La Suspensin del Juicio a Prueba en conflictos penales

de violencia de gnero
por ROMINA SOLEDAD GUADAGNOLI
14 de Noviembre de 2013
www.infojus.gov.ar
Id Infojus: DACF130340

I.- INTRODUCCIN.- El objeto del presente trabajo es analizar el instituto de la Suspensin del Juicio a Prueba o
Probation en el marco de los conflictos penales de violencia de gnero, a la luz del reciente fallo de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin sobre el tema.- En primer lugar se har un breve anlisis del instituto referido en trminos
generales, las normas que lo contemplan y sus alcances.- Seguidamente se har un repaso por la Convencin Belem Do
Par y las recomendaciones del organismo internacional de aplicacin de la misma en cuanto a la procedencia del
instituto en estudio en casos de violencia de gnero.- Luego nos adentraremos en los fallos judiciales especficos, con
especial nfasis en el fallo Gngora Y finalmente se har referencia a un proyecto de ley que contempla la problemtica
analizada.- II.- NORMATIVA VIGENTE.- A) Cdigo Penal (1) El instituto de la suspensin del juicio a prueba est previsto
en el artculo 76 bis, 76 ter y 76 quater del Cdigo Penal de la Nacin, los que fueran incorporados al cuerpo de dicho
Cdigo mediante Ley N 24.316 del ao 1994 en los siguientes trminos:

Artculo 76 bis: El imputado de un delito de accin pblica reprimido con pena de reclusin o prisin cuyo mximo no
exceda de tres aos, podr solicitar la suspensin del juicio a prueba.

En casos de concurso de delitos, el imputado tambin podr solicitar la suspensin del juicio a prueba si el mximo de la
pena de reclusin o prisin aplicable no excediese de tres aos.

Al presentar la solicitud, el imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la medida de lo posible,
sin que ello implique confesin ni reconcimiento de la responsabilidad civil correspondiente. El juez decidir sobre la
razonabilidad del ofrecimiento en resolucin fundada. La parte damnificada podr aceptar o no la reparacin ofrecida, y
en este ltimo caso, si la realizacin del juicio se suspendiere, tendr habilitada la accin civil correspondiente.

Si las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable, y hubiese
consentimiento del fiscal, el Tribunal podr suspender la realizacin del juicio.

Si el delito o alguno de los delitos que integran el concurso estuviera reprimido con pena de multa aplicable en forma
conjunta o alternativa con la de prisin, ser condicin, adems, que se pague el mnimo de la multa correspondiente.

El imputado deber abandonar en favor del estado, los bienes que presumiblemente resultaran decomisados en caso
que recayera condena.

No proceder la suspensin del juicio cuando un funcionario pblico, en el ejercicio de sus funciones, hubiese participado
en el delito.

Tampoco proceder la suspensin del juicio a prueba respecto de los delitos reprimidos con pena de inhabilitacin.

Tampoco proceder la suspensin del juicio a prueba respecto de los ilcitos reprimidos por las Leyes 22.415 y 24.769 y

sus respectivas modificaciones.

ARTICULO 76 ter.- El tiempo de la suspensin del juicio ser fijado por el Tribunal entre uno y tres aos, segn la
gravedad del delito. El Tribunal establecer las reglas de conducta que deber cumplir el imputado, conforme las
previsiones del artculo 27 bis.

Durante ese tiempo se suspender la prescripcin de la accin penal.

La suspensin del juicio ser dejada sin efecto si con posterioridad se conocieran circunstancias que modifiquen el
mximo de la pena aplicable o la estimacin acerca de la condicionalidad de la ejecucin de la posible condena.

Si durante el tiempo fijado por el Tribunal el imputado no comete un delito, repara los daos en la medida ofrecida y
cumple con las reglas de conducta establecidas, se extinguir la accin penal. En caso contrario, se llevar a cabo el
juicio y si el imputado fuere absuelto se le devolvern los bienes abandonados en favor del Estado y la multa pagada,
pero no podr pretender el reintegro de las reparaciones cumplidas.

Cuando la realizacin del juicio fuese determinada por la comisin de un nuevo delito, la pena que se imponga no podr
ser dejada en suspenso.

La suspensin de un juicio a prueba podr ser concedida por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido despus
de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de expiracin del plazo por el cual hubiera sido suspendido el juicio
en el proceso anterior.

No se admitir una nueva suspensin de juicio respecto de quien hubiese incumplido las reglas impuestas en una
suspensin anterior.

ARTICULO 76 quater.- La suspensin del juicio a prueba har inaplicables al caso las reglas de prejudicialidad de los
artculos 1101 y 1102 del Cdigo Civil, y no obstar a la aplicacin de las sanciones contravencionales, disciplinarias o
administrativas que pudieran corresponder.

B) Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Buenos Aires (2) El Cdigo Procesal Penal de Provincia de Buenos Aires
recepta el instituto y su aplicacin dentro del proceso penal provincial en el artculo 404 en los siguientes trminos:

"En los casos que la ley permita suspender el proceso, a requerimiento de parte y desde la declaracin del artculo 308
de este Cdigo, el rgano jurisdiccional competente convocar a las partes a una audiencia.

El acuerdo entre Fiscal y Defensor ser vinculante para el Juez o Tribunal, salvo ilegalidad o irracionalidad de las
obligaciones impuestas. La resolucin deber ser inmediatamente comunicada a la Secretara de Control del Juzgado de
Ejecucin.

En los casos en que se formule la peticin ante un rgano colegiado, actuar un (1) solo Juez, quien podr sustanciarlo y
resolverlo.

