You are on page 1of 22

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

PRIVACIN

PROYECTO DE LEY
DE
PATRIA
POTESTAD

DEL

PADRE

CONDENADO POR HOMICIDIO AGRAVADO CONFORME


ART. 80 INC. 11) DEL CDIGO PENAL DE LA NACIN
ARGENTINA (FEMICIDIO) DE LOS HIJOS EN COMUN CON
LA VCTIMA
El Senado y Cmara de Diputados,...
ARTCULO 1: Incorprase al Libro II, Captulo 9 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin Argentina el siguiente artculo:
Art. 700 bis: Quedar privado de la Responsabilidad Parental el padre que
sea condenado como autor, co autor, instigador o cmplice por el delito de
homicidio agravado conforme artculo 80, inciso 11 del Cdigo Penal de la
Nacin Argentina contra la madre de las hijas o hijos en comn con la
vctima, respecto de ellos.
La condena Penal produce

de

pleno

derecho

la

privacin

de

la

responsabilidad parental.
La jueza o juez penal deber comunicar la condena recada a la Jueza o Juez
competente en asuntos de familia a fin que se promuevan las acciones que
correspondan, debiendo respetarse el inters superior y derecho a ser
odos de las nias, nios y adolescentes, dndose intervencin al Ministerio
Pblico y al equipo interdisciplinario que se designe a tales efectos, el cual
deber estar especializado en Derechos de nios, nias y adolescentes. Los
nios nias y adolescentes independientemente de su edad, sern
obligatoriamente asistidos por un/una abogado/a especializado en derecho
de la niez y con perspectiva de gnero conforme lo establecido en el
artculo 27 de la ley 26.061 y su reglamentacin.
ARTCULO 2: Incorprase al Libro II, Captulo 9 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin Argentina el siguiente artculo:
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

Art. 701 bis. Lo establecido en el artculo anterior no ser aplicable a los


casos previstos en el artculo 700 bis del presente cuerpo legal
ARTCULO 3: Modifcase el artculo 702 incluido en el Libro II,
Captulo 9 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin el que queda
redactado de la siguiente forma:
Artculo 702: Suspensin del ejercicio. El ejercicio de la responsabilidad
parental queda suspendido mientras dure:
a) la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento;
b) el plazo de la condena a reclusin y la prisin por ms de tres aos, sin
perjuicio de lo establecido en los artculos 700 bis del presente cdigo;
c) la declaracin por sentencia firme de la limitacin de la capacidad por
razones graves de salud mental que impiden al progenitor dicho ejercicio;
d) la convivencia del hijo con un tercero, separado de sus progenitores por
razones graves, de conformidad con lo establecido en leyes especiales.
ARTCULO 4: Incorprase al Libro II, Captulo 9 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin Argentina el siguiente artculo:
Artculo 702 bis: Quedar suspendido el ejercicio de la Responsabilidad
Parental del padre que sea procesado como autor, co autor, instigador o
cmplice por el delito de homicidio agravado conforme artculo 80, inciso
11 del Cdigo Penal de la Nacin Argentina contra la madre de las hijas o
hijos en comn con la vctima, respecto de ellos.
El auto de Procesamiento dictado por la Jueza o Juez de instruccin,
produce de pleno derecho el ejercicio de la responsabilidad parental.
La jueza o juez penal deber comunicar el auto de procesamiento a la Jueza
o Juez competente en asuntos de familia a fin que se promuevan las
acciones que correspondan.
Si recayera condena como autor, co autor, cmplice o instigador del delito
de homicidio agravado conforme artculo 80, inciso 11 del Cdigo Penal de
la Nacin Argentina contra la madre de las hijas o hijos en comn con la
victima ser de aplicacin el artculo 307 bis del presente cuerpo legal.
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

Para el caso que se dicte el sobreseimiento o absolucin el padre podr


solicitar la revisin de la medida dictada conforme lo establecido en el
prrafo 1ero del presente artculo.
Respecto de lo establecido en los dos prrafos precedentes debe
respetarse el inters superior y derecho a ser odos de las nias, nios y
adolescentes, dndose intervencin al Ministerio Pblico y al equipo
interdisciplinario que se designe a tales efectos, el cual deber estar
especializado en Derechos de nios, nias y adolescentes. Los nios nias y
adolescentes, independientemente de su edad, sern obligatoriamente
asistidos por una/un abogado/a especializado en derecho de la niez y con
perspectiva de gnero conforme lo establecido en el artculo 27 de la ley
26.061 y su reglamentacin.
ARTCULO 5: Modifcase el artculo 703 incluido en el Libro II,
Captulo 9 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin el que queda
redactado de la siguiente forma:
Art. 703: Casos de privacin o suspensin de ejercicio. Si uno de los
progenitores es privado de la responsabilidad parental o suspendido en su
ejercicio, el otro contina ejercindola. En su defecto, se procede a iniciar
los procesos correspondientes para la tutela o adopcin, segn la situacin
planteada, y siempre en beneficio e inters del nio o adolescente,
conforme lo establecido en el artculo 107 bis del presente cdigo.
ARTCULO 6: Incorprase al Libro I, Ttulo I, Captulo 10, Seccin 2,
Pargrafo 1 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina el
siguiente artculo:
Art. 107bis: En los casos previstos en el artculo 700 bis y 702 bis la jueza
o juez interviniente priorizar el otorgamiento de la tutela de las hijas e
hijos a familiares de la mujer vctima. En la decisin deber respetarse el
inters superior y derecho a ser odos de las nias, nios y adolescentes,
dndose intervencin al Ministerio Pblico y al equipo interdisciplinario que
se designe a tales efectos, el cual deber estar especializado en Derechos
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

de

nios,

nias

adolescentes.

