PENSION DE JUBILACION Reliquidacin. Factores.

Principio
favorabilidad. Aplicacin de cambio jurisprudencial posterior a
reconocimiento

de
su

La jurisprudencia del Consejo de Estado, para la poca en que se expidieron los

actos acusados no tena unificado el criterio en torno a los factores que deban de
tenerse en cuenta para liquidar las pensiones con fundamento en la Ley 33 de
1985, pues existan providencias como las citadas en la resolucin de
reconocimiento pensional del demandante que determinaban que la liquidacin
deba realizarse con base en los factores que se tuvieron de base para realizar los
aportes en el ltimo ao de servicios, mientras que existan otras que sealaban
que tal liquidacin deba hacerse sobre los factores salariales devengados en el
ltimo ao de servicios. La interpretacin anterior se hizo en aplicacin del
principio de favorabilidad consagrado en la Constitucin Poltica y su aplicacin se
materializ sobre actos administrativos expedidos, obviamente, en forma previa a
la fijacin de tal criterio, por lo que mal puede considerarse que solo aplica para
reclamaciones decididas por la administracin con posterioridad a dicha definicin,
pues lo que hace es interpretar, en la forma ms favorable al trabajador, las
disposiciones que le son aplicables, en garanta de un principio constitucional,
razn por la cual es vlidamente aplicable en el caso bajo anlisis.
BONIFICACION DE RECREACION No es factor de liquidacin pensional
La pensin del demandante deber liquidarse con base en el 75% de lo
devengado en el ltimo ao de servicios, incluyendo para tal efecto los factores
enunciados en el prrafo precedente, salvo la bonificacin por recreacin, como
quiera que este concepto fue establecido sin carcter salarial por el mismo
legislador.
FUENTE FORMAL: DECRETO 2710 DE 2001 ARTICULO 15
NOTA DE RELATORIA: Sobre los factores de liquidacin de la pensin de
jubilacin, Consejo de Estado, Sala Plena de la Seccin Segunda, sentencia de 4
de agosto de 2010, Exp. 2006-07509(0112-09)

CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION SEGUNDA
SUB SECCION A
Consejero ponente: LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO
Bogot, D.C., diez (10) de julio de dos mil catorce (2014)
Radicacin nmero: 25000-23-42-000-2012-01646-01(2720-13)
Actor: HUGO ENRIQUE RODRIGUEZ BARACALDO
Demandado: SERVICIO NACIONAL DE APRENDIZAJE - SENA

Se decide el recurso de apelacin interpuesto por el demandante,

contra la sentencia proferida por la Subseccin C de la Seccin Segunda del
Tribunal Administrativo de Cundinamarca en la audiencia celebrada el 14 de mayo
de 2013.
ANTECEDENTES
En ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del
derecho, HUGO ENRIQUE RODRGUEZ BARACALDO solicita al Tribunal
declarar nulas las Resoluciones Nos. 01396 de junio 1 de 2009, 02015 de julio 23
de 2009, 01591 de mayo 21 de 2010 y 02289 de agosto 3 de 2010, mediante las
cuales se reconoci la pensin de jubilacin a su favor, se confirm tal resolucin,
se reliquid la misma y se modific el artculo 1 de la que la reliquid
Como consecuencia de tal declaracin pide que se ordene efectuar
una nueva liquidacin de su pensin de jubilacin, teniendo en cuenta el rgimen
anterior previsto en los artculos 1 y 3 de la Ley 33 de 1985, modificada por la
Ley 62 del mismo ao, con base en el 75% del promedio del total devengado en el
ltimo ao de servicios, desde el 30 de noviembre de 2008 hasta el 29 de
noviembre de 2009, incluyendo adems de los factores ya reconocidos en los
actos acusados, el subsidio de alimentacin, el reconocimiento por coordinacin,
el sueldo por vacaciones, las primas de servicios de junio, de servicios de
diciembre, de navidad y de vacaciones; reconocer los incrementos del IPC sobre
la mesada pensional reliquidada; reconocer y pagar las diferencias que se origen
con ocasin de la reliquidacin, indexar tales sumas, condenar en costas a la
entidad demandada, dar cumplimiento a la sentencia en los trminos del artculo
192 del CPACA y efectuar los descuentos sobre los aportes respecto de los cuales
no se hizo deduccin legal.
Los hechos que sirven de fundamento a las pretensiones, son los
que se resumen a continuacin:
Prest sus servicios en el SENA desde el 25 de noviembre de 1974,
en virtud del nombramiento efectuado mediante Resolucin No. 424 de octubre 31
de ese ao.
Est amparado por el rgimen de transicin previsto en el artculo 36
de la Ley 100 de 1993 y, en tal virtud, el SENA reconoci a su favor una pensin
de jubilacin mediante Resolucin No. 01396 de junio 1 de 2009; sin embargo,
para calcular el ingreso base de liquidacin solo incluy como factores salariales
devengados en el ltimo ao de servicio los siguientes: asignacin mensual,
recargo nocturno, dominicales y festivos y bonificacin por servicios.
Lo anterior implica que para la liquidacin anterior se omitieron los
siguientes factores salariales: subsidio de alimentacin, reconocimiento por
coordinacin, sueldo por vacaciones, prima de servicios de junio, prima de
servicios de diciembre, prima de navidad y prima de vacaciones.
Debido a la omisin anterior, interpuso recurso de reposicin, que fue
resuelto mediante Resolucin No. 2015 de julio 23 de 2009 que confirm la
resolucin de reconocimiento pensional.
Present renuncia al cargo el 18 de noviembre de 2009, que le fue
aceptada a partir del 30 del mismo mes y ao y en el mismo escrito reclam la
reliquidacin de su pensin de jubilacin, pretensin resuelta mediante Resolucin

