatrimoniales
Con contenido no
econmico. Son
intransmisibles

Derechos de
Familia

Derechos
Personalsimo
s
Derecho a la
integridad fsica, a
la vida, etc. Son
Absolutos.

Derechos
Creditorios

Relacin acreedordeudor, integrando

la idea de
obligacin. Son
relativos

Ejercicio de los Derechos

Al ejercerse cualquiera de estos derechos deben realizarse en forma
razonable, tica, ajustndose al principio de la buena fe, sin caer en
abusos, para no entrar en el campo de la ilicitud.

Ejercicio abusivo
Cuando el sujeto ejerce un derecho, si se desva y cae en la ilicitud
ocasionando un dao a un tercero. Se establecen dos criterios:

Criterio Subjetivo
Hay ejercicio abusivo cuando un derecho ha sido ejercido
2

sin inters alguno y con el solo propsito de perjudicar

a terceros, slo con la idea de beneficiarse a s mismo.

Criterio Objetivo

Segn Josserand, el ejercicio del derecho es objetivamente

abusivo cuando se contrara con otros derechos o cuando
hay un dao al orden pblico, la moral y las buenas
costumbres.
Los artculos del Cdigo Civil dicen sobre el ejercicio abusivo de los derechos:
ARTCULO 10.- Abuso del derecho.
El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin
legal no puede constituir como ilcito ningn acto. La ley no ampara el
ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los
fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos
por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. El juez debe ordenar
lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin
jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho
anterior y fijar una indemnizacin.

La Norma y la Relacin Jurdica

Estructura lgica de la Norma Jurdica
La norma jurdica es un juicio hipottico constituido de una previsin y
de una disposicin (o consecuencia) correlativa.
La proposicin normativa enlaza uno o ms sujetos con una o ms
acciones (relacin normativa). Ejemplo, el comprador est obligado frente
al vendedor a pagar el precio de la cosa adquirida.
La norma prev hiptesis de hechos clasificadas por tipos que son
los supuestos jurdicos a los cuales se les asigna consecuencias
jurdicas, de modo tal que entre aquel supuesto y la correspondiente
disposicin funciona el nexo que la norma establece.
La norma jurdica es un juicio hipottico que consta de una previsin y
de su correspondiente consecuencia jurdica, unidos por nexo de
causalidad normativo, la cual se desenvuelve dentro del mbito deberser.

Hiptesis
Supuesto jurdico

Consecuencia
Jurdica

Ejemplo

Cumpl 18 aos

Soy plenamente capaz,

mayor de edad

Distincin entre Relaciones Sociales y

Jurdicas
Las relaciones jurdicas se basan en relaciones sociales preexistentes
y externas al orden jurdico, a merced de valoracin, regulacin y sancin
del derecho. Es por esto que las relaciones sociales y los hechos que las
impulsan son elevados a la categora de supuestos jurdicas, dando lugar a las
relaciones jurdicas.
Podra decirse que: Relaciones sociales + Derecho = Relaciones
jurdicas.
Las relaciones jurdicas, entonces, nacen al agregarle un efecto
jurdico a las relaciones humanas que el orden jurdico ya haya
formada. Por ejemplo, si una pareja de novios (relacin social) decide casarse
(derecho) se convierte en un matrimonio (relacin jurdica) regulada y captada
por el derecho.

Elementos de las relaciones jurdicas

Sujeto de la relacin jurdica

Es el sujeto de derecho analizado desde el punto de vista
subjetivo, es decir, la facultad que tiene una persona frente a
otras, por lo que se distingue entre sujeto activo (titular de la
facultad concedida por la norma) y un sujeto pasivo (obligado
a determinada conducta, el deber)

Objeto de la relacin jurdica

Finalidad del vnculo, puede ser positivo (dar y hacer) o negativo

(no hacer).

Causa de la relacin jurdica

Hechos jurdicos que son causa-fuente de las relaciones

4

jurdicas (hechos de la naturaleza, hechos humanos como actos

ilcitos, lcitos y actos jurdicos).

Situacin jurdica
Es la posicin
que ocupa el sujeto en el derecho. Pueden ser
unisubjetivas, la relacin de las personas en s misma o con los
bienes, o plurisubjetivas, donde actan ms de una persona y a stas
se las denomina relaciones jurdicas.

Fuentes del Derecho

Las fuentes del derecho son de dnde surge la norma, los derechos y
los deberes, como por ejemplo la ley, la costumbre, la jurisprudencia, la
doctrina, los actos jurdicos, los principios, etc.

Jerarqua de las normas

C
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L
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La Ley

N
o r m a s ((ordenanzas
o r d e n a n z a s municipales,
m u n ic ip a le s , entre
e n tre
Normas
o
tro s)
otros)

La ley
Concepto
Es un precepto general obligatorio y justo, dictado por autoridad
legtima y competente para regular conductas sociales.

Caracteres

Justicia
Encaminada al bien pblico segn el contexto sociocultural e
histrico

Autenticidad

Es dictada por una autoridad legtima y competente

Generalidad

Se dicta en beneficio de todos

Obligatoriedad

Obliga a todos, es de carcter imperativo.

Clasificacin
En primera instancia se distingue entre Ley en sentido material y Ley en
sentido formal

Ley en sentido material

Es toda aquella emanada por toda autoridad
competente con carcter de general.

Ley en sentido formal

Son las leyes emanadas por rganos legislativos,

Congreso Nacional o provincial, con los procedimientos fijados
por las Constituciones.
Por otra parte, se distinguen entre leyes imperativas o supletorias

Leyes imperativas
Prevalecen sobre la voluntad de los particulares, no
pueden ser dejadas de lado.

Leyes supletorias

Son aquellas que pueden dejarse de lado por los

particulares pero que entran en funcionamiento en caso
de que las partes no las establecen en los acuerdos.

Obligatoriedad
La obligatoriedad establece que debe ser cumplida por las personas a
quienes comprende en sus previsiones y debe ser aplicada por los
jueces que tengan a resolucin casos contemplados por las mismas.
Las leyes solo pueden dejar de ser aplicadas cuando no resultan
legtimas, es decir, cuando no deriva de las normas fundamentales que
acuerdan poderes a los distintos rganos con facultades legislativas o cuando
su contenido no resulta adecuado a esas normas.
6

Las nuevas normas tienen efecto inmediato y se aplica a las relaciones

jurdicas existentes. El Cdigo Civil y Comercial dice:
ARTCULO 4.- mbito subjetivo.
Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de
la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o
transentes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.

ARTCULO 5.- Vigencia.

Las leyes rigen despus del octavo da de su publicacin oficial, o
desde el da que ellas determinen.

Ignorancia de la ley
El Cdigo Civil dice

ARTCULO 8.- Principio de inexcusabilidad.

La ignorancia de las leyes no sirve de excusa para su cumplimiento, si
la excepcin no est autorizada por el ordenamiento jurdico.

Aplicacin de la ley en el tiempo

El Cdigo Civil dice:

ARTCULO 7.- Eficacia temporal.

A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. Las
leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto
disposicin en contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede
afectar derechos amparados por garantas constitucionales. Las nuevas leyes
supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin,
con excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las
relaciones de consumo.
Este artculo se aplica a las leyes imperativas y son irretroactivas, es
decir, no a fecha a relaciones jurdicas ya existentes, a excepcin de
que la ley disponga lo contrario.

Interpretacin de la ley
Es buscar el sentido y valor de la norma para medir su extensin
precisa y apreciar su eficacia en cuanto al gobierno de las relaciones
jurdicas. Sirve para eliminar puntos oscuros y contradicciones de la ley
El Cdigo Civil dice:

ARTCULO 2.- Interpretacin.