Los

nios

nias

adolescentes,

independientemente de su edad, sern obligatoriamente asistidos por


un/una abogado/a especializado en derecho de la niez y con perspectiva
de gnero conforme lo establecido en el artculo 27 de la ley 26.061 y su
reglamentacin.
ARTCULO 7: Para los casos previstos en el Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin

en

los

cuales

las

nias,

nios

adolescentes

deban

ser

obligatoriamente asistidos por una/un abogada/o especialista en derechos


de la niez y con perspectiva de gnero el Estado Nacional, los Estados
Provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires debern arbitrar las
medidas necesarias a fin de proporcionar en forma gratuita este servicio
jurdico, de conformidad a lo establecido en el Artculo 12, incisos 1) y 2) de
la Convencin sobre los Derechos del Nio de las Naciones Unidas, Artculo
8 del Pacto de San Jos de Costa Rica y del artculo 27 de la Ley N 26.061.
Todo ello sin perjuicio de la representacin que ejerza el Ministerio Pblico.
ARTCULO 8: Se conformarn en el mbito de los Poderes Ejecutivos,
equipos interdisciplinarios de profesionales especializados en Derechos de
nias, nios y adolescentes y con perspectiva de gnero a fin de dar
cumplimiento con lo establecido en la presente ley, para ello el Estado
Nacional, los Estados Provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
debern arbitrar las medidas conducentes.
ARTCULO 9: La Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y Familia, el
Consejo Federal de Niez, Adolescencia y Familia y el Consejo Nacional de
las Mujeres debern en forma conjunta y coordinada garantizar la
distribucin justa y equitativa de las partidas presupuestarias y de todos los
recursos nacionales o internacionales destinados a la efectivizacin de los
objetivos de esta ley.

Asociacin Civil La Casa del Encuentro


Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

ARTCULO 10: Se prevern las partidas presupuestarias necesarias para el


cumplimiento de la presente ley.
ARTCULO 11: La presente ley ser aplicable a las situaciones jurdicas
pendientes o en curso de ejecucin.
ARTCULO 12: Comunquese al Poder Ejecutivo.
FUNDAMENTOS:
Entendemos que, para consolidar la igualdad real entre mujeres y
hombres es necesario reconocer que la violencia contra las mujeres
constituye

una

prctica

social

cuyo

sustento

fundamental

es

la

discriminacin y la construccin de relaciones de subordinacin.


Es as que, como consecuencia de la lucha que los movimientos de
mujeres venimos llevando a cabo a travs de los aos, hemos comenzado a
ser reconocidas como sujetas de derecho. Poco a poco las legislaciones,
tanto internacionales como locales, fueron reconociendo la existencia de
estas desigualdades.
De esta forma, en 1979, la Convencin para la Eliminacin de todas
formas de Discriminacin Contra La Mujer (conocida mundialmente por sus
siglas en ingls CEDAW) define a la discriminacin contra la mujer como
toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por
objeto o resultado menoscabar, anular el reconocimiento goce o ejercicio
por la mujer, independientemente de su estado civil sobre la base de la
igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades
fundamentales en las esferas poltica, econmica social, cultura y civil o en
cualquier otra esfera.
En 1994, la Convencin Interamericana para prevenir sancionar y
erradicar la Violencia Contra La Mujer (Convencin de Belem Do Par)
define a la violencia contra la mujer, como cualquier accin o conducta
basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o
psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como privado.
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

En nuestro pas en el ao 2009, se sancion la Ley 26.485 de


Proteccin integral para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra
las

mujeres

en

los

mbitos

en

que

desarrollen

sus

relaciones

interpersonales, donde se plasmaron todos los derechos reconocidos en


las Convenciones Internacionales antes citadas.
El conocimiento cada vez ms extendido de la problemtica de la
violencia sexista impact directamente en las legislaciones que debieron
recoger estos reclamos y avanzar as en el reconocimiento de los derechos
de las mujeres.
Si bien existen los avances legislativos antes mencionados, y
cambios sociales trascendentes, desde la Asociacin Civil La Casa del
Encuentro se comenz a detectar que no se estaba dando el tratamiento
adecuado a una de las formas ms extremas de violencia sexista: el
Femicidio. Por ello, desde el Observatorio de Femicidios en la Argentina
Adriana Marisel Zambrano se propuso realizar un anlisis y luego mostrar
cmo los medios de comunicacin y las Instituciones estaban tratando esta
realidad y cules eran las acciones que se estaban llevando a cabo.
Entendemos al femicidio como el asesinato de una mujer en el
contexto de desigualdades estructurales basadas en la preeminencia del
dominio, el control, la posesin del varn. Cuando no se cumplen estos
objetivos,

el

varn

agresor

llega

hasta

el

aniquilamiento.

