DERECHO CIVIL VI

PARTE I: FAMILIA

Concepto constitucional de familia: art 1 inc. 2 "la familia es el ncleo fundamental de la

sociedad"
Concepto subjetivo: facultades o poderes que nacen de aquellas relaciones que dentro del
grupo familiar mantiene cada uno de los miembros con los dems para el cumplimiento de
los fines superiores de la entidad familiar.
Concepto objetivo: el conjunto de normas y preceptos que regulan esas mismas relaciones
que mantienen entre si los miembros de la familia
Concepto de Ferrara: el complejo de las ornas jurdicas que regulan las relaciones
personales y patrimoniales de los pertenecientes a la familia entre si y respecto de terceros.

Caractersticas
1. Es de contenido eminentemente tico. Podemos encontrar preceptos sin sancin, con
sanciones atenuadas o incoercibles.
2. Es disciplina de condiciones personajes o estados que son inherentes a las personas y se
imponen como derechos absolutos, respecto de todos.
3. Hay un claro predominio del inters social por sobre el individual, es sustituido por el
inters superior, que es el de la familia.

Consecuencias
A. Las normas son de orden pblico y por tanto imperativas e indeformables. Es la ley
nicamente la que regula el contenido, la extensin y la eficacia de las relaciones
familiares.
B. No se aplica el principio de la autonoma de la voluntad.
C. No siempre rige el principio de igualdad de las partes en los derechos patrimoniales.
D. Exceptuados los derechos de patria potestad los derechos de familia son recprocos.
1

E. La relaciones de estado familiar son en buena medida derechos y deberes.

F. Por real general son inalienables, intransmisibles, irrenunciables e imprescriptibles.
G. No estn sujetos a modalidades.
H. La mayor parte de sus actos son solemnes.

Principios que informan el derecho de familia en el CC chileno

1. Matrimonio religioso e indisoluble.
2. Incapacidad relativa de la mujer casada.
3. Administracin unitaria y concentrada en el marido en la Soc. Conyugal.
4. Patria potestad exclusiva y con poderes absolutos.
5. Filiacin matrimonial fuertemente favorecida.

Parentesco: relacin de familia que existe entre dos personas.

Por consanguinidad: art 28 es aquel que existe entre dos personas cuando una desciende de
la otra o de un mismo progenitor en cualquiera de sus grados.

Por afinidad (legal) art 31 es el que existe entre una persona que esta o ha estado casada y
los consanguneos de su marido o mujer.

Reglas - los cnyuges no son parientes entre si.

- el parentesco por afinidad subsiste aun despus de la muerte de uno de los
cnyuges.

Matrimonio
Art. 102 " un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente y por toda la vida con el fin fe vivir juntos, procrear y auxiliarse
mutuamente.
2

Elementos un contrato
1.

Un contrato solemne

2.

Que celebra un hombre y una mujer

3.

Por el cual se unen actual e indisolublemente y por toda la vida

4.

Con el fin fe vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.

Requisitos
1. De existencia

diversidad de sexo de los contrayentes.

Consentimiento
presencia del oficial del registro civil.

Si falta uno de los requisitos el matrimonio no es nulo, es inexistente.

2. De validez

consentimiento libre y espontneo

capacidad de los contrayentes y ausencia de
Impedimentos dirimentes
cumplimiento de las formalidades legales.

A. Consentimiento exento de vicios.

Error art 8 ley matrimonio civil contempla
a. Error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente
B. Error acerca de alguna de sus cualidades personales que atendida la naturaleza de los
fines del matrimonio ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento.

La fuerza art 8 ley matrimonio civil contempla...

3

Art. 8 falta el consentimiento lite espontaneo en los siguientes casos.

1.

Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente.

2.
Si ha habido error acerca de alguna de las cualidades personales que atendida la
naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorga el
consentimiento.
3.
Si ha habido fuerza, en los trminos del art. 1456 y 1457 CC, ocasionada por una
persona o circunstancia extrema que hubiere sido determinante para contraer el vnculo.
Ha de ser grave, injusta, actual y determinante.

B. Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes.

Clases de impedimentos:
i. Dirimentes: son los que obstan a la celebracin del matrimonio, si no se respetan la
sancin es nulidad del vinculo matrimonial.
a. Absolutas: obstan al matrimonio con cualquier persona. Demencia. Vinculo
matrimonial no disuelto.
b. Relativos: impiden el matrimonio entre determinado personas. Vinculo de
parentesco.

ii. Impedientes: (prohibiciones) cuyo incumplimiento no provoca nulidad sino sanciones de

carcter patrimonial,

Impedimentos dirimentes absolutos art. 5 ley de matrimonio civil.

Art. 5. No podrn contraer matrimonio:

Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto;

Los menores de diecisis aos;

3 Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o anomala
psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la
comunidad de vida que implica el matrimonio;
4
Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y
5 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en
forma
oral, escrita o por medio de lenguaje de seas.

Impedimentos dirimentes relativos Art 6 y 7 (ley de matrimonio civil).

Art. 6. No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por
consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes
especiales que la regulan.
Art. 7. El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado contra
quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con
quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito.

Impedimentos Impedientes o prohibiciones

a. Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio
b. Guardas
c. Segundas nupcias.

a. Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio

Los mayores de 16 y menores de 18 aos estn obligados a obtener el consentimiento de
ciertas personas para poder casarse.
Personas que deben prestar el consentimiento
1. Sus padres y si falta uno de ellos el otro padre o madre.
2. A falta de ambos padres el ascendiente o descendiente en su gado mas prximo.
5

3. A falta de padres o ascendientes el curador general.

4. A falta de curador general corresponde al oficial del registro civil.

Sanciones en caso de omisin al consentimiento

1. Cuando quien deba darlo es ascendiente puede ser desheredado, no solo por aquel cuyo
consentimiento se omiti, sino por todos los dems ascendientes.

2. El menor pierde la mitad de lo que le habra correspondido en la sucesin intestada de los

mismos ascendientes.

3. El ascendiente cuyo consentimiento se omiti (solo este) puede revocar las donaciones
que antes del matrimonio le hubiere hecho al menor.

b. Impedimento de guardas art 116 CC

Art. 116. Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos, no ser lcito al
tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la
cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de
menores.
Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con
el pupilo o pupila.
El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin, sujetar al tutor o curador que
lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su cargo le
corresponda; sin perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan.
No habr lugar a las disposiciones de este artculo, si el matrimonio es autorizado por el
ascendiente o ascendientes cuyo consentimiento fuere necesario para contraerlo.

Requisitos
a. pupilo menor de 18 aos
b. Que el guardador tenga o haya tenido la administracin de los bienes del menor.
c. Que la cuenta o se haya aprobado por la justicia.
6

d. Que el ascendiente que deba autorizarlo para su matrimonio no lo haya autorizado.

Estos requisitos son copulativos.

Sancin para el incumplimiento de guardas art 116 inc. 3

c. Segundas nupcias. Art.124 y art 3 ley 19.947
Art. 124. El viudo o viuda que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria
potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al
inventario solemne de los bienes que est administrando y les pertenezcan como herederos
de su cnyuge difunto o con cualquiera otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial.
Sancin: Art. 127. El viudo o viuda por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en
tiempo oportuno el inventario prevenido en el Art. 124, perder el derecho de suceder como
legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes ha administrado.

Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo antimonio se haya disuelto o declarado
nulo. Art 128.
Sancin art. 130 inc. 2Sern obligados solidariamente a la indemnizacin de todos los
perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la paternidad, la mujer
que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su marido".

Formalidades legales del matrimonio

I. Formalidades del matrimonio celebrado en Chile.

A. Formalidades previas
a. Manifestacin: declaracin de los esposos de contraer matrimonio. Puede hacerse de
forma oral o escrita.
b. Informacin sobre las finalidades del matrimonio. Informacin acerca de los deberes y
derechos recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del mismo.
c. Cursos de preparacin para el matrimonio
7

d. Informacin de testigos

B. Formalidades coetneas art 15 inmediatamente despus de rendida la informacin y h

dentro de los 90 das siguientes podr proceder a la celebracin del matrimonio.
Todo oficial civil es competente para la celebracin del matrimonio.

Lugar
- en el local de la oficina del registro civil.
- en cualquier lugar que seales los contrayentes siempre que este en el territorio
jurisdiccional

Presencia de dos testigos hbiles que se pueden ser parientes o extraos.

Acta de celebracin del matrimonio. Art 18

Artculo 18.- En el da de la celebracin y delante de los contrayentes y testigos, el Oficial
del Registro Civil dar lectura a la informacin mencionada en el artculo 14 y reiterar la
prevencin indicada en el artculo 10, inciso segundo.
A continuacin, leer los artculos 131, 133 y 134 del Cdigo Civil. Preguntar a los
contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido o mujer y, con la
respuesta afirmativa, los declarar casados en nombre de la ley.

C. Formalidades posteriores al matrimonio

En el acto de matrimonio se pueden reconocer hijos comunes no matrimoniales y pactase
separacin de bienes o partir ion en los gananciales.

Los vicios en el acta no producen nulidad de matrimonio.

Requisitos para que el matrimonio religiosos produzca efectos civiles

1. Debe celebrarse ante una autoridad religiosa con personalidad jurdica de derecho
pblico.
2. Debe utilizarlo un ministro de culto que estatutariamente tenga facultades para ello.
3. Debe levantarse un acta que acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de
las exigencias que la ley estable como nombre y edad de los contrayentes y de los testigos y
fecha de su celebracin.
4. El acta deber ser suscrita por el ministro de culto ante quien se hubiere Contrado el
matrimonio religioso.
5. Acta debe ser presentada por los cnyuges ante cualquier oficial civil, dentro de ocho
das, para su inscripcin. El plazo corre desde la celebracin del matrimonio religioso.
Fecha del matrimonio, se entiende que es la fecha del matrimonio religioso.

II. Formalidades de los matrimonios celebrados en extranjero.

El art. 80 distingue requisitos de forma, requisitos de forma y efectos del matrimonio.
Artculo 80.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca la
ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en
conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y
una mujer.
Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio
celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los
artculos 5, 6 y 7 de esta ley.
Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el
consentimiento libre y espontneo de los contrayentes.

a. Requisitos de forma se refiere a las solemnidades externas (lexlocus regit actum)

b. Requisitos de fondo: (capacidad y consentimiento) tambin se rige por le ley del lugar de
celebracin, con dos excepciones
9

i. Respetarse impedimentos dirimentes 5, 6, 7 ley matrimonio civil.

ii. Priva valor en Chile a matrimonios donde no huno consentimiento libre y
espontneo de los cnyuges.
c. Efectos del matrimonio en Chile. Produce en Chile los mismos efectos que si se hubiera
contrado en Chile, siempre que e trate de la unin de un hombre y una mujer.

Extincin del matrimonio

Causales de terminacin
1. La muerte de uno de los cnyuges
2. La muerte presunta de uno de los cnyuges.
3. La sentencia que declara la nulidad del matrimonio.
4. La sentencia que declara el divorcio.

Muerte presunta
A. Se resuelve cuando transcurren 10 aos desde la fecha fe las ltimas noticias, fijada en la
sentencia que declara la presuncin de muerte.
B. El matrimonio tambin termina cumplidos 5 aos desde la fecha de ultimas noticias se
probare que han transcurrido 60 aos desde el nacimiento del desaparecido.
C. Caso de la persona que recibe una herida grave en al guerra o le sobreviene otro peligro
semejante, transcurridos 5 aos desde la fecha de ultimas noticias.
D. El que viajaba en una nave o aeronave perdida y caso delates aparecido en un sismo o
catstrofe transcurrido un ao desde el da presuntivo de muerte.

Nulidad de matrimonio
Caractersticas
5.

No hay causales genricas de nulidad de matrimonio.

6.

No distingue nulidad absoluta o relativa

10

7.
No se vuelve al estado anterior al de contratar respecto del cnyuge que de buena fe
y con justa causa de error celebro el matrimonio. Se relaciona con la institucin del
matrimonio putativo.
8.
No rige la regla de que no pueda alegar la nulidad del acto o contrato que celebro
sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba. Hay sentencias que opinan lo
contrario pues nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
9.

Por regla general no prescribe, pero debe alegarse en vida de los cnyuges.

Causales de nulidad
Son taxativas y los vicios debieron existir al tiempo del matrimonio.
1.

Matrimonio celebrado existiendo algn impedimento dirimente.

2.

Falta de consentimiento libre y espontaneo de alguno de los contrayentes.

3.
Celebracin del matrimonio ante testigos inhbiles o en menor numero de los que la
ley exige.
Accin de nulidad de matrimonio debe ser declarada por sentencia judicial.
Caractersticas
1.
Es una accin de Derecho de Familia, por tanto es irrenunciable, no susceptible
transaccin, conciliacin o compromiso.
2.
Por regla general su ejercicio solo corresponde a cualquiera de los presuntos
cnyuges.
3.

Por regla general es imprescriptible

4.

Por regla general solo se puede hacer valer en vida de los cnyuges.

Titulares de la accin de nulidad

Corresponde a los cnyuges, por excepcin a:
a.
Nulidad fundada en matrimonio de menor de 16 puede ser demandada por
cualquiera de los cnyuges o alguno de los ascendientes, alcanzados los 16 solo
corresponde a los cnyuges.
b.
Nulidad fundada en error o fuerza solo puede ser alegada por el cnyuge que lo
sufri.
11

c.
Nulidad fundada en la muerte de uno de los cnyuges la accin corresponde
tambin a los dems herederos del cnyuge difunto.
d.
Nulidad fundada en vnculo matrimonial no disuelto corresponde tambin
cnyuge anterior o a sus herederos.

al

e.
Nulidad fundada en vnculo de parentesco y matrimonio de una persona con el que
tuvo participacin de homicidio de su marido o mujer, puede ser alegada por cualquier
persona con inters en la moral y la ley, es una accin popular.

Nulidad imprescriptible. Excepciones

1.
Causal fundada en la menor edad de uno de los contrayentes prescribe en plazo de 1
ao contado desde la fecha en que hubiese adquirido la mayora de edad.
2.
Cuando la causal fuese el vicio del consentimiento prescribe en 3 aos desde que
hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio.