No. 01591 de mayo 21 de 2010 mediante la cual se reliquid su prestacin,

decisin contra la cual interpuso recurso de reposicin que fue resuelto mediante
Resolucin No. 02289 de agosto 3 de 2010 elevando su cuanta.
Formul peticin el 11 de marzo de 2011, solicitando la inclusin de
todos los factores salariales y obtuvo respuesta mediante Oficio No. 2-2011003617 de marzo 16 de 2011, en donde se hizo alusin a la Circular No. 054 de
2010 emitida por el Procurador General de la Nacin y la sentencia de unificacin
del Consejo de Estado y emiti una segunda respuesta mediante Oficio No. 22011-007522 de mayo 18 de 2010 informando que al Ministerio de Hacienda y
Crdito Pblico le corresponde reglamentar el procedimiento que deben adoptar
las Cajas que tienen a su cargo el reconocimiento y pago de pensiones cobijadas
por el rgimen de prima media de conformidad con la referida circular y
nuevamente emiti Oficio No. 2-2011-022686 de diciembre 7 de 2011 en
respuesta a la solicitud, pero sin resolverla de fondo.
LA SENTENCIA APELADA
El Tribunal deneg las peticiones de la demanda.
Sostuvo que la norma que rige la situacin pensional del actor es la
Ley 33 de 1985, por encontrarse en el rgimen de transicin del artculo 36 de la
Ley 100 de 1993.
Seal como precedente jurisprudencial la sentencia de unificacin
del 4 de agosto de 2010 de la Seccin Segunda del Consejo de Estado,
Magistrado Ponente Dr. Vctor Hernando Alvarado, segn la cual no son aplicables
las normas del inciso 3 del artculo 36 de la Ley 100 de 1993, de modo que se
tiene en cuenta la integridad la disposicin anterior.
En cuanto al monto pensional, corresponde al 75% de los salarios
recibidos por el empleado en el ltimo ao de servicios, entendiendo por tales, las
sumas que habitual y peridicamente hubiera recibido el empleado como
contraprestacin de sus servicios, as como algunas prestaciones, como primas de
servicios y de navidad a las que el legislador les dio carcter de factor pensional,
de conformidad con el Decreto 1045 de 1978.
No obstante, tal como alega la entidad demandada, los actos
acusados fueron expedidos antes de la sentencia de unificacin comentada; por lo
tanto, al reconocer la pensin de jubilacin del demandante se tuvo en cuenta el
75% del promedio de los salarios que sirvieron de base para hacer aportes en el
ltimo ao de servicios, decisin que a la luz de la jurisprudencia de la poca
estaba ajustada a la legalidad, razn por la cual no es viable declarar su ilegalidad.
Ahora bien, en torno a los factores que se tuvieron en cuenta para
realizar la reliquidacin pensional consider que como el reproche contra el acto
de reliquidacin pensional solo se encamin a la inclusin del recargo nocturno y
las horas dominicales y festivas y ellas fueron incluidas en el acto que resolvi el
recurso de reposicin, no es viable un pronunciamiento favorable, de modo que lo
que procede es una nueva reclamacin administrativa, a fin de que se d
aplicacin a la sentencia de unificacin mencionada.
LA APELACIN
El demandante apel la sentencia teniendo en consideracin que la