Ambas

definiciones estn basadas en el cuestionamiento y la visibilizacin del


extremo de la violencia de gnero basada en la cultura patriarcal. Es as
que, el trmino femicidio es poltico: es la denuncia de la naturalizacin
de la violencia sexista en nuestra sociedad. El femicidio es una de las
formas ms extremas de violencia hacia las mujeres, es el asesinato
cometido por un hombre hacia una mujer, a quien considera de su
propiedad.
En consecuencia y a travs de diferentes espacios, desde que se
present el primer Informe de Femicidios en la Argentina, por parte de la
Asociacin Civil La Casa del Encuentro y luego desde el Observatorio de
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

Femicidios en Argentina Adriana Marisel Zambrano, se manifest la


necesidad de la creacin de una ley que reconozca la existencia del
Femicidio.
As, se hizo hincapi en que el Femicidio es un delito cuyo
bien jurdico tutelado no es solo la vida, sino la igualdad y el derecho
humano de las mujeres a vivir una vida libre de violencia.
Se manifest tambin que, conforme lo establecido por la
Convencin de Belem Do Par, en su artculo 7, los Estados Partes
condenan todas las formas de violencia contra la mujer y convienen en
adoptar por todos los medios apropiados y sin dilaciones, polticas
orientadas a prevenir, sancionar y erradicar dicha violencia.
Finalmente, y luego de varios aos de visibilizacin de los
Femicidios y de diferentes acciones que fueron realizadas, tanto por el
Estado como por la Sociedad Civil, en el ao 2012, se sancion la ley
26.791 que estableci como figura agravante del delito de homicidio
simple, aquellos casos en que el mismo sea cometido por un hombre contra
una mujer, mediando violencia de gnero, castigndolo con la mxima pena
prevista para nuestro ordenamiento legal. De esta forma, desde la sancin
de dicha ley, la pena para el hombre que cometa un Femicidio, ser de
prisin perpetua.
Es importante destacar que la sancin de una ley que castigue al
Femicidio con la mxima pena establecida en el Cdigo Penal, permite
visibilizar estos delitos y castigarlos de la misma forma que se castigan
otros que son considerados graves.
En la actualidad, los Informes son elaborados por el Observatorio de
femicidios y pensados como parte de las Estadsticas que se utilizan como
referencia en Argentina y son utilizados por los medios de comunicacin,
organismos del Estado, Legislaturas y diferentes organizaciones de la
sociedad civil, como fuente de consulta. Estos monitoreos continan hasta
el presente y ya forman parte del reclamo continuo de Estadsticas oficiales.

Asociacin Civil La Casa del Encuentro


Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

Sin embargo y pese a los avances legislativos y visibilizacin de la


problemtica, conforme surge de los informes de femicidios presentado por
el Observatorio de femicidios en Argentina Adriana Marisel Zambrano
entre 2008 y 2013 se registraron 1518 femicidios y femicidios vinculados de
mujeres y nias. Asimismo 138 hombres y nios fueron vctimas de
femicidio vinculado.
Que en caso de un femicidio, adems de la vctima directa (la mujer
asesinada) existen otras vctimas. De este modo, desde el rea de
Investigacin de La Asociacin Civil La Casa del Encuentro, desarrollamos el
trmino Femicidio Vinculado, partiendo del anlisis de las acciones del
femicida, para consumar su fin: matar, castigar o destruir psquicamente a
la mujer sobre la cual ejerce la dominacin. En esta definicin se registran
dos categoras:
I. Personas que fueron asesinadas por el femicida, al intentar impedir el
Femicidio o que quedaron atrapadas en la lnea de fuego.
II. Personas con vnculo familiar o afectivo con la mujer, que fueron
asesinadas

por

el

femicida

con

el

objeto

de

castigar

destruir

psquicamente a la mujer a quien consideran de su propiedad.