III.
Accin nulidad solo puede intentarse en vida de los cnyuges. Excepcin: casos de
muerte o impedimento de vinculo matrimonial no disuelto.

Efectos declaracin nulidad

Art. 1687 del C.C. Ello significa lo siguiente:
1.- Que sin con posterioridad a la celebracin del matrimonio que se anulo, uno de ellos
contrajo un nuevo matrimonio, tal matrimonio es vlido, pues no existe impedimento de
vnculo matrimonial no disuelto. Por la misma razn tampoco se ha incurrido en el delito de
bigamia.
2.- No se ha producido parentesco por afinidad entre cada cnyuge y los consanguneos del
otro.
3.- No ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges.
4.- Las capitulaciones matrimoniales que pudieren haber celebrado caducan.
5.- No ha habido sociedad conyugal, habindose formado nicamente entre los cnyuges
una comunidad que debe ser liquidada de acuerdo a las reglas generales. Si los cnyuges se
haban casado en rgimen de particin en los gananciales, como se debe volver al estado
anterior al matrimonio, no debera haber reparto de gananciales.
12

6.- La mujer no ha tenido el privilegio de 4 clase que le otorga el art. 2481 N3 del C. C.
7.- La filiacin de los hijos concebidos dentro del matrimonio anulado sera
extramatrimonial.

Matrimonio putativo
Artculo 51.- El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del
Registro Civil produce los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que,
de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles
desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.
Si slo uno de los cnyuges contrajo matrimonio de buena fe, ste podr optar entre
reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes que hubieren tenido hasta ese
momento, o someterse a las reglas generales de la comunidad.
Las donaciones o promesas que por causa de matrimonio se hayan hecho por el otro
cnyuge al que cas de buena fe, subsistirn no obstante la declaracin de la nulidad del
matrimonio.
Con todo, la nulidad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya
habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.
Artculo 52.- Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con
justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y as se declare
en la sentencia.

Requisitos
1.

Matrimonio nulo

2.

Que se haya celebrado o ratificado ante un oficial de registro civil

3.

Buena fe de parte de uno de los cnyuges a lo menos

4.

Justa causa de error.

IV.

Divorcio. La doctrina y la legislacin han distinguido:

Divorcio sancin y divorcio remedio

13

Divorcio sancin: esta concebido como una pena para el cnyuge culpable de una conducta
que lesiona gravemente la vida familiar.
Divorcio remedio: solucin a la ruptura definitiva de la armona conyugal, cuando la
convivencia de la pareja se torna imposible.
A.

Causales divorcio sancin. Art 54

Art. 54. El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al
otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne
intolerable la vida en comn.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes
hechos:
1.Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o
psquica del cnyuge o de alguno de los hijos;
2.Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad
propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma
de trasgresin grave de los deberes del matrimonio;
3.- Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos
contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas,
previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave
ruptura de la armona conyugal;
4.-

Conducta homosexual;

5.Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la

convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos, y
6.- Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Causales divorcio remedio

Artculo 55.- Sin perjuicio de lo anterior, el divorcio ser decretado por el juez si ambos
cnyuges lo solicitan de comn acuerdo y acreditan que ha cesado su convivencia durante
un lapso mayor de un ao.
En este caso, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que, ajustndose a la ley,
regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El
acuerdo ser completo si regula todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21.
14

Se entender que es suficiente si resguarda el inters superior de los hijos, procura aminorar
el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece relaciones equitativas,
hacia el futuro, entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita.
Habr lugar tambin al divorcio cuando se verifique un cese efectivo de la convivencia
conyugal durante el transcurso de, a lo menos, tres aos, salvo que, a solicitud de la parte
demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la convivencia, no ha
dado cumplimiento, reiterado, a su obligacin de alimentos respecto del cnyuge
demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.
En todo caso, se entender que el cese de la convivencia no se ha producido con
anterioridad a las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25, segn corresponda.
La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de permanencia,
interrumpe el cmputo de los plazos a que se refiere este artculo.
Caractersticas
a.

Pertenece exclusivamente a los cnyuges (art. 56 inc.1)

b.
Corresponde a ambos cnyuges, salvo en caso art 54 cuando divorcio es culpa de
uno de ellos.
c.

Es irrenunciable (art. 57)

d.

Es imprescriptible (art. 57)

e.
Debe intentarse en la vida de los cnyuges. El menor de edad y el interdicto por
disipacin pueden ejercer por si mismos la accin sin perjudico de su derecho a actuar por
medio de representantes (art 58)

Efectos del divorcio

a.

Regla general art. 59

b.

El divorcio pone fin al matrimonio, pero en relacin a la filiacin, se sujeta al art. 53

c.
El divorcio pone fin a la sociedad conyugal o al rgimen de participacin en los
gananciales.
d.
El divorcio pone fin a las obligaciones patrimoniales entre los cnyuges, por
ejemplo: alimentos.

15

e.
La sentencia firme de divorcio autoriza para revocar todas las donaciones que por
causa de matrimonio se hubiesen hecho al cnyuge que dio motivos al divorcio por su
culpa, con tal que la donacin conste en escritura publica.
f.
Habilita al cnyuge para pedir la desafectacin de un bien de su propiedad que esta
declarado como bien familiar.
Reglas comunes a ciertos casos de separacin, nulidad y divorcio
1.
La relativa a la compensacin econmica a cnyuge econmicamente ms dbil.
(divorcio o nulidad)
2.

Relativa a la conciliacin

3.

La referente a la mediacin.

Compensacin econmica: Art. 61. Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado
de los hijos o a las labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor
medida de lo que poda y quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se
declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo econmico sufrido por
esta causa.
Conciliacin Artculo 67.- Solicitada la separacin, sea que la demanda se presente
directamente o de conformidad al artculo 29, o el divorcio, el juez, durante la audiencia
preparatoria, deber instar a las partes a una conciliacin, examinando las condiciones que
contribuiran a superar el conflicto de la convivencia conyugal y verificar la disposicin de
las partes para hacer posible la conservacin del vnculo matrimonial.
El llamado a conciliacin tendr por objetivo, adems, cuando proceda, acordar las medidas
que regularn lo concerniente a los alimentos entre los cnyuges y para los hijos, su
cuidado personal, la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la madre
que no los tenga bajo su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad.

Efectos del matrimonio

1-

Relaciones personales de los cnyuges (derechos y obligaciones)

2-

Rgimen matrimonial

3-

Filiacin matrimonial

4-

Derechos hereditarios
16

Relaciones personales de los cnyuges

Deberes. Caractersticas
a.

Son deberes positivos que imponen a cada cnyuge hacer un activo

b.

Afectan solo a los cnyuges

c.
Tienen un marcado carcter tico quedando el cumplimiento entregado a la
conciencia de los cnyuges.
Con la ley 18.802 todos los deberes pasaron a ser recprocos.
Deberes
1.

Deber de fidelidad

2.

Deber de socorro

3.

Deber de ayuda mutua o de asistencia

4.

Deber de respeto reciproco

5.

Deber de proteccin reciproca

6.

Derecho y deber de vivir en el hogar comn

7.

Deber de cohabitacin

8.

Deber de auxilio y expensas para la Litis.

Rgimen matrimonial: estatuto jurdico que regla las relaciones pecuniarias de los cnyuges
entre si y respecto de terceros.
Regmenes matrimoniales existentes en la doctrina
Rgimen de comunidad: aquel en que todos los bienes que los cnyuges aportan al
matrimonio (los que tienen al momento de casarse), pasan a constituir una masa o fondo
comn que pertenece a ambos cnyuges y que se divide entre ellos una vez disuelta la
comunidad.
Comunidad universal. Todos los bienes que tengas los cnyuges al momento de casarse y
los que adquieran durante el matrimonio sin distincin.
Comunidad restringida: todos los bienes son comunes a excepcin de los bienes races que
aportan u los que adquieran durante el matrimonio a titulo gratuito.

17

Comunidad restringida de ganancias nicamente. Ingresan al haber comn los bienes

muebles o inmuebles que los cnyuges adquieran durante el matrimonio a titulo oneroso y
los frutos de estos bienes como los propios. Todo lo dems forma parte de haber propio.
Rgimen de separacin de bienes. Existen dos patrimonios, el del marido y el de la
mujer, que cada uno administra con amplia libertad.

Rgimen sin comunidad. En el cada cnyuge conserva sus propios bines, pero todos
los bienes son administrados por el marido, salvo algunos llamados legalmente
reservados cuya administracin corresponde a la mujer , que son los que adquiri con su
trabajo, los que aportan en las capitulaciones matrimoniales y los que le done un tercero
con condicin que no sea administrado por el marido.

Rgimen dotal. Existen dos bienes. Los dotales que la mujer aporta al matrimonio y
entrega al marido para las necesidades familiares, y los parafernales, que la mujer conserva
en su poder administrndolos.

Rgimen de participacin en los gananciales. Cada cnyuge tiene su propio

patrimonio, que administra con libertad, pero a su extincin, el cnyuge que ha adquirido
bienes de mayor valor, debe compensar al que ha obtenido menos. Terminando el rgimen
se produce ipso iure una comunidad, y se reparten en partes iguales.

De la sociedad conyugal
Se define como la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del
matrimonio. Comienza con posterioridad al matrimonio y termina en los casos del art. 1764
Naturaleza jurdica: se ha estimado su relacin con el la sociedad, la comunidad y persona
jurdica.

Paralelo de la sociedad conyugal v/s contrato de sociedad

Sociedad Conyugal

Contrato de sociedad

Debe existir necesariamente una diferencia de sexo entre los contrayentes

18

Es irrelevante en este contrato.

No hay obligacin de hacer aportes Es elemento de la esencia del contrato la estipulacin
de aporte
Administra siempre el marido
Administra uno de los socios o un tercero.

Las utilidades se reparten por mitades

Las entidades se reparten en proporcin a sus aportes.

No se puede pactar un plazo determinado para su terminacin.

Puede pactarse plazo para su terminacin.

Con respecto a la comunidad, se estima que.

y

En la sociedad conyugal la mujer no tiene ningn derecho sobre los bienes sociales,

La comunidad nace al momento en que la sociedad conyugal se disuelve.

Con respecto a estimarse como persona jurdica.

Frente a terceros, solo existe el marido, no puede demandarse a la sociedad
conyugal.
Se trata entonces de una institucin SUI GENERIS, con caractersticas propias, quizs se
asemeja mas a un patrimonio de afectacin esto es conjunto de bienes aplicados a un fin
determinado, con activo y pasivo propios.
Capitulaciones matrimoniales
Concepto. Art. 1715. Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las
convenciones de carcter patrimonial que celebren los esposos antes de contraer
matrimonio o en el acto de su celebracin.
En las capitulaciones matrimoniales que se celebren en el acto del matrimonio, slo podr
pactarse separacin total de bienes o rgimen de participacin en los gananciales.
19

Caractersticas
-

Son una convencin

Obligan no solo a los esposos, sino a terceros que contraten con ellos

Constituyen un acto jurdico dependiente. La existencia del matrimonio es de la

esencia de la capitulacin matrimonial.
-

Por lo general son inmutables.

Es un acto jurdico solemne

Solemnidades. Debemos distinguir:

A.

Antes del matrimonio

escritura publica

Subscripcin al margen de la respectiva inscripcin matrimonial

Que se practique al momento de celebrarse el matrimonio o dentro de los 30 das. (Plazo
fatal).

B.
En el acto del matrimonio. Solo puede pactarse la separacin total de bienes o
rgimen de participacin en los gananciales, no requieren las mismas solemnidades, solo
que el pacto conste en la inscripcin del matrimonio.

Modificaciones de las capitulaciones matrimoniales.

Si los cnyuges se casaron en rgimen de participacin en los gananciales o separacin de

bienes no pueden cambiarlo a sociedad conyugal. Si se casaron en sociedad conyugal y
luego cambiaron a separacin de bienes, no pueden volver a sociedad conyugal.

Objeto de las capitulaciones matrimoniales

En el acto del matrimonio. Solo pueden tener por objeto pactar la separacin total de bienes
o participacin en los gananciales.
20

Antes del matrimonio. Tienen el ms variado objeto. Que la mujer disponga de una
pensin, hacerse donaciones, eximir de la sociedad conyugal cualquier parte de los bienes
muebles, renunciar a los gananciales, etc.

Del haber en la sociedad conyugal. Entendemos por haber o activo los bienes que la
integran. Debemos distinguir:

Haber absoluto. Forman todos aquellos bienes que ingresen a la sociedad conyugal
en forma definitiva, sin derecho a recompensa.
Haber aparente. La integran los bienes que ingresan otorgando al cnyuge aportante
un derecho de recompensa que este har valer al momento de la liquidacin.

A.

Haber absoluto

Los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios devengados

durante el matrimonio.

Todos los frutos, crdito, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza que
provengan de los bienes sociales o de los propios de los cnyuges que se devenguen
durante el matrimonio.

Bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulos

oneroso.

Las minas denunciadas por uno o ambos cnyuges

La parte del tesoro que corresponde al dueo del sitio en que se encuentra cuando el
tesoro es hallado en un terreno social.

B.

Haber relativo

Los dineros que los cnyuges aportaren al matrimonio i adquieran a titulo gratuito.
21

Los bienes muebles que los cnyuges aportan o adquieran a ttulo gratuito.

La parte del tesoro que se encuentre durante la vigencia de la sociedad conyugal.

Donaciones remuneratorias muebles, cuando el servicio prestado no da accin en

contra de la persona servida.

Bienes muebles adquiridos a titulo oneroso durante la sociedad cuando la causa o

ttulo de la adquisicin ha precedido a ella.

C.

Haber propio o personal de cada cnyuge.

Inmuebles que un cnyuge tiene al momento de casarse

Inmuebles adquiridos durante la sociedad a titulo gratuito

Bienes muebles que los cnyuges excluyeron de la comunidad en las capitulaciones

Los aumentos que experimenten los bienes propios de cada cnyuge

Las recompensas

Los inmuebles subrogados a un inmueble propio o valores destinados a este objeto

en capitulaciones o una donacin por causa de matrimonio.

Subrogacin

a.

Subrogacin de inmueble a inmueble.

