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De 1853 a 1880
La Constitucin emanada de los padres fundadores dictada en 1853 estableca que
"las autoridades nacionales residiran en la ciudad de Buenos Aires que se declara
Capital de la Confederacin por una ley especial" (art. 3).
Esta determinacin no tuvo el asentimiento de la provincia de Buenos Aires que por
hallarse escindida de la Confederacin Argentina en ese momento no particip del
Congreso Constituyente.
Por esa razn, luego de dictada la Constitucin, las autoridades nacionales se
instalaron en Paran (Entre Ros) que ofici de capital provisoria.
Despus de la batalla de Cepeda, la Confederacin y la provincia disidente
suscribieron el Pacto de San Jos de Flores, en una de cuyas clusulas se salvaba la
integridad territorial de la provincia de Buenos Aires, quien adems se reserv la
facultad de examinar la Constitucin dictada en 1853.
As se procedi y entre las reformas plasmadas emergi un nuevo artculo 3 con
vigencia hasta la fecha que dice:
"Las autoridades que ejercen el Gobierno federal, residen en la ciudad que sedeclare
Capital de la Repblica por una ley especial del Congreso, previa cesin hechapor una o
ms legislaturas provinciales del territorio que haya de federalizarse".
1
Ms all de cualquier discusin esta es una idea que no sabe de tiempos. Habr un
da ms tarde o ms temprano en que la Capital Argentina ir a otra geografa. Lo
impone la idea de la descentralizacin que es una necesidad de orden lgico y natural.
Ciudad Autnoma
A partir de la reforma de 1994 el artculo 129 estatuye que:
"La ciudad de Buenos Aires tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades
propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por
el pueblo de la ciudad. Una ley garantizar los intereses del Estado Nacional, mientras
la ciudad de Buenos Aires sea capital de la Nacin. En el marco de lo dispuesto en este
artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los habitantes de la ciudad de Buenos
Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto
Organizativo de sus instituciones".
Explicando los alcances del nuevo precepto en ocasin de los debates suscitados en
el seno de la constituyente del 94, Antonio Mara Hernndez (h.), integrante del cuerpo,
afirmaba que el rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de legislacin y
jurisdiccin significa que no puede haber otra manera de interpretacin que apunte a
considerar que este gobierno tendr esta facultad autonmica. La palabra "autonoma"
significa posibilidad de propia legislacin, y, por supuesto, que dentro de este concepto
hay facultades tanto gubernativas en ese sentido aparece clara la frase que indica que
el jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de la ciudad como de
legislacin y jurisdiccin. Este ltimo aspecto hay que correlacionarlo con el prrafo
tercero de la norma propuesta, con la idea de un estatuto organizativo, que significa el
mximo grado posible de autonoma, vinculado con el aspecto institucional. Ese estatuto
organizativo ser el resultado de una convencin local electa por el pueblo de Buenos
Aires, que tendr la histrica tarea de establecer los lineamientos del gobierno de la
ciudad... Las facultades de jurisdiccin no significan otra cosa que un poder judicial y
esto se relaciona tambin con la clusula transitoria establecida al respecto, fijando que
los jueces que hoy pertenecen a la justicia nacional de Buenos Aires, dependientes del
Estado federal, pasen a ser jueces de la ciudad de Buenos Aires..." (2).
En una primera etapa el precepto constitucional se ha visto complementado con la ley
24.588, que a partir de 1995 regul los pormenores y alcances de la autonoma de la
ciudad de Buenos Aires.
Luego, la Convencin Constituyente electa por el voto popular de los ciudadanos de
la Capital dict el Estatuto Organizativo.
Evaluacin
Los autores, en el intento de definir el status de la ciudad han sostenido que se trata
de una ciudad autnoma, una ciudad Estado, una ciudad estado de nivel provincial, una
semiprovincia, una ciudad con un status jurdico excepcional, un distrito autnomo, una
entidad sui generis de descentralizacin territorial polticamente autnoma, una persona
de derecho pblico de existencia necesaria, un municipio federado y hasta una
provincia(4).
Ms all de lo ilustrativo del debate, juzgamos como acertada la reforma. Resultaba
un contrasentido inexplicable que el mayor municipio del pas no eligiera sus propias
autoridades y dependiera del humor presidencial para la nominacin de su intendente,
un delegado que solo poda actuar en los lmites de su delegacin.