Asimismo se registraron durante ese periodo 1254 nias, nios y
adolescentes fueron VICTIMAS COLATERALES de femicidio, su padre
asesin a su madre.
Los nios y nias que han perdido a su madre por culpa de un
femicidio cometido por su padre inevitablemente sufrirn.
La violencia arrasa el mbito familiar nuclear y se lleva consigo a
los ms vulnerables, nias y nios testigos mudos, impotentes y en
constante situacin de peligro.
Su mxima expresin, su punto final es el Femicidio, una vida
de abuso que termina a manos de un varn, quien tiene un vnculo ntimo
con la vctima en los casos registrados.
A estos casos nos referiremos, y cuando finalmente se produce el
Femicidio los hijos y las hijas se constituyen en sobrevivientes de una vida
de abuso que termin con la vida de su propia madre.
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

Hijos e hijas, nios y nias que a partir de las duras estadsticas de


Femicidio en nuestro pas comienzan a visibilizarse, a nombrarse, se las
considera vctimas secundarias. Pero qu tan secundarias son? La
violencia es una vulneracin de los derechos humanos de las vctimas y
supone siempre un dao psicolgico (adems del dao fsico o el riesgo de
sufrirlo).
Los nios y nias vctimas del Femicidio deben sobrevivir al horror,
han sido vctimas de la violencia y testigos del asesinato de la propia
madre. Han convivido con la violencia extrema, en muchos casos la han
padecido fsicamente, sexual y en todos los casos psicolgicamente. Han
estado en permanente en situacin de riesgo, en una alerta continua.
Nos referimos a la violencia hacia la mujer como el ejercicio de poder
sobre una persona, realizado de un modo determinado por el agresor
teniendo un solo objetivo que es el de someter. La violencia hacia la mujer
es dirigida pensada y fundamentada en principios patriarcales que avalan la
supremaca de varn. Es el sometimiento de la mujer, de los hijos e hijas a
quienes el violento considera de su propiedad.
Amor y violencia son incompatibles y esto es lo fundamentalmente
imposible de comprender para las vctimas secundarias del Femicidio. Si la
violencia de gnero es un ejercicio de poder y dominacin, una de sus
armas ms letales es el afecto. En realidad no se trata de afecto sino de un
simulacro, la simulacin del amor como una forma de ejercicio de poder. Es
justamente esta estrategia la que deja indefensos a nias y nios,
intensifica el trauma de la violencia, del abuso y del Femicidio. Cabe
destacar que los nios y nias

vctimas del Femicidio comparten

caractersticas similares con la madre (mujer asesinada) que son la


dependencia con el agresor, su posicin de debilidad frente a l y el terror
que genera la situacin de violencia da a da.
Es importante entender que el dao se potencia, no slo por lo que se
les hace sino por quien lo hace. Nios y nias que pierden a la persona que
amaban en manos de otra persona a la que tambin aman.
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

La vivencia del asesinato de la propia madre a manos del padre


constituye un trauma severo. La situacin se vuelve desoladora no slo
pierden a su madre sino que tambin a su padre, quien estar ausente, por
encontrarse prfugo, suicidado en algunos casos o preso. Todo su mundo se
destruye, nios y nias quedan as en una gran inestabilidad emocional.
El impacto psicolgico y los sntomas en las nias y los nios son
mltiples y complejos. En el mbito emocional un profundo desconcierto,
confusin, sentimientos de culpa, miedo rabia, tristeza, descenso de la
autoestima, sensacin de impotencia. Lo comn es que se haga el
diagnstico de depresin y/o estrs postraumtico crnico. En el mbito
conductual

se

observar

en

su

desarrollo

trastornos

de

conducta,

dificultades en la interaccin social, en el manejo de la agresin, finalmente


en el mbito cognoscitivo trastornos del aprendizaje.
Sealamos como agravantes el silencio, la omisin, la negligencia, la
inactividad de las autoridades encargadas de prevenir y erradicar estos
crmenes as como la indiferencia social. El incumplimiento de normas de la
Ley vigente N 26485 (violencia contra la mujer) en lo referente al art. 3, a
la garanta de todos los derechos protegidos referidos a la mujer y a los
nios, nias y adolescentes Ley N 26.061.
Es importante resaltar la gravedad de las repercusiones que supone
para las hijas y los hijos el ser vctimas de la violencia consumada en el
Femicidio, destacando el aspecto traumtico de la experiencia.
Si bien hay teoras (Ej.: Teora del aprendizaje social) que sostienen
que hay determinacin de las conductas por los patrones adquiridos en la
socializacin, en general hay acuerdo en que el convivir con situaciones de
violencia en el grupo familiar es una situacin de riesgo en cuanto a la
posibilidad de reiterar, cuando adulto, conductas violentas.
Por su parte, las vctimas, de acuerdo a sus recursos psicolgicos y a
novedosas y reparatorias experiencias sociales, podrn optar por una forma
conductual no violenta. Para aumentar las posibilidades de que esto ltimo