Subrogacin por permita

Por compra

Requisitos comunes Que uno de los cnyuges sea dueo de

inmueble propio

Que vigente la sociedad se permute o venda y con esto se compre otro inmueble.
22

Que se exprese en la escritura nimo de subrogar

Que haya cierta proporcionalidad entre el precio de ambos inmuebles
Que si el bien raz que se subroga es de la mujer, ella preste su autorizacin.

b.
Subrogacin de inmueble a valores. Art. 1727 2. Las cosas compradas con valores
propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en
una donacin por causa de matrimonio;

Diferencias

1.

Que no haya subrogacin por no respetarse proporcionalidad

2.
Que producindose subrogacin, el bien que se adquiere sea de menos valor que el
inmueble o valores que se enajena. El cnyuge dueo adquiere una recompensa.
3.
Que producindose subrogacin el bien que se adquiere sea de mayor valor que el
inmueble o valores que se enajenan.

Segunda solemne
Pasivo de la sociedad conyugal

Real
Aparente

Pasivo real: cuando esta debe pagarla sin derecho a recompensa.

Pasivo aparente o relativo: debe pagarla, pero no soportarla, pues adquiere recompensa
contra el cnyuge, que se har efectiva al trmino de la sociedad conyugal.
Pasivo real:
1 pensiones e intereses en la sociedad contra cualquiera de los conyugues y que se
devenguen durante la misma.
2 deudas y obligaciones contradas por el marido o la mujer con autorizacin del marido, o
de la justicia en subsidio.,

23

3 pago de obligaciones de contratos accesorios cuando no fueren personales de uno de los

cnyuges.
4 todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales de cada cnyuge.
5 gastos de mantenimiento de los cnyuges, de educacin, descendientes comunes y toda
otra carga de familia.
6 dineros pagados en virtud de haberes consignados en las capitulaciones matrimoniales (a
menos que se estableciera que el pago era a cargo del marido).
Pasivo aparente: corresponde a las deudas personales de los cnyuges, quedando obligado a
compensar a la sociedad lo que esta invirti en ella.
1 Aquellas anteriores al matrimonio
2 aquellas deudas contradas durante el matrimonio que beneficien a uno de los cnyuges.
3 deudas provenientes de multas o reparaciones que fuere condenada por delito o
cuasidelito el cnyuge.
4 Las deudas hereditarias y testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno
de los cnyuges.
Recompensa: conjunto de crditos e indemnizaciones en dinero que se hacen valer al
liquidar la sociedad a fin de que cada cnyuge aproveche los aumentos y soporte las cargas
que legalmente le corresponden.
Objetivos:

evitar enriquecimiento involuntario de un patrimonio a expensas de otro

Evitar que los cnyuges se hagan donaciones disimuladas en perjuicio de sus

acreedores.
Mantener la inmutabilidad del rgimen matrimonial y el equilibrio entre los
patrimonios.
Proteger a la mujer contra los abusos del marido y su enriquecimiento
injusto.
Clases adeudas por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal
Debida por la sociedad a uno de los cnyuges
Debidas entre los cnyuges
Se pagan en dinero y valor reajustado, pueden los cnyuges renunciar a ellas o convenir
otra forma de pagarlas.
24

a.

Adeudadas por un cnyuge a la sociedad

1)

Porque la sociedad pago una deuda del cnyuge

2)
Durante la sociedad adquiri un bien subrogndolo a valores a otro inmueble propio
y el valor es superior al que subrogo.
3)

Durante la sociedad se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio.

4)

Porque adquiri herencia y la sociedad pago los gastos correspondientes.

5)
Porque hizo una erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero no
descendiente en comn.
6)

La sociedad pago una multa generada por delito o cuasidelito.

7)

Porque por dolo o culpa la sociedad sufri algn perjuicio.

8)
Precios, costas y expensas que se hicieron en adquisicin de bienes d o crditos
pertenecientes al cnyuge.
9)

Disuelta la sociedad y antes de liquidacin, adquiri un bien a ttulo oneroso.

b.

Debidas por la sociedad al cnyuge

1)

Especies o dineros que aporto a la sociedad o que adquiri a titulo gratuito.

2)
Porque se enajeno bien propio de un cnyuge a menos que con l se haya adquirido
otro bien que subrogo al primero, o se haya pagado deuda personal del cnyuge.
3)
Durante la sociedad opero la subrogacin de inmueble a valores y el bien adquirido
era de menor valor que el bien subrogado.
4)
Expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de los descendientes en comn
para establecerse o casarse se sacaren bienes propios de un cnyuge sin que este tenga
nimo de soportarlas.

c.

Debidas por los cnyuges entre si

25

1)

Con bienes del cnyuge se paga deuda personal del otro.

2)

Con bienes propios se hicieren reparaciones en los bienes de otro.

3)

Cnyuge con dolo o culpa causare dao en bien del otro.

Administracin sociedad conyugal

ordinaria
Extraordinaria.

Administracin sea ordinaria o extraordinaria corresponde nicamente al marido.

1.

Administracin ordinaria

bienes sociales

Bienes propios de la mujer

a.
Bienes sociales. Limitaciones:
capitulaciones matrimoniales.

establecidas por los esposos en las

Impuestas en el titulo XXII del libro IV CC.

i.
Limitaciones impuestas en las capitulaciones. La mujer dispondr de una
determinada suma de dinero o determinada pensin peridica.

ii.

Limitacin titulo XXII

Ley 10.271 hasta la 18.802

Desde la ley 18.802 hasta ahora.

Dictacin CC hasta vigencia ley 10.271

Ley 18.802 establece limitaciones al marido:

1.- Para enajenar voluntariamente bienes sociales
2.- Para gravar voluntariamente bienes sociales
3.- para prometer enajenar o gravar bienes sociales
4.- Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar derechos
hereditarios que le correspondan a la mujer.
5.- Para disponer por acto entre vivos a titulo gratuito de bienes sociales.
26

6.- para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races sociales por ms de 5 aos
predios urbanos y ms de 8 aos en rsticos.
7.- Para otorgar avales o constituirse en deudor solidario u otorgar cualquier caucin
respecto a obligaciones de terceros.
En estos casos la mujer debe otorgar autorizacin al marido, establecindose sanciones para
su incumplimiento.
Caractersticas autorizacin ser especifica
Solemne
Personalmente o por medio de un mandatario
Puede suplirse por autorizacin judicial si la mujer se negare sin justo motivo o estuviere
impedida de prestar autorizacin.
Debe ser previa a la celebracin del acto.
Sancin: adolece de nulidad relativa.
Excepciones la mujer no autoriza arrendamiento la sancin es inoponibilidad
El marido constituye caucin para garantizar obligaciones de tercero, solo
obligara sus bienes propios.
Excepcin. La mujer participa en la administracin de bienes sociales.
1.- compras que la mujer hace al fiado por objetos muebles destinados al consumo
ordinario de la familia, se obligan los bienes sociales.
2.- caso de impedimento temporal del marido.
3.- caso en que la mujer acta con mandato general o especial del marido.

b.

Administracin bienes propios de la mujer: corresponde al marido.

Sancin. Jurisprudencia ha entendido que es nulidad absoluta.

Facultades del marido en la administracin: Responder de culpa leve.
Limitaciones aceptacin o repudio de un herencia o legado. Sancin nulidad relativa.
Aceptacin o repudio de donacin.

27

Nombramiento de partidor de bienes

Provocacin participacin bienes que tiene inters la mujer.
Enajenar muebles de la mujer que el marido este obligado a restituir
en especie
Para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races por mas de 5
y 8 aos
Para enajenar o gravar bienes races de la mujer (con autorizacin
supletoria de la justicia).
2.
Administracin extraordinaria. Procede en casos que por incapacidad o larga
ausencia del marida este no pueda ejercerla. (interdiccin, prolongada ausencia, etc.).
La mujer que hubiere sido nombrada curadora del marido o de sus bienes, tendr por si
misma la administracin de la sociedad conyugal.
Definicin: la que ejerce la mujer como curadora del marido o de sus bienes por
incapacidad o ausencia del marido o un tercero en el mismo caso.
Casos en que tiene lugar administracin extraordinaria
a)

Por ser el marido menor de 18 aos

b)
Por haber sido declarado en interdiccin por demencia, prodigidad, sordomudez,
(requiere resolucin judicial)
c)

Por encontrarse ausente (art. 473).

No requiere decreto judicial, opera de pleno derecho.

Casos en que administracin corresponde a la mujer: cuando ha sido designada curadora de
su marido, cuando se declare.
-

Demente

Sordo o sordomudo, que no pueda darse a entender claramente

Menor de edad

Ausente

Casos en que admiracin corresponde a un tercero, cuando es designado por el marido, por:
-

Incapacidad o excusa de la mujer

28

Marido ha sido declarado interdicto por disipacin,

Derecho de la mujer que no desea asumir la administracin de un tercero: puede pedir

separacin judicial de sus bienes, para ello se requiere:
-

Que la mujer sea mayor de edad

Que el marido tambin sea mayor de edad.

Facultad con que se ejerce administracin extraordinaria:

Administracin por un tercero: curador que administra bienes ajenos, y se rige por las
reglas de los tutores y curadores.
Administracin mujer: se aplican las reglas generales. Distinguiendo:
a.
Bienes sociales: limitaciones * Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer
enajenar o gravar
bienes sociales requerir autorizacin judicial
con conocimiento de causa
* Para disponer entre vivos a titulo gratuito bienes sociales, requerir autorizacin judicial
con conocimiento, sancin nulidad relativa.
* Para constituirse en aval codeudora solidaria u otorgar cualquier caucin respecto a
terceros, tambin requiere autorizacin.
* Para dar en arriendo o ceder tenencia de bienes races sociales por mas de 5 y 8 aos
tambin requerir autorizacin, sancin que solo obligar sus bienes propios.
Administracin bienes propios del hombre: lo har respecto a las reglas de tutela y
curadura.
La mujer deber rendir cuentas de la administracin.
Al trmino de la administracin extraordinaria, recobrara el marido sus facultades.
Disolucin sociedad conyugal

1- muerte natural de uno de los cnyuges.

2-decreto de posesin provisoria definitiva de bienes cnyuge

desparecido.
3- sentencia separacin judicial
4- sentencia separacin de bienes
5- declaracin nulidad de matrimonio
6- sentencia de divorcio
29

7- pacto separacin total bienes

8- pacto de participacin en los gananciales.
Clasificacin de las causales - se disuelve por haberse extinguido el matrimonio (causales
1, 5 y 6)
-se extingue por va principal, pero no extingue el matrimonio
(2, 3, 4, 7 y 8)
Pacto separacin total de bienes
Objeto:

pasar de sociedad conyugal a la separacin de bienes

Pasar de sociedad conyugal a participacin en los gananciales
Pasar de separacin de bienes a participacin en los gananciales
Participacin en los gananciales a separacin de bienes.

Solo pueden celebrar este pacto los cnyuges mayores de edad.

Caractersticas del pacto

solemne
No perjudicar a terceros
Irrevocable
No susceptible de condicin, plazo o modo alguno.

Efectos disolucin sociedad conyugal

a-

Genera entre cnyuges o herederos del fallecido cnyuge un estado de indivisin.

b-

Esta comunidad no la administra el marido, sino todos los comuneros.

c-

Quedan fijados irrevocablemente el activo y pasivo social.

d-

Cesa el derecho de goce de la sociedad sobre los bienes del cnyuge.

e-

Deber procederse a la liquidacin de la sociedad conyugal.

fLa mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones

matrimoniales, podr hacerlo ahora.
Liquidacin: conjunto de operaciones que tiene por objeto establecer si existen gananciales
y en caso de haberlos partirlos por mitad entre los cnyuges que reintegran recompensas a

30

la sociedad adeude a cnyuges o que ellos adeuden a la sociedad y reglamentar pasivo de la

sociedad conyugal.
Comprende

* faccin de inventario de bienes

*tasacin bienes
* Formacin acervo comn y retiro de los bienes propios de cada cnyuge.
*liquidacin recompensas que se deban
*participacin de los gananciales
*divisin del pasivo.

Faccin inventario de los bienes

Plazo: inmediatamente (menor plazo posible)
Bienes susceptibles inventario: todos los bienes que usufrutuaba o que era responsable,
adems las deudas sociales y las del patrimonio reservado de la mujer.
Forma: termino y forma prescrito para la sucesin por causa de muerte
Clases de inventario simple o privado
Solemne
Obligacin de hacer inventario solemne: cuando entre los participes de gananciales hubiere
menores u otros inhbiles.
Sancin al incumplimiento inventario solemne: las personas responsables, se harn cargo
de los perjuicios causados.
Distraccin u ocultacin dolosa de bienes sociales: el cnyuge pierde su porcin y se vera
obligado a restituirla al doble.
Formacin acervo comn o bruto y retiro de especies o cuerpos ciertos que pertenezcan al
cnyuge.
Acumular al haber social todo aquello que los cnyuges deban por va de
recompensa o indemnizacin.
Cada cnyuge o sus herederos tiene derecho a deducir del acervo bruto las especies
o cuerpos cierto que le pertenezcan (bienes propios) y precios y saldos que constituyen el
resto de su haber. Respecto al retiro:
*retiro se efecta a titulo de dueo
31

*bienes se restituyen en estado en que se encuentren

*restituirse bienes con frutos pendientes al tiempo de la restitucin
* La ley no fija plazo para su entrega
*estos bienes propios no se pueden adjudicar a otro.
Divisin pasivo social

obligacin a la deuda
Contribucin a la deuda.

a.
Obligacin a la deuda: frente a terceros, el marido es responsable de la deuda social
como administrador de la sociedad conyugal.

b.
Contribucin a la deuda: determinar en que medida va a soportar cada cnyuge una
deuda social, salvo accin en tora de la mujer para que reintegro a medias.
Excepcin

beneficio de emolumentos
Cnyuges acuerden divisin deuda de forma distinta
Pago de una deuda personal del cnyuge.

Renuncia gananciales en capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio

Con posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal.
Caractersticas renuncia

unilateral
Consensual
Acto puro y simple
Acto irrevocable.

Bienes reservados de la mujer casada: los que adquiere con su trabajo separado de su
marido (art 150).
Caractersticas

patrimonio especial con activo y pasivo propio.

Rgimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales.
Constituyen una proteccin que la ley le otorga a la mujer.
Opera de pleno derecho
32

Institucin de orden publico.

Requisitos

trabajo de la mujer
Trabajo sea remunerado
Se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal.
Trabajo sea separado del marido.

Activo bienes reservados

bienes que la mujer obtenga con su trabajo

Los que la mujer adquiera con el producto de su trabajo.

Los frutos, tanto del producto del trabajo, como los bienes que haya adquirido con ese
producto.
Pasivo bienes reservados
de ese patrimonio.

provenientes de actos y contratos celebrados por ella dentro

Provenientes de actos y contratos celebrados por ella aunque acte fuera de los bienes
reservados.
Casos en que responden bienes ajenos al patrimonio reservado por deudas provenientes del
mismo.
a.
Cuando los bienes del marido responden de una deuda contrada por la mujer en su
patrimonio reservado.
b.

Cuando la mujer administra bienes de acuerdo a los art 166, 167.

Administracin bienes reservados hecha por el marido

a.

Cuando la mujer le confiere mandato al marido para que administre.

b.

En caso de incapacidad de la mujer por demencia o sordomudez.

Prueba de bienes reservados (presuncin de derecho).

a.

Existencia de un patrimonio reservado y que se acta dentro de ese patrimonio.

b.

Que un bien determinado en parte de ese patrimonio.

Suerte bienes reservados: hay que distinguir:

a.

Si la mujer o los herederos aceptar los gananciales

33

b.

Si la mujer o sus herederos renuncian a los gananciales:

Bienes reservados no entran a los gananciales

El marido no responde por obligaciones contradas por la mujer en su

administracin separada.
Los acreedores del marido o la sociedad conyugal no puede perseguir los bienes
sociales salvo que prueban que la obligacin contrada por el marido cedi en utilidad de la
mujer o de la familia en comn.

Rgimen de participacin en los gananciales

Formula eclctica entre la sociedad conyugal y la separacin de bienes, conciliando la

comunidad de intereses que implica la vida matrimonial con respeto a la personalidad
individual de cada cnyuge.
Momento para convenirlo

capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio

Capitulaciones celebradas al momento del matrimonio.
Durante la vigencia del matrimonio mediante el pacto.

Sistema adoptado en chile: variante crediticia, esto es, que tanto dure su vigencia como la
su expiracin los patrimonios de ambos cnyuges permanecen separados, luego a su
extincin se obliga al cnyuge que obtuvo gananciales por un valor mayor a otorgar un
crdito en favor del que obtuvo menos.
Caractersticas
bienes

rgimen relativo a la sociedad conyugal y separacin de

Es convencional, pues requiere del acuerdo de voluntades de ambos

cnyuges.
Sigue la variante crediticia.
Funcionamiento: cada cnyuge es duelo de sus bienes, los que administra con libertad, con
ciertas limitaciones:
Ninguno podr otorgar cauciones personales para obligaciones de terceros sin
consentimiento del otro.
34

Bien declarado familiar, el cnyuge propietario no podr enajenarlo, gravarlo,

arrendarlo, etc. Sin autorizacin.
Gananciales: diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y final de cada
cnyuge.
Patrimonio originario de cada cnyuge. Es el que existe al momento de optar por este
rgimen.
Adquisicin en comn por ambos cnyuges
Adquisicin a titulo gratuito por ambos, los derechos se agregan a los respectivos
patrimonios originarios en proporcin a sus ttulos, en caso contrario en partes iguales.
Adquisicin a titulo oneroso la cuota de cada uno incrementara sus respectivos
gananciales.
Obligacin de practicar inventario: no acarrea la nulidad, pues solo tiene una funcin
probatoria.
Al trmino del rgimen se deben reajustar los valores que correspondan.
Patrimonio final: el que existe al trmino del rgimen.
Sancin al cnyuge que oculta bienes o distrae obligaciones: se le suma a su patrimonio
final el doble del valor de aquellas o estas. Esta accin prescribe en 4 aos.
Situacin al existir diferencia entre patrimonio originario y final
a.
Que el patrimonio final de uno fuere inferior al originario, solo el soportara la
perdida.
b.
Que solo uno de los cnyuges haya obtenido gananciales, el otro participara de la
mitad de su valor.
c.
Que ambos hayan logrado gananciales, se compensaran hasta la concurrencia de los
de menor valor y aquel que hubiere obtenido menos gananciales tendr derecho a que el
otro pague a titulo de participacin la mitad del exceso.
Crdito de participacin en los gananciales: es que la ley le otorga al cnyuge que a la
expiracin del rgimen ha obtenido gananciales por un monto inferior a los del otro
cnyuge, con objeto que el ltimo le pague en dinero efectivo a titulo de participacin la
mitad del exceso.

Caractersticasse origina al trmino del rgimen

35

Durante la vigencia del rgimen es eventual (incomerciable e

irrenunciable)
Es pura y simple
Se paga en dinero
Goza de preferencia de 4 clase
No constituye renta, a efectos de pago de impuestos.

Si el cnyuge obligado a pagar no lo hace se proceder a un cumplimiento forzado, en el

siguiente orden.
-

Dinero

Muebles

Inmuebles

Si los bienes son insuficientes, seguir las donaciones entre vivos sin consentimiento, o los
bienes enajenados en fraude de sus derechos.

Ley otorga al cnyuge perjudicado

a.
Accin de inoficiosa donacin: que deber dirigir en contra de donatarios en un
orden inverso de sus fechas, empezando por el ms reciente. (prescripcin 4 aos)
b.
Accin pauliana: si la enajenacin la efectu el cnyuge deudor en fraude del
cnyuge acreedor. Prescripcin 1 ao.
Extincin del rgimen de participacin en los gananciales
-

Por muerte de uno de los cnyuges

Presuncin de muerte de uno de ellos

Declaracin de nulidad de matrimonio

Sentencia de divorcio

Separacin judicial de los cnyuges

Sentencia que declare separacin de bienes

36

Pacto de separacin de bienes

Rgimen de separacin de bienes

Es la que se efecta sin separacin judicial en virtud de un decreto emanado de tribunal
competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partes.
Administracin de los bienes, la hace cada cnyuge respecto a sus bienes propios.

I.

Separacin legal

1)

Separacin legal total -Sentencia separacin judicial

-Matrimonio celebrado en el extranjero.

a.
Sentencia separacin judicial: constituye separacin legal y no judicial pues hay
separacin judicial pero los cnyuges no han litigado sobre la separacin de bienes. Los
cnyuges administran sus bienes con plena independencia unos de otros. Es irrevocable.
b.
Matrimonio celebrado en el extranjero. Se miran como separados de bienes en Chile
a menos que inscriban el matrimonio en Chile y pacten la sociedad conyugal o
participacin en los gananciales.

2)

Separacin legal parcial

art 150 (profesin u oficio de la mujer)

Art 166.
Separacin legal parcial art 166: Dice relacin con bienes que adquieren la mujer al aceptar
una donacin, herencia o legado que se hizo a condicin de que no sea administrado por el
marido.
II.
Separacin judicial: solo puede ser demandada por la mujer y por causales
especficas.
Caractersticas:

solo puede ser demandada por la mujer

Es irrenunciable e imprescriptible
Opera por causales taxativas
37

Es siempre total.
Es irrevocable.
Causales

1 interdiccin o larga ausencia del marido

2 cnyuge obligado a la pensin de alimentos a otro o a los hijos en comn hubiere sido
apremiado ms de dos veces por incumplimiento del pago.
3 insolvencia del marido
4 administracin fraudulenta del marido
5 mal estado de los negocios del marido, por administracin errnea, descuidada, o
riesgo de ello.
6 incumplimiento culpable de los deberes del art 131 y 134.
Requisitos

incumplimiento de alguno de los deberes

Incumplimiento efectuado por el marido
Incumplimiento sea culpable.

7 incurrir en alguna causal de separacin judicial en virtud de la ley de matrimonio civil.

8 ausencia injustificada por ms de un ao.
9 sin mediar ausencia haya separacin de hecho de uno de los cnyuges por mas de 1 ao.

Efectos

no opera retroactivamente
Afecte a terceros debe inscribirse al margen
No podrn pactar convencionalmente rgimen de participacin en

gananciales.

III.

Separacin de bienes convencional

Momento
parcial

a) capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio, pudiendo ser total o

b) capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto mismo. (Solo total)

38

c) durante el matrimonio cnyuges mayores de edad pueden convenir dicha

separacin.

Efectos
incapaz

marido puede designarse como curador de los bienes de su mujer

Cnyuges podrn pactar participacin en gananciales.

Bienes familiares
Esta institucin persigue asegurar a la familia un hogar fsico estable donde sus integrantes
puedan desarrollar su vida con normalidad.
Corresponde a una garanta para el cnyuge que tenga al cuidado los hijos o sea el cnyuge
sobreviviente.
mbito aplicacin: tiren cabida en cualquiera de los regmenes.
Bienes que pueden ser declarados familiares
a.
Inmueble de propiedad de uno o ambos cnyuges que sirva de residencia principal
de la familia.
b.

Muebles que se encuentren en el hogar.

c.
Derechos o acciones de los cnyuges en sociedades proletarias del inmueble que sea
de residencia principal de la familia.
Requisitos

familia resida en el inmueble propiedad de una sociedad

Que uno o ambos cnyuges tengan acciones o derechos en esta sociedad.

Forma constituir un bien familiar

A)
Bienes propiedad de uno de los cnyuges (141) el juez citara interesados a una
audiencia preparatoria, si no hay oposicin juez resuelve en caso contrario cita a una nueva
audiencia.
Constitucin provisoria, la sola interposicin de la demanda transformar provisionalmente
al bien como familiar, se anotara al margen de la inscripcin respectiva.
B)
Bienes nubles que se encuentren en el hogar. Ser competencia de los tribunales de
familia.
39

Titular accin: el cnyuge no propietario

C)
Bienes propiedad de una sociedad: se hace por cualquiera de los cnyuges por
medio de escritura pblica que deber anotarse al margen de la inscripcin respectiva. SA
registro de accionistas.
Efectos declaracin bien familiar
limita la facultad de disposicin del cnyuge
propietario pues requerir autorizacin del otro cnyuge.
Limitacin a disposicin

bienes inmuebles o muebles

Accin o derechos en la sociedad.

Bienes inmuebles o muebles: no podrn enajenar o prometer gravar o enajenar bienes
familiares sino por voluntad de ambos cnyuges (escritura pblica en caso de bienes races)
Acciones y derechos sociedad: producida la afectacin derecho a accin, se requerir as
mismo voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como socio y accionista.
Cnyuge propietario no puede disponer derecho a acciones sin autorizacin de cnyuge o
justicia en subsidio.
Voluntad del cnyuge para actos que deba hacer socio o accionista sobre bienes
familiares.
Sancin: nulidad relativa
Derecho usufructo, uso, habitacin constituido judicialmente sobre un bien familiar.
1.
Titulo derechos reales la constituyen resolucin judicial la sentencia debe inscribirse
en el registro de hipotecas.
2.

Sentencia debe disponer plazo de termino, cumplido el plazo, se extingue

3.

Sentencia puede establecer otras obligaciones y modalidades

4.

No podrn afectar derechos de acreedores que tenan.

5.
Que no aprovechan acreedores del cnyuge en cuyo favor se constituyen en estos
derechos.
Beneficio excusin: otorgado al cnyuge beneficiado con declaracin de bien familiar:
pueda exigir antes de proceder contra bien familiar que se persiga el crdito en otros bienes
del deudor.

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Notificacin al cnyuge: mandamiento ejecucin no afectara derechos y acciones del

cnyuge no propietario sobre dichos bienes. Finalidad. Cnyuge no propietario pueda poner
el beneficio de excusin.
Desafectacin bien familiar

acuerdo de las partes

Resolucin judicial (2 casos)
Enajenacin voluntaria o forzosa.

1.
Acuerdo de los cnyuges: si se refiere al inmueble debe constar por escritura
pblica, debe anotarse al margen de la inscripcin.
2.
Resolucin judicial en juicio del cnyuge propietario contra el otro, fundado en que
el bien no sirve de residencia a la familia o los muebles no guarnecen en el hogar comn.
En juicio sumario.
3.
Resolucin judicial cuando el matrimonio es nulo o termina por la muerte o
divorcio, no se produce de pleno derecho la desafectacin, debe demandarse.
4.

Por enajenacin voluntaria o forzosa del bien.

41

PARTE II: FILIACIN

Filiacin: relacin de descendencia entre dos personas, una de la cuales es padre o madre de
la otra.
El fundamento do toda filiacin es el vnculo de sangre existente entre el padre y el hijo,
proveniente de las relaciones sexuales de los padres.
Excepcin: filiacin adoptiva.
Principios de la Ley 19.585.
a) Derecho de toda persona a conocer sus orgenes (derecho a la identidad): toda persona
tiene derecho a saber quines son sus padres. Para ello, la ley asegura una amplia
investigacin de la paternidad y maternidad.
b) Trato igualitario a todos los hijos: todos los hijos tienen los mismos derechos, con lo que
se cumple el mandato del Art. 1 inc. 1 CPol.
c) Prioridad del inters del hijo: Art. 222 inc. 2 CC. La preocupacin fundamental de los
padres es el inters superior del hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual
y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades.

Clases de filiacin.
a) Filiacin por naturaleza (Art. 179 inc. 1 CC):
1) Filiacin determinada:
i) Matrimonial.
ii) No matrimonial.
iii) Por fecundacin mediante aplicacin de tcnicas de reproduccin asistida. Art. 182 CC.
El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin
humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni
reclamarse una distinta.
2) Filiacin no determinada.

42

b) Filiacin adoptiva (Art. 179 inc. 2 CC): se rigen por la ley respectiva. Actualmente, esa
ley es la 19.620. Pero los adoptantes y adoptados anteriores de esa ley siguen sujetos a la
ley conforme a la cual se realiz la adopcin (Ley 7.613 o Ley 18.703). Fuera de estos
casos, no existe propiamente filiacin adoptiva, porque de acuerdo al Art. 37 Ley 19.620, la
adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo, extinguiendo los vnculos de filiacin
de origen.

Efectos de la filiacin.
Art. 181 inc. 1 CC. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente
determinada, pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.
En consecuencia, la determinacin de la filiacin es declarativa.

