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El concubinato romano, ilegtimo pero aceptado

14 mayo 2010

Se trata de la convivencia conyugal entre dos ciudadanos libres que no quieren contraer
un matrimonio legtimo. Como la dote es un requisito del matrimonio legitimo, en el caso
del concubinato no hay intercambio de dote. De igual modo, tampoco hay obligacin de
fidelidad por ninguna de las partes, siendo asimismo una unin separable en cualquier
momento por la voluntad de cualquiera de las partes, sin que esa disolucin implique
obligaciones econmicas de ningn tipo. Existan en Roma una serie de requisitos que
deban cumplirse para que el concubinato fuese vlido. Son los siguientes:
1. Que ninguno de los integrantes estuviese casado legtimamente, ya que en ese caso no
sera concubinato, sino adulterio.
2. Que la mujer haya superado ya la etapa de la pubertad, es decir, debe ser pber.
3. Que exista el libre consentimiento por ambas partes y que, por tanto, ninguno se vea
obligado.
4. Que el concubinato lo conformen dos personas, y no ms (es una relacin mongama,
no una situacin similar a un harn).
Este tipo de convivencia se da desde los tiempos antiguos de la Roma ms primitiva,
aunque empieza a ser tenida en cuenta por la legislacin ya citada en otros post de Augusto
a principios del Imperio. Desde entonces, se reconoce el concubinato por ley y es una
relacin pblica que socialmente no hay por qu llevar en secreto.
De cara a la descendencia, los hijos habidos del concubinato son considerados por las leyes
romanas hijos naturales, no legtimos. Es decir, los nios y nias nacen ya como sui iuris,
fuera de la potestad de cualquier pater familias, y siguen siempre la condicin jurdica y
social de la madre (si ella es ciudadana libre, si tiene rango senatorial, si es ecuestre los
hijos sern lo mismo que ella).
Pero la transmisin fundamental del patrimonio, as como de la estirpe, se llevaba a cabo
por va masculina, como tambin se ha explicado, por lo tanto ser hijo natural y carecer de
pater familias no era nada ventajoso para esos nios. Ms bien es lo contrario: era una tara
social a la hora de progresar en la vida, ya que ese nio o nia ser una persona sin el
apoyo de una familia paterna dentro de una sociedad tan patriarcal como la romana; tendr
que medrar por s mismo sin amparo, sin apoyo econmico ni profesional, sin posibilidad
de herencia paterna, etctera, todo ello normal en un hijo legtimo de cualquier familia
romana. Por lo tanto, ser hijo natural de un concubinato era un hndicap que privaba a ese
hijo de los recursos que s poseen el resto de ciudadanos. Pero qu ciudadanos recurran en
Roma al concubinato?:

Aquellas mujeres que recurran a este tipo de uniones en lugar de al matrimonio


legtimo eran mujeres de baja extraccin social que no tenan dinero para la dote.
Por lo tanto, si en un momento dado se le antoja a su pareja masculina, ella debe
marcharse sin ningn tipo de respaldo econmico, ni siquiera para el mantenimiento
de la descendencia (a no ser que l, de manera voluntaria, decidiese ayudarla de
algn modo, pero por generosidad, no por que estuviese obligado legalmente).

En el caso de los hombres que optan por la va del concubinato, puede ser que se
tratase de aquellos que no desean un matrimonio legtimo debido a que hay una
gran diferencia social con la mujer a la que quiere. Sera un tremendo escndalo
social casarse en esas condiciones. Podra tratarse tambin, al hilo de esto, de casos
de imposibilidad, ya que por ejemplo los senadores tenan prohibido casarse con
una liberta, pero no vivir con ella en concubinato. Un tercer caso sera el de aquellos
hombres que no desean tener ms hijos legtimos porque ya tienen suficientes
como para garantizar la continuidad de su estirpe y el reparto de su herencia. Para
qu ms herederos? Un ejemplo son los viudos, que optan por el concubinato para
no complicar ms el tema de la herencia.