La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los
tratados sobre derechos humanos, los principios y los valores
jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.
Existen dos teoras sobre la interpretacin:
1. Teora subjetiva
Tambin llamada teora de la voluntad. La meta de la
interpretacin es el estudio de la voluntad histricopsicolgica del legislador al redactar la norma o los
intereses causales que la motivan.
2. Teora objetiva
Llamada teora de la interpretacin inmanente de la ley. La
meta de la interpretacin es la investigacin del sentido
normativo de la ley.
Los criterios de interpretacin son:

Interpretacin gramatical
Interpreta qu dicen las palabras de la ley, los significados
de una expresin.

Interpretacin semntica

Es interpretar segn su relacin semntica, conectndose

con el sentido de todo el orden jurdico.

Interpretacin lgica

Interpretar teniendo en cuenta la conexin de significado de

las partes de una proposicin jurdica de manera
razonable.

Interpretacin histrica

Se interpreta segn la voluntad del legislador, los fines

y decisiones fundamentales poltico-jurdicas que han de
ser realizadas por la ley, analizando la norma ajustndola a las
problemticas actuales.

Interpretacin teleolgica

Analiza la finalidad de la norma

Autonoma de la voluntad
Es la capacidad de los particulares de establecer su ordenamiento que
adquiere con ley formal, regular sus limitaciones. Comprende la libertad
de contratacin o de autodecisin, es decir decidir qu quiero contratar, a
quin y cmo; tambin la libertad contractual que es la posibilidad de

auto-regularse. Estn delimitadas por el orden pblico y las buenas

costumbres.
Dice el Cdigo Civil sobre los lmites de la autonoma de la voluntad:
ARTCULO 12.- Orden pblico. Fraude a la ley.
Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en
cuya observancia est interesado el orden pblico. El acto respecto del
cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado
sustancialmente anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera
otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma
imperativa que se trata de eludir

Renuncia de los derechos y a las leyes

Dice el Cdigo Civil
ARTCULO 13.- Renuncia.
Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la ley
pueden ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento
jurdico lo prohba.

Orden Pblico
Al referirnos a orden pblico, hablbamos de aquellas bases fundamentales
que hacen a la normativa que debe ser respetado por la sociedad en
un lugar y momento determinado. Son principios de orden superior,
polticos, econmicos y ticos que se consideran estrechamente
vinculados a la existencia y conservacin de la organizacin social
establecida. Si bien todas las leyes sobre orden pblico son imperativas, no
todas las leyes imperativas son sobre orden pblico.

Moral y buenas costumbres

Es el conjunto de reglas que parten de la tica media y rigen a la
sociedad. Son variables con el tiempo, as que dependen del contexto
sociocultural. Son subjetivos y no son jurdicas, por lo que el juez es
quien decide en base a lo que l considera tico.

La Costumbre
Consiste en la observancia constante y uniforme de un comportamiento
por los miembros de una sociedad con la conviccin de que responde a
una necesidad jurdica. Posee atemporalidad y generalidad. Es
considerada por algunos autores como una fuente del Derecho secundaria.
9

Elementos
Se compone por:

Elemento material objetivo

Consiste en una serie de actos repetidos de manera
constante y que perdura con el tiempo. Es uniforme por lo
que en cada vez que se produce una determinada
circunstancia, la solucin es siempre la misma.

Elemento psicolgico

Es la conviccin que la prctica costumbrista responde a

una necesidad jurdica.

Clases de costumbre

Secundum legem
Es aquella que secunda a la ley por lo que el legislador
remite a la prctica de la costumbre.

Preter legem

Es la que se practica ante lagunas legales.

Contra legem

Es la costumbre que resuelve en contra de la ley escrita.

Rgimen legal
Dice el Cdigo Civil
ARTCULO 1.- Fuentes y aplicacin.
Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las leyes que
resulten aplicables, conforme con la Constitucin Nacional y los tratados de
derechos humanos en los que la Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en
cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prcticas y costumbres son
vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en
situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a
derecho.

Doctrina
La doctrina es la opinin de los distintos autores, expresada tanto en sus
obras como en Congresos y Jornadas. Sirve de pauta orientadora en la
interpretacin y aplicacin de las normas como as tambin tenida en
cuenta para la elaboracin de las mismas. Carece de obligatoriedad.
Surge desde el aporte de los juristas en la estructura del Derecho Romano cuya
opinin gozaban de autoridad.
10

Doctrina Nacional
La doctrina ha tenido un rol importante en el Derecho Argentino. Vlez
Sarsfield, a travs de sus notas, ayudaba a los abogados del fines del siglo XIX
a falta de bibliografa. Poco despus de la sancin del Cdigo Civil, surgieron
diferentes comentaristas y tratadistas que publicaron diversas obras y cdigos
comentados.
Es de especial trascendencia para la evolucin de nuestro Derecho Civil las
recomendaciones de los Congresos Nacionales de Derecho Civil llevados a cabo
desde 1927 que fueron fuente de normas actuales.
As mismo, son tambin relevantes las conclusiones de las Jornadas Nacionales
de Derecho Civil que se realizan cada dos aos a partir de 1963.

Jurisprudencia
Son criterios tomados en las sentencias judiciales, basndose en
casos anteriores. Son tomados en consideracin en caso de una
laguna jurdica. No poseen obligatoriedad excepto en los fallos plenos
(fallos de una circunscripcin judicial) y en los fallos plenarios (de Tribunales
Provinciales), teniendo una duracin de obligatoriedad de 5 aos.
Cada sentencia crea un precedente, esto proviene de la tradicin jurdica
del common law. Los precedentes son herramientas jurdicas mediante las
cuales los jueces toman decisiones basadas en casos ya tratados con
anterioridad y con los que guarda una relacin de semejanza.
El precedente es un criterio interpretativo que han sido establecidos
por los rganos jurisdiccionales con anterioridad y que los jueces
utilizan para argumentar sus nuevas decisiones.
Los fallos de la Corte Suprema de la Justicia de la Nacin (CSJN) no son
obligatorios para los tribunales inferiores, sin embargo estos ltimos
generalmente adecuan sus fallos a la doctrina de la Corte Suprema.

Modo de contar los intervalos del Derecho

El calendario utilizado es el gregoriano. El Cdigo Civil dice:
ARTCULO 6.- Modo de contar los intervalos del derecho.
El modo de contar los intervalos del derecho es el siguiente: da es el
intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los plazos fijados
en das, a contar de uno determinado, queda ste excluido del cmputo,
el cual debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o aos se
computan de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no
11

hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entiende que el

plazo expira el ltimo da de ese mes. Los plazos vencen a la hora
veinticuatro del da del vencimiento respectivo. El cmputo civil de los
plazos es de das completos y continuos, y no se excluyen los das
inhbiles o no laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde
una hora determinada, queda sta excluida del cmputo, el cual debe
empezar desde la hora siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer
que el cmputo se efecte de otro modo.

El Derecho Civil y la Codificacin

Derecho Civil
Origen, evolucin histrica y alcance actual
La palabra civil con que se define esta rama del derecho, proviene del
latn civile. En la antigua Roma se distingua el ius Gentium (derecho
comn de todos los hombres) y el ius civile (derecho exclusivo de los
ciudadanos romanos).
El Derecho Romano ha influido por su importancia jurdica sobre el resto de las
legislaciones. Durante la Edad Moderna el ius civile vena a ser el
derecho privado, creado por cada uno de los Estados modernos en
oposicin del derecho pblico.
Hoy da el derecho civil se separa en diferentes ramas que adquieren
autonoma como el comercial, el procesa, el agrario y el laboral.

Definicin
El derecho civil entiende el sector del derecho privado, regulador de la
persona, sus derechos personalsimos y atributos. Cumple una funcin
subsidiaria respecto a otras ramas del derecho.

Codificacin del Derecho Civil

Hoy en da se conoce como cdigo a la compilacin de leyes,
efectuada de manera sistemtica, que procura reunir en una sola obra
todo el saber o conocimiento relativo a una rama del derecho.
Codificar es intentar poner orden en medio de la dispersin, sistematizar y
organizar mejor el material normativo.