sentencia de unificacin a que alude el a quo, tiene aplicacin a situaciones

jurdicas semejantes, sin importar el tiempo en que ocurrieron, pues se trata de
una interpretacin que se debe aplicar en pasado, presente o futuro, de modo que
la decisin recurrida atenta contra las normas sustanciales y los artculos 1, 2, 13,
48 y 53 de la Constitucin Poltica, que garantizan los derechos de los
administrados.
Menciona jurisprudencia de la Corte Constitucional, en virtud de la
cual se han aplicado sentencias con efectos retroactivos, en garanta de derechos
fundamentales y seala que igual interpretacin a la que pretende, se ha aplicado
a situaciones acaecidas en pocas anteriores a la expedicin de la sentencia de
unificacin que no fue aplicada por el a quo.
Se decide, previas estas
CONSIDERACIONES
Se trata de establecer la legalidad de las Resoluciones Nos. 01396
de junio 1 de 2009, 02015 de julio 23 de 2009, 01591 de mayo 21 de 2010 y
02289 de agosto 3 de 2010, mediante las cuales se reconoci la pensin de
jubilacin a favor del demandante Hugo Enrique Rodrguez Baracaldo, se confirm
tal resolucin, se reliquid la misma y se modific el artculo 1 de la que la
reliquid, respectivamente.
El demandante labor al servicio del SENA desde el 25 de noviembre
de 1974, hasta el 29 de noviembre de 2009, por haber sido aceptada su renuncia
al cargo, mediante Resolucin No. 003528 de noviembre 24 de 20091.
Con base en el anterior tiempo de servicios, el Servicio Nacional de
Aprendizaje emiti la Resolucin No. 01396 de junio 1 de 20092, en la que se
reconoci el derecho pensional al actor con fundamento en la Ley 33 de 1985 para
efectos de establecer la edad, el tiempo de servicios y el monto de la pensin; sin
embargo, para determinar el ingreso base de liquidacin tuvo en cuenta solamente
los factores sobre los cuales se hicieron las cotizaciones, con fundamento en lo
dispuesto en el Acto Legislativo No. 01 de julio 25 de 2005 y en algunos
pronunciamientos jurisprudenciales.
La decisin anterior fue recurrida por el demandante, con el fin de
que se tuvieran en cuenta las primas de servicios, navidad, vacaciones, el sueldo
por vacaciones, la bonificacin por servicios, el subsidio de alimentacin y la
bonificacin por recreacin3, recurso que fue resuelto mediante Resolucin No.
02015 de julio 23 de 20094, confirmando la decisin inicial.
El actor se retir el servicio, motivo por el cual solicit la reliquidacin
pensional con base en las normas que le son favorables y con fundamento en lo
sealado en el recurso de reposicin formulado contra el acto de reconocimiento
pensional (fl. 25), solicitud que fue resuelta mediante Resolucin No. 01591 de
mayo 21 de 20105 elevando el monto pensional, con base en los factores que

Como se desprende de las consideraciones de la Resolucin No. 01591 de mayo 21 de 2010 (fls. 26 y 27).

Folios 5 al 7.

Folios 9 al 17.

Folios 18 al 23.

Folios 26 y 27.

sirvieron de base de cotizacin en el ltimo ao de servicios.