Asociacin Civil La Casa del Encuentro


Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

suceda es necesario que la Justicia acte y sentencie rpidamente, que


haya contencin familiar y escolar, afecto y lmites.
Cmo se sobrevive al asesinato de la propia madre (o persona
cuidadora) a manos de un varn violento que puede ser el padre o alguien
que cumpla dicho rol? Ser un proceso difcil y largo, que requerir del
compromiso del Estado y distintos actores sociales adems del familiar y/ o
la Institucin de acogida interviniente.
La Justicia deber accionar en tiempo y forma logrando as su efecto
reparador. Haciendo claro el reconocimiento del dolor de las vctimas y
procurando justo castigo al agresor. Toda mora, distorsin u omisin en los
debidos procesos de juicio y castigo a culpable tendr consecuencias
directas en los nios y nias vctimas ya que sumar desamparo judicial a
la profunda vivencia de vulnerabilidad. La escuela junto a la familia
ampliada (abuelos y abuelas tos, tas etc.), el entorno social, el vecindario,
el club, tienen un papel importante en el acompaamiento y la contencin
de los menores afectados.
El Estado deber garantizar tres ejes bsicos: contencin y atencin
psicofsica, el desarrollo educacional y la asistencia econmica a las
personas que tomen a su cargo a los nios y las nias.
Finalmente, es necesario un compromiso tico y moral de la sociedad
toda, de renunciar a avalar la violencia simblica, psicolgica y fsica contra
las

mujeres;

cumplir

con

los

pactos

internacionales

de

rango

constitucional y al desafo de acompaar a las vctimas en la superacin del


trauma, estimular su crecimiento personal y facilitar su satisfactoria
integracin social.
Ahora bien, debemos destacar que el Estado Argentino ha incluido en
su normativa constitucional el deber de garantizar el inters superior de las
nias y los nios.
Mediante la ley N 23.849, el rgimen legal argentino ha incorporado
la Convencin de los Derechos del Nio, y que dicha convencin reconoce
que el nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad, debe
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y


comprensin , y al mismo tiempo dispone que la necesidad de
proporcionar al nio una proteccin especial ha sido enunciada en la
Declaracin de Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio y en la
Declaracin de los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General el
20 de noviembre de 1959, y reconocida en la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
(en particular, en los artculos 23 y 24), en el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en particular, en el artculo 10)
y en

los

estatutos

instrumentos

pertinentes

de

los

organismos

especializados y de las organizaciones internacionales que se interesan en


el bienestar del nio .
En el artculo 3 de la mencionada Convencin de los Derechos del
Nio, se afirma que: 1. En todas las medidas concernientes a los nios que
tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una
consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del
nio. 2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la
proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en
cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas
responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas
legislativas y administrativas adecuadas. 3. Los Estados Partes se
asegurarn

de

que

las

instituciones,

servicios

establecimientos

encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas


establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia
de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en
relacin con la existencia de una supervisin adecuada.
Asimismo se establece que: Los Estados Partes adoptarn todas las
medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a
los derechos reconocidos en la presente Convencin. En lo que respecta a
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes


adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que dispongan
y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin internacional.
Teniendo en cuenta que la situacin de violencia de gnero
repercute en el desarrollo integral de los nios y nias, los Estados tendrn
que hacer cuanto est en sus manos para proteger a la infancia que ha
vivido estas situaciones y ofrecerles una atencin especfica, tomando
medidas positivas para apoyar su recuperacin y evitando, al mismo
tiempo, estigmatizarles por causa de la violencia de la que han sido
vctimas.
Cabe destacar que con el dictado de la Ley 26.061 Ley de Proteccin
Integral de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes se han
recepcionado en nuestra legislacin los principios establecidos en la
Convencin antes comentada.
Con todo ello, entendemos que resulta estrictamente necesario
establecer que el hombre que fuera condenado por el femicidio (art. 80 inc
11 del Cdigo Penal) de la madre de sus hijos, quede automticamente
privado de todos los derechos que conlleva la patria potestad, establecidos
en el Libro I, Seccin II, Titulo III del Cdigo Civil de la Nacin Argentina.
Como venimos diciendo, las nias, nios y adolescentes son
victimas colaterales de este delito que deben ser protegidos por el estado y
por sobre todo, ser considerados sujetos de derecho.
Estas nias y nios, necesitan recuperar su salud psquica y en
algunos casos fsica luego de todo el sufrimiento que han vivido a lo largo
de sus vidas y sobre todo luego de perder a su madre.
Es indispensable que el padre que asesin a su madre quede
privado de cualquier decisin y contacto respecto de ellas y ellos.
As tambin el hombre que se encuentre procesado por este delito,
deber tener suspendido el ejercicio de los derechos que conlleva la patria