Pese a que el concubinato es tolerado en Roma tanto por las leyes como por la sociedad,
durante la ltima etapa del Imperio, con los emperadores cristianos, la tendencia ser a
limitarlo o convertirlo en matrimonio legtimo (no eliminarlo o prohibirlo directamente, ya
que estaba muy arraigado en los usos romanos). Esto ser a partir del siglo V despus de
Cristo y con los padres de la Iglesia detrs, abogando, segn la moral catlica, por la
legitimidad de las uniones matrimoniales

El concubinato: una unin de hecho perfectamente lcita en poca


imperial
Precisamente la estabilidad del concubinato fue la caracterstica que lo
distingui de otras relaciones espordicas y pasajeras, consideradas ilcitas. El
concubinato fue muy frecuente en la poca imperial, y constitua uno unin de
hecho perfectamente lcita. La causa de su difusin parece encontrarse en la
recordada legislacin matrimonial de Augusto que prohiba el matrimonio con
personas de rango social inferior: as un senador, al no poder contraer
matrimonio con una liberta o con mujer de dudosa reputacin, acuda al
concubinato y tomaba una concubina; en la misma situacin se encontraban
los soldados, quienes desde Augusto no podan contraer matrimonio hasta que
hubiesen finalizado el servicio militar, y dado que su duracin era muy

dilatada, resultaba inevitable que recurriesen al concubinato. Esta injusta


prohibicin auspiciada por Augusto, fue derogada doscientos aos ms tarde
por Septimio Severo.
- Los emperadores cristianos, en contra del concubinato
Los emperadores cristianos, si bien por va indirecta, buscaron la manera de
hacer desaparecer el concubinato, ofreciendo, por ejemplo, a aquellas
personas que vivan en concubinato y tenan hijos naturales, legitimarlos,
siempre que transformasen su unin en matrimonio legtimo; a pesar de ello, el
concubinato subsisti como institucin tolerada por la Iglesia. Es ms, el mismo
Justiniano, mostrndose favorable, conect al concubinato determinados
efectos, como conceder a la concubina y a los hijos naturales un limitado
derecho de sucesin intestada, convirtindolo as, desde el punto de vista
social, en una especie de matrimonio de orden inferior, que exiga en la
prctica los mismos requisitos que el matrimonio legtimo. El concubinato no
fue abolido hasta el siglo IX por una constitucin de Len el Filsofo.
Fuente:
Derecho privado romano, Antonio Ortega Carrillo de Albornoz.
Pginas 52-53.

Publicado por Derecho en Red en 23:20


Etiquetas: Derecho, Derecho privado romano, Derecho romano, Matrimonio
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El concubinato
20 de junio de 2008 Publicado por Hilda

Es una unin de hecho o fctica, por el cual un hombre y una mujer conviven sin estar
casados legalmente, o sea sin constituir una unin legal o de derecho(en algunos pases s es
una unin de derecho, y en Argentina el nuevo Cdigo Civil la contempla como tal) como
s lo es el matrimonio. en Argentina, antes de que se conociera el nuevo Cdigo produca
algunos efectos legales, dado por la realidad incuestionable, de la gran cantidad de parejas
que optan por no casarse y prefieren vivir juntos pero sin atadura legal, tal vez por el
costoso trmite de divorcio si la pareja no llegara a funcionar, o simplemente por el
descreimiento en la institucin matrimonial.
En el antiguo Derecho Romano, fue una unin aceptada legalmente, segn se extrae de un
texto de Ulpiano contenido en el Digesto (D.25.7.1). Para que se configurara matrimonio
los romanos exigan un elemento de hecho: la cohabitacin y uno afectivo: la affectio
maritalis. Ellos consideraron que el concubinato solo contena el primer elemento sealado,
la cohabitacin que se ejerca con
carcter duradero.
Surgi en Roma, como una necesidad,
ante la imposibilidad de que parejas de
distinta condicin social, pudieran
contraer justas nupcias. El emperador
Augusto reconoci esta institucin en la
ley Iulia de adulteriis, donde se
estableci esa posibilidad para quien no
hubiera contrado justas nupcias y
adems, que ningn hombre poda tener
ms de una concubina. Se exiga para
reconocer esta unin lcita que los
concubinos no fueran parientes en el
grado prohibido por la ley para contraer
matrimonio y fueran pberes.