12

La codificacin constituye un avance frente a las otras tcnicas. Las

disposiciones de los cdigos tienen fuerza de ley por razn de su
inclusin en el texto que en su conjunto ha sido dotado de vigor legal
por una sancin nica de la autoridad legislativa.
Algunas ventajas de la codificacin es que confiere unidad y coherencia al
sistema legislativo, facilita el conocimiento de las normas y favorece
la conformacin de un espritu nacional.
As mismo existen desventajas como la posibilidad de inducir al
intrprete a la creencia errnea de que todo queda resuelto por el
cdigo, el estancamiento del Derecho, y con las sucesivas reformas se
corre el riesgo de quebrantar la sistematizacin.
La codificacin se diferencia de la recopilacin porque sta, si bien
rene en un solo cuerpo las disposiciones existentes, las ordena
cronolgicamente y no sistemticamente.

El Cdigo Civil Argentino

Antecedentes
En nuestro pas, a pesar de haberse proclamado la Independencia en 1816, an
rega la legislacin espaola e indiana durante varias dcadas.
Los primeros intentos de codificacin del derecho privado, se vinculan a
Rivadavia. ste convirti a Buenos Aires en un centro de actividad comercial,
por lo que se comienza a idear una legislacin propia pero sin llegar a ningn
resultado concreto.
El primer antecedente en materia de codificacin civil es el decreto de Urquiza
en 1852, donde se establece una comisin para preparar un proyecto de
nuevos cdigos, civil, penal, comercio y de procedimientos, dnde tambin se
nombra a quienes se encargaran de los mismos. Sin embargo, esto no lleg a
ejecutarse.
En el ao 1864, el presidente Mitre encarga al Dr. Dalmasio Vlez Sarsfield la
redaccin de un proyecto de cdigo civil. Fue sancionado finalmente en 1869 y
puesto en vigencia en 1871.

Ideologa
La ideologa del Cdigo Civil est influenciada por los lineamientos de
la Revolucin Francesa; es individualista y liberal. Esto se ve reflejado,
por ejemplo, en la autonoma de la voluntad la cual es uno de los
pilares del Cdigo, como tambin la concepcin de la propiedad privada. As
13

mismo se plasma la ideologa liberal en el no tratamiento de la

prodigalidad, en el rechazo expreso de Vlez a la lesin como vicio de
los actos jurdicos. Por ltimo, se deja ver esta influencia en la posibilidad de
que el ejercicio de los derechos no puede dar lugar nunca a un hecho
ilcito.

Fuentes y mtodo del Cdigo Civil Argentino

Las fuentes del cdigo son:

El Derecho Romano
Es la fuente principal de la legislacin. En Roma se
encuentra el origen de casi todas las instituciones
jurdicas que se han ido adaptando segn el contexto
histrico.

La legislacin espaola e indiana

Era un derecho ya conocido por los habitantes de la
argentina, por lo que no se expone como fuente de manera
explcita.

Los Cdigos de la poca

Es una influencia el Cdigo Francs o Napolenico,
sumado a sus comentaristas. Tambin los cdigos de Chile,
Luisiana, el Cdigo Albertino, para los Estados Sardos,
el ruso, el de Parma, el de Prusia, de Austria, etc.

La obra de Freitas
Vlez se inspira en las obras de Augusto Teixeira de Freitas
que se refleja en las disposiciones generales
relacionadas al sujeto con toda relacin jurdica donde surge
la Teora de las personas, el rgimen de familia, el sujeto y
sus obligaciones, y por legislar acerca de la transmisin de
derechos y la prescripcin.

Crticas
Alberdi consideraba la codificacin de nuestro derecho como
prematura porque, segn l, el derecho se encontraba en el tramo
final de su evolucin. Deca que la codificacin privara del perfeccionismo
del Derecho.

El Sujeto de Derecho
14

Persona
Concepto
Segn el Cdigo Civil en vigencia hasta el 1ro de Agosto de 2015, son
personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer
obligaciones. Sin embargo, el nuevo Cdigo no establece una
definicin concreta sobre persona debido a que considera que no es tarea
del Derecho conceptualizar sino regular, dejndole dicha tarea a la
doctrina.

Clasificacin de personas
Nuestro ordenamiento jurdico reconoce dos especies de persona: las
personas de existencia visible (persona humana) y las personas de
existencia ideal (persona jurdica).

Persona Fsicas
Comienzo de la existencia
El Cdigo Civil dice
ARTCULO 19.- Comienzo de la existencia.
La existencia de la persona humana comienza con la concepcin.
Sin embargo, segn los diferentes sistemas de Derecho, han
establecido diferentes perodos de su existencia.

Sistema Romano
En el Derecho Romano se estableca que la existencia de
la persona humana comenzaba en el momento del
nacimiento. Esto implicaba que el feto dentro del tero no era
considerado persona.

Sistema de Savigny
Dice que la persona existe slo si nace vivo, desconoce la
naturaleza humana del concebido.

Sistema de Freitas
Le atribuye derechos a la persona por nacer. Es una
fuente de inspiracin del nuestra codificacin.

Persona por nacer

15

Poseen capacidad de derecho pero solo adquieren derechos

irrevocables en el caso de que nazcan con vida. Es decir, que si el feto
es expulsado sin vida o muriese durante el parto, se reputara que la
persona nunca ha existido. Si la persona nunca ha existido, no puede
operarse por su intermedio ninguna trasmisin de derechos, ni se producirn
los efectos relativos a la filiacin, al estado civil, herencia, etc.
Dice Cdigo Civil:
ARTCULO 21.- Nacimiento con vida.
Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer
quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con
vida, se considera que la persona nunca existi. El nacimiento con vida
se presume.
Por ende, el requisito para la obtencin de derechos de una persona
por nacer es nacer con vida y se opera su transmisin.

Plazo del embarazo

Dice el Cdigo Civil:

ARTCULO 20.- Duracin del embarazo. poca de la concepcin.

poca de la concepcin es el lapso entre el mximo y el mnimo fijados
para la duracin del embarazo. Se presume, excepto prueba en contrario,
que el mximo de tiempo del embarazo es de trescientos das y el
mnimo de ciento ochenta, excluyendo el da del nacimiento.

Naturaleza jurdica del embrin

Cmo dice el artculo 19 del Cdigo Civil, existe persona cuando hay
fecundacin. Es por esto que los partidarios de la diferenciacin entre
embrin y pre-embrin (que es un embrin fecundado pero no implantado
natural o artificialmente), creen que este ltimo no es posible
considerarlo como persona por tres razones:
1. No ha logrado la individualidad necesaria para reconocer
su identidad jurdica ya que pueden producirse mutaciones que
lo alteran durante el proceso

2. Falta de organicidad
3. Falta de existencia de cerebro

Dado a esta situacin, el embrin no implantado puede encontrarse

jurdicamente desprotegido.

16

Tcnicas de fecundacin artificial

Inseminacin artificial (I.A)

Fecundacin del hombre con la introduccin del
espermatozoide en el tero de la mujer en el momento de la
ovulacin.

Fecundacin in vitro (F.I.V)

Fecundacin del vulo fuera del seno materno. Los vulos son
aspirados y colocados junto a los espermatozoides en un
medio extracorpreo. Esos pre-embriones se implantan luego
en el tero. Se utiliza cuando hay daos o inexistencia en las
trompas de Falopio

Transferencia de gametos (G.I.F.T)

Fecundacin del vulo fuera del seno materno cuando al
menos hay una trompa de Falopio utilizable. En la trompa se
coloca vulos y espermatozoides, logrando una fecundacin
similar a la natural.

Reconocimiento del embarazo

La importancia de determinar la existencia del embarazo radica en su
incidencia en las relaciones que afectan la situacin jurdica del
concebido y por ende tambin, en los intereses de los terceros cuyos
derechos estn vinculados a la eventualidad del nacimiento con vida.

Prueba de Nacimiento de las Personas

Visibles
Dice el Cdigo Civil:
ARTCULO 96.- Medio de prueba.
El nacimiento ocurrido en la Repblica, sus circunstancias de tiempo y
lugar, el sexo, el nombre y la filiacin de las personas nacidas, se prueba con
las partidas del Registro Civil.