Las partes slo podrn acordar este trmite hasta treinta (30) das antes de la fecha fijada para la audiencia del debate
oral." III.- SOBRE EL INSTITUTO.- A) Caracteres generales La suspensin del juicio a prueba tiene algunas
caractersticas relevantes que podemos resumir de la siguiente manera siguiendo a la Dra. Romina Sette en un trabajo
muy interesante sobre el instituto.- (3) La Dra. Sette considera que la suspensin del proceso a prueba produce una
disminucin de la intervencin punitiva del Estado porque es aplicable a supuestos que, de otro modo, habran ingresado
al sistema formal de persecucin punitiva.

Y postula la existencia de tres aspectos relevantes del mismo. En primer lugar es destacable que ste representa una
alternativa a la realizacin de una de las dos etapas fundamentales del proceso, cual es la del juicio. En segundo lugar

es importante considerar que el fiscal juega un rol decisivo en tal procedimiento, pero a diferencia del proceso penal en
general aqu no posee la potestad de accionar el sistema. Y en tercer y ltimo lugar destaca el aspecto seguramente ms
importante del Instituto, que es extinguir la accin penal.

Puede decirse de acuerdo a lo expresado por la Dra. Sette en su trabajo que la Suspensin del Juicio a Prueba "se
presenta como el primer mecanismo jurdico que modifica el rgido programa de persecucin penal oficial que nuestro
sistema impone, por medio del cual, el Estado puede renunciar a investigar y a juzgar ciertos delitos, por razones de
conveniencia, aunque siempre sujeto a una reglamentacin legal de las condiciones de admisibilidad y a un control
judicial -meramente formal- acerca de la concurrencia de las mismas en el caso concreto.", postura que comparto.- B)
Naturaleza jurdica.

Luego de hecha esa pequea introduccin en relacin a las notas relevantes del instituto es necesario hacer un breve
repaso por la naturaleza jurdica del mismo.- Es sostenido por un gran sector doctrinario que la suspensin del juicio a
prueba es un instituto que opera como una causa de extincin de la accin penal.- Pero es importante remarcar que
algunos autores (4) sostienen que la probation importa una excepcin al principio de legalidad que impone a los rganos
del estado el deber de perseguir aquellas conductas delictuales a los fines de sancionar a sus autores en caso de llegar
a considerarlos culpables.

En este sentido es interesante el comentario que realiza la Dra. Sette sobre el principio de legalidad. Ella expresa que "el
principio de legalidad es irrealizable, pues ningn sistema penal posee la capacidad para investigar y penalizar todos y
cada uno de los delitos que se cometen. La magnitud de la selectividad penal junto a la exigencia de racionalidad de los
actos de gobierno como premisa de todo Estado constitucional de derecho -arts. 1, 33 y 75 inc. 22 de la Constitucin
Nacional-, recomienda la implementacin de un programa de persecucin penal orientado a lograr la investigacin de los
casos que, por su gravedad y por las buenas posibilidades de esclarecimiento, sea razonablemente posible de
penalizar." A su vez podemos caracterizar a la suspensin del proceso a prueba como una manifestacin del principio de
oportunidad procesal (reglado por la ley y sujeto a un control judicial formal) Continuando con el anlisis de la naturaleza
jurdica del instituto es necesario destacar que resulta tambin doctrinariamente muy discutido si ste es de naturaleza
sustantiva o adjetiva.

La Dra. Sette en su trabajo expresa que la naturaleza de la norma no en todos los casos responde al lugar de su
ubicacin sistemtica.- (3) Se ha sostenido que no obstante la ubicacin de la norma en el Cdigo Penal Argentino, la
suspensin del proceso a prueba es de naturaleza ritual.

Sin embargo la Dra. Sette no coincide con el carcter ritual de la norma, sino que su postura es considerar, como lo hace
gran parte de la doctrina que "dicho mecanismo procesal es de carcter "esencial de norma sustantiva por sobre su
funcin procedimental" De acuerdo a esta postura entonces se afirma el carcter de norma de fondo de la probation, que
constituye un derecho para todos los ciudadanos del territorio nacional, sin perjuicio de las formas procedimentales que
el legislador prevea a los efectos de garantir su efectivo cumplimiento.

Y dado el carcter sustantivo atribuido al instituto, fue necesario que el Poder Legislativo Nacional, mediante la Ley n
24.316, regulara los aspectos centrales del mismo, con el fin de incorporarlo a nuestro derecho penal material.

Sin embargo, es claro que las provincias pueden - y deben - regular y actualizar los aspectos formales relacionados con
su aplicacin en el marco del procedimiento penal.

Personalmente considero que la discusin doctrinaria puede ser resuelta si se considera por un lado al Instituto, su
concepto y alcances como norma de fondo, en tanto su reglamentacin y aplicacin es norma de forma.- C) Finalidades
Lo que este instituto propone es evitar las negativas consecuencias que la intervencin penal produce sobre la persona
del encartado (el llamado "etiquetamiento social" y la consecuente segregacin), lograr la satisfaccin de los intereses
reparatorios de la vctima o damnificado, y, por ltimo, colaborar en la racionalizacin de la poltica estatal de
persecucin penal, desafectando de la administracin de justicia muchas causas que no poseen relevancia
poltico-criminal.

D) Delitos en los que procede:

De acuerdo al anlisis de los artculos del Cdigo Penal antes transcriptos , surge de los prrafos primero y segundo del

artculo 76 bis que la suspensin del proceso a prueba, puede ser aplicada cuando se imputa un delito, "imputacin
nica"(prrafo 1), o un concurso de delitos, "imputacin mltiple o concursal" (prrafo 2). Ello en la medida en que
dicha atribucin implique la eventual aplicacin de una pena de reclusin o prisin cuyo mximo no supere los tres aos.

En el supuesto de imputacin nica deber considerarse el mximo de pena con el que la ley castiga el delito atribuido
en el caso particular. Y en caso de la imputacin mltiple, sern necesarias dos circunstancias para que proceda la
suspensin: que los delitos que se atribuyan en el proceso sean de los descriptos en el prrafo 1 y que, adems, para el
concreto concurso de delitos, sea posible la aplicacin judicial de cualquier pena carcelaria que no supere los tres aos.