Contra la anterior resolucin se interpuso recurso de reposicin, por
no haber incluido el recargo nocturno y las horas dominicales y festivas; en donde
el demandante seal que, en lo dems, se acoga al reconocimiento pensional
realizado por el SENA.
El recurso anterior fue resuelto mediante Resolucin No. 02289 de
agosto 3 de 20106 incluyendo en la nueva liquidacin los recargos nocturnos y los
dominicales y festivos que fueron objeto del recurso de reposicin.
Al momento de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 19937, que
estableci el Sistema General de Seguridad Social en Pensiones, el demandante
se encontraba en el rgimen de transicin consagrado en su artculo 36, que es
del siguiente tenor literal:
ARTCULO 36. RGIMEN DE TRANSICIN. La edad para
acceder a la pensin de vejez, continuar en cincuenta y cinco
(55) aos para las mujeres y sesenta (60) para los hombres,
hasta el ao 2014, fecha en la cual la edad se incrementar en
dos aos, es decir, ser de 57 aos para las mujeres y 62 para
los hombres.
La edad para acceder a la pensin de vejez, el tiempo de
servicio o el nmero de semanas cotizadas, y el monto de
la pensin de vejez de las personas que al momento de
entrar en vigencia el Sistema tengan treinta y cinco (35) o
ms aos de edad si son mujeres o cuarenta (40) o ms
aos de edad si son hombres, o quince (15) o ms aos de
servicios cotizados, ser la establecida en el rgimen
anterior al cual se encuentren afiliados. Las dems
condiciones y requisitos aplicables a estas personas para
acceder a la pensin de vejez, se regirn por las disposiciones
contenidas en la presente Ley.
El ingreso base para liquidar la pensin de vejez de las
personas referidas en el inciso anterior que les faltare menos de
diez (10) aos para adquirir el derecho, ser el promedio de lo
devengado en el tiempo que les hiciere falta para ello, o el
cotizado durante todo el tiempo si este fuere superior,
actualizado anualmente con base en la variacin del ndice de
Precios al consumidor, segn certificacin que expida el
DANE
El rgimen de transicin contemplado en la ley anterior, dispone que
la edad para acceder a la pensin de vejez, el tiempo de servicios o el nmero de
semanas cotizadas y el monto de la pensin de las personas que al momento de
entrar en vigencia el sistema, tengan treinta y cinco (35) aos o ms de edad si
son mujeres o cuarenta (40) aos o ms de edad si son hombres, o quince (15) o
ms aos de servicios cotizados, ser el establecido en el rgimen anterior al cual
se encuentran afiliados. Las dems condiciones y requisitos aplicables a estas
personas, para acceder a la pensin, se regirn por las disposiciones de la Ley
100 de 1993. (Se subraya).

Folios 31 a 32.

1 de abril de 1994.

Tales previsiones en un nuevo rgimen encuentran plena justificacin

en el lmite que tiene el legislador para cambiar las expectativas legtimas que
tienen los trabajadores respecto de las condiciones en las cuales aspiran a recibir
su pensin. As lo seal la Corte Constitucional en la sentencia C-789 de 2002,
en la que invoc adems otros pronunciamientos de esa Corporacin. Dijo la
Corte:
Conforme al principio de proporcionalidad, el legislador no
puede transformar de manera arbitraria las expectativas
legtimas que tienen los trabajadores respecto de las
condiciones en las cuales aspiran a recibir su pensin, como
resultado de su trabajo. Se estara desconociendo la proteccin
que recibe el trabajo, como valor fundamental del Estado (C.N.
prembulo, art. 1), y como derecho deber (C.N. art. 25). Por
lo tanto, resultara contrario a este principio de proporcionalidad,
y violatorio del reconocimiento constitucional del trabajo, que
quienes han cumplido con el 75% o ms del tiempo de trabajo
necesario para acceder a la pensin a la entrada en vigencia
del sistema de pensiones, conforme al artculo 151 de la Ley
100 de 1993 (abril 1 de 1994), terminen perdiendo las
condiciones en las que aspiraban a recibir su pensin.8
Esa especial proteccin a las personas que estn prximas a obtener
la prestacin ha sido constante en la legislacin. Adems, los trnsitos legislativos
deben ser razonables y proporcionales. Por ello, el mandato del inciso 2 del
artculo 36 de la Ley 100 de 1993 respet para las tres categoras de personas
antes enunciadas, lo atinente a la edad, tiempo de servicio o el nmero de
semanas cotizadas y el monto de la pensin.
Al momento de la entrada en vigencia de la precitada ley, el
demandante tena ms de 15 aos de servicio9, razn por la cual se debe aplicar
la norma que rega con anterioridad, en este caso, la Ley 33 de 1985 que regulaba
el aspecto pensional para el sector pblico sin distincin. El artculo 1 de la
norma dispuso:
Artculo 1.- El empleado oficial que sirva o haya servido
veinte (20) aos continuos o discontinuos y llegue a la edad de
cincuenta y cinco aos (55) tendr derecho a que por la
respectiva Caja de Previsin se le pague una pensin mensual
vitalicia de jubilacin equivalente al setenta y cinco por ciento
(75%) del salario promedio que sirvi de base para los aportes
durante el ltimo ao de servicio.
La controversia, en este caso, no se origina por la aplicacin del
rgimen que le corresponde al demandante, pues la administracin aplic el
rgimen anterior, consagrado en la ley previamente citada, como quiera que el
demandante es beneficiario de la transicin prevista en el artculo 36 de la Ley 100
de 1993; lo que en este caso se discute son los factores que han de tenerse en