Identificacin de Recin Nacidos (Ley 24.540)

El sistema de identificacin de recin nacidos est regulado por la Ley
Nacional N 25.540. Cuando se prueba del hecho del nacimiento, antes
de la inscripcin en el Registro Civil, debe practicarse en la institucin
de salud la identificacin del recin nacido.

17

La ley establece que cuando el nacimiento aconteciere en un

establecimiento mdico asistencial pblico o privado, durante el trabajo
de parto deber identificarse en primer lugar a la madre. Luego de
que se produzca el nacimiento y antes del corten del cordn umbilical,
debe identificarse al recin nacido vivo o muerto, en una ficha nica
numerada por el Registro Nacional de las Personas en tres ejemplares.
Uno de esos ejemplares se archiva en el establecimiento asistencial y
los otros dos a la madre o quien retire al recin nacido, que a su vez entregan
uno al Registro Nacional de las Personas para su clasificacin y el
restante queda en poder de la familia. Adems se registran las huellas
dactilares de ambos pulgares de la madre y los calcos palmar y
plantar derechos del recin nacido. A partir del decreto N 1766/11, se
identifica adems al nio con el sistema biomtrico, con fotos de su
rostro.
Los datos que lleva esta ficha son:

Nombre, apellido, tipo y nmero de DNI e impresin dactilar de la

madre
Nombre con el que se inscribir, sexo, calcos palmares y plantares y
clasificacin de ambos del nio
Si el nio ha nacido con vida
Nombre, apellido y firma del identificador interviniente
Nombre, apellido y firma del profesional que asisti el parto
Fecha, hora y lugar del nacimiento y de la confeccin de la ficha
Calcos tomados al egreso
Datos del establecimiento mdico
Observaciones

Si el nacimiento no acontezca en un establecimiento mdico, la

identificacin de la madre y el nio deber hacerse al inscribir el
nacimiento en el Registro Civil si es que se hace dentro de los plazos
legales.

Antecedentes histricos del Registro del Estado

Civil de las Personas
En Roma exista desde el tiempo del emperador Marco Aurelio una especia de
registro de nacimiento de las personas que tena por objeto constatar su edad
y estado civil.
Tras la cada del Imperio Romano de Occidente, la Iglesia asumi la tarea de
llevar dichos registros. Con el Concilio de Trento (1563) dispuso que los
registros debieran hacerse en los llamados Libros Parroquiales y estableci la
18

forma y los requisitos que deban observarse en las partidas. Los libros
parroquiales eran tres: el de bautismos (o nacimientos), el de matrimonios y el
de defunciones.
As, la prctica de registracin fue reglamentada por las autoridades de la
Iglesia y aplicada en casi toda Europa y extendindose a Amrica. El problema
yaca en que aquellos que no profesaban la religin catlica, quedaban fuera
de toda registracin.
Es a partir de la Revolucin Francesa y del espritu anticlerical, se produjo el
cambio radical del sistema de registracin, crendose los Registros especiales
y seculares a cargo del Estado. Esto tambin se extendi a Amrica.

Ley 26.413: Disposiciones relativas a la

Inscripcin de los Nacimientos
El artculo 27 de esta ley dispone que los nacimientos deban
inscribirse en el Registro Civil todos los nacimientos que tengan lugar
en el territorio de la Nacin. As mismo dispone:
Se inscribirn en los libros de nacimientos:
1. Todos los que ocurran en el territorio de la Nacin. Dicha
inscripcin deber registrarse ante el oficial pblico
correspondiente al lugar de nacimiento.
2. Aquellos cuyo registro sea ordenado por juez competente
3. Los que ocurran en buques o aeronaves de bandera argentina
ante el oficial pblico del primer puerto o aeropuerto argentino de
arribo.
4. Las nuevas inscripciones dispuestas como consecuencia de
una adopcin plena
5. Los reconocimientos.
Seguidamente dispone que la inscripcin con intervencin de los
progenitores deber formularse en un plazo menor de cuarenta das
corridos contados a partir del nacimiento. Una vez vencido dicho plazo,
deber inscribirse de oficio dentro del trmino mximo de 20 das
corridos.
La inscripcin de oficio tiene la voluntad de incentivar la inscripcin
de nacimientos evitando acudir a la va judicial, garantizando el derecho
fundamental de la identidad de las personas. En Santa Fe, se extiende el
plazo de Inscripcin hasta el ao contado a partir del Nacimiento.

19

Transcurridos todos los plazos, las inscripciones debern efectuarse

por resolucin judicial obtenida mediante el trmite de Inscripcin
Tarda.

Personas obligadas a denunciar el nacimiento

Autoridad competente del establecimiento asistencial

Autoridad encargada de llevar el registro de los hechos
acecidos a bordo, mediante copia certificada del libro de
abordo que luego se presenta en el registro civil del primer puerto o
aeropuerto argentino de arribo.

As mismo, la ley prev que estn obligados a solicitar la inscripcin de

nacimiento:

El padre y/o madre

A falta de ellos, los parientes directos de la madre o cnyuge en
primer grado ascendente o colateral
Ministerio Pblico de Menores en el caso de recin nacidos que
hubieran sido expuestos

Contenido de la inscripcin

Nombre, apellido y sexo del recin nacido

Localidad y provincia, hora, da, mes y ao en que haya
ocurrido el nacimiento
Nombre y apellido del padre y de la madre (en el caso de
matrimonio del mismo sexo, el nombre y apellido de la madre y su
cnyuge), tipo y nmero de DNI.
Nombre, apellido, documento y domicilio del declarante
Marginalmente se consignar el nmero del documento
nacional de identidad del inscripto

Las Partidas
Concepto
Se denominan partidas de Registro Civil a los asientos extendidos en
los libros del Registro Civil confeccionados conforme a la ley, y a las
copias autnticas de los mismos.

Naturaleza jurdica
El artculo 289 del Cdigo Civil, se refiere a las partidas como
instrumentos pblicos, teniendo as naturaleza jurdica.
20

Fuerza probatoria de las partidas

Las partidas y sus copias autenticadas se prueban por s mismas, es
decir, acreditan lo dicho por ellas sin necesidad de recurrir posteriormente a
ningn otro medio de prueba. Pero para esto es necesario que los
certificados deben estar en debida forma y ello ocurrir siempre que
hayan sido expedidos por el funcionario encargado de llevar el
registro.

Rectificacin de las partidas

Cuando en las anotaciones se han producido errores y omisiones, la
Direccin General puede ordenar por s misma las modificaciones, ya
sea de oficio o a pedido de parte si estos errores son probados. De lo
contrario, slo pueden hacerse las rectificaciones por orden judicial.
En los casos de rectificacin va judicial, es juez competente el del
lugar del asiento a rectificar o el del domicilio del peticionante, a leccin de
ste. El procedimiento es el de informacin sumaria, y en l interviene
el ministerio fiscal.
La resolucin judicial se remite al registro, conteniendo la parte
dispositiva de la sentencia, e individualizando la inscripcin que se
rectifica.

Nulidad de las partidas

Se cuestiona la instrumentacin de la persona su nacimiento. Se anula
el instrumento no el acto en s mismo.
Las partidas pueden ser nulas por ausencia de capacidad en el oficial
pblico otorgante, por ausencia de competencia en razn de territorio o
materia en el funcionario interviniente o por inobservancia de las formalidades
legales prescriptas de carcter sustancial. En cuanto a esta ltima causal, la
partida es nula cuando padece un vicio sustancial pero no si se trata
de una falla subsanable.
Fallas esenciales que provocan la nulidad de la partida son la falta de
firma de las partes o del oficial pblico competente, falta de firma de
los testigos esenciales del acto o cuando contiene enunciaciones que
no se corresponden con la realidad, como es el caso de la partida de
defuncin de una persona viva.