Asociacin Civil La Casa del Encuentro


Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

potestad. Tambin resulta indispensable que sean odos y defendidos sus


intereses.
Pero tambin deben conservar su derecho respecto de recibir
alimentos por parte de su padre. Si bien el mismo se encuentra privado de
su libertad la jueza o juez intervinientes, deber establecerse los
mecanismos a fin de hacer efectivo este derecho, segn el caso.
Por otro lado, resulta fundamental que la privacin de la patria
potestad sea automtica (de pleno derecho), y no quede sometida a
decisin judicial, puesto que entendemos que conforme los fundamentos
que venimos exponiendo, una vez dictada la condena conforme lo
establecido en el art. 80 inc. 11 del Cdigo Penal, no resulta necesario,
aportar elementos probatorios a fin de acreditar que el femicida se
encuentra imposibilitado de ejercer los derechos que conlleva la patria
potestad.
En cuanto a la suspensin del ejercicio de la patria potestad
relacionada con el procesamiento por dicho delito, entendemos que al
existir pruebas suficientes para realizar la imputacin, debe resguardarse el
inters de las nias y nios hasta tanto se dicte sentencia definitiva.
Que, en concordancia con la normativa legal nacional e internacional
y las interpretaciones jurisprudenciales argentinas, es posible afirmar que la
comisin de un femicidio habilita la aplicacin de las normas que prevn la
privacin de la patria potestad, pero resulta necesario establecer en la
normativa estos supuestos.
Al respecto la jurisprudencia ha entendido lo siguiente:
La Sala J de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil ha
dispuesto que: 1- En el marco de las violaciones de los derechos-deberes
propios del instituto de la patria potestad, el lmite a la libertad de los
padres o guardadores lo pone el art. 19 de la Constitucin Nacional cuando
dice que las acciones privadas no pueden causar un perjuicio al otro, en
este caso, al nio bajo su cuidado. Si se traspasa esa valla se genera una
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

responsabilidad individual que permite adoptar medidas de distinta


naturaleza: educativas, teraputicas, de apoyo u orientacin, sanciones o
diversas formas reparatorias del dao. La intervencin pblica es legtima
cuando los derechos del nio han sido vulnerados o existe riesgo de su
violacin. 2- Entonces, ante el incumplimiento de deberes emergentes de la
patria potestad, en general, fcilmente visible en situaciones de violencia,
es procedente el resarcimiento de los daos a los hijos. Pues, ms all de
las sanciones especficas establecidas legalmente -como la privacin de la
patria potestad- el rgimen establecido en materia de responsabilidad civil
no puede dejar de ser aplicado en las relaciones familiares cuando se
configuran los requisitos de antijuricidad, factor de atribucin, dao y nexo
de causalidad adecuado. 3- El extremo grado de vulnerabilidad de los nios
en general frente a cualquier acto de agresin fsica o psquica que
pudieran padecer es evidente, sobretodo cuando proviene de su propio
ncleo familiar. El sentirse queridos, protegidos y respetados son las
necesidades ms apremiantes vivenciadas por los nios y cualquier clase
de conducta violenta a la que se vean sometidos genera en ellos
sentimientos inversos. (Sumario N17955 de la Base de Datos de la
Secretara de Jurisprudencia de la Cmara Civil - Boletn N3/2008). VOTOS:
MATTERA, VERN., L.21000, P., E.B. c/ A., E. y otro s/ DAOS Y PERJUICIOS.,
11/03/08; Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala J.)
Se ha dicho asimismo que: 1- An cuando pudiera compartirse
la tesis que considera que la privacin de la patria potestad por condena
penal produce de pleno derecho la privacin de la patria potestad, lo cierto
es, que los alcances de la cosa juzgada que conlleva el pronunciamiento
penal impiden a esta sede un nuevo juzgamiento que controvierta la
existencia del hecho principal que constituy el delito o que importe
impugnar la culpa del condenado. 2- La Privacin de la patria potestad
debe irremisiblemente decretarse, en razn de la causa prevista en el art.
307 inc. 1del Cdigo Civil, del padre condenado como autor penalmente
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

responsable del delito de incumplimiento de los deberes de asistencia


familiar en perjuicio de sus hijos menores (art. 1, ley 13.944).(Sumario
N22556 de la Base de Datos de la Secretara de Jurisprudencia de la
Cmara Civil), ZANNONI, POSSE SAGUIER, GALMARINI, F002545, T., L. M. c/
F., P. F. J.; 13/09/04, CMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO CIVIL.; Sala
F
Por otro lado, es sabido que en la actualidad y tal cual surge de la
jurisprudencia comentada anteriormente, existen supuestos de privacin de
patria potestad establecidos en el inciso 3 del art 307 del Cdigo Civil de la
Nacin, cuando se ponga en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica o
la moralidad del hijo, mediante malos tratamientos, ejemplos perniciosos,
inconducta notoria o delincuencia.
Sin perjuicio de ello, y tal como surge de la jurisprudencia comentada,
si bien en los casos se ha aplicado esta figura, deben producirse pruebas
contundentes para hacer efectiva la medida, y reiteramos que cuando
exista una condena de femicidio no sera necesario exponer a un riesgo
mayor a la nia o nio, esperando los tiempos judiciales para su resolucin.
Ahora bien, luego de establecer la necesidad de la privacin y
suspensin de la patria potestad automtica del femicida, ms importante
resulta an determinar quien ejercer la tutela de las nias, nios y
adolescentes, victimas colaterales de este delito.
Debemos analizar el caso en los cuales la madre y el padre hayan
designado con antelacin mediante los instrumentos legales quin ejercer
la tutela de sus hijas e hijos. Tengamos en cuenta que el artculo 383 del
Cdigo Civil determina que lo har el padre o madre que ltimamente
fallezca. En el caso de femicidio, la madre fallece primero pero el padre se
ver privado o suspendido en el ejercicio de la patria potestad en ltimo
lugar.
Es as que entendemos que la designacin hecha por el padre debe
ser dejada sin efecto y la de la madre revisada en el caso que sea dada a la
familia ampliada del padre de las nias, nios o adolescentes en comn.
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