Determinacin de la filiacin
a) Determinacin de la maternidad.
De acuerdo al Art. 183 CC, hay 3 formas de determinar la maternidad:
a.

Por el parto:

Art. 183 inc. 1 CC. La maternidad queda determinada legalmente por el parto, cuando el
nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en las
partidas del Registro Civil.
b.

Por el reconocimiento de la madre.

c.

Por sentencia judicial firme recada en un juicio de filiacin.

b) Determinacin de la filiacin matrimonial.

Se produce en los siguientes casos (Art. 180 y 185 CC):
a.
Cuando al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo exista matrimonio
entre los padres.

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b.
Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen matrimonio
entre s, siempre que a la fecha del matrimonio la paternidad y maternidad hayan estado
previamente determinadas por los medios que el CC establece.
c.
Cuando los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su
vigencia, en el caso de que no haya estado determinada previamente la filiacin.
d.
Cuando una sentencia judicial dictada en juicio de filiacin as lo establezca, en el
caso de que los padres contraigan matrimonio pero no reconozcan al hijo.

Presuncin de paternidad (Art. 184 CC):

Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y
dentro de los 300 das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges.
Sin embargo, la presuncin no rige respecto de los hijos nacidos dentro de los 180 das
siguientes al matrimonio, si el marido se cas sin saber que la mujer estaba embarazada y
desconoce judicialmente su paternidad.
Excepcionalmente, rige la presuncin para los hijos nacidos despus de los 300 das
siguientes a la disolucin o separacin, por el hecho de consignarse como padre el nombre
del marido, a peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. Esto
implica un reconocimiento.
En todo caso, la paternidad as determinada o desconocida puede ser impugnada o
reclamada mediante las acciones de filiacin.
c) Determinacin de la filiacin no matrimonial.
Hay dos formas (Art. 186 CC):
a.

Reconocimiento voluntario de los padres.

b.
Reconocimiento forzado mediante sentencia judicial recada en un juicio de
filiacin.
Reconocimiento voluntario.
Se puede reconocer a cualquier clase de hijos: mayores, menores, vivos, muertos, etc.
Pueden ser reconocidos desde el momento mismo de la concepcin.
En cuanto a la capacidad para reconocer, los menores adultos pueden hacerlo por s solos,
sin necesidad de autorizacin o representacin (Art. 262 CC).

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Clases de reconocimiento.
a) Expreso:
1) Espontneo (Art. 187 CC):
Se hace mediante una declaracin formulada con ese determinado objeto por el padre, la
madre o ambos:
i) Ante el oficial del Registro Civil, al momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el
acto del matrimonio de los padres.
ii) En acta extendida en cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil.
iii) En escritura pblica.
iv) En un acto testamentario.
Si se trata de un acto entre vivos puede hacerse por mandatarios (Art. 190 CC). El mandato
debe ser solemne (escritura pblica) y especial. Ello no es posible si se trata de un acto
testamentario, porque la facultad de testar es indelegable (Art. 1004 CC).
2) Provocado (Art. 188 inc. 2 CC) DEROGADO!! :
Confesin de paternidad o maternidad prestada bajo juramento por el supuesto padre o
madre que sea citado a la presencia judicial con tal objeto.
Requisitos de la citacin:
i) Debe hacerla el hijo, y si es incapaz, su representante legal o quien lo tenga a su
cuidado.
ii) Slo puede ejercerse una vez con relacin a la misma persona, a menos que sta no
concurra a la audiencia.
iii) Debe indicar el objeto con que se hace (1 garanta del citado).

Actitudes que puede asumir el citado:

i) Comparecer y reconocer al hijo: el hijo queda reconocido y termina la gestin. El tribunal
debe remitir copia autntica del acta de la audiencia al Registro Civil para que ste
subinscriba el reconocimiento al margen de la inscripcin de nacimiento (para su
oponibilidad; no es solemnidad).

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ii) Comparecer y no reconocer al hijo: termina la gestin y no se le puede volver a citar (2

garanta del citado).
iii) No comparecer: se puede solicitar una nueva citacin dentro de los 3 meses siguientes,
plazo fatal y extintivo (3 garanta del citado, Art. 188 inc. 3 CC).
El citado debe concurrir a la audiencia en forma personal.
Si la citacin se hace de mala fe o para lesionar la honra del citado, el solicitante debe
indemnizar los perjuicios (4 garanta del citado). Se acta de mala fe cuando quien hace la
citacin sabe que no hay posibilidad de que el citado pueda ser su padre o madre.
Es competente para esta gestin el mismo juez que lo sea para conocer de la demanda de
alimentos que el hijo pueda intentar contra el padre.
b) Tcito o presunto (Art. 188 inc. 1 CC): hecho de consignarse el nombre del padre o de a
madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin de
nacimiento. Debe quedar claro que debe tratarse de una manifestacin de voluntad de quien
reconoce, por lo tanto no es posible que se consigne el nombre de uno a peticin del otro.
Este reconocimiento tambin se puede hacer por mandatarios (aunque la ley no lo dice),
pero es necesario tambin que el mandato sea solemne y especial.

Lmites al reconocimiento.
No produce efectos el reconocimiento de un hijo que tiene legalmente determinada una
filiacin distinta. Quien pretende ser el padre o la madre debe ejercer simultneamente las
acciones de impugnacin y de reclamacin.

Caractersticas del reconocimiento.

a) Unilateral: se perfecciona por la sola voluntad del padre o madre que reconoce; no
requiere aceptacin del reconocido. Por lo mismo, ste puede repudiar el reconocimiento.
b) Solemne: debe manifestarse la voluntad por los modos sealados en los Arts. 187 y 188
CC.
c) Irrevocable: aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario
posterior (Art. 189 inc. 2 CC).
d) No puede sujetarse a modalidades (Art. 189 inc. 2 CC).

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Repudiacin del reconocimiento.

El hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto (Art. 191 CC). Esto slo es
efectivo respecto del reconocimiento voluntario espontneo.

a) Personas que pueden repudiar (Arts. 191 y 193 CC):

1) Hijo mayor al momento del reconocimiento: slo l puede repudiar. Plazo: 1 ao desde
que supo del reconocimiento.
2) Hijo menor: slo l puede repudiar. Plazo: 1 ao desde que, llegado a la mayor edad,
supo del reconocimiento.
3) Hijo mayor interdicto por demencia o sordomudez: curador, previa autorizacin judicial.
4) Hijo interdicto por disipacin: personalmente.
5) Hijo muerto o que falleci antes de llegar a la mayora de edad: sus herederos. Plazo: 1
ao, contado desde el reconocimiento o desde la muerte, respectivamente.
6) Hijo mayor que fallece antes de expirar el trmino para repudiar: sus herederos, por el
tiempo que falte para completar el plazo.
b) Caractersticas de la repudiacin:
1) Unilateral.
2) Solemne: escritura pblica. Para que sea oponible a terceros, debe subinscribirse al
margen de la inscripcin de nacimiento (Art. 191 inc. 4 CC).
3) Irrevocable (Art. 191 inc. final CC).
c) No se puede repudiar si se acept el reconocimiento (Art. 192 CC):
1) Aceptacin expresa: se toma el ttulo de hijo en instrumento pblico o privado, o en acto
de tramitacin judicial.
2) Aceptacin tcita: realizacin de un acto que supone necesariamente la calidad de hijo.
d) Efectos de la repudiacin:
1) Priva retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que benefician
exclusivamente al hijo o sus descendientes, pero no altera los derechos ya adquiridos por
los padres o terceros, ni afecta a los actos celebrados ejecutados antes de la subinscripcin

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correspondiente. Esto ltimo no debe extenderse al derecho hereditario que podra invocar
el padre en la sucesin del hijo que reconoce (Art. 191 inc. 5 CC).
2) Impide que se determine legalmente la filiacin cuando se trata de los reconocimientos
que dan lugar a la filiacin matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres
(Art. 194 CC)

Acciones de filiacin
1. Tipos de acciones.
a) Acciones de reclamacin de filiacin.
b) Acciones de impugnacin de filiacin.
c) Accin de desconocimiento de paternidad.

2. Principios.
a) Libre investigacin de la paternidad y maternidad.
b) Las acciones de filiacin son declarativas de derechos, no constitutivas.
c) Las acciones de filiacin slo las puede ejercitar el propio interesado (hijo, padre o
madre) y son intransmisibles.
d) Presupuesto para la admisibilidad de la demanda: acompaar antecedentes serios, que
representen un principio de prueba de los hechos en que se funda. DEROGADO!
e) Medidas protectoras para el hijo durante el juicio.
f) Amplia admisibilidad probatoria, aceptndose pruebas biolgicas.
3. A) Acciones de reclamacin de filiacin.
Son aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o madre, o a stos en contra de
aquel, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra.
a) Acciones de reclamacin de filiacin matrimonial.
Pueden entablarla (Art. 204 CC):
1) El hijo: debe demandar conjuntamente a ambos padres, porque no se puede reconocer
filiacin matrimonial de uno solo.
48

2) El padre o la madre: el otro padre debe intervenir forzosamente en el juicio, bajo pena de
nulidad. El resultado del juicio los va a afectar a ambos, por lo que es necesario
emplazarlos a los dos.
Basta con el emplazamiento; no es necesario que efecte gestiones.
b) Acciones de reclamacin de filiacin no matrimonial.
Pueden entablarla (Art. 205 CC):
1) El hijo: personalmente o representado, en contra del padre, madre o ambos.
2) El padre o la madre: cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, debe
entablarse la accin de reclamacin conjuntamente con la de impugnacin (Art. 208 CC), y
deben ser parte el hijo y las personas respecto de las cuales existe filiacin. Si el hijo no
tiene filiacin determinada, no procede la accin, porque puede ser reconocido.
Hijo que muere siendo incapaz: la accin de reclamacin la pueden ejercer sus
herederos, dentro del plazo de 3 aos desde la muerte. Si el hijo muere antes de 3 aos
desde que alcanz la capacidad, los herederos tienen la accin por lo que falte. Si los
herederos son incapaces, el plazo se cuenta desde que alcanzan la capacidad (Art. 207 CC).
Hijo pstumo o padre que muere dentro de los 180 das siguientes al parto: la accin de
reclamacin puede dirigirse en contra de los herederos del padre, dentro del plazo de 3 aos
desde la muerte. Si el hijo es incapaz, el plazo se cuenta desde que alcanza la capacidad
(Art. 206 CC).

Caractersticas de la accin de reclamacin.

a) Imprescriptible e irrenunciable, pero sus efectos patrimoniales se rigen por las reglas
generales (Art. 195 inc. 2 CC).
b) Personalsima: no se puede ceder ni transmitir, salvo en el caso del hijo que muere
siendo incapaz.
c) Se tramita en un juicio de filiacin, con las siguientes caractersticas:
1) Es un juicio ordinario.
2) La demanda debe presentarse con antecedentes suficientes que hagan plausibles los
hechos en que se funda (Art. 196 inc. 1 CC). DEROGADO!!
3) El proceso es secreto hasta que se dicte sentencia de trmino (Art. 197 inc. 1 CC).

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4) El tribunal competente es el juez de letras de mayor cuanta del domicilio del demandado
(no es materia de los juzgados de menores).

Prueba en los juicios de reclamacin de filiacin.

a) La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer mediante toda clase de
pruebas, decretadas de oficio o a peticin de parte. Pero la prueba de testigos no es
suficiente por s sola, y en cuanto a las presunciones, deben ser graves, precisas y
concordantes (Art. 198 CC). Se debe admitir todo medio que el juez estime idneo, aunque
no est legalmente reconocido.
b) La ley admite las pruebas periciales de carcter biolgico. Deben practicarse por el SML
o por laboratorios idneos designados por el juez. Las partes siempre, y por una sola vez,
tienen derecho a solicitar un nuevo informe pericial (Art. 199 inc. 1 CC). La negativa
injustificada de una de las partes a someterse al peritaje biolgico configura una presuncin
grave en su contra, que puede constituir plena prueba si el juez estima que es lo
suficientemente grave y precisa como para formar su convencimiento (Art. 199 inc. 2 CC).
Este ltimo inciso est derogado. Ahora el juez puede darles por s solas valor suficiente
para establecer o excluir la filiacin, y la negativa injustificada hace presumir legalmente la
paternidad o maternidad, o la ausencia de ella segn corresponda. Negativa injustificada: la
parte no concurre habiendo sido citada 2 veces.
c) La prueba ms importante la constituye la posesin notoria de la calidad de hijo (Art.
200 CC). Consiste en que el padre o madre lo traten como hijo, proveyendo a su educacin
y establecimiento de modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y
amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y
reconocido como tal (trato, nombre y fama).
Requisitos:
1) Debe haber durado a los menos 5 aos continuos.
2) Los hechos que la constituyen deben probarse por un conjunto de testimonios y
antecedentes o circunstancias fidedignos que la establezcan de modo irrefragable.
La posesin notoria prefiere a las pruebas periciales en caso de contradiccin, salvo que
hay graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo (Art. 201 CC).
d) El concubinato de los padres sirve de base para una presuncin judicial de paternidad:
hijo que tiene filiacin determinada respecto de su madre y prueba que sta vivi en
concubinato con el supuesto padre durante la poca en que ha podido producirse la
concepcin (Art. 210 CC). Si el supuesto padre prueba que la madre cohabit con otro
50

durante esa poca, la demanda no se deshecha, pero debe emplazarse a este otro para poder
dictar sentencia (no hay claridad acerca del objeto de este emplazamiento).

Lmites a la interposicin de demandas de reclamacin de filiacin.

a) Exigencia de que se acompaen antecedentes que hagan plausible la demanda.
DEROGADO!
b) Responsabilidad por accin de mala fe o con el objeto de lesionar la honra del
demandado (Art. 197 inc. 2 CC): debe indemnizar al afectado.

Sancin al padre o madre que se opone a la determinacin de la filiacin (Art. 203 CC).
Si la filiacin se determina judicialmente contra la oposicin de uno de los padres, queda
privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que la ley le confiere
respecto de la persona y bienes del hijo. Pero mantiene todas las obligaciones legales cuyo
cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes.
Sin embargo, el hijo mayor puede restablecerlos en sus derechos, por escritura pblica o
testamento.