Luego la norma en anlisis refire en su artculo 4 a la posibilidad de ejecucin condicional de la pena para el delito que
se trate.- Y es en este cuarto prrafo donde la interpretacin doctrinaria y jurisprudencial se divide en posturas
restringidas y posturas amplias.- Las posturas restringidas sostienen que, la suspensin del proceso a prueba sera
aplicable, nicamente, a los ilcitos reprimidos en abstracto con pena mxima de hasta tres aos que, adems,
permitieran la condena condicional en el caso concreto. Quedan excluidos de este modo, todos aquellos supuestos en
los que la comisin del hecho punible implique una pena privativa de libertad mayor de tres aos, an cuando en el caso
especfico, resulte posible la suspensin condicional de la pena.

Mientras que la tesis amplia distinguen tres supuestos diferentes de aplicacin de la probation, por entender la misma,
que el prrafo 4 del art. 76 bis del C.P. constituye un tercer supuesto diferente a los anteriores, que permite aplicar el
instituto cuando la pena concreta, eventualmente aplicable, pudiera ser impuesta condicionalmente, a pesar de que el
mximo de la escala penal abstracta correlativa al ilcito cometido, supere los tres aos de prisin. Este tramo del texto
legal, no slo se distingue de los prrafos 1 y 2 por los supuestos que comprende, sino tambin, por la circunstancia de
estar sometido a reglas y exigencias diferentes, imponindose en el mismo los requisitos del consentimiento fiscal y la
posibilidad de condenacin condicional; todo lo cual se da en virtud de la mayor gravedad abstracta de los delitos en
juego.

Excede a la finalidad del presente trabajo profundizar en el anlisis de cada una de las tesis referidas, pero su mencin
era necesaria.- (3) E) Delitos excluidos El artculo 76 bis del Cdigo Penal en sus prafos 6, 7 y 8 establece los delitos
que quedan expresamente excluidos de la posibilidad de aplicacin del instituto.- 1.- Delitos reprimidos con pena de
inhabilitacin En principio, el ltimo prrafo del art. 76 bis del C.P., tornara inviable la aplicacin del instituto en anlisis,
para todos aquellos casos donde el delito en cuestin, fuera reprimido con pena de inhabilitacin.

Ahora bien, es necesario, dividir la cuestin en dos casos posibles en la prctica: (3) Cuando la sancin de inhabilitacin
se presenta como nica en la figura penal o;

Cuando la misma, reprime el delito de que se trate, en forma conjunta o alternativa con una pena privativa de la libertad.

Es postura mayoritaria que la exclusin prescripta se refiere slo a los ilcitos reprimidos exclusivamente con pena de
inhabilitacin.

2.- Delitos cometidos por funcionarios pblicos La exclusin slo alcanza a quienes revisten la calidad de funcionarios
pblicos, cometiendo el ilcito de que se trate en el ejercicio de sus funciones; debiendo ambos requisitos reunirse para
que tal exclusin sea posible.

F) Momento a partir del cual procede disponer la suspensin Existen tambin es este punto dos posturas doctrinarias.La primera de ellas, hiptesis restringida, es la que afirma que como la ley sustantiva (art. 76 bis del CP) seala que lo
que se suspende a prueba es "el juicio", mal podra imponerse tal status las causas que todava no han sido elevadas a
juicio. En resumidas cuentas, para esta corriente, la norma citada no hace mencin a la instruccin penal preparatoria;
por lo tanto, cada vez que la ley utiliza la palabra "juicio", lo hace con el alcance asignado por el art. 6 de la mismsima
Ley N 24.316, sin confundir la I.P.P. con el plenario, quedando la aplicacin del instituto supeditada a la elevacin de los
autos al rgano sentenciante.

Mientras que la tesis amplia, valindose de que quien puede solicitar el beneficio de la suspensin del proceso a prueba,
es quien tiene derecho al mismo, es decir el imputado, postula que el trmino "juicio" empleado por el texto normativo, lo
es en el sentido ms extenso, en clara alusin al proceso en todas sus etapas. Y entonces la ley slo exigira que al
peticionante le sea atribuida la comisin de un hecho presuntamente ilcito, para que el mismo se encuentre en

condiciones de resolver si har o no uso del derecho que le otorga el art. 76 bis del Cdigo Penal.- Y si el instituto tiene
como propsito "descongestionar" la tarea judicial para racionalizar recursos y posibilitar un eficaz esclarecimiento de los
ilcitos de mayor gravedad social, esta ltima aparece como la postura ms acertada.- En la provincia de Buenos Aires el
Cdigo Procesal Penal resuelve esta disyuntiva y resulta claro al manifestar que el instituto procede despus de la
declaracin prevista en el artculo 308 de dicho Cdigo de Rito, es decir la declaracin indagatoria del imputado.- G)
Momento hasta el cual procede disponer la suspensin Aqu tambin encontramos posturas divididas toda vez que el
legislador nacional no estableci expresamente los momentos procesales "desde" y "hasta" los cuales pueden
peticionarse la aplicacin del instituto de la suspensin del proceso a prueba, lo que puede entenderse en el sentido de
que dicha omisin haya sido deliberada para dejarlos sujetos al criterio jurisdiccional, que como tal debera captar el
desarrollo del mecanismo y su inclusin en la realidad procesal.- Pero en el mbito de la provincia de Buenos Aires el
asunto no presenta mayores dudas en tanto el Cdigo Procesal Penal establece expresamente en su artculo 404 que
"Las partes slo podrn acordar este trmite hasta treinta (30) das antes de la fecha fijada para la audiencia del debate
oral." (3) H) rganos que llevan a cabo la supervisin De acuerdo al artculo 76 ter del Cdigo Penal, segundo prrafo,
ser el Tribunal quien deber establecer las reglas de conducta a ser cumplidas por el imputado en los trminos y de
acuerdo a las previsiones del artculo 27 bis del Cdigo Penal.

