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Corte de Apelaciones de Santiago, 22/12/2008, 7539-2007

Tipo: Recurso de Apelacin Resultado: Confirma

Doctrina
Al ser disuelta la sociedad conyugal, se produce la particin de la misma. El efecto
declarativo y retroactivo de la particin consiste en que se entiende que la persona a la
cual se le adjudica un determinado bien se entiende haberlo adquirido en el caso de la
sucesin por causa de muerte- al momento de la apertura de la sucesin, adems se
entiende que dicha persona ha sido duea exclusiva del bien. Por lo sealado
anteriormente se presentan una serie de problemas prcticos relativos a la particin, uno
de ellos es determinar que sucede con el embargo de un bien. En el caso de autos al
tratarse de la liquidacin de una sociedad conyugal se establece que no procede
interponer una tercera de dominio debido a que el embargo del bien se produjo con
anterioridad a la liquidacin de la sociedad conyugal.
Texto Sentencia Corte de Apelaciones:
Santiago, veintids de diciembre de dos mil ocho.
Vistos:
I. En cuanto a las terceras de posesin.
De las resoluciones apeladas (fojas 100 del Tomo I y fojas 72 del Tomo II), se elimina
sus fundamentos sexto y quinto, respectivamente.
Primero: Que, en la prctica, es comn que la determinacin de los bienes a embargar
quede entregada al ministro de fe que lleva a cabo la diligencia. Eso acontece, de modo
frecuente, cuando en su demanda el ejecutante se limita a sealar como especies a
embargar al ejecutado, por ejemplo, los bienes que guarnecen su domicilio.
En tales condiciones, suele ocurrir, tambin, que se incurra en errores e imprecisiones
manifiestos;
Segundo: Que en ese contexto de error e imprecisin se sita la razn de ser de la
tercera de posesin, de originaria creacin jurisprudencial. As, su objeto primordial es
otorgar una tutela rpida y eficaz para aquellos casos en que se embarga bienes que no
estn en poder del ejecutado. Una actuacin procesal verificada en esas condiciones
resulta injustificada y da derecho al afectado para reclamar el restablecimiento de la
posesin;
Tercero: Que, en la especie, como se hace notar en las resoluciones apeladas, al tiempo
de ejecutarse la medida de apremio, los inmuebles objeto del embargo estaban inscritos a
nombre del ejecutado J.G. Por ende, cuando menos a esa poca, operaba el conocido
principio que fluye del artculo 724 del Cdigo Civil, esto es, que la inscripcin es prueba,
requisito y garanta de la posesin. Luego, como el embargo recay en bienes inscritos a
nombre del ejecutado, significa que tiene el carcter de legtimo;
Cuarto: Que, siendo esa la situacin, debe concluirse que la tercerista est pretendiendo

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derechos que rebasan el objeto de una tercera de posesin, los que en cuanto tales no
pueden dilucidarse por la va propuesta. En alguna medida, la confusin de conceptos se
evidencia en sus correspondientes libelos, desde que en ellos discurre en torno a la
propiedad o dominio de los bienes embargados y al carcter declarativo de las
adjudicaciones efectuadas al amparo de una liquidacin de sociedad conyugal;
II. En cuanto a la tercera de dominio.
1. Sobre el recurso de casacin en la forma.
Quinto: Que, a fojas 93 del Tomo III, la tercerista de dominio deduce recurso de casacin
en la forma contra la sentencia definitiva de fojas 88 del mismo cuaderno. Esgrime la
causal del artculo 768 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, en relacin con su artculo
170 N 4. En suma, aduce que en ese fallo no existe reflexin o pronunciamiento acerca
de los efectos que asigna el artculo 1766 del Cdigo Civil a la faccin inventario solemne,
efectuado con motivo de la liquidacin de la sociedad conyugal habida con el ejecutado
de la causa y demandado de tercera de dominio;
Sexto: Que de la revisin de la sentencia impugnada se advierte que en su fundamento
segundo se aborda el aspecto que cree omitido el recurrente. Cuestin diferente es que
no comparta esa reflexin o que la estime insuficiente. Empero, ella existe. Por lo tanto,
no es efectivo el vicio que se arguye ni se configura la causal de nulidad que se hace
valer, todo lo cual determina el rechazo del recurso de casacin;
2. Sobre el recurso de apelacin.
Adems de lo expresado en la sentencia en alzada (fojas 88 del Tomo III), se tiene
presente:
Sptimo: Que, amn de no estar controvertido, la prueba rendida en autos demuestra los
hechos siguientes:
a. Con fecha 23 de noviembre de 2004 se trab embargo sobre 4 bienes races
inscritos a nombre del ejecutado (cuaderno de apremio, fojas 18 a 31 y 41 a 44);
b. Por escritura pblica de 23 de agosto de 2005, ese mismo ejecutado y su cnyuge
(tercerista de dominio) acordaron sustituir el rgimen de sociedad conyugal, por el de
separacin de bienes;
c. El 20 de septiembre de 2005, se procedi a la confeccin de inventario solemne de
los bienes que formaron parte de la sociedad conyugal;
d. Por escritura pblica de 18 de noviembre de 2005, rectificada por otra de 9 de marzo
de 2007, los cnyuges liquidaron de comn acuerdo la comunidad de bienes derivada de
la disolucin de la sociedad conyugal, adjudicndose a dicha cnyuge tercerista de
dominio los inmuebles embargados en esta causa.
Por lo tanto, es inconcuso que los embargos son anteriores a la separacin de bienes y,
desde luego, tambin anteriores a los actos de liquidacin y adjudicacin;
Octavo: Que, consecuentemente, el extremo a dilucidar concierne al alcance y efectos