Prueba Supletoria
21

Existen casos en los cuales se debe probar el nacimiento como tambin

datos de lugar y/o fecha en que se ha producido por otros medios que no
son las partidas, sino medios de prueba supletoria.
Dice el Cdigo Civil:
ARTCULO 98.- Falta de registro o nulidad del asiento.
Si no hay registro pblico o falta o es nulo el asiento, el nacimiento y
la muerte pueden acreditarse por otros medios de prueba.
Los casos atendidos por la norma refieren a:

Falta de registro organizado en el lugar en donde se produjo el

nacimiento o que los libros del registro se manchen, pierdan
o destruyan.
Falta de asiento
Irregularidad en los asientos
Imposibilidad de hecho para conseguir la partida, esto debe
probarse con testigos y otros

Prueba de nacimiento en casos especiales

Dice el Cdigo Civil
ARTCULO 97.- Nacimiento o muerte ocurridos en el extranjero.
El nacimiento o la muerte ocurridos en el extranjero se prueban con
los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde se
producen, legalizados o autenticados del modo que disponen las
convenciones internacionales, y a falta de convenciones, por las
disposiciones consulares de la Repblica.
Los certificados de los asientos practicados en los registros consulares
argentinos son suficientes para probar el nacimiento de los hijos de argentinos
y para acreditar la muerte de los ciudadanos argentinos.

Personalidad Jurdica
Concepto
Dice el Cdigo Civil
ARTCULO 141.- Definicin.
Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento
jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su
creacin.

Clasificacin
22

Estado Nacional
Estado provincial

Estatales

Estado municipal
Entidades
Autrquicas
Entidades
internacionales

Personas jurdicas
pblicas
No estatales

Personalidad
jurdica

Demas
organizaciones
Organizaciones
internacionales

Personas jurdicas
privadas

Con autorizacin
Sin autorizacin

Sindicatos
Iglesia Catlica

Asociaciones y Fundaciones
Asociacin Civil
Concepto

Objetivo
Miembros

Acto Constitutivo

Fundacin

Unin de personas
Es una organizacin
humanas para la
patrimonial formada
realizacin de un
por socios fundadores
objetivo en pos al bien
para un bien comn
comn.
Bien comn sin fines de lucro
Asociados
Los fundadores no son
considerados miembros,
pero tiene
benefactores
Sirven para adquirir
Estatuto, con los datos
autorizacin para
de los fundadores,
funcionar dada por la
objetivo, patrimonio
Inspeccin de
inicial, organizacin del
personas jurdicas,
consejo, plazo de
deben contener:
duracin, plan de accin
identificacin de los
y procedimiento para la
constituyentes; el
reforma del estatuto.
nombre ms el
23

adimiento Asociacin
Civil; objetivo;
domicilio; plazo de
duracin; causales de
disolucin;
contribuciones que
forman el patrimonio
inicial; rgimen de
administracin y
realizacin; fecha de
cierre del ejercicio
econmico anual;
categoras de asociados;
registro de actividades;
rganos de gobierno;
proceso de liquidacin;
destino de los bienes.
Comisin Directiva,
Asamblea,
Fiscalizacin
interna/externa

rganos

Consejo de
administracin,
comit ejecutivo,
autoridad de
contralor

Simples Asociaciones
Las simples asociaciones son grupos de veinte asociados que no
precisan fiscalizacin

Derechos personalsimos
Concepto
Los derechos personalsimos son los derechos subjetivos privados,
innatos, extrapatrimoniales, intransmisibles y vitalicios que tienen
como objeto manifestaciones interiores de la persona.
Se caracteriza por:

Son innatos
Vitalicios
Necesario
Esenciales
De objeto interior, son inseparables de la persona
24

Inherentes, unin inseparable del objeto respecto del sujeto

Extrapatrimoniales
Relativamente indisponibles, intransmisibles
Absolutos
Privados
Autnomos.

Se clasifican en derechos vinculados a la integracin fsica, derechos

vinculados a la libertad y derechos vinculados a la integridad
espiritual.

Derechos vinculados a la integridad fsica

Derecho a la vida
Es el presupuesto de todos los otros derechos personalsimos.
Antes de la reforma Constitucional de 1994, el Derecho a la Vida se regulaba
con el Cdigo Penal, abarcando delitos como homicidio, abandono de persona,
etc. Luego de esa reforma, se reconoce de forma expresa por los diversos
pactos internacionales que fueron incorporados a la Carta Magna. Por ejemplo,
la Convencin Americana de Derechos Humanos dice:
Artculo 4, inciso 1:
Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.

Aborto
Para nuestro ordenamiento normativo, la vida comienza con la
concepcin, sin importar la postura de interpretacin sobre
concepcin. El problema est cuando entra en conflicto el derecho de
la persona por nacer con otros derechos, como la vida de la madre.
Cuando la salud de una mujer est comprometida, el derecho penal
prev causas de justificacin. El codificador no fomenta ni ordena una
conducta, se limita a admitir o tolerar la misma y a estimarla conforme a
derecho por ms que afecte un bien jurdico reconocido por la Constitucin.
Dice el Cdigo Penal:
ARTICULO 85. - El que causare un aborto ser reprimido:

25

1. Con reclusin o prisin de tres a diez aos, si obrare sin consentimiento

de la mujer. Esta pena podr elevarse hasta quince aos, si el hecho
fuere seguido de la muerte de la mujer.
2. Con reclusin o prisin de uno a cuatro aos, si obrare con
consentimiento de la mujer.
El mximum de la pena se elevar a seis aos, si el hecho fuere seguido de la
muerte de la mujer.
ARTICULO 86. - Incurrirn en las penas establecidas en el artculo anterior y
sufrirn, adems, inhabilitacin especial por doble tiempo que el de la
condena, los mdicos, cirujanos, parteras o farmacuticos que abusaren de su
ciencia o arte para causar el aborto o cooperaren a causarlo.
El aborto practicado por un mdico diplomado con el consentimiento de la
mujer encinta, no es punible:
1. Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la
madre y si este peligro no puede ser evitado por otros medios.
2. Si el embarazo proviene de una violacin o de un atentado al pudor
cometido sobre una mujer idiota o demente. En este caso, el
consentimiento de su representante legal deber ser requerido para el
aborto.
ARTICULO 87. - Ser reprimido con prisin de seis meses a dos aos, el que
con violencia causare un aborto sin haber tenido el propsito de causarlo, si el
estado de embarazo de la paciente fuere notorio o le constare.
ARTICULO 88. - Ser reprimida con prisin de uno a cuatro aos, la mujer que
causare su propio aborto o consintiere en que otro se lo causare. La tentativa
de la mujer no es punible.
Con respecto al aborto, es de suma importancia el Fallo de CSJN en el caso
F.A.L. sobre aborto del 13 de marzo de 2012, que busca derribar las barreras de
establecimientos mdicos ante la prctica de interrumpir el embarazo de
mujeres que han sido violadas (como era el caso de la vctima tratada en dicho
fallo).

Derecho al propio cuerpo y sus partes

El individuo tiene derecho a decidir todo lo atinente a su apariencia
corporal, ya sea por motivos de esttica o higiene. Las decisiones son de
referencia propia.
Este derecho de autodeterminacin tambin comprenden las facultades de
disponer del propio cuerpo a travs de actos y la facultad de oponerse a la

26

intervencin de un tercero sobre el cuerpo (ejemplo, rechazar un tratamiento

mdico).
El cuerpo es la condicin que imprime corporeidad a la vida humana.
Es por esto que la persona fsica est en condiciones de tomar
decisiones vlidas sobre su propio cuerpo. Es por esto que cualquier
intervencin quirrgica precisa un consentimiento mdico.