Alimentos provisionales (Art. 209 CC).

El juez pude decretar alimentos provisionales, reclamada la filiacin, en los trminos del
Art. 327 CC, es decir, en base a peticin fundada y con cargo a restituirlos si la sentencia es
absolutoria.

La sentencia que acoge la accin de reclamacin es declarativa.

Art. 181 incs. 1 y 2 CC. La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente
determinada, pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.
No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su
determinacin, pero el hijo concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la
determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal.

B) Acciones de impugnacin de filiacin.

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Tienen por objeto dejar sin efecto la filiacin generada por una determinada paternidad o
maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se funda.
No cabe la impugnacin de la filiacin determinada por sentencia firme (Art. 220 CC), lo
que se aplica respecto del hijo y los padres que intervinieron en el pleito. Pero esto no obsta
a que un tercero pueda demandar la filiacin entablando conjuntamente las acciones de
impugnacin y reclamacin (Art. 320 CC).

Casos de impugnacin.
a) Impugnacin de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio.
2 situaciones:
i) Hijo concebido antes del matrimonio y nacido durante l: el hijo que nace dentro de los
primeros 180 das del matrimonio se presume concebido antes de l (Art. 76 CC), y si el
marido no tuvo conocimiento del embarazo, puede desconocer judicialmente la paternidad
(Art. 184 CC). Esto es propiamente una accin de desconocimiento, pero se rige por los
plazos y formas de las acciones de impugnacin.
ii) Hijo concebido durante el matrimonio: esta s es una impugnacin.
Personas que pueden impugnar la paternidad:
i) Marido (Art. 212 CC):
El plazo depender de si los cnyuges viven juntos o no:
a. Regla general: 180 das siguientes al da en que tuvo conocimiento del parto.
b. Si el marido prueba que a la poca del parto estaban separados de hecho: 1 ao desde la
misma fecha.
Presunciones sobre la fecha en que el marido supo del parto (simplemente legales):
1. Si reside en el lugar de nacimiento del hijo: se presume que lo supo inmediatamente, a
menos que la mujer haya ocultado el parto.
2. Si al tiempo del nacimiento estaba ausente: se presume que lo supo inmediatamente
despus de su vuelta, salvo que haya ocultacin.
ii) Herederos del marido o cualquier persona a la que la pretendida paternidad le produce
perjuicio (Art. 213 CC):
Mientras el marido vive, slo l puede impugnar la paternidad.
52

Pero si fallece antes de tomar conocimiento del parto o mientras est corriendo el plazo
para impugnar, la accin pasa a los herederos y a las personas a las cuales la paternidad le
causa perjuicio, por la totalidad o el resto del plazo, segn el caso.
iii) El hijo (Art. 214 CC):
Si impugna el representante legal, el plazo es de 1 ao desde el nacimiento; si impugna el
hijo, el plazo de 1 ao se cuenta desde que adquiere plena capacidad.
b) Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento.
En este caso, el padre no es titular de la accin de impugnacin, pero puede impetrar la
nulidad del reconocimiento por vicios de la voluntad. Esta accin prescribe en 1 ao
contado desde la fecha del otorgamiento, o en caso de fuerza, desde que cesa (Art. 202 CC).
Pueden entablar la accin de impugnacin (Art. 216 CC):
1) El hijo reconocido por su padre:
El plazo es de 2 aos desde que el hijo supo del reconocimiento. Si el hijo es incapaz,
puede impugnar el representante legal.
Si muere desconociendo el reconocimiento o antes de que expire el plazo para impugnar, la
accin corresponde a sus herederos por el mismo plazo o por lo que falte, respectivamente,
desde la muerte del hijo.
En el caso de los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres, el plazo se cuenta desde
que el hijo supo del matrimonio o reconocimiento.
2) Toda persona que pruebe inters actual en la impugnacin:
El plazo es de 1 ao contado desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho. El
inters debe ser patrimonial.
c) Impugnacin de la maternidad.
1) Puede impugnarse atacando los hechos en que se funda (Art. 217 CC):
i) La existencia del parto (falso parto).
ii) Que el hijo sea producto de ese parto (suplantacin del hijo).
2) Pueden entablar la accin (Art. 217 y 218 CC):
i) El marido de la supuesta madre. Plazo: 1 ao desde el nacimiento del hijo.
ii) La madre supuesta. Plazo: 1 ao desde el nacimiento del hijo.
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iii) Los verdaderos padre o madre. No hay plazo, porque se entabla conjuntamente la
reclamacin.
iv) El verdadero hijo, o el que pasa por tal si se reclama conjuntamente la determinacin de
la filiacin autntica. Si no la entabla conjuntamente con la reclamacin, el plazo es de 1
ao desde que alcanza la plena capacidad.
v) Toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente en sus
derechos sobre la sucesin de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesin
notoria. Plazo: 1 ao desde el fallecimiento de stos.
Si sale a la luz algn hecho incompatible con la maternidad putativa, puede subsistir o
revivir la accin respectiva por 1 ao desde la revelacin del hecho.
3) Sancin a los que intervengan en la suplantacin del parto (Art. 219 CC): no les
aprovecha en modo alguno el descubrimiento del fraude, ni aun para ejercer sobre el hijo
los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos o sucederle.

Juicios de impugnacin.
Se tramitan ante los tribunales civiles ordinarios, en juicio ordinario.
Si se impugna la paternidad del hijo de filiacin matrimonial, la madre debe ser citada, pero
no es obligada a comparecer (Art. 215 CC)..

Situacin especial del hijo concebido mediante tcnicas de reproduccin asistida.

No cabe la impugnacin de la filiacin, ni la reclamacin de una filiacin diferente.

Subinscripcin de la sentencia que acoge acciones de reclamacin o de impugnacin.

Deben subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (Art. 221 CC). Este
es un requisito de oponibilidad.

EFECTOS DE LA FILIACIN.
1. Autoridad paterna.

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Autoridad paterna: conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente

moral, existente entre padres e hijos.
Hay que distinguir:
a) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes.
1) Deber de respeto y obediencia a los padres (Art. 222 CC).
2) Deber de cuidado (Art. 223 CC): el hijo queda siempre obligado a cuidar de sus padres
en todas las circunstancias de la vida en que necesiten de su auxilio. Lo mismo ocurre con
los dems ascendientes, en caso de inexistencia o insuficiencia de los inmediatos
descendientes.
b) Derechos-deberes de los padres para con los hijos. Para comprenderlos, es necesario
tener en cuenta el inters superior del hijo (Art. 222 inc. 2 CC).
1) Derecho-deber de cuidado de los hijos.
i) Hijos de filiacin matrimonial: el cuidado personal corresponde a ambos padres, de
consuno. Si uno de ellos muere, corresponde al sobreviviente (Art. 224 inc. 1 CC).
ii) Hijos de filiacin no matrimonial: el cuidado corresponde al padre o madre que lo haya
reconocido. Si no lo ha reconocido ninguno, lo determinar el juez (Art. 224 inc. 2 CC). Si
se ha determinado la filiacin con oposicin del padre o madre: ste padre o madre queda
privado del cuidado del hijo (Art. 203 CC).
iii) Si los padres estn separados: el cuidado corresponde a la madre (Art. 225 CC), salvo
en 2 casos:
a. Acuerdo de los padres en que se establece que el cuidado del hijo corresponde al padre.
Caractersticas del acuerdo:
1. Solemne (escritura pblica o acta extendida ante oficial del Registro Civil.
2. Debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento dentro de los 30 das
siguientes a su otorgamiento (oponibilidad).
3. Revocable, con las mismas solemnidades.
b. Resolucin judicial, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato,
descuido u otra causa calificada: puede darle el cuidado al padre. En caso de inhabilidad
fsica o moral de ambos (causales del Art. 42 Ley de Menores), puede confirselo a otra
persona competente, prefirindose a los ascendientes ms prximos (Art. 226 CC).

55

 Procedimiento en los juicios de tuicin: se tramitan en juicio sumario, debiendo orse a

los hijos y parientes (Art. 227 CC).
La persona casada que tiene el cuidado de un hijo que no es de ese matrimonio, requiere
consentimiento de su cnyuge para tenerlo en el hogar comn (Art. 228 CC).
2) Derecho-deber de mantener con el hijo una relacin directa y regular.
Es el equivalente a lo que antes se llamaba derecho de visita. El padre o madre que no
tenga el cuidado personal del hijo, no pierde el derecho-deber de tener con l una relacin
directa y regular, el cual ser ejercido con la frecuencia y libertad acordada con quien lo
tenga a su cargo, o con las que el juez estime convenientes para el hijo. Se suspende este
derecho si manifiestamente perjudica el bienestar del hijo, lo que el juez debe declarar
fundadamente (Art. 229 CC).
Autorizacin para que el menor pueda salir al extranjero (Art. 49 Ley de Menores):
a. Si la tuicin no ha sido confiada a ninguno de los padres: se requiere autorizacin de los
dos, o del que lo haya reconocido.
b. Si la tuicin se confi a uno de los padres o a un tercero: se requiere autorizacin del que
tiene la tuicin.
c. Si se ha decretado derecho de visitas: se requiere tambin la autorizacin del que tiene
ese derecho.
3) Crianza y educacin.
Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente (Art. 224 CC).
Educacin se entiende en sentido amplio: formar al hijo para que logre el pleno desarrollo
en las distintas etapas de su vida.
Los padres estn privados del derecho a educar a sus hijos:
a. Cuando la filiacin ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o
madre (Art. 203 CC).
b. Cuando el cuidado del hijo haya sido confiado a otra persona (Art. 237 CC).
c. Cuando el padre ha abandonado al hijo (Art. 238 CC).
d. Cuando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad moral de ste (Art. 239 CC).
4) Gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos.

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i) Si los padres estn casados en rgimen de sociedad conyugal: los gastos son de cargo de
la sociedad (Arts. 1740 N 5 y 1744 CC).
ii) Si no hay sociedad conyugal: ambos padres deben contribuir en proporcin a sus
respectivas facultades econmicas (Art. 230 CC).
iii) Si el hijo tiene bienes propios: los gastos de establecimiento, y en caso necesario, los de
su crianza y educacin, pueden sacarse de ellos, conservndose ntegros los capitales en
cuanto sea posible (Art. 231 CC).
iv) En caso de insuficiencia de los padres: la obligacin de alimentar y educar al hijo pasa a
sus abuelos, por una y otra lnea (Art. 232 CC).
Si hay desacuerdo entre los obligados a contribuir a estos gastos, la contribucin ser
determinada de acuerdo a sus facultades econmicas por el juez, que podr modificarla
cada cierto tiempo, en atencin a las circunstancias (Art. 233 CC).
Derechos que asisten a la persona que alimenta y cra a un hijo ajeno: sus padres slo
podrn sacarlo del poder de ella con autorizacin del juez, previo pago de los costos de
crianza y educacin. El juez slo lo autorizar cuando sea de conveniencia para el hijo, por
razones graves (Art. 240 CC).
Suministro de alimentos al menor ausente de su casa (Art. 241 CC): se contempla una
presuncin (simplemente legal) en el sentido de que el padre, la madre, o la persona que
tiene al menor a su cuidado autoriz al menor para efectuar las adquisiciones que se le
hicieron en razn de alimentos, y por la misma razn deben responder de su pago.
Requisitos para que opere:
a. Que el menor est ausente de la casa de su padre, madre o persona que lo tenga a su
cuidado.
b. Que el menor se encuentre en urgente necesidad.
c. Que el menor no est en condiciones de ser asistido por el padre, madre o persona que lo
tenga bajo su cuidado.
d. Que un tercero haga al menor suministraciones a ttulo de alimentos.
e. Que este tercero d noticia al padre o madre, o a quien corresponda la sustentacin del
menor, lo ms pronto posible
Facultad de los padres de corregir a sus hijos (Art. 234 CC): los padres tienen esta
facultad, pero debe cuidar que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Si se
produce tal menoscabo, cualquier persona (incluso el juez de oficio) puede solicitar
medidas de resguardo.
57

2. Patria potestad.
Art. 243 inc. 1 CC. La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que
corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
a) Titulares de la patria potestad (Art. 244 CC):
1) Si no hay acuerdo entre los padres, la tiene el padre.
2) Los padres pueden acordar que la tenga la madre o ambos en conjunto. Este acuerdo es
solemne (escritura pblica o acta extendida ante oficial del Registro Civil).
3) Judicialmente se puede confiar al padre o madre que no la tena, o radicarla en uno solo
si la ejercan ambos, si el inters del hijo lo hace indispensable.
En los casos 2) y 3), debe practicarse la subinscripcin al margen de la inscripcin de
nacimiento, dentro de los 30 das siguientes a su otorgamiento. Esta es una medida de
publicidad frente a terceros.
4) Si los padres viven separados, la patria potestad es ejercida por aquel que tenga el
cuidado personal del hijo. Problema: el cuidado corresponde a la madre, sin inscripcin
alguna, por lo que los terceros no van a saber quien ejerce la patria potestad (no saben si los
padres viven juntos o separados).
La patria potestad es un atributo exclusivo de los padres. En caso de que el cuidado lo tenga
un tercero, no por ello tiene la patria potestad.
5) Si la filiacin se determin contra la oposicin del padre y la madre: no tienen la patria
potestad, por lo que es necesario nombrar un tutor o curador (Art. 248 CC).
b) Atributos de la patria potestad:
1) Derecho legal de goce o usufructo legal.
i) Concepto: es un derecho personalsimo que consiste en la facultad de usar los bienes del
hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y substancia de dichos bienes y
de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles (Art. 252 inc. 1 CC).
ii) Caractersticas:
a. Derecho personalsimo.
b. Inembargable (Art. 2466 inc. final CC).
58

c. No obliga a rendir caucin de conservacin y restitucin, ni tampoco a hacer inventario

solemne, pero debe llevarse una descripcin circunstanciada de los bienes desde que entre a
gozar de ellos (Art. 252 inc. 2 CC).
d. Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en rgimen de sociedad
conyugal, se considerar separada de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l
obtenga, rigindose por el Art. 150 CC (Art. 252 inc. 3 CC).
e. Si la patria potestad la ejercen conjuntamente ambos padres, el derecho legal de goce se
distribuye en la forma que ellos lo tengan acordado. A falta de acuerdo, por partes iguales
(Art. 252 inc. 4 CC).
iii) Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce (Art. 250 CC): sobre todos los
bienes del hijo. Excepciones:
a. Bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo. Respecto de ellos, el goce
lo tiene el hijo (Art. 251 CC).
b. Bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin, herencia o legado, cuando el donante o
testador:
1. Ha estipulado que no tenga el goce quien ejerza la patria potestad,
2. Ha impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o
3. Ha dispuesto expresamente que tenga el goce el hijo.
c. Herencias o legados que han pasado al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad. Respecto de ellos, tiene el
goce el hijo o el otro cnyuge.
Si el padre o madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de goce sobre
uno o ms bienes del hijo, este derecho pasa al otro. Si ambos estn impedidos, la
propiedad plena pertenece al hijo y se le debe dar un curador para la administracin (Art.
253 inc. 2 CC).
2) Administracin de los bienes del hijo.
i) Bienes que forman el peculio profesional o industrial: los administra el hijo, con la
limitacin del Art. 254 CC.
ii) Respecto de los otros bienes: la regla es que los administre quien tenga el derecho legal
de goce (Art. 253 inc. 1 CC). Si ninguno lo tiene, administra un curador.
a. Facultades administrativas del padre: tiene amplias facultades, salvo las excepciones
legales (limitaciones):
59