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del carcter declarativo de tales adjudicaciones. Ello conducir a determinar en qu

medida dichos actos de adjudicacin pueden afectar los embargos trabados con
anterioridad o, que es lo mismo, si esas medidas de apremio empecen o no empecen a la
cnyuge adjudicataria.
La tesis de la tercerista es que habra que entender que esos bienes races son suyos
desde la fecha de las adquisiciones por la habida sociedad conyugal (sic) y que, por
ende, correspondera alzar los embargos trabados en autos;
Noveno: Que, a propsito de la particin de bienes que sigue a la sucesin por causa de
muerte, el artculo 1344 del Cdigo Civil consagra el efecto declarativo de las
adjudicaciones subsecuentes. El lmite temporal al que se retrotrae el efecto declarativo
es fijado por esa norma en los trminos siguientes: cada asignatario se reputar haber
sucedido inmediata y exclusivamente del difunto. A lo sealado se aade lo establecido
en el artculo 718 del mismo cdigo, en cuanto dispone que cada uno de los partcipes de
la cosa que se posea proindiviso, se entender haber posedo exclusivamente la parte
que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la indivisin.
De lo transcrito fluye que el carcter declarativo supone una ficcin, en trminos de
obviar o suprimir el lapso comprendido en la indivisin, de manera de remontar esos
efectos desde el trmino al inicio de la copropiedad. Esa forma de regulacin es
congruente con el hecho que la comunidad de bienes surge con motivo de la muerte del
causante;
Dcimo: Que los principios contenidos en esos preceptos resultan aplicables a las
adjudicaciones efectuadas en el contexto de la liquidacin de una sociedad conyugal. Con
todo, para los fines de la retroactividad del efecto declarativo, es dable asumir dos
fronteras temporales: la fecha de adquisicin del bien durante la vigencia de la sociedad
conyugal (postulado de la tercerista) o la poca de disolucin de ese rgimen patrimonial;
Undcimo: Que, en nuestro derecho, la sociedad conyugal no importa la formacin de
una comunidad o copropiedad entre los cnyuges. Lejos de ello, frente a los terceros el
marido es el nico dueo de los bienes sociales (artculo 1750 del Cdigo Civil). La
comunidad solo tiene lugar al tiempo de la disolucin. De ah que ese efecto declarativo
solo pueda retrotraerse al momento de disolverse la sociedad conyugal. Por lo tanto, las
consecuencias de los actos de administracin ejecutados vlidamente por el marido,
durante la vigencia de la sociedad conyugal, esto es, antes de la formacin de la
comunidad de bienes, no pueden verse alterados por adjudicaciones ulteriores. El artculo
1779 del citado cdigo reafirma esta conclusin. Por lo tanto, expresado en otros
trminos, los embargos afectan a la cnyuge adjudicataria, de modo que no cabe su
alzamiento.
Las mismas razones conducen a desestimar las implicancias que pretende atribuirse al
inventario solemne, toda vez que, segn lo prev el artculo 1765 del Cdigo Civil, el
mismo tiene lugar, disuelta que sea la sociedad conyugal;
III. En cuanto al incidente de nulidad.
Decimotercero: Que los planteamientos del ejecutante, impetrando la declaracin de
nulidad absoluta de la escritura pblica de adjudicacin de bienes invocada por la
tercerista, son impropios o ajenos a una cuestin que deba ser resuelta por va incidental;

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Por estas razones y de conformidad, adems, con lo previsto en los artculos 170, 186,
384 y 426 del Cdigo de Procedimiento Civil, 1698, 1700 y 1712 del Cdigo Civil, se
declara que:
1. Se rechaza el recurso de casacin en la forma del primer otros del escrito de fojas
93, del Tomo I.
2. Se confirman las siguientes resoluciones apeladas:
a. Las de cuatro y once de octubre de dos mil siete, escritas a fojas 100 del Tomo I y a
fojas 72 del Tomo II, por medio de las cuales se desestiman las terceras de posesin.
b. La sentencia definitiva de dos de junio de dos mil ocho, escrita a fojas 88 del Tomo
III, que rechaza la tercera de dominio.
c. La resolucin de once de abril de dos mil siete, que se lee a fojas 273 y 343 del tomo
I; y
d. La sentencia definitiva de veintiuno de octubre de dos mil cinco, escrita a fojas 176,
que rechaza las excepciones opuestas a la ejecucin.
Se condena al ejecutado y a la tercerista de posesin y de dominio, en costas de sus
respectivos recursos.
Redact el Ministro seor Astudillo.
Regstrese y devulvase.
Pronunciada por la Quinta Sala de esta Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago,
presidida por el Ministro seor Omar Astudillo Contreras, e integrada por la Ministro (S)
seora Gloria Sols Romero y Abogado Integrante seor Carlos Lpez Dawson.
N 7.5392007 (acumulado a los ingresos Corte Ns. 11.35405, 2.60507, 7.57107 y
6.56508).