Derecho a la disposicin del cuerpo en beneficio propio

Abarca la facultad de disponer del propio cuerpo entre tantos
supuestos como cirugas, realizacin de tatuajes, colocacin de
piercings, prcticas esterilizantes, entre otros.
Sobre la prcticas esterilizantes, intervencin mdica que causa en la
paciente incapacidad para engendrar, cabe destacar la ley 26.130. Esta
normativa otorga a las personas a acceder a servicios de salud para
prcticas esterilizantes sin necesitar el consentimiento del cnyuge o
judicial.
Una persona cuya capacidad haya sido restringida por afecciones en la
salud mental podr ejercer el derecho a solicitar prcticas
esterilizantes siempre que comprenda y preste consentimiento
informado. Se necesitar autorizacin judicial o del curador si la persona no
tiene posibilidad alguna de comprender el acto.
Por ltimo, sea cual sea el caso, la ley establece un principio de
gratuidad, siendo obligatorio para los hospitales pblicos o las obras sociales
garantizar la realizacin de estas prcticas de forma gratuita para el
beneficiario.

Derechos de la disposicin del cuerpo en beneficio de

terceros
Esto comprende partes renovables (pelo, leche materna, esperma) y
partes no renovables (rganos).
Con respecto a las partes renovables, estas pueden ser objeto de
negocios salvo que exista una prohibicin por ley. Dentro de este tema,
la sangre humana tiene una regulacin especfica (ley 22.990) que establece
directrices para la dacin y utilizacin, afirmando el criterio de gratuidad
(dando lugar a excepciones como emergencias, situacin en el que el servicio
puede ser retribuido).
La disposicin de partes no renovables comprende el trasplante de
rganos y est regulado por la ley 24.193 modificada por la 26.066. El
27

mbito de aplicacin de esta ley es la ablacin de rganos y posterior

trasplante, ya sea de cadveres hacia humanos y tambin entre seres
humanos vivos.
Esta ley posee los siguientes principios:
1. Subsidiariedad
El paciente recibe un trasplante slo si se agotan todos los
otros tratamientos para curar el paciente.
2. Tcnica corriente no experimental
No se debe utilizar al paciente ni al dador como sujetos de
experimentos.
3. Profesionales intervinientes
Los trasplantes slo pueden ser realizados por mdicos o
equipos mdicos registrados y habilitados ante una autoridad
de contralor jurisdiccional.
4. Servicios y establecimientos
Deben estar autorizados y habilitados al igual que los mdicos.
5. Informacin mdica previa
Dador y receptor deben estar informados sobre los riesgos,
secuelas, limitaciones y dems consecuencias que conlleva el
trasplante. Esta informacin debe estar adaptada a los
conocimientos de la persona. Esto tambin se extiende a los
familiares de dadores y receptores siempre que ellos no se opongan.
La decisin de los sujetos se debe constar de forma documentada. La
ley dice adems que desde el momento en que se brinda la
informacin y la operacin debe transcurrir 48hs para que los sujetos
puedan reflexionar sobre el acto mdico, a excepcin de que el
estado del receptor sea crtico.
6. Revocabilidad
El dador puede retractarse
7. Gratuidad
El dador no puede ser retribuido.
As mismo, la ablacin e implante de seres humanos a seres
humanos posee los principios de:

28

1. Inexistencia de perjuicio grave

Se debe garantizar la vida y salud del paciente y el dador
2. Legitimados para donar
El dador debe: ser mayor de 18 aos, su receptor debe ser un
pariente consanguneo o adopcin hasta el cuarto grado o su
cnyuge; una persona que si ser cnyuge conviva con el
donante en relacin de tipo conyugal no menos antigua de 3
aos (se reduce a 2 aos si tienen hijos). Estos requisitos estn para
evitar la retribucin.
Por otra parte, el trasplante de cadveres a vivos tiene los siguientes
principios:
1. Muerte natural y donacin en vida con manifestacin

expresa
Antes de morir, la persona puede manifestar su voluntad de
forma escrita a favor o en contra de la ablacin de sus
rganos en caso de morir. Los parientes no pueden oponerse ante
esta voluntad.
2. Muerte natural, sin manifestacin expresa
Toda persona es posible dador si es que no se expresa lo
contrario. Se debe consultar a los parientes sobre la voluntad del
fallecido.

Derecho a la salud
Es el derecho de gozar un estado completo de bienestar en los
aspectos fsicos, psquicos, sociales y medioambientales.
Dentro de esta derecho cabe destacar la Ley de los derechos del Paciente.

Ley de los derechos del Paciente (26.529)

Establece los derechos de los que son titulares los pacientes en la
relacin con los profesionales de la salud, los agentes del seguro de
salud y cualquier efector de salud que se trate sea pblico o privado.
La norma legal establece entre los derechos del paciente:
1. Asistencia
Los pacientes tienen derecho a ser asistidos por
profesionales capacitados de la salud sin distincin de gnero,
edad, raza, etc.
29

2. Trato digno y respetuoso

El paciente y sus familiares deben recibir un trato respetuoso
ms all de sus condiciones socioculturales
3. Intimidad
Toda informacin y documentacin sobre el paciente y su
tratamiento debe tener estricto respeto por la dignidad
humana, la autonoma de la voluntad y resguardar la
intimidad y confidencialidad de los datos sensibles.
4. Autonoma de la voluntad
El paciente es quien debe decidir sobre su tratamiento y si
adquirir o no informacin.
5. Confidencialidad
Se refiere al acceso y reserva de su historia clnica, la cual
debe guardarse salvo expresa disposicin de autoridad judicial
competente o por permiso del paciente.
6. Informacin sanitaria
El paciente tiene derecho a saber sobre su estado de salud,
tratamiento y posibles secuelas de ste.
7. Interconsulta mdica
El paciente tiene derecho a recibir una segunda opinin sobre
su estado de salud y tratamiento.
Debido a que el paciente debe obtener informacin sanitaria y debido a su
autonoma de la voluntad, es imprescindible otorgar un consentimiento
firmado. ste es la expresin de voluntad del paciente que autoriza la
prctica mdica. Existen dos casos excepcionales en que la firma de este
consentimiento recae en sus representantes legales: personas declaradas
incapaces y menor de edad (segn el tipo de tratamiento). El
consentimiento firmado puede ser revocado segn la voluntad del
paciente.
Toda actuacin profesional sanitaria requiere, de manera reglamentaria,
el previo consentimiento informado del paciente para hacerlo
partcipe de la toma de decisiones. Esto se gua por el principio de
obligatoriedad.
Con respecto a la Historia Clnica, se la define como un documento
cronolgico, foliado y completo en el que consta toda actuacin
realizada al paciente (consultas, diagnsticos, intervenciones, etc.). En esta
historia debe constar:
30

1.
2.
3.
4.

Fecha de inicio de confeccin

Datos identificatorios del paciente y sus familiares
Datos identificatorios del profesional
Registros claros y precisos de los actos realizados por los
profesionales
5. Antecedentes del paciente
6. Todo acto mdico indicado o realizado
7. Prescripcin de medicamentos.
El titular de la historia clnica es el paciente, pero ste slo puede
acceder a los datos del documento sin disponer de l. Ante esto, el
paciente puede solicitar una copia autentificada. En el caso del
fallecimiento del paciente, les corresponde dicha solicitud a los
sucesores. Si un tercero solicita una copia de la historia clnica, se debe
proteger la intimidad del paciente.
El paciente puede expresar con anticipacin cul es su voluntad y
deseo en caso de ser sometido a alguna prctica mdica si es que en
el momento no sea capaz de manifestarse. Este ejercicio de derechos
se denomina directivas mdicas anticipadas y pueden ser revocadas.

Derechos Vinculados a la Libertad

Derecho a la libertad
El hombre por su naturaleza es libre de hacer y llevar adelante todas
las acciones y/u omisiones que le correspondan por esa circunstancia,
siempre y cuando no perjudique o dae a terceros. Cada persona tiene la
posibilidad de obrar o no sin que se lo impidan o sin estar obligado a ello.
Se pueden distinguir dos mbitos: libertad de obrar (accin no
impedida) y libertad de querer (voluntad autodeterminada).
Dice la Constitucin Nacional:
Artculo 19.Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al
orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohbe.
As mismo surgen de la Carta Magna, diversos casos de manifestaciones del
derecho a la libertad, como el derecho a la libertad religiosa y de culto y el
derecho a la libertad de expresin e informacin.