Tambin es valioso que la ciudad cuente ahora con su propio poder legislativo sin
desdear las dificultades que ofrece el discernir cules son las facultades del Congreso
Nacional para dictar leyes que garanticen los intereses del Estado nacional (5).
A nuestro juicio, una valiosa gua para dar respuesta a esa problemtica es tomar
como punto de partida y por analoga lo normado por el artculo 121, en cuanto dispone
que las provincias, por ende tambin la ciudad autnoma, de nuestra federacin
conservan todo el poder no delegado por la Constitucin al gobierno federal. Cierto es
que la ciudad de Buenos Aires, cualquiera sea su status, no es una provincia. Mas lo
innegable es que su calidad de Estado como parte de nuestra federacin resulta
incontrovertible.
De all que la ciudad de Buenos Aires como regla general debe tener los mismos
derechos y poderes que tienen los Estados provinciales, porque su autonoma es plena,
emana de la Constitucin y no de la ley.
Tambin es cierto que como consecuencia de ello, a partir de la reforma del '94,
existen en nuestro sistema cuatro rdenes de gobierno con caractersticas propias, a
saber: a) el Federal; b) el de las Provincias; c) el de los Municipios y; d) el de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires(6).
A su tiempo, Jorge Reinaldo Vanossi, objet como contradicciones fundamentales que
la reforma autorice a la ciudad de Buenos Aires para suscribir convenios internacionales
pero guarde silencio ante la posibilidad de que semejantes acuerdos puedan vincularla
con las provincias argentinas.
El cuestionamiento tiene que ver con el hecho de que la ciudad no aparezca en la
negociacin por la coparticipacin (art. 75, inc. 2) siendo el tercer presupuesto de la
nacin(7).
Con sentido integrativo de los preceptos constitucionales no podemos dejar de
reparar que la omisin apuntada por el autor est salvada, pues en el siguiente prrafo
del artculo 75, inc. 2, la Constitucin prev que"La distribucin entre la Nacin, las
provincias y la ciudad de Buenos y entre stas, se efectuar en relacin directa a las
competencias, servicios y funciones de cada una de ellas...".
En auxilio de esta lectura, concurre el hecho de que la ciudad de Buenos Aires est
representada en el Congreso con tres Senadores y Diputados, en proporcin a su
nmero de habitantes, extremo fctico que la habilita a participar en la negociacin
coparticipativa.
A ese objeto, el Estatuto Organizativo ha dispuesto que la Legislatura de la ciudad
aprueba la ley convenio a la que refiere el artculo 75, inc. 2 de la Constitucin Nacional,
artculo 80, inc. 15(8).
2. RELIGIN Y ESTADO
Enseaba Casiello que tanto el Estado como la Iglesia constituyen dos sociedades
perfectas, siendo innegable que las dos sociedades aludidas comparten el gobierno del
mismo gnero humano; o ms concretamente an, ambas potestades espiritual una,
temporal la otra, se ejercen sobre las mismas personas: el sbdito de una sociedad lo es
simultneamente de la otra; el catlico miembro de la Iglesia, es a su vez, ciudadano del
Estado(9).
La sabia enseanza del prrafo trascripto constituye un anticipo de la problemtica
cuestin sirve para aproximarnos a la realidad de una coexistencia que en su
instrumentacin exhibe variadas soluciones legislativas.
Reasumiendo el aserto de la afirmacin inicial los interrogantes que fluyen de
inmediato apuntan a definir hasta dnde la sociedad civil podr imponer
reglamentaciones a la sociedad eclesistica? y hasta dnde ser lcito a la sociedad
eclesistica dictarse leyes o reglamentaciones en el seno de la sociedad civil?
El tema as propuesto por un clsico como Montes de Oca (10)centra la cuestin en sus
verdaderos trminos, ya que el ncleo de ella pasa por definir cul es el radio de accin
de cada uno de esos rdenes en un espacio real y tangible, es decir aqu y ahora.
Naturalmente que la respuesta a ese interrogante es multvoca, tiene que ver con la
actitud que el Estado asume frente al fenmeno religioso.