Las medidas que en general pueden imponerse, son las incluidas en el artculo referenciado, pero debe primar, al
momento de la eleccin de alguna o algunas de ellas, el punto de vista de la vctima y las circunstancias anteriores y
posteriores al delito. Y para seleccionar la mejor regla posible, es importante que el tribunal cuente con asesoramiento y
diagnstico interdisciplinario e interinstitucional. (3) IV.- SOBRE LA CONVENCIN BELEM DO PAR.- Hasta aqu
hemos realizado un breve recorrido por el instituto de la suspensin del juicio a prueba.

Comprendido entonces los alcances del institut comenzar con el anlisis especfico de la aplicacin del mismo en
conflictos de violencia de gnero.- Para ello es necesario en primer lugar el conocimiento de la normativa de derecho
internacional que refiere a la problemtica planteada.- La Convencin Americana para Eliminar, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer, ms conocida como Convencin Belem Do Par, por ser ste el lugar donde fuera suscripta
por los Estados Intervinientes, y que forma parte de nuestro ordenamiento interno, en tanto fuera incorporada por la ley
N 24.632 del ao 1996, y revistiendo a su vez jerarqua constitucional, por encontrarse integrada al bloque de
constitucionalidad federal del artculo 75 inciso 22 de la Carta Maga junto con el resto de los Tratados Internacionales de
Derechos Humanos, es la norma fundamental en la materia que nos ocupa.- Considero oportuno citar en primer lugar el
artculo 1 de dicha Convencin, en tanto nos da una definicin clara de lo que la misma entiende por violencia contra la
mujer.- (5) Dice el artculo referido que "Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por violencia contra la
mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o
psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado." Teniendo claro entonces el concepto de violencia
contra la mujer, es necesario hacer fundamental hincapi en las principales obligaciones que contraen los Estados
firmantes de la misma.- As el artculo 7 de la misma prescribe:

"Los Estados Partes condenan todas las formas de violencia contra la mujer y convienen en adoptar, por todos los
medios apropiados y sin dilaciones, polticas orientadas a prevenir, sancionar y erradicar dicha violencia y en llevar a
cabo lo siguiente:

a. abstenerse de cualquier accin o prctica de violencia contra la mujer y velar por que las autoridades, sus
funcionarios, personal y agentes e instituciones se comporten de conformidad con esta obligacin;

b. actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer;

c. incluir en su legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as como las de otra naturaleza que sean
necesarias para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer y adoptar las medidas administrativas
apropiadas que sean del caso;

d. adoptar medidas jurdicas para conminar al agresor a abstenerse de hostigar, intimidar, amenazar, daar o poner en
peligro la vida de la mujer de cualquier forma que atente contra su integridad o perjudique su propiedad;

e. tomar todas las medidas apropiadas, incluyendo medidas de tipo legislativo, para modificar o abolir leyes y
reglamentos vigentes, o para modificar prcticas jurdicas o consuetudinarias que respalden la persistencia o la
tolerancia de la violencia contra la mujer;

f. establecer procedimientos legales justos y eficaces para la mujer que haya sido sometida a violencia, que incluyan,
entre otros, medidas de proteccin, un juicio oportuno y el acceso efectivo a tales procedimientos;

g. establecer los mecanismos judiciales y administrativos necesarios para asegurar que la mujer objeto de violencia
tenga acceso efectivo a resarcimiento, reparacin del dao u otros medios de compensacin justos y eficaces, y h.
adoptar las disposiciones legislativas o de otra ndole que sean necesarias para hacer efectiva esta Convencin." El
resaltado en negrita ha sido realizado por esta parte, puesto que dichos incisos destacados se corresponden con la
obligacin especfica de los Estados partes de sancionar la violencia contra la mujer mediante procedimientos que
permitan a la vctima "acceder a un juicio oportuno" V.- RECOMENDACIONES E INFORMES INTERNACIONALES.Para el seguimiento del cumplimiento de los Estados partes de los compromisos asumidos en el marco de la Convencin
Belem Do Par se crea un organismo internacional conocido como Comit de Expertos, quien peridicamente realiza
relevamientos e informes.- Recientemente visit nuestro pas la coordinadora de la Comisin de seguimiento de la
Convencin Belm do Par, Dra. Luz Patricia Meja Guerrero quien en una nota periodstica recogida del sitio web Infojus
manifest al ser consultada sobre cmo analizaba la actuacin de la Justicia argentina en torno a la interpretacin de
este acuerdo internacional, manifest "Todava en Argentina se ve como una excepcionalidad la suspensin del juicio a
prueba. An se permite. A pesar de que algunas personas que han sido formadas en procesos de capacitacin en temas
de gnero identifican que no es el mtodo adecuado. Desde el Comit de seguimiento de expertas nuestro
pronunciamiento es claro. La Convencin Belm do Par ha sido enftica en que los estados no deben proponer
medidas de mediacin. Porque es un delito que se configura como una violacin de derechos humanos. Debe existir una
clara prohibicin de cualquier medio de resolucin alternativa de conflictos y eso incluye la probation, o cualquier otro
mecanismo de resolucin que no sea el debate judicial y la prueba de que la mujer ha sido vctima de violencia. Un
ejemplo grfico muy claro: una mediacin en casos de violencia de gnero es lo mismo que obligar a mediar a un
torturador con su vctima. Una persona que ha sido vctima de violencia est sujeta al poder que todava ejerce la pareja
o la ex pareja." (6) En el Segundo Informe Hemisfrico sobre la Implementacin de la Convencin de Belm do Par del
ao 2012 y de la Novena Reunin del Comit de Expertos del mismo ao se aborda expresamente el asunto de la
prohibicin expresa de la conciliacin, mediacin o cualquier otro que busque la solucin extrajudicial. (7) (8) El Comit
de Expertas/os expresa sobre este punto que "encuentra que la aplicacin de estas medidas en los casos de violencia
contra las mujeres tiene efectos contraproducentes en el acceso a la justicia para las vctimas y en el mensaje permisivo
enviado a la sociedad." Y para sostener dicha postura refiere a lo manifestado sobre el punto por la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, la cual manifest de que el hecho de que un delito negociable o transable parte
de la premisa que las partes involucradas se encuentran en igualdad de condiciones de negociacin, lo cual
generalmente no es el caso en el mbito de la violencia intrafamiliar. Tambin refiri el informe a lo expresado por la
Organizacin Panamericana de la Salud (OPS) la cual encontr que este desequilibrio de poderes en los acuerdos de
conciliacin aumenta el riesgo fsico y emocional de las mujeres, los acuerdos no son generalmente cumplidos por el
agresor y no abordan las causas y consecuencias de la violencia en s.