31

Derecho a la integridad espiritual

Derecho al honor
El concepto de honor se compone de dos mbitos: el interno o subjetivo,
que es cmo se siente la persona en s misma, la estima que se tiene
de s, lo que llamamos honra; y el externo u objetivo que se refiere a
la estimacin que otros tienen de nosotros, lo que denominamos como

reputacin.
El derecho al honor est protegido por la Constitucin Nacional, el Cdigo Civil
y el Cdigo Penal al hablar de delitos contra el honor.

Derecho a la intimidad
Es el derecho de sustraer la perturbacin a la vida privada. Est
limitado por las necesidades sociales y los intereses pblicos.
Comprende la vida priva, la correspondencia, el domicilio, entre otros.
Dice el Cdigo Civil:
ARTCULO 1770.- Proteccin de la vida privada.
El que arbitrariamente se entromete en la vida ajena y publica retratos,
difunde correspondencia, mortifica a otros en sus costumbres o sentimientos,
o perturba de cualquier modo su intimidad, debe ser obligado a cesar
en tales actividades, si antes no cesaron, y a pagar una indemnizacin
que debe fijar el juez, de acuerdo con las circunstancias. Adems, a pedido
del agraviado, puede ordenarse la publicacin de la sentencia en un diario o
peridico del lugar, si esta medida es procedente para una adecuada
reparacin.
Los sujetos amparados por la ley son todas las personas fsicas, que
con slo por el mero hecho de tener existencia visible estn comprendidas por
la norma. Es por esto que no ampara a las personalidades jurdicas.
Los presupuestos del acto lesivo son:
1. Entrometimiento arbitrario
El artculo 1770 del Cdigo Civil sanciona al que arbitrariamente se
entromete en la vida ajena. Este entrometimiento es arbitrario
cuando es injustificado, contrario a derecho.
2. Ausencia de delito penal
Existe entrometimiento aunque la conducta no obedeciera ni al dolo
ni a culpa.

32

Los remedios acordados al damnificado son:

1. Cese o suspensin de la perturbacin
Medidas previsoras de cese de la perturbacin de la intimidad hasta
el dictado de la sentencia.
2. Indemnizacin equitativa
El juez condenar a pagar una indemnizacin equitativa al
damnificado. Se le dice equitativa porque se relaciona con el
patrimonio del condenado, rigindose por aplicacin de los principios
que rigen en punto a la determinacin de la responsabilidad civil.
3. Publicacin de la sentencia
El juez podr, a pedido del agraviado, ordenar la publicacin de la
sentencia para sentar antecedentes.
En los ltimos tiempos, se tuvo que reforzar la proteccin del derecho a la
intimidad en diversas leyes especiales que tutelan grupos de sujetos
vulnerables, como es el caso de los pacientes (Ley de los derechos del paciente
26.529) y los nios, nias y adolescentes (ley 26.061 y la Convencin de los
Derechos del Nio).

Derecho a la imagen
La imagen es la fisionoma que tiene el individuo que lo hace nico e
irrepetible. Es por esto, que publicar su imagen precisa su
consentimiento.
Dice el Cdigo Civil:
ARTCULO 53.- Derecho a la imagen.
Para captar o reproducir la imagen o la voz de una persona, de
cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento, excepto
en los siguientes casos:
1. que la persona participe en actos pblicos;
2. que exista un inters cientfico, cultural o educacional
prioritario, y se tomen las precauciones suficientes para evitar un dao
innecesario;
3. que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre
acontecimientos de inters general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus
herederos o el designado por el causante en una disposicin de ltima
voluntad. Si hay desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resuelve el
juez. Pasados veinte aos desde la muerte, la reproduccin no ofensiva es
libre.

33

En trminos legales, se protege al retrato fotogrfico que abarca

ms all de la foto, comprendiendo cualquier captacin de la imagen
de la persona. Es necesario el consentimiento de la persona si la
imagen es puesta en comercio, es decir, si es publicada, exhibida,
reproducida, etc.

Derecho a la Identidad
La identidad es el patrimonio personal del sujeto, lo que l quiere
mostrar a terceros. Comprende las creencias, opiniones y acciones en
su proyeccin social. Esto ltimo significa que la identidad es nicamente
lo exteriorizado. Se diferencia del derecho a la intimidad porque ste
tutela la no representacin hacia el exterior de los actos privados,
mientras que el derecho a la identidad asegura la representacin de la
proyeccin social de la personalidad.
Posee dos fases: la esttica, que es la que se relaciona con el origen biolgico
de la persona; y una dinmica, que se relaciona con la identidad sexual y de
gnero.

Derecho a los Datos Personales

Habeas Data
Es un recurso para conocer los datos personales que se tenga para el
sujeto, para as rectificar los datos inexactos, actualizacin de la
informacin, exigir confidencialidad de determinados actos o exigir la
eliminacin de la informacin sensible o falsa.
El habeas data est contemplado por la Constitucin Nacional, que dice:
Artculo 43.()Toda persona podr interponer esta accin para tomar
conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que
consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados
destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin,
para exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de
aqullos. No podr afectarse el secreto de las fuentes de informacin
periodstica. ()

Fin de la existencia de las personas

fsicas
34

La muerte natural
Concepto de muerte
Dice el Cdigo Civil:
ARTCULO 93.- Principio general.
La existencia de la persona humana termina por su muerte.

ARTCULO 94.- Comprobacin de la muerte.

La comprobacin de la muerte queda sujeta a los estndares mdicos
aceptados, aplicndose la legislacin especial en el caso de ablacin
de rganos del cadver.
Teniendo en cuenta el artculo 94 del Cdigo Civil, se toma el concepto
de muerte con la ley de trasplante de rganos que dice que el
fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se verifique
los siguientes signos:
1. Ausencia irreversible de respuesta cerebral con prdida total de
conciencia
2. Ausencia de respiracin espontnea
3. Ausencia de reflejos ceflicos
4. Inactividad enceflica corroborada por los medios tcnicos
correspondientes.

Prueba de la muerte
La muerte es un hecho jurdico por lo que se prueba con la Partida de
Defuncin que expide el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas.
Para que se inscriba la defuncin y para que el funcionario pblico del
Registro Civil emita el Acta de Defuncin, el artculo 62 de la ley 26.413
que un mdico debe constar la muerte con el certificado de defuncin
el cual debe ser certificado por la autoridad sanitaria de la jurisdiccin
respectiva. El mdico que escriba el certificado no puede ser el mismo que
ablaciones los rganos para trasplantarlos.
Para esta prueba directa se precisa entonces el certificado mdico y el
cuerpo.

Prueba supletoria
Dice el Cdigo Civil:

35

ARTCULO 98.- Falta de registro o nulidad del asiento.

(..) Si el cadver de una persona no es hallado o no puede ser identificado, el
juez puede tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente
inscripcin en el registro, si la desaparicin se produjo en circunstancias tales
que la muerte debe ser tenida como cierta.
A falta de cuerpo, el juez puede dar por supuesta la muerte si existen
testigos o condiciones lgicas en la que la persona pueda morir.

Prueba indirecta de muerte

Es una forma de acreditacin indirecta del deceso, atento la falta de
cadver o su no identificacin.

Prueba del momento de la muerte

Es importante que se sepa la fecha y hora exacta de la muerte para
abrir las sucesiones. Es por eso que es trascendental saber estos datos
en el caso de cuando personas fallecen conjuntamente y se transmiten
derechos hereditarios entre s o una a la otra.
Es por esto que el Cdigo Civil dice:
ARTCULO 95.- Conmoriencia.
Se presume que mueren al mismo tiempo las personas que perecen en
un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, si no puede
determinarse lo contrario.
Es por esto que no hay transmisin de derechos.

Efectos jurdicos de la muerte

La persona pierde todos sus derechos patrimoniales, los cuales son
transmisibles a sus herederos. As mismo, finaliza los matrimonios.