Los hijos, frutos de esa unin de hecho eran sui iuris, o sea no reconocan vnculo agnaticio
(parentesco civil) con el padre, pero eran cognados (parientes de sangre) de la madre. Para
recordar como se constituan los vnculos parentales en Roma, ver: La familia romana.
En la poca del emperador Constantino pasan a ser hijos naturales, y con el emperador
Justiniano se le impuso al padre natural la obligacin de brindarles alimentos,
reconocindoseles derechos sucesorios a estos hijos, con respecto a su padre.
Sin embargo, en lugar de seguir evolucionando la institucin para logar mayores derechos
para el concubinato, con los emperadores cristianos, se comenzaron a quitar efectos, para
lograr reivindicar a la institucin matrimonial, concedindose la posibilidad de legitimar a
dichos hijos en caso de ser posible, con el subsiguiente matrimonio. El emperador bizantino
Len el Filsofo (886-912) prohibi el concubinato.
Hasta ahora el concubinato era al igual que en Roma una relacin de hecho estable entre
dos personas de distinto sexo que no haban celebrado matrimonio legal, y por lo tanto su
situacin jurdica no estaba asentada en ningn registro pblico, lo que ocasionaba algunos
inconvenientes con respecto a la prueba, que generalmente era de testigos. Justamente se
necesitaban dos testigos mayores de edad, que acompaen a la pareja ante la autoridad
competente, a fin de obtener un certificado de convivencia, que acreditase el vnculo, sin lo
cual no podan ejercer ciertos derechos que se le reconocan a los convivientes, como ser
incorporados a la obra social de su pareja, o nombrarla como beneficiaria de un seguro de
vida. No rigen entre los concubinos derecho a prestaciones alimentarias, aunque no puede
pedirse el reintegro de los alimentos otorgados durante la convivencia por ser considerada
una obligacin natural.
Le corresponde al concubino derecho a pensin cuando la convivencia probada fuera por lo
menos de cinco aos, lapso que se reduce a dos aos, si de la unin hubieran nacido hijos.
En caso de que el causante estuviera separado de hecho o divorciado, al cnyuge suprstite,
culpable de la separacin o divorcio, no le corresponde el beneficio, sino al concubino. Si al
cnyuge suprstite le correspondan alimentos que se hubieran establecido en vida del
difunto, o ste hubiera sido el culpable de la separacin o divorcio, la pensin se repartir
por partes iguales entre el o la conviviente y el ex esposo o ex esposa separados o
divorciados. (Art. 53 de la ley 24.241 de septiembre de 1993).
La ley 16.739 le permite al concubino continuar en la locacin de la vivienda que hubiera
alquilado su pareja, si esta hubiera fallecido o hubiera abandonado la propiedad, hacindose
cargo de las obligaciones pertinentes.

Pueden adquirir bienes y acciones en condominio, y constituirse en heredero testamentario


del total de los bienes de su pareja, si no existieren herederos forzosos, o de la quinta parte,
en caso de que los hubiera. Estos casos se permiten como pudiera serlo cualquier extrao.
La jurisprudencia ha reconocido el derecho del concubino de accionar para obtener
indemnizacin por la muerte del otro, cuando se produjera por actos u omisiones que
generen responsabilidad (por ejemplo, por mala praxis mdica, accidente, homicidio).
En el caso del matrimonio in extremis que es el que ocurre estando uno de los
contrayentes muy enfermo, y el deceso se produce en los 30 das subsiguientes, no es
considerado vlido, salvo que regularizara una situacin de hecho (concubinato).
El concubinato, al menos por hora, ya que hay dos proyectos legislativos que tratan de
lograrlo, no produce nacimiento de sociedad conyugal, dado que los concubinos no son
cnyuges, por lo tanto no cabe aplicarles lo referente al rgimen patrimonial del
matrimonio, como por ejemplo, los bienes gananciales. S se ha aceptado en sentencias
judiciales, la existencia de sociedad de hecho entre los concubinos, sociedad que por su
propio carcter puede disolverse sin ningn trmite legal. El nuevo Cdigo, permite que los
convivientes realicen pactos sobre los bienes.
Los concubinos no pueden adoptar hijos ya que para la ley argentina para que ms de una
persona puedan adoptar deben ser cnyuges.
La propiedad de uno de los concubinos no le da al otro ningn derecho sobre el inmueble,
del que se considera como comodatario. Los hijos del matrimonio s tendrn los mismos
derechos que los hijos nacidos del matrimonio.
En algunos pases ciertos derechos emergentes de la convivencia se extienden a parejas del
mismo sexo u homosexuales. En Argentina solo se les otorgaban derechos en la ciudad de
Buenos Aires, en Ro Negro y en Villa Carlos Paz. El nuevo Cdigo habla de uniones
convivenciales entre personas del mismo o diferente sexo. En Uruguay se le otorga a estas
parejas prestaciones de salud. En abril de 2008 una jueza de Montevideo reconoci la
legalidad del concubinato formado por una pareja homosexual, aplicando la ley que as lo
establece, nmero 18.246. Ya Colombia haba acordado jurisprudencialmente derechos a las
parejas homosexuales en el ao 2007. En Mxico, en Ciudad de Mxico y en Brasil, solo en
el estado de Ro Grande do Sul.
En pases europeos como Espaa, Pases Bajos, Blgica y Noruega, americanos como
Canad y los estados de California y Massachusetts en Estados Unidos y Sudfrica en el
continente africano no solo reconocen como concubinos a los homosexuales sino que se les
permite contraer matrimonio legal.