En tal sentido, nos parece sumamente ilustrativa amn de didctica, la propuesta que
desde sus primeros ensayos realizara Bidart Campos para compendiar en sacralidad,
secularidad y laicismo, las tres posturas estatales posibles. Pasaremos una breve
revista a ellas(11).
actitud estatal de reconocer y por sobre todo regular las manifestaciones de la existencia
de creencias espirituales.
Se diferencia de la sacralidad porque el bien comn del Estado es distinto de aqul
que proclama la religin y de la apata laicista porque su punto de arranque pasa por
admitir la situacin fctica existente a partir de la religiosidad.
Para recoger la espiritualidad dentro de lo temporal una Constitucin puede optar por
consagrar el sistema de religin de estado o conferir cierta proteccin a un credo.
En el primer caso la religin que identifica a tal Estado disfrutar de una serie de
preeminencias en relacin a las otras, al tiempo que el Estado hace suyos los dogmas y
creencias de la religin oficial. Por ejemplo, si nuestro pas asumiera ese tipo de relacin
no podra legislar sobre divorcio vincular como lo ha hecho, pues uno de los
presupuestos de la religin catlica apostlica romana es la indisolubilidad del vnculo
matrimonial.
La otra alternativa consiste en que el Estado valore positivamente el significado de
una religin, asignndole un tratamiento prioritario que coloca a la confesin en posicin
ventajosa frente a las restantes, sin aceptar los dogmas de la creencia preferida.
Este es el sistema de nuestra ley fundamental, contenido en el artculo 2, al prescribir
que"El gobierno federal sostiene el culto catlico apostlico romano."
3. QU SIGNIFICA "SOSTENER"?
El alcance de la voz "sostener" contenida en el artculo 2, en cuanto establece un
imperativo para el gobierno federal, genera estas interpretaciones posibles:
a) Es el deber que tiene el gobierno central de subsidiar econmicamente a la Iglesia
Catlica Apostlica Romana.
b) Importa algo ms que una subvencin econmica, traducindose en un vnculo de
unin moral entre nuestro Estado y la Iglesia, a partir del reconocimiento que se
hace de sta como persona jurdica de derecho pblico (12).
c) La Iglesia es un poder constitucional de existencia necesaria. Tal tesis sin
mayores fundamentos fue expuesta por el presbtero Jacinto Correa ante la Corte,
aduciendo que sta y otras disposiciones consagran la condicin privilegiada de este
culto(13).
Del informe de la Comisin de Negocios Constitucionales del Congreso Constituyente
de 1853, en cuanto precis que "...es obligacin del gobierno federal mantener y
sostener el culto catlico apostlico romano a expensas del tesoro nacional..." se
desprende que la intencin histrica del constituyente fue la de subsidiar a tal credo.
La Corte se ha definido por tal criterio al sentenciar en la causa "Gabriel Didier
s/sucesorio", el 18 de julio de 1928. En dichos autos lo que se discuta nada tena que
ver, en principio con el artculo 2, ya que la controversia se suscit en punto a
determinar si la Iglesia Catlica est o no exenta del pago del impuesto a la transmisin
gratuita de bienes. Pero en un "obiter" del fallo con cita de Joaqun V. Gonzlez y
Gonzlez Caldern la Corte record"... que los gastos del culto sern pagados por el
tesoro nacional, incluidos en su presupuesto y sometidos por consiguiente al poder del
Congreso"(14).
De manera regular y por aplicacin del artculo 2, el presupuesto de la Nacin prev
una partida destinada al sostenimiento del culto catlico apostlico romano. Sin
embargo, el tema del sostenimiento econmico es cuestin que en la actualidad
constituye materia de debate an dentro de la propia iglesia, donde hay sectores que
abogan por la necesidad de renunciar a la percepcin de tales montos.
Razones de la primaca
La primaca conferida a la religin catlica, apostlica y romana es fruto de una
acertada ponderacin que hiciera el constituyente como reflejo de una situacin
preexistente a la poca en que se dict la ley mayor. La prevalencia que se hace
respecto de la iglesia catlica se explica porque ella, desde los tiempos de la colonia,
tuvo mayoritaria y clida acogida en la poblacin. Fue la creencia de nuestros mayores y
contina siendo la de mayor arraigo y predicamento en la actualidad.
Todo indicaba, en orden a los precedentes histricos en 1853, que los fundadores
deban consagrar a la religin catlica como la del Estado argentino. Pero en el
Congreso Constituyente triunf el criterio ms liberal y la norma constitucional se limit a
consagrar el sostenimiento del culto.