1. Para enajenar o gravar bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional
o industrial, o derechos hereditarios, se requiere autorizacin judicial con conocimiento de
causa (Art. 254 CC). Sancin por la omisin: nulidad relativa.
2. No puede donar parte alguna de los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo
tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las
limitaciones impuestas a los tutores y curadores:
i. Donaciones (Art. 402 CC): el padre no puede donar bienes races ni aun con autorizacin
judicial (sancin: nulidad absoluta), pero s bienes muebles, que el juez autorizar slo
cuando exista causa grave (sancin: nulidad relativa).
ii. Arriendos (Art. 407 CC): no puede arrendarlos por ms de 5 aos si son urbanos, ni por
ms de 8 si son rsticos, ni por ms tiempo que el que le falte para que el menor cumpla 18
aos. Sancin: inoponibilidad por el exceso.
iii. Aceptacin de una herencia (Art. 397 CC): debe aceptar con beneficio de inventario.
Sancin: el menor no ser obligado por las deudas de la sucesin sino hasta concurrencia de
lo que existe en la herencia o se pruebe que ha empleado en su beneficio.
iv. Repudiacin de una herencia (Art. 397 CC): se requiere autorizacin judicial con
conocimiento de causa.
Sancin: nulidad relativa.
3. Para provocar la particin de las herencias o bienes races en que tenga inters el menor,
requiere de autorizacin judicial (Art. 1322 CC). La designacin de partidor requiere
aprobacin judicial (Art. 1326 CC). Sancin en ambos casos: nulidad relativa de la
particin.
b. Responsabilidad del padre o madre por la administracin de los bienes del hijo: responde
hasta de la culpa leve (Art. 256 CC).
c. Privilegio en favor del hijo: tiene un crdito privilegiado de cuarta clase por los bienes de
su propiedad que sean administrados por el padre o madre, sobre los bienes de stos (Art.
2481 N 4 CC).
d. Extincin de la administracin del padre o la madre:
1. Emancipacin del hijo.
2. Suspensin de la patria potestad (Art. 257 inc. 2 CC).
3. Privacin de la administracin de los bienes del hijo al padre, madre o ambos, por
haberse hecho culpable de dolo o de grave negligencia habitual (Art. 257 inc. 1 CC).
60

 Al trmino de la patria potestad, los padres deben poner a sus hijos en conocimiento de
la administracin ejercida sobre sus bienes (Art. 259 CC).
3) Representacin legal del hijo.
i) El hijo menor adulto tiene capacidad para celebrar ciertos actos:
a. Actos judiciales o extrajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o
industrial (Art. 251 CC).
b. Actos de familia, como casarse, testar y reconocer hijos.
ii) Incapacidad del hijo menor: fuera de las excepciones recin sealadas, el hijo tiene que
actuar representado o autorizado por su representante legal:
a. Representacin extrajudicial.
El representante legal es el padre o la madre que lo tenga bajo su patria potestad. Si
ninguno lo tiene, lo representa el respectivo curador.
1. Efectos de los actos del hijo, ajenos al peculio, autorizados o representados (Art. 261
CC):
i. Si el que ejerce la patria potestad est casado en sociedad conyugal: obligan directamente
a ste, en conformidad a las disposiciones de ese rgimen, y subsidiariamente al hijo, hasta
concurrencia del beneficio que le reporte.
ii. Si no hay sociedad conyugal: slo obliga al padre o madre que haya intervenido, pero
puede repetir contra el otro en la parte en que haya debido proveer a las necesidades del
hijo.
2. Efectos de los actos del hijo sin autorizacin del representante (Art. 260 CC): le obligan
exclusivamente en su peculio profesional o industrial. Pero si no tiene, la sancin es la
nulidad relativa (sancin normal).
3. Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad: la ley slo prohbe la
compraventa (Art. 1796 CC).
Fuera de este caso (y el de la permuta, por aplicacin del
Art. 1900 CC), la contratacin entre ellos es posible, sin perjuicio de la incompatibilidad de
intereses que puede darse.
b. Representacin judicial.
1. Juicios en que el hijo es demandante o querellante (Art. 264 CC): el hijo no puede
comparecer sino autorizado o representado por quien tiene la patria potestad. Si ste niega
61

su consentimiento o est inhabilitado para prestarlo, puede suplirlo el juez, y dar al hijo un
curador para la litis.
2. Acciones civiles seguidas contra el hijo (Art. 265 CC): el actor debe dirigirse a quien
tenga la patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si la ejercen ambos
padres, basta que se dirija a uno. Si se niega o no puede autorizar o representar, el juez
puede suplirlo, y dar un curador para la litis. Esto no rige en juicios relativos al peculio.
3. Juicios criminales en contra del hijo (Art. 266 CC): no se requiere la intervencin de
quien tiene la patria potestad, pero est obligado a suministrarle los auxilios que necesite
para su defensa.
4. Juicios del hijo en contra del padre o madre que ejerce la patria potestad (Art. 263 CC):
requiere autorizacin del juez, que le dar un curador para la litis. El padre o madre deben
proveerlo de expensas para el juicio, lo que regular el juez.
c) Suspensin de la patria potestad:
En este supuesto, la patria potestad no se extingue.
1) Casos (Art. 267 CC):
i) Prolongada demencia del que la ejerce.
ii) Menor edad del que la ejerce.
iii) Por estar el que la ejerce en entredicho de administrar sus bienes, cualquiera sea la
causa de la interdiccin.
iv) Larga ausencia u otro impedimento fsico del que la ejerce, de los cuales se siga
perjuicio grave a los intereses del hijo.
2) Efectos de la suspensin:
i) Si se suspende respecto de uno de los padres, pasa a ser ejercida por el otro.
ii) Si se suspende respecto de ambos, el hijo queda sujeto a guarda.
La suspensin de la patria potestad opera por sentencia judicial; no opera de pleno
derecho, salvo que se trate de la menor edad de quien la ejerce. Debe ser decretada
judicialmente con conocimiento de causa (Art. 268 inc. 1 CC).
Cuando cesa la causa que motiv la suspensin, el juez puede decretar que el padre o la
madre recupere la patria potestad, en atencin al inters del hijo (Art. 268 inc. 2 CC).

62

 Las resoluciones de suspensin y recuperacin de la patria potestad deben subinscribirse

al margen de la inscripcin de nacimiento (requisito de oponibilidad, Art. 268 inc. final
CC).
d) Emancipacin:
1) Concepto: hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre o de ambos,
segn sea el caso (Art. 269 CC).
Las normas sobre emancipacin son de orden pblico. Por ello, las causales de
emancipacin son taxativas.
2) Clasificacin:
i) Emancipacin legal:
Se produce por el slo ministerio de la ley, en los siguientes casos (Art. 270 CC):
a. Muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercerla al otro.
b. Decreto que da la posesin provisoria o definitiva de los bienes del padre o madre
desaparecidos, salvo que corresponda ejercerla al otro.
c. Matrimonio del hijo.
d. Mayora de edad del hijo.
ii) Emancipacin judicial:
Se produce por sentencia judicial en los siguientes casos (Art. 271 CC):
a. Padre o madre que maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercerla al
otro.
b. Abandono del hijo, salvo que corresponda ejercerla al otro.
c. Padre o madre condenados por delito que merezca pena aflictiva, por sentencia judicial
ejecutoriada, aunque recaiga indulto, salvo que el juez estime que no hay riesgo para el
inters del hijo, o corresponda ejercerla al otro.
d. Inhabilidad fsica o moral del padre o madre, salvo que corresponda ejercerla al otro.
La sentencia que declara la emancipacin judicial debe subinscribirse al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo (requisito de oponibilidad).
3) Efectos:

63

La emancipacin no transforma al menor en capaz, salvo que la causal sea haber llegado a
la mayora de edad. El hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda (Art. 237 CC).
4) Irrevocabilidad de la emancipacin (Art. 272 CC):
Toda emancipacin es irrevocable, salvo en el caso de muerte presunta o de inhabilidad
moral del padre o madre, las que pueden ser dejadas sin efecto probando fehacientemente la
existencia o el cese de la inhabilidad del padre o madre. En estos casos, la revocacin debe
cumplir ciertos requisitos:
i) Debe ser ordenada por sentencia judicial.
ii) Slo cabe cuando la emancipacin se ha producido por las causales de los Arts. 270 N 2
y 271 N 4 CC.
iii) El tribunal slo puede decretarla cuando conviene a los intereses del hijo.
iv) La resolucin judicial produce efectos desde que se subinscribe al margen de la
inscripcin de nacimiento.
v) Procede por una sola vez.
3. Derecho de alimentos.
4. Derechos hereditarios.

Derecho de alimentos: es el que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que
cuenta con los medios para proporcionrselos, lo que necesite para subsistir de un modo
correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a lo menos el sustento, habitacin,
vestidos, salud, movilizacin, enseanza bsica y media, y aprendizaje de alguna profesin
y oficio (Art. 323 CC en relacin con los Arts. 329 y 330 CC).

Clasificacin.
a) Atendiendo a si la obligacin de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de las
partes:
1) Alimentos legales o forzosos: los establece la ley.
2) Alimentos voluntarios: emanan del acuerdo de las partes o de la declaracin unilateral de
una parte.

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El CC slo regula los legales. En los voluntarios, debe estarse a la intencin de las partes o
del testador.
Cuando la persona obligada a pagar una pensin de alimentos muere, esos alimentos
constituyen una asignacin forzosa y una baja general de la herencia.
b) Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva (slo
aplicable a los legales):
1) Provisorios: son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos,
desde que en el mismo juicio el que los demanda ofrezca fundamento plausible (Art. 327
CC).
2) Definitivos: son los que se determinan en una sentencia definitiva firme.
Cuando se ordena pago de alimentos provisorios, quien los recibe debe devolverlos si en
definitiva no se da lugar a su demanda de alimentos, a menos que la haya intentado de
buena fe y con fundamento plausible.
c) Clasificacin de las pensiones de alimentos:
1) Alimentos futuros.
2) Alimentos devengados o atrasados.
3. Requisitos del derecho de alimentos.
a) Estado de necesidad en el alimentario:
Art. 330 CC. Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia
del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin
social.
b) Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos:
Art. 329 CC. En la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin
las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas.
Por excepcin, se presume que el alimentante tiene los medios para dar alimentos cuando
los demanda un menor a su padre o madre (Art. 3 Ley de Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias).
c) Fuente legal.
Tiene que existir una norma legal que obligue a pagar alimentos. La principal es el Art. 321
CC.
65

Art. 321 CC. Se deben alimentos:

1. Al cnyuge;
2. A los descendientes;
3. A los ascendientes;
4. A los hermanos, y
5. Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa
se los niegue.
Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad. Pero esta regla se rompe en ciertos
casos. Ej. Cuando se determina judicialmente la filiacin contra la oposicin de un padre.
Orden de precedencia para demandar alimentos:
Art. 326 CC. El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el
artculo 321, slo podr hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden:
1. El que tenga segn el nmero 5.
2. El que tenga segn el nmero 1.
3. El que tenga segn el nmero 2.
4. El que tenga segn el nmero 3.
5. El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta de todos los otros.
Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de prximo grado. Entre los
de un mismo grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el juez
distribuir la obligacin en proporcin a sus facultades. Habiendo varios alimentarios
respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los alimentos en proporcin a las
necesidades de aqullos.
Slo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr
recurrirse a otro.

Caractersticas del derecho de alimentos.

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Es un derecho personalsimo. Consecuencias:

a) Es intransferible e intransmisible (Art. 334 CC).
b) Es irrenunciable (Art. 334 CC).
c) Es imprescriptible (Art. 2498 CC).
d) Es inembargable (Arts. 1618 N 9 CC y 445 N 3 CPC).
e) No se puede someter a compromiso (Art. 229 COT).
f) La transaccin sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada judicialmente (Art. 2451
CC).
Las pensiones alimenticias ya devengadas no tienen estas caractersticas (Art. 336 CC):
1) Se pueden renunciar, ceder, transmitir, etc.
2) Si devengados los alimentos, no se cobran, el derecho a cobrarlos prescribe de acuerdo a
las reglas generales.
3) La transaccin slo exige aprobacin judicial en el caso de los alimentos futuros.
5. Caractersticas de la obligacin alimenticia.
a) No se puede extinguir por compensacin (Art. 335 CC).
b) Es intransmisible (al menos para un sector importante de la doctrina).
6. Transmisibilidad de la obligacin alimenticia.
a) Es intransmisible:
1) De acuerdo al Art. 1168 CC, los alimentos que deba el difunto gravan la masa, y
constituyen una baja general de la herencia (Art. 959 N 4 CC), a menos que el testador la
haya impuesto a un heredero, caso en que se trata de una deuda testamentaria.
2) Si fuera transmisible, no se justificara el Art. 959 N 4 CC; bastara con el N 2 (deudas
hereditarias).
3) La obligacin de alimentos se funda en el parentesco, matrimonio o donacin, vnculos
que generan obligaciones intransmisibles.
4) Historia fidedigna (se suprimi la disposicin que estableca que era transmisible).
b) Es transmisible:

67

1) La regla general es que las obligaciones son transmisibles. La excepcin requiere texto
expreso.
2) Los herederos representan al causante, por lo que cumplen sus obligaciones.
3) Los alimentos se conceden por toda la vida del alimentario si continan las
circunstancias que legitimaron la demanda. Ello es as a pesar de la muerte del alimentante;
tienen que hacerse cargo de la obligacin los herederos.