Para el caso de la tutela legal, proponemos un mecanismo donde se


priorice a la familia ampliada materna, todo esto por los fundamentos antes
expuestos.
Es as

que

debe

aplicarse

un

mecanismo

donde

se

tendr

principalmente en cuenta los intereses involucrados de las nias, nias y


adolescentes.
Por ello creemos que adems de la representacin ejercida por el
Ministerio Pblico, debe evaluarse la situacin por un equipo conformado
interdisciplinariamente donde se tengan en cuenta diferentes aspectos para
preservar los derechos reconocidos a las nias, nios y adolescentes, por
nuestras leyes y tratados internacionales incorporados a la Constitucin
Argentina.
Asimismo entendemos que resulta fundamental que las nias, nios y
adolescentes involucrados cuenten, obligatoriamente, con una asistencia
legal especializada que garantice su derecho a ser odos y respete sus
intereses.
Lo dicho guarda relacin con lo establecido en el artculo 27 de la Ley
26.061:
GARANTIAS MINIMAS DE PROCEDIMIENTO: Los Organismos del
Estado debern garantizar a las nias, nios y adolescentes en cualquier
procedimiento judicial o administrativo que los afecte, adems de todos
aquellos derechos contemplados en la Constitucin Nacional, la Convencin
sobre los Derechos del Nio, en los tratados internacionales ratificados por
la Nacin Argentina y en las leyes que en su consecuencia se dicten, los
siguientes derechos y garantas:
a) A ser odo ante la autoridad competente cada vez que as lo solicite la
nia, nio o adolescente;
b) A que su opinin sea tomada primordialmente en cuenta al momento de
arribar a una decisin que lo afecte;
c) A ser asistido por un letrado preferentemente especializado en
niez y adolescencia desde el inicio del procedimiento judicial o
administrativo que lo incluya. En caso de carecer de recursos
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

econmicos el Estado deber asignarle de oficio un letrado que lo


patrocine;
d) A participar activamente en todo el procedimiento;
e) A recurrir ante el superior frente a cualquier decisin que lo afecte.
En concordancia el Decreto 415/06 establece que;
El derecho a la asistencia letrada previsto por el inciso c) del artculo
27 incluye el de designar un abogado que represente los intereses
personales e individuales de la nia, nio o adolescente en el proceso
administrativo o judicial, todo ello sin perjuicio de la representacin
promiscua que ejerce el Ministerio Pupilar. Se convoca a las Provincias y a
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires a que a la brevedad, a fin de
garantizar los derechos de los sujetos de la Ley N 26.061, adopten las
medidas necesarias para garantizar la existencia de servicios jurdicos que
garanticen el acceso al derecho previsto en el citado inciso. A tal efecto
podrn recurrir a abogados que sean agentes pblicos y/o a convenios con
organizaciones

no

gubernamentales,

colegios

de

abogados

universidades.
Asimismo el artculo 29 de la misma ley, hace referencia al principio
de efectividad consagrado en el art. 4 de la CDN al establecer que los
organismos del Estado deben adoptar todas las medidas administrativas,
legislativas, judiciales y de otra ndole, para garantizar el efectivo
cumplimiento de los derechos y garantas reconocidos en dicha ley.
Haciendo una interpretacin armnica de las normas contenidas en
los artculos 27 inc. C y 29; el Estado est obligado a brindar los recursos
necesarios para contar con la asistencia letrada en todo procedimiento
administrativo o judicial que lo afecte. Por lo que, el Estado tiene que poner
a disposicin un letrado patrocinante al nio, nia o adolescente aun en los
casos que carezca de recursos econmicos.
Todo lo mencionado guarda concordancia con lo establecido en el
Artculo 12, incisos 1) y 2) de la Convencin sobre los Derechos del Nio de
las Naciones Unidas, Artculo 8 del Pacto de San Jos de Costa Rica en
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

cuanto a la obligacin de los estados de proporcionar en forma gratuita


servicio jurdico.
Las nia y nios que participan en procesos judiciales lo hacen sin
dudas como sujetos procesales y por ende, su participacin a travs de
una/un abogada/o especializado ya sea funcionario pblico o privado- no
puede confundirse con la intervencin del Defensor del Nio, Defensor
Oficial Penal o Civil, o Asesor de Menores, y tampoco con el abogado ad
litem, previsto para los incapaces en el Derecho Civil.
Resulta importante detallar las caractersticas especficas de la
-

defensa tcnica:
Defensor/a Pblico/a o Privado/a: El decreto reglamentario nacional
415/2006 propone que podrn recurrir a abogados que sean agentes
pblicos y/o a convenios con ONGs, colegios de abogados o universidades.
Recientemente la Provincia de Buenos Aires ha sancionado la Ley N 14.568
que reglamenta la figura del abogado del nio, lo cual resulta un gran

avance en materia de derechos de nias, nios y adolescentes.).