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MATRIMONIO Y CONVIVENCIA
-Digesto 24,1,66 Pr Habindose de casar Seya con Sempronio en
determinada fecha, antes de que fuera llevada a la casa ( del marido) y se
sellara el documento de la dote, ella don tantos ureos. Pregunt si tal
donacin es vlida. (respondi) que no era necesario indicar al proponer el
caso, si la donacin se hizo antes de introducir a la mujer en la casa del
marido, o antes de sellar el documento, que generalmente se hace despus de
contraerse el matrimonio, sino que la donacin no es vlida sino se hizo antes
de contraerse el matrimonio, lo que se entiende que se hace por el
consentimiento.
Porque lo que da vida al matrimonio es el consentimiento, ni el defecto
de convivencia actual, ni el de la deductio como su inicio impiden el
constituirse el matrimonio. No es necesaria sino la manifestacin del
consentimiento que puede en absoluto obtenerse con otros medios .
MATRIMONIO Y LA FORMA
En tiempo clsico, no fue necesaria forma solemnidad alguna
determinada, esto confirma la tesis de que el matrimonio consista para los
romanos solamente el consentimiento -manifiesto- (ver Digesto 24,1,66,Pr)
En tiempo posclsico se puede afirmar, que aun supuesta la necesidad
de la forma el matrimonio sigue consistiendo solo en el consentimiento pues si
no se respetan las formas establecidas por el derecho posclsico en todo caso
es ilegtimo pero inexistente.
INEXISTENCIA DEL
CONSENTIMIENTO
- Matrimonio del Demente

MATRIMONIO

EN

DEFECTO

DE

Digesto 23,2,16,2: La locura impide que se contraiga matrimonio, porque


se necesita el consentimiento,
- Matrimonio Simulado
Digesto 23,2,30: El matrimonio simulado es nulo.
- Matrimonio Por Miedo:
Digesto 23,2,22: Si por coaccin del padre se casa el hijo con quin no se
hubiera casado por propia voluntad, contrae, a pesar de ello, el matrimonio,
aunque no se contrae entre los que no lo quieren en efecto, se considera que
prefiri contraerlo (a oponerse a su padre).
Digesto 23, 2,21: No se puede forzar al hijo de familia para que se case.
MATRIMONIO Y CONCUBINATO
El consentimiento es, especialmente el que seala la diferencia entre
matrimonio y concubinato:
- Digesto 24,1,3,1: si el matrimonio es vlido conforme nuestras
costumbres y leyes, la donacin no ser vlida, pero si interviene algn
impedimento para que haya matrimonio la donacin ser vlidapero no es
lcito que tales donaciones valgan para que no resulten favorecidos los que
cometieron tal contravencin. Sin embargo, (Septimio) Severo, de consagrada
memoria, lo decidi en el sentido contrario en el caso de una liberta del
senador Poncio Paulino, pues no la tena l como mujer legtima sino como
concubina.
-Digesto 25,7,4 : Debe estimarse que es concubina la que un hombre
tiene en tal condicin por la mera intencin.
CONSENTIMIENTO CONTINUO O INICIAL
La Afectio Maritalis no es nicamente la manifestacin de
consentimiento inicial emitida en una sola vez. Es mas bien un estado de
voluntad cotidiana; de ah que el divorcio aparezca tan natural para los
romanos: el matrimonio sostenido nicamente por la Afectio Maritalis, se
acaba si la Afectio cesa. Por ello es lgico tambin que en el perodo
posclsico, vaya acentundose el valor del consensus inicial (A partir del Siglo
IV).
La concepcin jurdica clsica resulta clara y precisa de una serie de
textos, los cuales son contestes en afirmar que el matrimonio no est fundado
sobre un contrato, sino que reposa exclusivamente sobre el consentimiento
continuado de los cnyuges (Guarino):
- Hay decisiones clsicas en merito a casos en los cuales entre personas
que se compartan como cnyuges, exista un impedimento temporario