Y de las respuestas de los Estados Partes sobre el tema, el Comit de Expertas/os destaca nuevamente la contribucin
de las leyes integrales de violencia para lograr la prohibicin de la conciliacin, mediacin u otros medios de solucin
extrajudicial de la violencia contra las mujeres, quedando pendiente la armonizacin de las normas procesales respecto a
esta disposicin. Ello es de particular importancia dado que, si bien un nmero importante de Estados han reportado
diversas formas de evitar el uso de dichos mtodos para casos de violencia contra las mujeres en la seccin de
legislacin, algunos de ellos han incluido en la seccin de informacin y estadsticas cifras sobre casos de violencia
domstica o familiar resueltos va conciliacin. Ello indica que dichos mtodos siguen siendo utilizados en el Poder
Judicial.

El Comit de Expertas/os tambin observ que, por lo general, los Estados cuentan con disposiciones que prohben la
conciliacin, mediacin u otros medios similares para los casos de violencia domstica, mas no se refieren a otras
manifestaciones de violencia contra las mujeres. Nuevamente el Comit reconoce los esfuerzos estatales para prevenir y
sancionar la violencia contra las mujeres en el mbito privado, sin embargo, con el objeto de no limitar el mbito de
aplicacin de la Convencin de Belm do Par, se requieren acciones con el mismo fin en el mbito pblico. Asimismo,
en un nmero importante de casos, los Estados reportaron no contar con prohibiciones expresas, aunque sustentaron
que la solucin extrajudicial en los delitos de violencia contra las mujeres tampoco estaba contemplada en la norma y,
por lo tanto, no era de aplicacin en territorio nacional.

El Comit de Expertas/os insiste en su recomendacin de prohibir los mtodos de conciliacin, mediacin y otros
orientados a resolver extrajudicialmente casos de violencia contra las mujeres. En caso de que ya cuenten con dicha
prohibicin recomienda a los Estados armonizar su legislacin procesal con esta prohibicin, a fin de evitar que en casos
de violencia contra las mujeres se requiera la audiencia de conciliacin. Finalmente, en casos donde dicha prohibicin se
haya dado en casos de violencia familiar, intrafamiliar o domstica, el Comit de Expertas/os recomienda la ampliacin
de dicha prohibicin a otros casos de violencia contra las mujeres, lo cual requiere como condicin indispensable la

incorporacin de la definicin de violencia de la Convencin de Belm do Par y la penalizacin de otras formas de

violencia contra las mujeres distintas a la violencia familiar, intrafamiliar o domstica.

La conclusin y recomendacin final a la que arrib el Comit luego de todo lo analizado y expuesto es la siguiente:

"Prohibir tanto el uso de mtodos de conciliacin, mediacin y otros orientados a resolver extrajudicialmente casos de
violencia contra las mujeres, como el uso del criterio o principio de oportunidad, y armonizar la legislacin procesal con
estas prohibiciones. Si existieran estos impedimentos solo para casos de violencia familiar, intrafamiliar o domstica,
ampliar dichas prohibiciones a otros casos de violencia contra las mujeres." Por ltimo, es necesario tambin analizar en
este punto el reciente informe del mes de mayo de 2013 sobre "Indicadores de Progreso para la implementacin de la
medicin de la implementacin de la Convencin", el cual refiere especficamente a la suspensin del juicio a prueba en
conflictos de violencia contra la mujer.- (9) En primer lugar es necesario comprender que los indicadores estructurales
son aquellos que reflejan la ratificacin o aprobacin de instrumentos jurdicos internacionales bsicos para facilitar la
realizacin de un derecho humano fundamental. Relevan informacin para evaluar cmo se organiza el aparato
institucional y el sistema legal del Estado para cumplir las obligaciones de la Convencin. En el plano nacional, los
indicadores estructurales identifican si existen o se han adoptado medidas, normas jurdicas, estrategias, polticas,
planes, o programas o se han creado agencias pblicas, destinadas a implementar los derechos de las mujeres.