CorteConstitucional.SentenciaC789de2002.M.P.Dr:RodrigoEscobarGil.

Tena casi 20 aos de servicio, pues ingres a laborar al servicio del SENA el 25 de noviembre de 1974 (fl.
4).

cuenta para liquidar la pensin del demandante, en los trminos anotados en los
actos acusados.
La administracin liquid la pensin del demandante con base en los
factores de salario que sirvieron de base para hacer aportes, en aplicacin de lo
dispuesto en el inciso 6 del artculo 1 del Acto Legislativo No. 01 de julio 25 de
2005, que es del siguiente tenor literal:
Para la liquidacin de las pensiones slo se tendrn en
cuenta los factores sobre los cuales cada persona hubiere
efectuado las cotizaciones. Ninguna pensin podr ser
inferior al salario mnimo legal mensual vigente. Sin embargo,
la ley podr determinar los casos en que se puedan conceder
beneficios econmicos peridicos inferiores al salario mnimo,
a personas de escasos recursos que no cumplan con las
condiciones requeridas para tener derecho a una pensin.
Adems de lo anterior, se fundament en jurisprudencia del Consejo
de Estado de los aos 2000, 2003 y 2004, segn se seal en las consideraciones
de la Resolucin No. 01396 de junio 1 de 2009.
En efecto, la jurisprudencia del Consejo de Estado, para la poca en
que se expidieron los actos acusados no tena unificado el criterio en torno a los
factores que deban de tenerse en cuenta para liquidar las pensiones con
fundamento en la Ley 33 de 1985, pues existan providencias como las citadas en
la resolucin de reconocimiento pensional del demandante que determinaban que
la liquidacin deba realizarse con base en los factores que se tuvieron de base
para realizar los aportes en el ltimo ao de servicios, mientras que existan otras
que sealaban que tal liquidacin deba hacerse sobre los factores salariales
devengados en el ltimo ao de servicios10.
No obstante, con el fin de unificar el criterio en torno a ese aspecto,
mediante sentencia de agosto 4 de 2010, proferida por la Sala de la Seccin
Segunda de esta Corporacin, con ponencia del Dr. Vctor Hernando Alvarado
Ardila, en el proceso con radicacin No. 25000-23-25-000-2006-07509-01 (011209), se consider:
La Ley 33 de 1985, modificada por la Ley 62 de 1985, parte del
supuesto que las pensiones de jubilacin se liquidan con base
en los factores que fueron objeto de aportes para la seguridad
social y, a su turno, enlista los factores susceptibles de las
deducciones legales. Esta premisa normativa puede ser
interpretada en el sentido que slo los factores mencionados por
la norma pueden tenerse en cuenta para determinar el ingreso
base de liquidacin, concluyendo que cuando el trabajador
efecte aportes sobre factores no enlistados en dichas normas
debe ordenarse su devolucin. Sin embargo, tambin podra
entenderse vlidamente que pueden incluirse todos los factores
salariales devengados por el empleado deduciendo el pago que
por aportes deba haberse efectuado al momento de reconocer
el beneficio pensional.

10 Ver, entre otras, la sentencia del 25 de mayo de 2066, Consejero ponente Tarsicio Cceres Toro,
Radicacin nmero: 76001-23-31-000-2001-00961-02(1941-05).