que impida surgir el vnculo jurdico del matrimonio. Apenas haya


cesado el impedimento, el matrimonio ser sin duda jurdicamente
vlido, con todos sus efectos, sin que haga falta algn acto formal, solo
que los cnyuges persistan en su recproca voluntad.
- El requisito de la persistencia para la existencia de matrimonio se
deduce tambin de las decisiones relativas a la cautividad. Si uno de los
cnyuges cae en cautividad el matrimonio ipso iure se disuelve y no
juega el postliminiun; sino que si el retorno de la prisin se pueda
deducir por el comportamiento recproco de los cnyuges la existencia
de su voluntad de estar unidos en el vnculo jurdico conyugal.
- Los juristas clsicos afirman un principio que esta en neta antitesis con
el concepto del matrimonio en el derecho moderno, esto es que la unin
de un hombre y una mujer libres, entre los cuales exista el connubium
se presume matrimonio.
- En el derecho clsico es desconocido el crimen de bigamia. Dado que el
matrimonio existe jurdicamente en cuanto persiste la voluntad de los
cnyuges y dado que el objeto de esta voluntad es la existencia de una
relacin conyugal monogmica, no puede configurarse la
contempornea existencia en el mismo sujeto de dos voluntades
matrimoniales respecto a dos diferentes personas y por lo tanto la
posibilidad que el mismo individuo sea unido contemporneamente en
dos matrimonios jurdicamente vlidos. Si un hombre ya unido en el
matrimonio tiene relacin conyugal con otra mujer, esta relacin segn
sea fundada o no sobre la Afectio Maritalis, podr constituir un nuevo
matrimonio: En este caso el primer matrimonio se disolver
automticamente en cuanto haya cesado por parte del hombre la
voluntad de estar unido en matrimonio con la primera mujer.
CONUBIUM
En el Derecho Romano existe un principio jurdico absolutamente
inconcebible en el derecho moderno, a saber, que la unin entre un hombre y
una mujer libres, entre los que existe el conubium, se presume que es
matrimonio.
El elemento del conubium, como esencial para la existencia del
matrimonio romano, no tiene lugar en la nocin jurdica el matrimonio
moderno; en efecto, es una consecuencia de la concepcin jurdica de la
personalidad humana en el mundo antiguo, tan profundamente distinta de la
moderna. Para entender esto, es preciso prescindir de la construccin terica
propia de nuestra poca, de los requisitos o de los impedimentos del
matrimonio, y es necesario tambin poner de relieve la antitesis entre los
principios jurdicos modernos y los de la antigua sociedad pagana.

El ordenamiento jurdico antiguo no reconoca a cualquier ser humano,


solo por ser tal, la capacidad de contraer matrimonio con otro ser humano de
distinto sexo, sino que para que entre dos personas se formara jurdicamente el
matrimonio exiga la existencia de un requisito positivo, a saber, que los
cnyuges tuvieran, en sus relaciones recprocas, el conubium o en otras
palabras, que el hombre y la mujer, uno en relacin con el otro tuvieran la
capacidad, reconocida por el ordenamiento jurdico, de constituir entre ellos
una relacin conyugal jurdicamente vlida.
Hay que observar, finalmente, como prueba de la dependencia del
instituto respecto de la concepcin de la personalidad humana, que en cuanto
en el ambiente social del bajo imperio prevalecen las ideas cristianas de la
igualdad entre los hombres, influyendo tambin en el campo jurdico, la
nocin de conubium va quedando de lado cada vez mas, hasta desaparecer
totalmente. El trmino pierde su significado tcnico y es usado en las fuentes
Justinianeas, a menudo en plural, como sinnimo de matrimonio.