An cuando la religiosidad que anim a la Constitucin flua de numerosas normas,
como la invocacin que de Dios se hace en el Prembulo, la libertad de cultos, la
conversin de los indios al catolicismo, las facultades congresionales de arreglar el
patronato, de aprobar o desechar los concordatos, de admitir nuevas rdenes religiosas,
la pertenencia del presidente y vice a la comunin catlica y la potestad del Ejecutivo,
junto al Senado y la Corte para intervenir en la designacin de autoridades eclesisticas,
el nuevo documento fue juzgado como excesivamente libertario y contrario al sentir de la
poblacin.
Las quejas y reacciones que suscit estuvieron a punto de generar un alzamiento
armado.
9
Recuerda Gallo que para evitarlo no poca importancia tuvo en esta actitud del
catolicismo argentino, la asumida por fray Mamerto Esqui quien en la iglesia matriz de
Catamarca pronunci dos clebres sermones llamando al acatamiento de la ley
fundamental(15).
Como consecuencia de ese status de preeminencia de que goza la iglesia catlica la
doctrina afirma que entre nosotros existe libertad de cultos, pero no igualdad de
cultos,toda vez que uno de ellos fue preferido por el constituyente deparndole la
especial proteccin de que da cuenta el artculo 2.
10
Dos hermanos menores de edad fueron separados de la escuela primaria por negarse
a reverenciar los smbolos patrios. La negativa la sostenan en su calidad de Testigos de
Jehov, creencia para la cual la reverencia a dichos smbolos implica formas de
adoracin debidas solo a Dios.
El fallo de la Corte tuvo en cuenta que"...la medida disciplinaria aplicada provocaba a
los educandos un serio perjuicio pues revesta el carcter de inhabilitacin permanente
para asistir a una escuela argentina".El tribunal, tras poner de relieve que la actitud
pasiva de los menores separados, con 7 y 8 aos,"...no era producto de un acto de
pleno discernimiento de los mismos sino que responda a la obediencia impuesta por la
autoridad paterna, razn por la cual orden el reintegro de los mismos al establecimiento
escolar"(18).
13
Caso "Bahamondez"
Pero los supuestos que fundan la objecin pueden plantear serios conflictos
estimativos, como ocurre cuando un paciente se niega a recibir una transfusin
sangunea poniendo en peligro su integridad fsica y su vida.
De esa entidad fue el caso de Marcelo Bahamondez, quien hallndose internado en el
Hospital Regional de la ciudad de Ushuaia se neg a recibir transfusiones de sangre por
considerar que ello hubiera sido contrario a las creencias del culto Testigos de Jehov
que l profesaba.
Nada mejor que ilustrar los pormenores de las dramticas secuencias del caso con
los trminos de una carta abierta que el propio actor hiciera pblica luego de superar las
instancias de su enfermedad y cuando a travs de un tratamiento alternativo consigui
salvar su vida. La traducimos ntegramente porque constituye una leccin de vida, un
fundado alegato en favor del derecho a la intimidad, a la dignidad humana, a la
autodeterminacin corporal, a la objecin de conciencia, al consentimiento informado y a
la libertad de cultos(22). Resta sealar que cuando el caso lleg a la Corte, la mayora del
alto tribunal declar inoficioso pronunciarse sobre el caso, porque a esa fecha haban
cesado las circunstancias fcticas que lo generaron.
No obstante, resultan valiosos como gua interpretativa para el tratamiento de la
materia algunos considerandos de los ministros disidentes, doctores Cavagna Martnez
y Boggiano, quienes en la ocasin adujeron que"... la libertad religiosa incluye la
posibilidad de ejercer la llamada objecin de conciencia, entendida como el derecho a
no cumplir una norma u orden de la autoridad que violente las convicciones ntimas de
una persona, ... la convivencia pacfica y tolerante tambin impone el respeto de los
valores religiosos del objetor de conciencia, aunque la sociedad no los asuma
mayoritariamente. De lo contrario, bajo elpretexto de la tutela de un orden pblico
errneamente concebido podra violentarse la conciencia de ciertas personas que
sufriran una arbitraria discriminacin por parte de la mayora con perjuicio para el
saludable pluralismo de un estado democrtico".
de que a los animales no se les debe someter a dolor', sufrimiento o dao, sin un motivo
razonable..."
"Bajo de estas circunstancias no se puede excluir tampoco una excepcin a la
obligacin de aturdir a los animales de sangre caliente antes de iniciar el desangre,
cuando se trata de una parte, del ejercicio de una profesin protegida por un derecho
fundamental, e influido por preceptos religiosos y de otra parte, de posibilitar a los
clientes de quien ejerce la profesin, el acatamiento de preceptos alimenticios
motivados religiosamente"(23).
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5. PATRONATO
La palabra patronato se emplea en sentido amplio para aludir colectivamente a las
diversas formas de intromisin del Estado en el gobierno de la iglesia catlica. En
sentido restringido, est referida a una de esas formas: la intromisin del Estado en la
designacin de obispos(26).
La Constitucin de 1853, en correspondencia con los patrones regalistas vigentes en
la poca, consider como derecho inherente a la soberana la directa intervencin del
gobierno argentino en la designacin de autoridades eclesisticas, a cuyo fin
instrument un complejo mecanismo destinado a posibilitar ese objeto.
Al quedar vacante una sede eclesistica el procedimiento para su cobertura se
iniciaba con una terna de candidatos que el Senado presentaba al Ejecutivo. Este elega
a uno de los ternados elevando la propuesta a la Santa Sede.
El Papa designaba al nominado por el gobierno argentino instrumentando su
designacin en una bula y, finalmente, el Ejecutivo con acuerdo de la Corte conceda el
pase al documento papal donde constaba el nombramiento.
Sin perjuicio de normar tan dilatado mecanismo, los fundadores habilitaron al
Congreso de la Nacin a"arreglar el ejercicio del patronato en toda la nacin..." (art. 67,
inc. 19), clusula que dio sustento constitucional al acuerdo que nuestro pas celebrara
en 1966 con la Santa Sede (ley 17.032).
Este convenio que ha merecido por la doctrina la denominacin de concordato, es un
tratado que ajust la Santa Sede y el jefe de Estado argentino para definir y reafirmar
por medio de la solemnidad del pacto y para bien de ambas sociedades, por una parte
las obligaciones y privilegios de la sociedad civil y por la otra los derechos de la iglesia
en asuntos determinados(27).
Hasta la derogacin de las normas constitucionales que regulaban el derecho de
patronato, operada con la reforma de 1994, coexistieron normativamente los preceptos
concordatorios y los constitucionales regulando un mismo objeto.
La doctrina entendi, que las disposiciones de la ley mayor eran transitorias y estaban
sujetas a que el Congreso arreglara el ejercicio del patronato. Por ende, como el arreglo
se instrument a travs de este concordato, esa fue la razn por la cual, de all en ms,
quedaron superadas las normas constitucionales que lo haban establecido. Con ese
fundamento, la constituyente del '94 derog en forma expresa aquellos preceptos
transitorios porque haban agotado su objeto.
organizacin (art. 2). Empero, antes de ejercer tal competencia la Santa Sede debe
comunicar confidencialmente al Gobierno argentino sus intenciones y proyectos a fin de
conocer si ste tiene observaciones legtimas, exceptuando el caso de mnimas
rectificaciones territoriales.
Si en este caso o el del artculo 2 mediaran observaciones u objeciones por parte del
gobierno argentino, las altas partes contratantes buscarn formas apropiadas para llegar
a un entendimiento (art. 6).
c) Llamado de nuevas rdenes
El Episcopado Argentino puede llamar al pas a las rdenes, congregaciones
religiosas masculinas y femeninas y sacerdotes seculares que estime tiles para el
incremento de la asistencia espiritual y la educacin cristiana del pueblo (art. 5).
d) Libre difusin del quehacer eclesistico
Se reconoce el derecho de la Santa Sede de publicar en la Repblica Argentina las
disposiciones relativas al gobierno de la iglesia y el de comunicar y mantener
correspondencia libremente con los obispos, el clero y los fieles relacionada con su
noble ministerio, de la misma manera que estos podrn hacerlo con la Santa Sede
Apostlica. Gozan tambin de la misma facultad los obispos y dems autoridades
eclesisticas en relacin con sus sacerdotes y fieles (art. 4).
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