Para desatar dicha ambigedad interpretativa es preciso acudir

al principio de favorabilidad, consagrado en el artculo 53 de la
Constitucin Poltica, en virtud del cual en caso de duda en la
aplicacin o interpretacin de una o ms normas que regulan en
forma diferente una misma situacin de hecho ha de optarse por
aquella que sea ms benfica para el trabajador o sus
beneficiarios11.
Es por ello que la interpretacin que debe darse a la Ley 33
de 1985, modificada por la Ley 62 de la misma anualidad, es
la que permite efectivizar en mejor medida los derechos y
garantas laborales, es decir aquella segn la cual las
citadas normas no enlistan en forma taxativa los factores
salariales que componen la base de liquidacin pensional,
sino que permiten incluir todos aquellos que fueron
devengados por el trabajador, previa deduccin de los
descuentos por aportes que dejaron de efectuarse. (resalta
la Sala).
La interpretacin anterior se hizo en aplicacin del principio de
favorabilidad consagrado en la Constitucin Poltica y su aplicacin se materializ
sobre actos administrativos expedidos, obviamente, en forma previa a la fijacin
de tal criterio, por lo que mal puede considerarse que solo aplica para
reclamaciones decididas por la administracin con posterioridad a dicha definicin,
pues lo que hace es interpretar, en la forma ms favorable al trabajador, las
disposiciones que le son aplicables, en garanta de un principio constitucional,
razn por la cual es vlidamente aplicable en el caso bajo anlisis.
Ahora bien, en el caso de autos el demandante reclam la inclusin
de factores tales como la prima de servicios, prima de navidad, sueldo por
vacaciones, bonificacin por servicios, prima de vacaciones, subsidio de
alimentacin y bonificacin por recreacin, mediante la interposicin del recurso
de reposicin contra la Resolucin No. 01396 de 2009, por no haber sido incluidos
por la administracin al momento de liquidar su pensin; sin embargo, en el
recurso de reposicin que interpuso contra el acto que reliquid su pensin con
base en el ltimo ao anterior al retiro definitivo, slo reclam la inclusin de los
recargos nocturnos, dominicales y festivos y afirm estar acorde con lo dems
decidido en ese acto de reliquidacin; por lo tanto, debe la Sala definir si con tal
afirmacin se entiende convalidado el acto de liquidacin en los trminos
dispuestos por la administracin en el acto que modific la resolucin de
reliquidacin pensional o si es necesario que el actor acuda nuevamente a la
administracin, a fin de reclamar la aplicacin de la jurisprudencia en su caso
particular, como lo plante el a quo.
Al respecto, la Sala estima que si bien en el recurso de reposicin
interpuesto por el demandante contra el acto que reliquid su pensin de jubilacin
afirm que salvo en la omisin del reconocimiento al recargo nocturno y los
dominicales y festivos, estaba de acuerdo con lo decidido por la administracin,
tambin lo es que en la reclamacin que dio origen a tal reliquidacin expres que
su pretensin se encaminaba a que la pensin fuera reliquidada en los trminos
pedidos en el recurso de reposicin interpuesto contra el acto que reconoci la
pensin, es decir, en donde reclam la inclusin de las primas de servicios,
navidad y vacaciones, el sueldo por vacaciones, la bonificacin por servicios, el

11

Ver sentencia T-248 de 2008, Magistrado Ponente: Dr. Rodrigo Escobar Gil.

subsidio de alimentacin y la bonificacin por recreacin.