Hecha esta conceptualizacin sobre los indicadores estructurales puedo si referirme especficamente a lo que el informe
manifiesta en relacin al instituto en estudio, y a una recomendacin que a continuacin transcribo: "Sancin de
legislacin que prohba en forma explcita el uso de mtodos de conciliacin, mediacin, probation, suspensin de juicio
a prueba, aplicacin del criterio de oportunidad, conmutacin de penas u otros orientados a resolver extrajudicialmente
casos de violencia" VI.- FALLOS JURISPRUDENCIALES.- La jurisprudencia ha hecho un interesante desarrollo sobre la
posibilidad de aplicacin de la suspensin del juicio a prueba en casos de violencia contra la mujer.- As uno de los
primeros antecedentes datan del ao 2010, cuando la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal rechaz la
suspensin del juicio a prueba en un caso de abuso sexual ocurrido en una estacin ferroviaria cuando el imputado se
acerc a la vctima y le toc los pechos por encima de su ropa, por considerar que la aplicacin del instituto de la
probation en estos casos, constituira una infraccin a los deberes del Estado asumidos por los instrumentos
internacionales, en cuanto establecen el deber de actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la
violencia contra la mujer y establecer procedimientos legales y e?caces, como medidas de proteccin, un juicio oportuno
y el acceso efectivo a tales procedimientos, de conformidad con la Convencin de Belm do Par y la CEDAW. Los
jueces, como integrantes del Poder Judicial del Estado, deben interpretar la ley y fundar sus decisiones con arreglo a
este compromiso estatal. (10) En igual sentido misma Sala II rechaz la aplicacin de la probation en un caso de
violencia domstica.- La suspensin del proceso a prueba "es inconciliable con el deber que tiene el Estado de
investigar, esclarecer los hechos de violencia contra la mujer, y de sancionar a sus responsables en un juicio con las
debidas garantas" dice el Juez Dr. Garca en su voto en la causa de abuso sexual.- Mientras que en la misma causa el
voto del Dr. Yacobucci expresa que como "la suspensin del juicio a prueba obsta a la efectiva dilucidacin de hechos
que constituiran un delito, este instituto debe ser considerado en relacin con las obligaciones asumidas respecto de la
concreta respuesta penal frente a los sucesos que impliquen de alguna forma violencia contra la mujer", pues en estos
casos, suspender el juicio a prueba "implicara afectar las obligaciones de prevenir, investigar y sancionar, circunstancia
que pondra en crisis el compromiso asumido por el Estado al aprobarla"(11) (12) Y finalmente el 23/04/2013 la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin se expide sobre el tema en los autos "G.61.XLVIII -Recurso de Hecho- "Gngora,
Gabriel A. s/Causa 14.092" conocido pblicamente como Fallo Gngora, apellido del imputado.- La sentencia de la Corte,
en consonancia con los fallos antes citados de la Cmara Nacional de Casacin, establece el criterio siguiente: en
cualquier Estado que haya ratificado la Convencin Belem Do Par "la adopcin de alternativas distintas a la definicin
del caso en la instancia del debate oral es improcedente" Para llegar a estas conclusiones la Corte apela a una
interpretacin que vincula los "objetivos" o "finalidades generales" de "prevenir, sancionar y erradicar todas las formas de
violencia contra la mujer (art. 7, 1er prrafo), con la necesidad de establecer un "procedimiento legal justo y eficaz para la
mujer" que incluya "un juicio oportuno" (art. 7 inciso f) En este contexto, se asimila el trmino "juicio" a "la etapa final de
procedimiento criminal", con el argumento de que "nicamente de all puede derivar el pronunciamiento definitivo sobre la
culpabilidad o inocencia del imputado, es decir, verificarse la posibilidad de sancionar esta clase de hechos exigida por la
Convencin" El segundo y ltimo argumento de la Corte sostiene que "el desarrollo del debate es de trascendencia
capital a efectos de posibilitar que la vctima asuma la facultad de comparecer para efectivizar el "acceso efectivo" al
proceso...de la manera ms amplia posible, en pos de hacer valer su pretensin sancionatoria".- (11) La causa
originalmente radicada ante el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin N 42, y que luego pasara a juicio en el
Tribunal Oral en lo Criminal N 9 de esta CABA, por abuso deshonesto contra una persona de sexo femenino, llega a la
Sala IV de la Cmara Federal de Casacin Penal (ex Cmara Nacional de Casacin Penal) por apelacin del Ministerio
Pblico Fiscal, puesto que el Tribunal Oral concedi el beneficio, a pesar de su oposicin (art. 76 4to. prrafo del Cd.
Penal), es decir sin prestar el consentimiento fiscal (art. 120 CN. y Ley N 24.946).

Dicha oposicin fue fundada en las caractersticas del hecho imputado y con la posibilidad cierta de recaer sentencia de
condena de cumplimiento efectivo. Junto a ello, con la sealizacin que se afectara el cumplimiento de Tratados
Internacionales donde estara en juego el estndar constitucional por aplicacin de Tratados Internacionales (Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, aprobada por Ley N 24.632, ms
conocida como "Convencin de Belem do Par"), la "Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer" (art. 75, inc. 22 de la CN). La Ley N 26.485 no fue invocada.

En el fallo referido el nico Ministro que vota en minora es el Dr. Zaffaroni, quien se remite al dictamen del Procurador
Fiscal ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Dr. Eduardo Ezequiel Casal, el que haba sostenido que la Corte
deba hacer lugar al recurso y rechazar la concesin del beneficio del 76 bis del C.P., pues la oposicin del Ministerio
Pblico Fiscal "cont con fundamentos suficientes a partir de razones de poltica criminal..., que lo pusieron a salvo del
control del que pudo haber sido objeto, y lo colocaron as como un lmite infranqueable a la concesin de dicho beneficio"
(Dictamen del Procurador ante la Corte, anteltimo prrafo).

Mientras que la mayora de la Corte, sin tomar en consideracin explcitamente esta circunstancia, o sea la oposicin
fiscal fundada, de raigambre constitucional (art. 120 CN y Ley N 24.946), se explay sobre la improcedencia de
conceder el beneficio del art. 76 bis y conc. del Cd. Penal slo por uno de los aspectos del fundamento del fiscal.