Declaracin de Muerte Presunta

Concepto
Cuando la ausencia de la persona se prolonga por mucho tiempo o la
desaparicin se ha producido en circunstancias excepcionales (guerra,
terremoto, naufragio, etc.), es razonable presumir que la persona ha
fallecido.
Ante esto, se genera una situacin de incertidumbre en cuanto a qu ha
sucedido con la persona, haciendo prever que la misma est fallecida,
36

situacin que debe ser tomada por el ordenamiento jurdico y prever los
mecanismos necesarios para resolverla y dar respuesta a las relaciones
jurdicas de las que es titular el ausente.
Los mecanismos jurdicos llevan a dictar una sentencia que declara la
muerte de la persona, pero no conlleva los mismos efectos jurdicos
que la muerte natural declarada. Para empezar, la presuncin de
fallecimiento no disuelve el matrimonio, limitndose a conceder
habilidad nupcial al cnyuge del presuntamente fallecido. Y en cuanto
a los bienes, para transmitirse de manera plena a sus herederos, es
necesario atender al cumplimiento de ciertos plazos posteriores al da
presuntivo de muerte.

Diversos casos contemplados

Caso ordinario
Cuando la ausencia de una persona del lugar de su domicilio o
residencia en la Repblica, haya o no dejado apoderado, sin que de ella se
haya o no dejado apoderado, sin que de ella se tenga noticias por el
trmino de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento. Este
plazo ser contado desde la fecha de la ltima noticia que se tuvo de la
existencia del ausente.

Caso extraordinario

Caso extraordinario genrico

Cuando la persona hubiere encontrado en el lugar de un
incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso
semejante, susceptible de ocasionar la muerte y no se tuviera
noticias por el trmino de dos aos, contados desde el da en que
pudo ocurrir el hecho.

Caso extraordinario especfico

Si la persona se hallaba a bordo de una nave o aeronave
naufragada o perdida y no se tuviera noticias durante un
plazo de seis meses contados desde que sucedi o pudo haber
ocurrido el naufragio.

Requisitos para obtener una sentencia de

muerte presunta
Requisitos de Procedencia o Formales
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Permiten la declaracin de muerte presunta al juez competente. Se refieren a

los extremos exigibles para que sea viable la tramitacin intentada. Estos son:

Que la desaparicin est plenamente probada

Juez competente correspondiente a la jurisdiccin
Que el denunciante tenga algn derecho subordinado a la
muerte del desaparecido, como por ejemplo el cnyuge del
ausente, sus herederos, los herederos instituidos en testamente,
acreedores de obligaciones condicionales, el nudo propietario cuando
el ausente es titular, el beneficiario de un seguro de vida, etc.

Requisitos de Admisin, Materiales, o de Fondo

Permiten declarar la muerte de la persona. Son los extremos que deben
acreditarse en el curso del procedimiento judicial para que el juez cuente con
los elementos suficientes y forme una firme probabilidad que le permita dictar
la declaracin de fallecimiento presumida por la ley. Estos son:

Falta de noticias del desaparecido. Se trata de haber

realizado averiguaciones sin xito sobre la existencia de la persona,
efectuadas en los lugares en que era dable esperar que la persona
estuviera o se supiera de ella, que los resultados fueron negativos.
Todo esto debe ser probado por cualquier medio, incluyendo testigos.
La subsistencia de la carencia de noticias, durante los
plazos determinados por la ley para cada caso.
Probar el hecho extraordinario (incendio, terremoto, guerra,
etc.) y de la presencia de la persona en el lugar del hecho.
Cumplimiento del procedimiento legal adecuado, como por
ejemplo el llamado del ausente por edictos durante 6 meses sin
resultado favorable.

Procedimientos de declaracin de muerte

presunta
La ley fija un procedimiento a cumplir para llegar a la declaracin del
fallecimiento presunto del desaparecido.
1.
2.
3.
4.

Apertura del juicio

Nombramiento de defensor al ausente
Nombrar un curador de los bienes del ausente (opcional)
Citacin del ausente por edictos una vez por mes, durante
seis meses
5. Recepcin de pruebas
6. Audiencia del defensor

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Medidas conservatorias de los bienes

El juez puede nombrar un curador a los bienes del ausente, cuyas
funciones de este curador se limitan a los actos de administracin y
conservacin de los bienes del ausente pero no podr realizar actos
de disposicin.
Los actos de conservacin son aquellos que tiene por fin evitar la prdida de un
bien cuya existencia peligra, como por ejemplo la reparacin de un inmueble,
pago de impuestos, etc.
Si para evitar la prdida del bien fuera necesario realizar actos de
disposicin, el curador necesitar una autorizacin judicial.

Declaracin judicial
La sentencia remplaza el acto pblico (el Acta de Defuncin) y se
declara la muerte presunta, por lo que fijar la fecha y hora
presuntiva de su muerte y dispondr la inscripcin de la sentencia en
el Registro del Estado Civil de las Personas. Luego se debe llevar a cabo
el juicio sucesorio para determinar herederos.
Segn el caso, se fijar como da el da presuntivo del fallecimiento:

Caso ordinario
El ltimo da del primer ao y medio desde que est
desaparecido

Caso extraordinario genrico

El da del suceso en que se encontr el ausente y si no

estuviese determinado el da del trmino medio de la poca
en que ocurri o debi haber ocurrido

Caso extraordinario especfico

El ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave

perdida.
La sentencia, si bien remplaza el acta de defuncin, tiene limitaciones por
si se determina que la persona vive, falleci en otra fecha, etc. Adems
no es definitiva porque se puede modificar y es revisable.
La sentencia tiene efecto retroactivo al da presuntivo del
fallecimiento, procedindose ese da a la apertura de la sucesin,
quedando en dicha fecha determinados quienes heredan al ausente.
El fallo produce una serie de efectos de carcter patrimonial como as
tambin extrapatrimoniales.

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Efectos patrimoniales:
Se abre la sucesin. La transmisin del dominio se efecta
con una serie de limitaciones atento a la posibilidad de
reaparicin del ausente. Consta de dos perodos:
Perodo de prenotacin
Consiste en inscribir los bienes del fallecido a
nombre de los herederos con la nota de que se
transmiten por una sucesin derivada de una
muerte presunta. Los herederos no pueden disponer
de los bienes pero si administrarlos. Este perodo
tiene un plazo de 5 aos.
Perodo de dominio pleno
Plena disposicin de los bienes.

Efectos extrapatrimoniales

La sentencia no extingue de pleno el vnculo matrimonial

como la muerte natural. Slo se autoriza al cnyuge viuda/o a
contraer nuevas nupcias siendo as la nica forma en que se
extingue la unin matrimonial que lo una con el muerto
presunto. Tambin con la declaracin de la muerte presunta, se
extingue la patria potestad que el muerto presunto tena sobre
sus hijos menores de edad como tambin la tutela si ste era
tutor o curador.

Reaparicin del Ausente

La ley prev la posibilidad de la reaparicin del ausente, por lo que
produce efectos en lo patrimonial y los bienes extrapatrimoniales.
Con respecto a los bienes entregados a los herederos, es lgico que el
ausente pretenda la restitucin de sus bienes. Es por eso que se debe analizar
segn el momento en el que reaparece. Si reaparece durante el perodo de
prenotacin, los herederos debern restituir la totalidad de los bienes
en el estado en que se encuentren. Sin embargo, los frutos producidos de
buena fe durante la ausencia del propietario, sern de los herederos. En
cambio, los productos deben restituirse al propietario.
Si el ausente reaparece durante el perodo de dominio pleno, los
herederos debern devolver los bienes que existiesen y en el estado
en que se encuentren. Es decir, devolver slo los bienes que se encuentran
y que no se los haga responsables por los bienes vendidos o
consumidos.
En relacin con el vnculo matrimonial, si el cnyuge no se volvi a
casar, sigue vigente el vnculo matrimonial, pero si el cnyuge contrajo
nuevo matrimonio, se extinguieron las primeras nupcias.
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