As las cosas, dando una interpretacin global a las reclamaciones
que en torno a la liquidacin de la pensin ha hecho el demandante ante la
administracin y a lo pedido en la demanda que nos ocupa, la Sala considera
viable hacer pronunciamiento en torno al derecho que le podra asistir al
demandante en torno a la reclamacin de la totalidad de factores que en sede
administrativa pidi le fueran incluidos para liquidar su pensin de jubilacin,
interpretacin favorable que busca garantizar el derecho a la seguridad social del
demandante e impide una nueva reclamacin administrativa que, a su vez,
conllevara desgaste de la administracin de justicia, cuando el objeto de
pronunciamiento va a ser el mismo que aqu se reclama.
De conformidad con la documental visible a folio 41 del expediente
se puede establecer que en el ltimo ao de servicios comprendido entre el 30 de
noviembre de 2008 y el 29 de noviembre de 200912 el demandante deveng los
siguientes emolumentos: asignacin mensual, subsidio de alimentacin,
reconocimiento por coordinacin, recargo nocturno, dominicales y festivos,
bonificacin anual, sueldo por vacaciones, prima de servicios de junio y diciembre,
prima de navidad, prima de vacaciones y bonificacin por recreacin.
As las cosas, la pensin del demandante deber liquidarse con
base en el 75% de lo devengado en el ltimo ao de servicios, incluyendo para tal
efecto los factores enunciados en el prrafo precedente, salvo la bonificacin por
recreacin, como quiera que este concepto fue establecido sin carcter salarial
por el mismo legislador. En efecto, el artculo 15 del Decreto 2710 de 2001,
dispuso:
BONIFICACIN ESPECIAL DE RECREACIN. Los
empleados pblicos a que se refiere el presente decreto
tendrn derecho a una bonificacin especial de recreacin, en
cuanta equivalente a dos (2) das de la asignacin bsica
mensual que les corresponda en el momento de iniciar el
disfrute del respectivo perodo vacacional. Igualmente, habr
lugar a esta bonificacin cuando las vacaciones se compensen
en dinero.

Esta bonificacin no constituir factor de salario para ningn

efecto legal y se pagar por lo menos con cinco (5) das
hbiles de antelacin a la fecha de inicio en el evento que se
disfrute del descanso remunerado..(Subraya la Sala)
En las anteriores condiciones, el Servicio Nacional de Aprendizaje
SENA deber reconocer a favor del demandante las diferencias de las mesadas
pensionales causadas entre las ya reconocidas en cumplimiento de los actos
acusados y las que corresponden de conformidad con la reliquidacin aqu
ordenada y no habr lugar a declarar la prescripcin de las diferencias de las
mesadas, toda vez que la efectividad de la pensin fue a partir del 30 de
noviembre de 2009 y la reclamacin de la reliquidacin de la misma se efectu
antes de 3 aos, de modo que no se configur el fenmeno prescriptivo.
No obstante lo anterior, al momento de realizar la reliquidacin y

12

DeconformidadconlasconsideracionesdelaResolucinNo.01591demayo21de2010(fls.26y27).

pago de las diferencias antes mencionadas, la entidad demandada deber

descontar las sumas correspondientes por concepto de los factores respecto de
los cuales no se efectuaron aportes.
Ahora bien, la Sala fijar las agencias en derecho correspondientes
en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 6, numeral 3.1.2. del Acuerdo 1887 de
2003 que establece:
Segunda instancia. Hasta el cinco por ciento (5%) del valor de
las pretensiones confirmadas o revocadas total o parcialmente
en la sentencia. Si sta, adems, reconoce o niega
obligaciones de hacer, se incrementar hasta cuatro (4)
salarios mnimos mensuales legales vigentes por este
concepto.
Al respecto, el artculo 365 del Cdigo General del Proceso13,
establece:
En los procesos y en las actuaciones posteriores a aquellos en
que haya controversia la condena en costas se sujetar a las
siguientes reglas:
1. Se condenar en costas a la parte vencida en el proceso, o a
quien se le resuelva desfavorablemente el recurso de
apelacin, casacin, queja, splica, anulacin o revisin que
haya propuesto. Adems, en los casos especiales previstos en
este
cdigo.
Adems se condenar en costas a quien se le resuelva de
manera desfavorable un incidente, la formulacin de
excepciones previas, una solicitud de nulidad o de amparo de
pobreza, sin perjuicio de lo dispuesto en relacin con la
temeridad
o
mala
fe.
()
4. Cuando la sentencia de segunda instancia revoque
totalmente la del inferior, la parte vencida ser condenada
a pagar las costas de ambas instancias.
()
8. Solo habr lugar a costas cuando en el expediente aparezca
que se causaron y en la medida de su comprobacin.

En el presente asunto, la parte demandante interpuso recurso de

apelacin contra la sentencia que neg sus pretensiones y como en esta decisin
se revoca la de instancia, ello conlleva la aplicacin del numeral 4 del artculo
previamente trascrito. En consecuencia y de acuerdo al anlisis de la actuacin
desarrollada por el apoderado de la parte demandante, se concede a su favor y
con cargo a la entidad demandada el equivalente al 3% por concepto de agencias
en derecho causadas por su actuacin en segunda instancia.
En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo

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Vigente a la fecha de expedicin de esta sentencia.

Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Sub Seccin A, administrando

justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley,
FALLA
REVCASE la sentencia proferida por la Subseccin C de la
Seccin Segunda del Tribunal Administrativo de Cundinamarca en audiencia
celebrada el 14 de mayo de 2013 que deneg las pretensiones de la demanda en
el proceso promovido por Hugo Enrique Rodrguez Baracaldo contra el Servicio
Nacional de Aprendizaje, de conformidad con lo manifestado en las
consideraciones de esta providencia. En su lugar se dispone:
1. DECLRASE la nulidad parcial de las Resoluciones Nos. 01396
de junio 1 de 2009, 01591 de mayo 21 de 2010 y 002289 de agosto 3 de 2010, en
cuanto negaron la inclusin de la totalidad de factores reclamados por el
demandante Hugo Enrique Rodrguez Baracaldo para la liquidacin de su pensin
de jubilacin y la nulidad total de la Resolucin No. 02015 de julio 23 de 2009 que
resolvi el recurso de reposicin interpuesto contra el acto que reconoci la
referida prestacin.
2. ORDNASE al Servicio Nacional de Aprendizaje reliquidar la
pensin de jubilacin del demandante Hugo Enrique Rodrguez Baracaldo de
conformidad con la Ley 33 de 1985, en el equivalente al 75% de lo devengado en
el ltimo ao de servicios: asignacin mensual, subsidio de alimentacin,
reconocimiento por coordinacin, recargo nocturno, dominicales y festivos,
bonificacin anual, sueldo por vacaciones, prima de servicios de junio y diciembre,
prima de navidad, prima de vacaciones, a partir del 30 de noviembre de 2009, de
conformidad con lo expuesto en la parte motiva de esta sentencia.
3. CONDNASE al Servicio Nacional de Aprendizaje a pagar al
demandante las diferencias que surjan entre lo que se pag por concepto de
mesadas pensionales recibidas en virtud de la liquidacin ordenada en los actos
sealados en el numeral 1 de la parte resolutiva de esta providencia y lo que
debi haber pagado al hacer la liquidacin de la prestacin en la forma ordenada
en el numeral anterior, a partir del 30 de noviembre de 2009, previo descuento de
las sumas correspondientes a los factores que aqu se ordenaron incluir y respecto
de los cuales no se hicieron los aportes de ley.
4. Una vez ajustada la pensin de jubilacin del demandante en los
trminos anotados, sobre la nueva base de liquidacin se aplicarn los ajustes de
Ley, por cambiar la base de liquidacin pensional.
La condena por concepto de la reliquidacin pensional ordenada se
actualizar, acudiendo para ello a la siguiente frmula:
R = Rh ndice final
ndice inicial
En donde el valor presente (R) se determina multiplicando el valor histrico (Rh),
que es lo dejado de percibir por el demandante desde la fecha en que tuvo
derecho a la pensin de en los trminos descritos en la parte motiva, por el
guarismo que resulta de dividir el ndice final de precios al consumidor certificado
por el DANE vigente a la fecha de ejecutoria de esta sentencia, por el ndice inicial
vigente para la fecha en que debi hacerse el pago.

Adems, por tratarse de pagos de tracto sucesivo la frmula se

aplicar separadamente, mes por mes para cada mesada pensional comenzando
desde la fecha de su causacin y para las dems teniendo en cuenta que el ndice
inicial es el vigente al momento de la causacin de cada una de ellas.
5. Condnase a la entidad demandada a pagar a favor del abogado
de la parte demandante las agencias en derecho que correspondan, en la forma
sealada en las consideraciones.
6. A la presente sentencia se le dar cumplimiento en los trminos y
condiciones establecidos en los artculos 192 y 195 del CPACA.
7. Devulvase el expediente al Tribunal de origen.
Cpiese, notifquese, y cmplase.
La anterior providencia fue considerada y aprobada por la Sala en sesin de la
fecha.

GUSTAVO GMEZ ARANGUREN

ALFONSO VARGAS RINCN

LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO