Ensayo

Ttulo
El derecho como ciencia

Introduccin
El presente ensayo tiene por finalidad dar a conocer el Derecho como
ciencia, presentar argumentos de diferentes autores donde determinan
que el Derecho es una ciencia.
Entre las suposiciones doctrinales tenemos a: Savigny y su metodologa
de la Ciencia del Derecho, Puchta, Ihering, Windscheid y la
Jurisprudencia de conceptos, Kirchmann y su concepcin acerca de la
Ciencia del Derecho, Ihering y Heck y la Jurisprudencia pragmtica,
Stammler y su crtica al historicismo y al empirismo y Giorgio Del
Vecchio y las frmulas apriorsticas Y el modelo de Ciencia jurdica pura
de Kelsen(44).
Finalmente se presentan las conclusiones respectivas y la bibliografa
empleada en esta oportunidad, esperando contribuir de esta manera a la
determinacin de que el Derecho es una ciencia.

Palabras Claves

Ciencia
Derecho
Doctrina

Desarrollo
A lo largo de la historia, El derecho ha tenido muchas definiciones, desde
el punto de vista religioso, filosfico, etc. A fines del xviii rigi en Europa
continental el Derecho cannico con una fuerte carga iusnaturalista
tomista, con remanentes del Derecho Civil romano. En contra del status
imperante se enarbolaron las nociones acerca de la racionalidad del

universo, y como resultado de ello el objetivo del conocimiento cientfico

en ese entonces era descubrir las leyes inmutables y universales de la
naturaleza

con

la

conviccin

de

que

el

hombre

posea

los

procedimientos adecuados para alcanzar el conocimiento de lo

universal, y que la razn humana permita sistematizar, codificar las
normas de Derecho existentes. Avanzando en el tiempo a la
Jurisprudencia se le catalog como Ciencia Jurdica y no obstante la
importancia de esta actividad jurdica creadora de Derecho, se critic
esta concepcin porque en primer lugar el objeto de estudio de la
jurisprudencia no era la ley inmutable de la naturaleza sino el Derecho
positivo contingente, unido al hecho de que la razn no era la nica
facultad cognoscitiva que utilizaban los juristas y que el mtodo
empleado para obtener sus conclusiones no era el deductivo.
Una nueva propuesta de Ciencia apareci sobre el tapiz, sobre un
modelo de Derecho cientfico, el del Derecho Natural, de contenido
inmutable y a partir del cual empleando el mtodo deductivo poda el
hombre descubrir las leyes naturales y universales porque posea
facultades para ello, su razn. Esta mentalidad racionalista se reflej en
la codificacin, en el predominio de la razn universal sobre la historia,
de lo general sobre lo concreto.

Para comprender mejor el derecho como ciencia veamos algunas

doctrinas de algunos personajes sobresalientes
Savigny y su metodologa de la Ciencia del Derecho: Federico
Savigny, fundador de la Escuela Histrica del Derecho, se manifiesta en
franca reaccin contra el naturrecht y la codificacin por considerar que
petrificaba el Derecho, un obstculo para su desenvolvimiento. Para
nuestro autor, en su poca de juventud, la materia del Derecho estaba
constituida slo por la ley positiva, por lo que, en consecuencia,
reconoci a la Ley como fuente del Derecho, y limit la labor del juez a la
reconstruccin del pensamiento (claro u oscuro, es igual) expresado en
la ley en cuanto fuera conocible en ella misma; el juez slo deba

atender a lo que de hecho el legislador haba expuesto, a lo que haba

hallado en las palabras de la ley segn el sentido lgico, el gramatical y
el que se infera de la conexin sistemtica de esas normas existentes
en el tiempo.
Puchta, Ihering, Windscheid y la Jurisprudencia de conceptos:
Desde la Escuela Histrica y dando pasos hacia el positivismo lgico
encontramos tres filsofos del Derecho que, al igual que el anterior, han
marcado pautas en el desarrollo de la conceptuacin del Derecho, de la
Ciencia y de los quehaceres necesarios para su aplicacin. Puchta,
discpulo de Savigny y su colaborador ms directo en su segunda etapa,
fue quien aport la nocin de la conviccin popular como fuente del
Derecho, continu su desarrollo vinculado a concepciones lgico formal
dando lugar a lo que se ha llamado "la genealoga de los conceptos". Del
espritu nacional, de la conviccin inmediata de los miembros del pueblo,
mediante un proceso deductivo de conceptos el Derecho era sacado a la
luz mediante la actividad de los juristas.
Kirchmann y su concepcin acerca de la Ciencia del Derecho: Para
este autor, el jurista lo nico que hace es comentar la ley, labor que
consider totalmente irrelevante si con trabajo cientfico se quera
comparar, por cuanto se limita a determinar las lagunas del derecho
positivo, sus contradicciones que por obra de esa ley positiva se han
convertido en "gusanos que slo viven de la madera podrida. Desde
tales concepciones, neg el carcter de fuente de Derecho a la doctrina
emanada de las decisiones judiciales, y consecuentemente neg la
cientificidad de la Jurisprudencia, por cuanto sta era un fenmeno
contingente, resultante de analizar casos particulares por medio de los
cuales los jueces hacan construcciones formalistas y conceptualistas
que no permitan la universalidad y la generalidad de las formulaciones
cientficas, lo cual a su vez era la base experimental de toda ciencia que
hasta ese momento haba progresado. Le negaba as a la Jurisprudencia
valor como ciencia y como tcnica para resolver los conflictos sociales

sustentados en el aislamiento de tales formulaciones del sentimiento

jurdico del pueblo.
Ihering y Heck y la Jurisprudencia pragmtica: Como principal exponente
de la existencia de intereses en el Derecho y su papel como motor y
causa de conductas humanas, Rudolf von Ihering, en contraposicin a
las nociones romnticas acerca de la formacin del Derecho, expuso de
forma clara el papel que jugaban los intereses en el mismo. En este
sentido asever que el nacimiento del Derecho era como el del hombre,
un doloroso y difcil alumbramiento...; y como l mismo dijo, "..ese
esfuerzo es el que otorga el lazo interno al Derecho", agregando que
exista un...inters en la lucha por el derecho concreto y la causa de esta
lucha [era] la lesin o sustraccin de ese derecho"
Stammler y su crtica al historicismo y al empirismo: Su concepcin
del Derecho como voluntad (querer) vinculatoria, autrquica e inviolable,
hace que site al Derecho en el reino de los fines, algo que tiene una
manifestacin dual, concreta, variable segn los caprichos del soberano,
permanente, regular e inviolable. En otras palabras, el Derecho es
expresin de un poder justo, ordenado unitariamente contra el caos y la
confusin y otro que puede resultar del poder arbitrario de los
gobernantes. Consecuentemente, asume la palabra Derecho en dos
sentidos; el primero como modalidad formal del querer humano,
diferenciable de la moral y de la violencia arbitraria, una nocin slo
asequible a las miradas crticas, excluida de su relacin con el Estado, la
coaccin y los preceptos concretos(34); en otras palabras, una forma de
ordenacin espiritual que representa la voluntad jurdica. En el segundo,
el Derecho se presenta, como dice l mismo, "plsticamente"(35),
entraando

un

contenido

material

de

exigencias,

de

normas

materialmente condicionadas, con expresiones de voluntad limitadas en

forma de Derecho Positivo. De tales definiciones se evidencia la
diferenciacin que realiza entre el Derecho Natural y el Positivo,
existiendo el segundo para mantener los principios inmutables de justicia
que emanan del primero.

Giorgio Del Vecchio y las frmulas apriorsticas: Principal exponente

del neokantismo italiano y muestra del abandono de las posiciones
positivistas que ya se manifestaban en el continente, influy fuertemente
en hispanoamrica y fue antesala del retorno al iusnaturalismo. Este
autor, defendi las frmulas apriorsticas como elementos definitorios del
Derecho y tras admitir la pasividad de la razn frente a la experiencia
jurdica, estableci la posibilidad de obtener un concepto general del
Derecho por el mtodo positivo. As, consider al Derecho como una
realidad independiente de la subjetividad, reducida a la experiencia
jurdica y de la cual se formulaban los conceptos y principios. Del
Derecho dijo que "...no es un producto de causas especiales..., sino un
fenmeno comn a todos los pueblos en todos los tiempos, como un
producto necesario de la naturaleza humana", que puede ser estudiado
con los mismos mtodos que las ciencias naturales.
El modelo de Ciencia jurdica pura de Kelsen: La concepcin
normativista kelseniana del Derecho es resultado de circunstancias
histrico concretas, con el objetivo de hacer prevalecer el Derecho
respecto al decisionismo poltico y la consecuente inseguridad jurdica y
el iusnaturalismo, manifestados a la sazn en la Europa continental.
Kelsen, a partir de su concepcin acerca de la inexistencia del Derecho
en forma de normas aisladas, lo concibi como un sistema cerrado
racional, en el cual unas normas se fundamentan y reciben validez de la
existencia y validez de otras anteriores, todo lo cual otorgaba unidad,
plenitud y coherencia al conjunto. Se creaba as, un sistema armnico, a
partir del cual el aplicador del Derecho deba valerse slo de las normas,
de interpretaciones dentro del propio sistema, subsumiendo el hecho en
la norma.
5

Conclusiones

Desde el punto de vista axiolgico, social, valorativo, todas estas

figuras configuran en una sola vertiente que es la ciencia,

definitivamente claro est que el derecho utiliza mtodos,

principios, fuentes, modelos, lo que lo hace una ciencia.

De lo expuesto en la primera conclusin, puedo decir que el
derecho tiene carcter cientfico as como la utilizacin de la
tcnica jurdica el cual le da carcter de ciencia.

Bibliografa
1- Scrates, Metafsica, XIII, e, 1087, cfr. Por Mondolfo, R. El
pensamiento antiguo, I, C. Sociales, La Habana, 1971, pg. 176.
2- Aristteles en un comentario acerca de la nocin de Ciencia de
Scrates, cfr. Por Mondolfo, Ob. Cit, pg. 176
3- Publicaron acerca de la Ciencia del Derecho, autores tales como,
Vico-1725, Wolf-1740, Kant-1797, Savigny-1802-1840, Comte-1830 y
Kirchmann, 1848, por citar algunos ejemplos, y en la pasada centuria,
fueron relevantes: Kantorowicz-1906, Radbruch-1910, Stammler-1911 y
1928, Geny-1914, Kelsen-1934, Bobbio-1948 y ss, Larenz- 1960, Ross1972, Alchourrn y Bulygin, 1971- 1974 y ss, Raz, 1975 y ss,
Calsamiglia,-1980, Peces Barba.-1983, Daz-1984, de Lucas, 1994 y ss,
Latorre-1997, Atienza-1985-1997.. En Amrica, entre los principales
exponentes: Cardozo-1928, Recasns Sichs-1945 y ss, C.Cossio, 1947
y ss, Dourado de Gusmao-1952, Bustamante-1953, Vernengo-1988 o
Nino en 1993 y ss.
4- Se han empleado trminos tales como teora jurdica, haciendo
referencia a elucubraciones doctrinales, o dogmtica jurdica para
designar una particular modalidad de teorizacin resultado de posiciones
positivistas- y hasta el de Jurisprudencia por considerar que la actividad
judicial es cientfica y limitando el alcance de la Ciencia del Derecho a
este estrecho crculo de razonamientos.