Tribunal competente para conocer de las demandar de alimentos.

a) Alimentario menor o cnyuge: domicilio del alimentario. Si demandan los menores, o el
cnyuge conjuntamente con los menores, conoce el juez de menores. Lo mismo ocurre si el
menor lleg a la mayora de edad con juicio de alimentos pendiente.
b) Alimentario mayor de edad: juez de mayor cuanta del domicilio del demandado
(alimentante).

Procedimiento.
a) Alimentario menor o cnyuge conjuntamente con menores: procedimiento de los
juzgados de menores, es decir, procedimiento sumario, en que el comparendo y la
testimonial se realizan en la fecha que fije el juez.
b) Alimentario mayor: juicio ordinario, sin rplica, dplica y alegatos de buena prueba.
Los alimentos pueden tambin tramitarse como incidentes en los juicios de nulidad o
divorcio, en ramo separado.
La peticin de alimentos provisionales se tramita como incidente.

Transaccin en materia de alimentos futuros.

Art. 2451 CC. La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban
por ley, no valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en ella se
contraviene a lo dispuesto en los artculos 334 y 335.
Sancin: la transaccin no produce efectos.

68

Modificacin de las pensiones de alimentos.

La sentencia que fija una pensin de alimentos es inamovible mientras se mantengan las
circunstancias que la hicieron procedente. Pero si estas circunstancias varan, las sentencias
son modificables (Art. 332 inc. 1 CC). Por ello se dice que las sentencias en materia de
alimentos no producen cosa juzgada.

Formas de obtener el cumplimiento de una resolucin que orden el pago de alimentos.

a) Se puede demandar ejecutivamente al alimentante.
b) Notificando a la persona natural o jurdica que deba pagar al alimentante un sueldo o
prestacin en dinero, a fin de que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas
directamente al alimentario, o a su representante legal o persona a cuyo cuidado est. Se
recurre a esta forma cuando el alimentante es empleado.
c) Si el alimentante (cnyuge, padres o hijos) no cumple, el juez debe apremiarlo con
arrestos y multas. Pero el juez puede suspender el arresto si el alimentante justifica que
carece de los medios necesarios para el pago. El mismo apremio se puede aplicar al
alimentante que renuncia sin causa justificada a su trabajo, para burlar la obligacin de
prestar alimentos.

Garantas para proteger las pensiones alimenticias.

a) Se permite en ciertos casos los apremios personales del deudor, y tambin la retencin en
poder de quien pague al deudor.
b) Son solidariamente responsables al pago quien viva en concubinato con el padre, madre
o cnyuge alimentante, y los que sin derecho para ello dificulten o imposibiliten el fiel y
oportuno cumplimiento de la obligacin.
c) Puede exigirse al deudor que garantice el cumplimiento con una hipoteca o prenda sobre
sus bienes, o con otra forma de caucin.
d) Cualquiera de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes si el otro, obligado al
pago de pensiones alimenticias en su favor o en el de sus hijos comunes, hubiere sido
apremiado por dos veces.
e) En los juicios de alimentos menores, los tribunales suelen conceder el arraigo del
alimentante mientras no se cumpla la obligacin alimenticia declarada judicialmente.

69

Forma de fijacin, cuanta, reajustabilidad y fecha desde la cual se deben los alimentos.
El juez determina la forma y cuanta de los alimentos (Art. 333 CC).
a) Forma: Lo normal es que fije una suma de dinero, pero tambin puede fijar un derecho
de usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos sin
autorizacin del juez. Si se trata de un bien raz, debe inscribirse la prohibicin en el CBR.
b) Cuanta: La fija el tribunal teniendo en cuenta los medios de que dispone el alimentante
y las necesidades del alimentario (Art. 331 CC).
Limitacin importante: no puede exceder del 50% de las rentas del alimentante.
c) Reajustabilidad:
Cuando la pensin no se fije en un porcentaje de las rentas del alimentante ni en sueldos
vitales, sino en una suma determinada, se reajustar anualmente.
d) Fecha desde la cual se deben:
Se deben desde la primera demanda (notificacin), y se pagan por mensualidades
anticipadas (Art. 331 CC). No se puede pedir la restitucin de la parte de las anticipaciones
que el alimentario no haya devengado por haber fallecido.

Extincin de la obligacin de pagar alimentos.

Los alimentos se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las
circunstancias que legitimaron la demanda
(Art. 332 inc. 1 CC). En consecuencia, mientras subsistan las condiciones vigentes al
momento en que los alimentos se dieron, la obligacin se mantiene, pero en ningn caso
ms all de la vida del alimentario, porque el derecho de alimentos no se transmite (Art.
334 CC).
Excepcin (Art. 332 inc. 2 CC): los alimentos concedidos a los descendientes y a los
hermanos se devengan hasta que cumplan 21 aos, salvo que:
a) Estn estudiando una profesin u oficio: cesa a los 28 aos, o
b) Les afecte una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o
c) El juez los considere indispensables para su subsistencia, por circunstancias calificadas.
Cese de los alimentos por incurrir el alimentario en injuria atroz.

70

Art. 324 incs. 1 y 2 CC. En el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar
alimentos. Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en
la conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de esta disposicin.
Slo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artculo 968.
Las conductas referidas son los casos de indignidad para suceder.
Los padres que abandonaron al hijo en su infancia carecen del derecho de alimentos.
Art. 324 inc. final CC. Quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o
la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser
establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin.

Tutelas y curatelas
Art. 338 CC. Las tutelas y las curaduras o curatelas son cargos impuestos a ciertas
personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar
competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o madre, que
pueda darles la proteccin debida.
Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores y generalmente
guardadores.
Art. 346 CC. Los individuos sujetos a tutela o curadura se llaman pupilos.

Diferencias entre tutela y curatela.

a) La tutela se da a los impberes (Art. 341 CC). La curatela se da a los menores pberes, al
resto de los incapaces y tambin a simples patrimonios, como la herencia yacente.
b) La tutela impone la obligacin de velar por la persona y bienes del pupilo, debiendo
conformarse con la voluntad de la persona o personas encargadas de la crianza y educacin
del pupilo (Art. 428 CC). La curatela puede o no referirse a la persona; generalmente se
refiere a la administracin de los bienes.
c) El tutor siempre debe actuar representando al pupilo, porque es absolutamente incapaz.
El curador puede en algunos casos, autorizar al pupilo para que acte l.
d) La tutela no admite clasificacin: slo existe la tutela del impber (Art. 341 CC). En la
curatela hay distinciones, porque a ella estn sometidas diferentes clases de incapaces:
pueden ser generales, especiales, adjuntas, de bienes, interinas.
71

e) Para nombrar a un tutor, no se consulta a la voluntad del impber.

Cuando se designa curador a un menor adulto, ste propone a la persona (Art. 437 CC).

Caracteres comunes a tutores y curadores.

i) Son cargos obligatorios (Art. 338 CC). La no aceptacin trae aparejada una sancin: son
indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusen sin causa
legtima.
ii) Se otorgan en favor de personas que no se hallan bajo potestad de padre o madre que les
pueda dar la proteccin debida. Sin embargo, la patria potestad no es incompatible con una
curadura adjunta, sino slo con la general (Arts. 344 y 348 CC).
iii) Tanto el tutor como el curador general tienen la representacin legal del pupilo y la
administracin de sus bienes (Art. 43 CC).
Adems, ambos deben cuidar de la persona del pupilo (Art. 340 CC).
iv) Por regla general, no se puede dar curador a quien ya est sometido a guarda.
Excepcionalmente, ello puede ocurrir cuando el tutor o curador alegue que los negocios del
pupilo son excesivamente complicados, caso en el cual el juez puede agregar un curador
(Art. 351 CC).
v) Lo normal es que el pupilo sea una sola persona. Pero pueden colocarse bajo una misma
tutela o curadura 2 o ms individuos, con tal que haya entre ellos indivisin de patrimonios
(Art. 347 CC).
vi) Un mismo pupilo puede tener uno o ms guardadores (Art. 347 CC): una misma tutela o
curadura puede ser ejercida conjuntamente por 2 o ms tutores o curadores.
vii) Los guardadores son, por regla general, personas naturales.
Excepcionalmente, un banco puede ser guardador, pero su funcin slo alcanza a los bienes
del pupilo, no a su persona.

Clases de curaduras.
a) Curadura general:
Es aquella que se extiende tanto a la persona como a los bienes del pupilo (Art. 340 CC).
Estn sometidos a curadura general (Art. 342 CC):
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1) Los menores adultos.

2) Los prdigos interdictos.
3) Los dementes interdictos.
4) Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
b) Curadura de bienes:
Es aquella que se da a los bienes de ciertas personas, pero que no alcanza a su persona.
Art. 343 CC. Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, a la
herencia yacente, y a los derechos eventuales del que est por nacer.
c) Curaduras adjuntas:
Art. 344 CC. Se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las personas
que estn bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o curadura general, para que
ejerzan una administracin separada.
Principales casos de curaduras adjuntas:
1) Si el padre o madre que tiene la patria potestad no la puede ejercer sobre uno o ms
bienes del hijo, se le da un curador para la administracin de esos bienes (Art. 253 CC).
2) Cuando por sentencia judicial, que se debe subinscribir al margen de la inscripcin de
nacimiento, se ha quitado al padre o madre, o a ambos, la administracin de los bienes del
hijo por haberse hecho culpable de dolo, o de grave negligencia habitual (Art. 257 CC).
3) En el caso de la persona sometida a tutela o curadura general, cuando a peticin del
tutor o curados se nombra otro curador, de acuerdo al Art. 351 CC.
4) En el caso en que e haga al pupilo una donacin, herencia o legado, a condicin de que
administre estos bienes la persona que el donante o testador designe, y se acepta la
donacin, herencia o legado (Art. 352 CC).
5) Cuando se suspenda la patria potestad respecto del padre o madre (Art. 348 CC).
d) Curaduras especiales:
Art. 345 CC. Curador especial es el que se nombra para un negocio particular.
Ej. Curador ad litem.

Clasificacin de las tutelas y curatelas atendiendo a su origen.

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Art. 353 inc. 1 CC. Las tutelas o curaduras pueden ser testamentarias, legtimas o
dativas.
a) Testamentaria:
Art. 353 inc. 2 CC. Son testamentarias las que se constituyen por acto testamentario.
1) Personas que pueden designar curador:
i) El adoptante, con preferencia a los padres: con la actual ley de adopcin, esto slo tiene
aplicacin respecto de las personas que tenan calidad de adoptante antes de que entr en
vigencia esta ley (en la ley actual, adoptante y adoptado son padre e hijo).
ii) El padre o madre pueden nombrar por testamento:
a. Tutor tanto a los hijos nacidos como a los que se encuentran en el vientre materno, si
nacen vivos (Art. 354 CC).
b. Curador a los menores adultos y a los adultos de cualquiera edad que se hallen en estado
de demencia o son sordos o sordomudos que no entienden ni se dan a entender claramente
(Art. 355 CC).
c. Curador para la defensa de los derechos eventuales del hijo que est por nacer (Art. 356
CC).
2) Caractersticas de la guarda testamentaria:
i) Puede ser tutela o curadura, y en este ltimo caso, puede ser general, de bienes o adjunta.
ii) Puede ser pura y simple o sujeta a condicin suspensiva o resolutoria, o a plazo
suspensivo o extintivo (Art. 365 CC).
iii) Puede designarse uno o varios guardadores que ejerzan simultneamente la guarda o
que la dividan entre s (Art. 361 CC).
iv) Pueden nombrarse varios tutores o curadores que se sustituyan o sucedan uno a otro
(Art. 364 CC).
b) Legtima:
Art. 353 inc. 3 CC. Legtimas, las que se confieren por la ley a los parientes o cnyuge
del pupilo.
Tiene lugar slo cuando falta o expira la testamentaria (Art. 366 CC).
1) Personas llamadas a la guarda legtima (Art. 367 CC):

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i) El padre.
ii) La madre.
iii) Los dems ascendiente de uno u otro sexo.
iv) Los hermanos de uno y otro sexo del pupilo y los hermanos de uno y otro sexo de los
ascendientes del pupilo.
2) Caractersticas de las guardas legtimas:
i) Puede ser tutela o curadura general.
ii) No puede estar sometida a plazo o condicin; siempre es pura y simple.
c) Dativa: Art. 353 inc. 4 CC. Dativas, las que confiere el magistrado.
Tiene lugar a falta de otra tutela o curadura (Art. 370 CC).
1) Casos en que falta otra tutela o curadura:
i) Cuando se trata de personas que no pueden ser sometidas a guarda legtima.
ii) Cuando se retarda por cualquier causa el discernimiento de una tutela o curadura (Art.
371 CC).
iii) Cuando sobreviene un embarazo que por algn tiempo impida al tutor o curador seguir
ejercindola.
iv) Cuando se trate de un curador especial (son siempre dativos).
En los casos ii) y iii), se designa un curador interino (Art. 371 CC).
2) Caractersticas de la guarda dativa:
i) El tribunal, para hacer la designacin, debe or a los parientes del pupilo y puede nombrar
en caso necesario dos o ms, y dividir entre ellos las funciones. Si hay curador adjunto, el
juez lo debe preferir para la guarda dativa (Art. 372 CC).
ii) El curador dativo puede ser general, adjunto o especial, y puede, adems, ser definitivo o
interino.
iii) El menor adulto puede proponer al tribunal la persona que debe desempear este cargo.

Diligencias y formalidades que deben preceder al ejercicio de la tutela o curadura.

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a) Discernimiento.
b) Caucin.
c) Inventario solemne de los bienes del pupilo sometidos a su administracin.

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