La Corte seala que se estara afectando el art. 7 inc. b) y f) de la "Convencin de Belm do Par", y por ello hace lugar
al recurso extraordinario revocando la sentencia apelada, denegando la concesin del beneficio, al estar en juego
cuestiones constitucionales y de derecho internacional. Queda claro que no precisa al dictamen vinculante del Ministerio
Pblico Fiscal para que un juez pueda disponer o no la suspensin de la accin penal pblica. (14) Mucho ha discutido la
doctrina en relacin a los fundamentos de la mayora de Corte en el fallo Gngora, y la posicin adoptada por el ms alto
tribunal ha sido objeto de profundas crticas, principalmente de aquellos doctrinarios que defienden la vigencia del
instituto de la suspensin del juicio a prueba en casos de violencia de gnero, por considerar la aplicacin de penas en
estos casos no resuelven el fondo del conflicto, que quiz si podra ser resuelto con una medida alternativa de la pena y
la aplicacin de reglas de conducta al imputado.- Aclaro que personalmente comparto en todo los fundamentos de la
mayora de fallo Gngora, y sostengo que si bien es cierto que la pena no pondr en todos los casos fin a los conflictos
de violencia de gnero, los compromisos asumidos por el Estado al suscribir la Convencin Do Par son claros, como
tambin lo son las recomendaciones internaciones de los informes del Comit de Expertos que ya fueran analizados, en
tanto prohibir la aplicacin de al probation en estos casos.- Y si bien la solucin definitiva de los conflictos de violencia
contra la mujer, no depende exclusivamente de la aplicacin de penas, sino que resulta necesaria la implementacin de
polticas pblicas de prevencin, sensibilizacin y seguimiento, ello no obsta a que el Estado deba cumplir los
compromisos internacionales asumidos y castigue los delitos de violencia de gnero, pues de lo contrario incumplira en
responsabilidad internacional por el incumplimiento de normas internacionales.- Manifestada ya mi opinin en la materia
considero oportuno sealar dos ltimos pronunciamientos judiciales que resuelven en consonancia por lo resuelto por la
Corte en la materia.- As la Sala IV de la Cmara Federal de Casacin Penal, que en fecha 20/08/2013 y de la Nacin
revoc el fallo dictado en 2012 por el Juzgado Nacional en lo Correccional Nro. 3 que concedi la suspensin del juicio a
prueba a un imputado acusado como autor del delito de lesiones dolosas contra una mujer. (15) Se trata del caso de un
hombre que, tras discutir con la vctima, le propin golpes de puo en su ojo derecho, cara y brazo izquierdo, al tiempo
que la insultaba.

La Sala IV de la Cmara Federal de Casacin Penal hizo lugar al recurso fiscal, revoc la suspensin del juicio a prueba
concedida y orden realizar el juicio oral a la mayor brevedad, con fundamento en la aplicacin al caso de la
disposiciones establecidas en la "Convencin de Belem do Par" y los lineamientos sentados por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en su precedente "Gngora".

Y el Tribunal Superior de Crdoba en un reciente fallo en la causa caratulada "B., J. C. p.s.a. lesiones leves calificadas,
etc. -Recurso de Casacin", resolvi en igual sentido y manifest "cundo al nivel del ms Alto Tribunal de la Repblica
se consolida una jurisprudencia que considera que la probation es contraria a la Convencin, para el futuro los tribunales
no deberan sustanciar estas peticiones por ser sustancialmente improcedentes con el marco convencional,
constitucional y legal". (16) VII.- PROYECTO DE REFORMA LEGISLATIVA.- De todo lo hasta aqu expuesto es evidente
la necesidad de plasmar legislativamente lo que surge de las recomendaciones de los Organismos Internacionales, como
as tambin lo resuelto por la jurisprudencia, para evacuar toda posibilidad de duda respecto de la prohibicin de la
aplicacin del instituto en cuestiones de violencia contra la mujer.- Es as que existe un proyecto de reforma de los
artculos del Cdigo Penal que se refieren al instituto que postula la inclusin expresa de la prohibicin de aplicacin de
la probation en los casos de violencia contra la mujer.- De acuerdo al referido proyecto de ley el artculo 76 ter quedara
redactado de la siguiente forma El beneficio de la suspensin del juicio a prueba no proceder en los siguientes casos:

a) cuando un funcionario pblico, en el ejercicio de sus funciones, hubiese participado en el delito.

b) cuando los delitos de que se tratare fueran reprimidos con pena de inhabilitacin.

c) cuando fueran ilcitos reprimidos por las Leyes 22.415 y 24.769 y sus respectivas modificaciones.

d) cuando existiese violencia de gnero o violencia familiar.

El referido proyecto se encuentra en trmite legislativo bajo el N de expediente : 5556-D-2012 y fue iniciado en la
Cmara de Diputados.- Se encuentra en Trmite Parlamentario n 102 de 14/08/2012. Oportunamente fue girado a las
Comisiones de Legislacin Penal y a la de Familia, Mujer, Niez y Adolescencia de la Cmara de Diputados.- En los
fundamentos del proyecto se refiere que el mismo "busca modificar el Cdigo Penal de la Nacin, a fin de evitar que los
imputados por violencia de gnero o violencia domstica puedan beneficiarse con el instituto de la suspensin del juicio a
prueba." Y luego de hacer una distincin entre los conceptos de violencia de gnero y violencia domstica, se manifiesta
que "Esta propuesta no surge aislada, sino que gratamente reconoce antecedentes jurisprudenciales en todo el pas, y
sobretodo desde el ao 2010 a la fecha (la Sala II de Casacin Penal; la Sala I de la Cmara en lo Penal,
Contravencional y de Faltas de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires; la Sala IV de la Cmara Penal de Rosario; el
Tribunal Superior de Justicia de La Pampa; el Superior Tribunal de Justicia de Ro Negro, o, por caso, el Tribunal
Superior de Justicia de Crdoba; han denegado la suspensin del juicio a prueba para imputados por delitos de
"violencia de gnero" o"violencia domstica" (traducidos, segn el caso, en amenazas, coacciones o lesiones; o incluso
por abusos sexuales como en el caso de Rosario mencionado) en distintas oportunidades." Y luego se hace referencia a
que "Tanto en los casos de violencia de gnero como los casos de violencia domstica, las caractersticas de los hechos
que se investigan no pueden dar lugar a una supresin de una etapa fundamental para el esclarecimiento de lo sucedido,
como es la propia instancia del debate: por el contrario, debe pasarse por ella y llegarse a una resolucin - condenando o
absolviendo al imputado -, evitando que pueda hacerse uso de un beneficio que fue pensado para otros destinatarios
(seguro, no para aquellos investigados por delitos de gnero o violencia domstica, donde existe adems en la vctima
un temor personal en su integridad y la de sus hijos).

Y la fundamentacin del proyecto concluye diciendo que "el Estado Argentino debe hacer honor a los compromisos
asumidos internacionalmente relativos a los derechos humanos y, especficamente, los que hacen a la proteccin de la
mujer."(17) VII.- CONCLUSIONES.- De todo lo analizado hasta aqu se proponen dos conclusiones:

PRIMERO: Conforme las obligaciones asumidas por el Estado Argentino al suscribir la Convencin Belem Do Par, a las
recomendaciones de los organismos encargados del seguimiento de la aplicacin de dicha Convencin, y a la
jurisprudencia de nuestro Tribunal Supremo, en los conflictos penales donde existan situaciones de violencia de gnero
el instituto de la suspensin del juicio a prueba no resulta procedente.- SEGUNDO: Resulta necesario adecuar la
legislacin interna previndose expresamente en el Cdigo Penal la prohibicin de aplicar el instituto de la suspensin
del juicio a prueba en los conflictos penales donde haya situaciones de violencia de gnero.

Notas al pie:

1) http://www.infojus.gov.ar 2) http://www.gob.gba.gov.ar/legislacion/ 3) "Suspensin del proceso a prueba. Tres

problemas recurrentes", por Romina Sette, Revista de Pensamiento Penal. 03/08/2008 http://www.ijeditores.com.ar 4)
"Cdigo Penal comentado anotado y concordado", Tomo I, p. 618. Breglia Arias y Gauna 5) http://www.oas.org 6) "La
violencia contra las mujeres sigue sin legislarse en muchos campos" 28/9/2013 http://www.infojusnoticias.gov.ar 7)
Segundo Informe Hemisfrico sobre la Implementacin de la Convencin de Belm do Par (MESECVI, 2012).
http://www.oas.org 8) MECANISMO DE SEGUIMIENTO CONVENCIN BELM DO PAR (MESECVI) Novena Reunin
del
Comit
de
Expertas/os
12-14
de
noviembre
de
2012,
Ciudad
de
Mxico.
www.oas.org/es/mesecvi/docs/CEVI9-Agenda-SP.doc 9) INDICADORES DE PROGRESO PARA LA MEDICIN DE LA
IMPLEMENTACIN DE LA CONVENCION INTERAMERICANA PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA
VIOLENCIA CONTRA LA MUJER "CONVENCION DE BELM DO PAR" (Aprobado por el Comit de Expertas-CEVI, el
21 de Mayo de 2013) http://www.oas.org 10) Comentario de la resolucin en la causa "A.O., R.V. S/RECURSO DE
CASACIN", Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, 07/12/2010. Contribuciones individuales para el cambio. Plan
para incorporar la perspectiva de gnero en la Justicia argentina http://www.csjn.gov.ar 11) "Casacin Penal rechaz la
"probation" en un caso de abuso sexual y en otro por violencia domstica" Causa Nro. 13.240 -Sala IIAC. A., M. s/
recurso de casacin y Causa Nro. 13.245 -Sala IIAO., R. V. s/ recurso de casacin http://www.cij.gov.ar 12) "Violencia
contra la Mujer y suspensin del juicio a prueba", por Mauro Lopardo y Pablo Rovatti. La Ley. Suplemento Penal y

Procesal Penal. Julio 2013, pag 25 a 32 13) "Violencia. Suspensin del Juicio a Prueba" La Ley. Suplemento Penal y
Procesal Penal. Julio 2013, pag.57 a 60 14) "Probation. El fallo Gngora de la CSJN y la Suspensin del proceso o juicio
a prueba (art. 293 C.P.P.N. y 76 bis y conc. del Cd. Penal). Art. 120 de la Constitucin Nacional y Ley N 24.946.
Comentario al fallo Gngora, Gabriel A. s/Causa 14.092", por Dr. Daniel R. Pablovsky http://www.ijeditores.com.ar 15)
"Casacin revoc fallo que haba concedido la suspensin de juicio a prueba en un caso de violencia de gnero"
03/09/2013 http://www.cij.gov.ar 16) "Si hay violencia no hay probation" Diario Judicial Lunes Edicin nmero 3466. ISSN
1667-8487 17) http://www.diputados.gov.ar

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Jurisprudencia
Gngora, Gabriel Arnaldo s/ causa n 14.092
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CODIGO PROCESAL PENAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES Art. 260
LEY 11.922. Buenos Aires 18/12/1996. Vigente, de alcance general
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CONSTITUCION NACIONAL. CONSTITUCION DE LA NACION ARGENTINA. Art. 80
Constitucin Nacional. 22/1994. Vigente, de alcance general
LEY ORGANICA DEL MINISTERIO PUBLICO
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LEY DE PROTECCION INTEGRAL PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA CONTRA LAS
MUJERES EN LOS AMBITOS EN QUE DESARROLLEN SUS RELACIONES INTERPERSONALES
LEY 26.485. 11/3/2009. Vigente, de alcance general

CODIGO ADUANERO
LEY 22.415. 2/3/1981. Vigente, de alcance general
LEY PENAL TRIBUTARIA
Ley 24.769. 19/12/1996. Vigente, de alcance general