5- Nombre con el cual se designaron los estudios de Derecho, los que

inicialmente estuvieron dirigidos al conocimiento de las sentencias
judiciales y los enunciados doctrinales que de ellas emanaban.
6- Ver Calsamiglia, 1986, pg.62.
7- Publica 1802-03-Curso de Invierno, Metodologa jurdica; 1814-De la
vocacin de nuestro tiempo para la legislacin y la ciencia del Derecho y
1840-Sistema de Derecho romano actual.
8- Iusnaturalismo, representado en la Alemania de esa poca por
Thibaut, quien defendi la necesidad de un cdigo adecuado al espritu
germano para solucionar la contradiccin entre las leyes y no la
aplicacin extensiva del code austraco.
9- Signific que la legislacin transcurre en el tiempo y que esto conduce
a la Historia del Derecho que se relaciona estrechamente con la historia
del estado y de los pueblos, pues la legislacin es un acto del Estado.
10- Ver SAVIGNY. Metodologa jurdica. Trad.Santa-Pinter, JJ. Edit.
Depalma, B.Aires, 1987, pg.14
11- Ob.cit. pg 41: "..hay otra manera para que se infiltre un error en el
sistema: la de una operacin formal, accidental, cuando el sistema debe
completarse por la mera forma o cuando es muy amplio y se le debe
quitar algo......esta operacin no es una verdadera interpretacin; podra
llamrsele interpretacin material para distinguirla de la verdadera, pues
el

resultado

sera

totalmente

distinto

mediante

una

aclaracin

meramente formal."
12- Entindase como integracin del Derecho o completamiento de las
lagunas.
13- Para ampliar, ver Larenz, Metodologa de la Ciencia del Derecho,
Ariel-Derecho, Barcelona, 1994, pg.37.

14- Las primeras concepciones del Derecho como sistema provienen de

las corrientes iusnaturalistas racionalistas, las que por concebir que el
Derecho es producto de la razn, defendan la unidad del conjunto de
normas existentes a partir de la aplicacin del mtodo deductivo en el
proceso de concrecin de la norma al caso. Para ampliar, ver
CALSAMIGLIA, A. Introduccin a la Ciencia Jurdica, Ariel-Derecho,
Barcelona, 1988.; pg.114 y ss.
15-. Savigny, Ob.cit., pg.6.
16- Savigny, Ob.cit. pg.5
17- Public en 1828 su Derecho Consuetudinario.
18- Ver Larenz, Ob.cit., pg.41.
19- Para esta primera etapa vinculado a la jurisprudencia de conceptos,
en 1852 y 1858- public el Espritu del Derecho romano y un artculo
introductorio: Los anales de Ihering.
20- Al respecto Ihering afirm que la ciencia sistemtica del derecho era
"la qumica jurdica" que busca los cuerpos simples, volatiliza en
conceptos la materia dada se proporciona el paso del Derecho desde el
estado inferior de agregado al superior. Cfr. Larenz, Ob.cit., pg. 47.
21- La nocin del Derecho como sistema de normas es un resultado
directo del proceso de formacin de los Estados nacionales, de la
centralizacin poltica, territorial-administrativa, geogrfica y de la
necesidad de unificar y armonizar la diversidad de disposiciones
normativas vigentes, algunas pertenecientes a ordenamientos sociales
diversos., de oponer un nuevo fundamento en contraposicin con el que
se ofertaba sobre el Derecho vigente. Una nueva clase, nuevos sectores
en el poder, requieren de nuevas estructuras estatales, imponer sus
relaciones de propiedad y de produccin, sus relaciones polticas;
necesitan definir las nuevas relaciones con la sociedad y de los
individuos entre s.

22- La obra principal de Windscheid, Tratado de las Pandectas, fue

publicada en 1862.
23- Ver Larenz, Ob.cit., pg.48-49.
24- Para ampliar ver Garca An, J. Mtodos y tcnicas para la
realizacin de trabajos de Investigacin. Univ. Valencia, 1998., pg.11.
25- En 1848 public el carcter anticientfico de la Ciencia del Derecho.