II.- EL CONCUBINATO
1.- En el mundo Romano al lado del matrimonio coexiste
concubinato.
Si bien las fuentes no contienen definicin alguna de
concubinato, ste es la unin estable entre dos personas de
diferente sexo sin la voluntad de ser marido y mujer; se
distingue por lo tanto de la simple relacin sexual por la
estabilidad y del matrimonio, por la falta de honor matrimonii;
de la correspondiente affectio maritalis y en otros casos por la
falta de connubium.
La concubina no participa ni en la dignidad ni en el rango
social del marido y sus hijos no son legtimos.
Es una institucin no impedida por la ley ni reprobada
por la conciencia social, tanto que personas que pasaban por
tener una alta moral vivan en concubinato.
2.- As hasta la legislacin Augustea; lo que servir para interrogarnos si
fue Augusto el que introdujo el concubinato como institucin jurdica o fueron
en cambio los emperadores cristianos.
2.1.- Lo que con seguridad puede afirmarse es que tal tipo de unin
tom relevancia, como un efecto no querido o ponderado, a partir de las leyes
Julia de Adulteriis y Julia et Papia.
2.1.1. La Lex Julia de Adulteriis castigaba como adulterium o como
stuprum toda unin sexual fuera del matrimonio y presentaba tambin un

elenco de distintas categoras de mujeres con respecto a las cuales no se caa


en la penalidad establecida por la ley esto es que con ellas era posible tener
relaciones sexuales sin incurrir en pena- tales eran:
a Las Esclavas : en cuanto a ellas es claro que no se trataba de mera
prohibicin de matrimonio, sino de incapacidad por falta de
personalidad jurdica en general. En tal caso no cupo en Roma nunca
sino el contubernio, si bien en la fuente no deja de hablarse tambin en
tal caso de concubinato. Digesto 48,5,6 pr Papin La ley Julia tan solo
se aplica cuando se trata de personas libres que han sufrido adulterio o
estupro.
b Las Alcahuetas y las Actrices Digesto 48,5,11,2 Papin: La mujer que
dedicara a lenocinio o se contratara como actriz con el fin de eludir la
pena de su adulterio.
c Las Adlteras Digesto 25,7,1,2 Ulp: El que tena como concubina a
una mujer condenada por adulterio, no creo que quede incurso en la ley
Julia de adulterios, aunque si en caso de haber querido tenerla como
mujer legtima.
d Las Meretrices Digesto 48,5,14,2 Ulp : El marido puede acusar de
adulterio tambin en caso de que su mujer sea una cualquiera (meretrix)
aunque, sino estuviera casada, no se cometera con ella estupro
punible.
e Las Obscuro loco natae son estas las hijas de actores o actrices
(Ulp 13, 1)
f Las Libertas:
-Digesto 48,5,14 pr Ulp: Si la que cometi adulterio no era mujer
legtima sino concubina no podr (el hombre) acusarla por el derecho
marital, pues no era su mujer, pero no se le impide acusarla como
extrao, si es de las que no pierden su dignidad de matrona por darse en
concubinato; por ejemplo, si era la concubina de su patrono.
-Digesto 23, 2, 41, 1 Marcellus: Si alguna se hubiese dado en
concubinato a otro que no sea su patrono, dir que no tuvo la honestidad
que corresponde a una madre de familia.
Por lo expuesto, no resulta aplicable dicha ley a aquellos que vivan en
concubinato con esas mujeres, puesto que no era matrimonio, ni unin ilcita y
poda coexistir con el matrimonio del marido mientras que el concubinato de
la mujer era punido como adulterio.
2.1.2.- La Lex Julia et Papia popaea exclua la posibilidad que tales
uniones pudieran ser consideradas como matrimonios legtimos, toda vez que
quitaban el connubium a los miembros de la clase senatorial con respecto a
tales mujeres, as si de vivir con ellas an con affectio maritalis, al carecer de
connubium esa situacin no era matrimonio legtimo y por lo tanto vena a
constituir una variante de concubinato.