Participacin Oportuna: La participacin debe realizarse desde el inicio del
proceso, como garanta de participacin de la nia/o y no al momento de
correr vista de las actuaciones al asesor de incapaces, ni previo al dictado
de la sentencia definitiva, ni solo al momento de escuchar al nio en

audiencia.
Autnomo: No puede confundirse con otros/as profesionales del derecho
que intervienen en el proceso, tales como el tutor ad litem, el asesor de

incapaz o incluso el Defensor del nio.


Necesario: Ante su ausencia o falta de intervencin, se puede sancionar con
la nulidad de lo actuado en el proceso. An cuando el Ministerio Pupilar
ejerza la representacin, la falta de defensa tcnica, produce la nulidad de
lo actuado. A idntica conclusin se arriba si se merita la esencial
participacin de la defensa tcnica y de la representacin del Ministerio
Pblico.

Asociacin Civil La Casa del Encuentro


Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

Imparcial: No debe inclinarse a favorecer las pretensiones de los sujetos


procesales, sino nicamente debe tratar de actuar de la forma ms cercana

a los pedidos del nio/a.


Especializado en materia de niez y adolescencia: Si sus representados
sern nios, nias y adolescentes, el perfil y la formacin del abogado de la
niez debe revestir un alto conocimiento en derecho de familia, en derecho
de la niez y en derechos humanos de los nios y en los casos objetos del

presente proyecto debe contar con perspectiva de gnero.


Defensa tcnica: Asume en el proceso judicial o administrativo la defensa
de los intereses particulares del nio, nia o adolescente en un conflicto
concreto, prestando para ello el conocimiento tcnico jurdico especializado.
Algunos/as operadores/as del derecho de familia confunden esta defensa
tcnica con el rol del tutor ad litem regulado en los artculos 61 y 397 del
Cdigo Civil al entender que este tutor constituye un representante legal
del menor de edad. Por ello es necesario aclarar que el tutor ad litem
interviene en los casos en los que existe conflicto de intereses entre el nio
con sus representantes necesarios, encontrndose su actuacin procesal
acotada a la cuestin que genera la contraposicin de intereses, no

genrica como la intervencin procesal del abogado del nio.


Gratuidad: Los honorarios por la actuacin del abogado del nio, nia o
adolescente sern afrontados por el Estado, quien tiene el deber de
garantizar el ejercicio de los derechos del nio, pero no obsta a que los
padres puedan asumir el pago de sus honorarios.
Resulta fundamental por lo expuesto dicha participacin y que
el patrocinio sea gratuito, independientemente de la edad de la nia,
nio o adolescente involucrados.
Patrocinar a las nias y nios, haciendo as efectivo el derecho de que
sean escuchados sus intereses como sujetos de derechos y con perspectiva
de gnero resulta imprescindible, teniendo en cuenta las situaciones que
pasaron estas nias y nios y debiendo garantizarse que tengan, pese a lo
Asociacin Civil La Casa del Encuentro
Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

que han atravesado, una vida libre de violencia y puedan ejercer todos los
derechos reconocidos.
De otra forma todas las normativas internas e internacionales que
nuestro estado ha adherido, resultaran inaplicables.
De hecho entendemos que si existiera acceso a la justicia de nias
nios y adolescentes en la actualidad, con la normativa vigente no
existiran casos en los cuales ellas y ellos quedas desamparadas y
desamparos teniendo contacto con el femicida de su madre o quedando al
cuidado de personas que no resultan adecuadas de acuerdo a su historia de
vida.
Si ha existido un femicidio, es evidente que el estado no ha
intervenido como corresponde a fin de evitar esa muerte, por lo cual, al
menos luego de ella ocurrida debe asegurar que las nias y nios vctimas
colaterales de ese delito puedan ejercer sus derechos reconocidos.
Sin perjuicio de lo establecido en el presente proyecto respecto de la
defensa tcnica obligatoria que debern tener las nias y nios vctimas
colaterales de femicidio, debern implementarse las polticas pblicas
necesarias a fin de contener y acompaar a ellas y ellos y a la familia que
las/os acompaarn.
Una vida libre

de

violencia

es

posible,

para

ellos

debemos

implementar todas las herramientas que el Estado tiene en sus manos a fin
de hacerlo realidad.
FUENTES:

Por ellascinco aos de informes de femicidios Observatorio de


Femicidios en Argentina, Adriana Marisel Zambrano. Libro editado y
publicado por la Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ N 679,

Noviembre de 2013. www.porellaslibro.com.


www.calp.org.ar/uploads/82309af941b592f8f1f817b32f0f68 7
www.infoleg.gov.ar

Asociacin Civil La Casa del Encuentro


Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org

Asociacin Civil La Casa del Encuentro IGJ 679

Asociacin Civil La Casa del Encuentro


Av. Rivadavia 3917 CABA
Tel:
4982-2550
lacasadelencuentro@yahoo.com.ar
www.lacasadelencuentro.org