2.1.3.- Con lo cual segn Bonfante, una de las leyes haca posible la
unin extra conyugal estable penalmente no punible- y la otra favoreca la
formacin del concubinato; por lo que fue natural que las uniones habituales,
aunque sin affectio maritalis (= definicin de concubinato) entre ingenuos y
personas de rango senatorial, con las mencionadas mujeres de clase inferior, se
diesen y precisamente conforme a derecho.
Tal reconocimiento parece aparente a partir de los textos de donde surge
que con dichas mujeres era admisible el concubinato as por ejemplo: Juzgo
como Atilicino y pienso que solo puede tener como concubina sin temor al
reproche de cometer un delito, a aquellas mujeres con las que no cabe el delito
de unin ilcita (Digesto. 25,7,1,1,).
2.1.4.- Si bien la legislacin Augustea parece punir el concubinato con
mujer honesta e ingenua, las numerosas fuentes literarias y epigrficas
muestran que en la prctica se dio el concubinato con ellas. Es as que no se
tiene conocimiento de sanciones por ello, lo que induce a pensar si las
disposiciones de la Lex Julia de adulteriis haban sufrido en su aplicacin
prctica varias atenuaciones.
Ello es objeto de controversia pues sostienen lo antedicho autores como
Costa, Castello y Plassard. Sostiene este ltimo autor que el dominio del
concubinato era mucho ms amplio, as muchas manumitidas son las
concubinas, de sus patronos, sin que stos sean parte del orden senatorial y
ellas gozan de una situacin honorable. Papiniano no ve ninguna objecin a
que una mujer honorable e ingenua sea concubina, y esta fue la situacin de
Favia cerca del emperador Marco Aurelio. De todas maneras algunos juristas
tales como Atilicino y Ulpiano haban sostenido que una unin durable con
una mujer ingenua y honorable caa bajo la penalidad del estupro pero se
admita en la prctica que la ley no tena en cuenta ms que las relaciones
pasajeras y numerosas inscripciones funerarias demuestran que el concubinato
entre ingenuos e ingenuas era considerado una vida honorable y abiertamente
practicada desde los primeros siglos del imperio.
En cambio se manifiesta por la tesis negativa Bonfante, quin se aferra a
la opinin de Atilicino y Ulpiano sosteniendo que lo que ms podra decirse es
que existi una prctica abusiva que no urgi la prohibicin de las supuestas
uniones habituales con mujeres de clase honesta segn las leyes de Augusto y
que a esa praxis responden las inscripciones y otras fuentes (no jurdicas) que
las testifican.
2.1.5.- Cabe ahora formularse la siguiente pregunta, que es:
Si fue la legislacin Augustea la que Institucionaliz el concubinato?
Tal tesis merece alguna duda, toda vez que fuera de la mencionada
hiptesis del concubinato entre el patrono y su liberta (admitida, disciplinada y
tenida en honor pues la concubina del patrono conservaba el rango de
materfamilias y poda ser sometida a la acusacin pblica de adulterio como si
estuviese casada), el concubinato no era dotado de efectos jurdicos.

Digesto 25.7.1.pr puede la (liberta) que es concubina de su patrono


divorciarse de l contra la voluntad de ste y darse a otra persona en
matrimonio o concubinato?. Yo creo en verdad que se debe quitar el derecho
de casarse en el caso de una concubina que abandon a su patrono contra la
voluntad de ste, ya que es ms honorable para el patrono tener a su liberta
como concubina que como mujer legtima.
Lo sostenido en cuanto a que El concubinato no est penado por la ley
ya que son las mismas leyes las que dieron el nombre al concubinato
(Digesto. 25, 7, 31, Marc) podra interpretarse que el trmino Leyes est
tomado con el significado de Derecho y no haciendo referencia a las Leyes
de Augusto.
Dr. Csar D. Graziani