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Resumen
Introduccin
Evacuacin anticipada de la prueba por retardo perjudicial
Procedimiento
Produccin del retardo perjudicial en el juicio donde se ha de insertar
Conclusiones
Bibliografa
Finalmente debemos acotar que la investigacin del tema planteado se nos hizo
sumamente interesante a pesar de las dificultades presentadas pues, el tema es poco
conocido dentro del Foro de abogados y es un recurso que podemos utilizar en
diversas causas que podremos intentar.
EVACUACIN ANTICIPADA DE LA PRUEBA POR RETARDO PERJUDICIAL
1.1 Definicin
Es un procedimiento que establece el legislador a las personas que van a ser
partes en un futuro proceso, con la finalidad de que adelanten el segmento probatorio y
capturar as una prueba que se encuentra en grave riesgo de desaparecer.
De conformidad con Sentencia N 01332, cuya ponente fue la Dra. Yolanda
Jaimes Guerrero de la Sala Poltico Administrativa, del Tribunal Supremo de Justicia,
en fecha 07 se septiembre de 2.004, tenemos que: se aprecia que el Retardo
Perjudicial constituye un proceso que permite adelantar una fase de otro proceso
como lo es la etapa probatoria, debido al temor fundado de que desaparezca alguna
prueba (www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 23 de Agosto de 2.007)
Asimismo en Sentencia de la Sala Constitucional del ao 2.005, con ponencia
del Dr. Jess Eduardo Cabrera Romero se estableci que:
La demanda en el procedimiento por Retardo Perjudicial tiene por objeto la
instruccin de determinadas pruebas, antes del juicio o de la etapa probatoria
en una causa en marcha, cuando haya temor fundado de que los medios de
prueba o los hechos que con ellos se captarn, pueden desaparecer
(www.tsj.gov.ve, consulta efectuada en fecha 23 de Agosto de 2.007)
El Juzgado Primero de Primera Instancia en la Civil, Mercantil y Transito de los
Teques en decisin dictada en fecha seis (06) de julio de dos mil cinco (2005) por el Dr.
Humberto Jos Angrisano Silva, asent:
El Retardo Perjudicial, se trata de un procedimiento especial de carcter
contencioso cuyo objeto no es la declaracin del rgano jurisdiccional sobre la
existencia o inexistencia de un crdito o de alguna relacin jurdica, sino el que
se evacue inmediatamente una prueba conducente a un eventual juicio que
pudiera intentarse contra el promovente, cuando exista temor fundado de que
puede desaparecer o destruirse algn medio de prueba conducente a la
defensa del interesado y el eventual demandado. (www.tsj.gov.ve, consulta
efectuada en fecha 15 de Agosto de 2.007)
Para nosotros debemos sealar en primer lugar que el procedimiento de
Evacuacin Anticipada de la prueba por Retardo Perjudicial tiene por objeto capturar
un medio probatorio, que por accin de la naturaleza o del hombre puede desaparecer
antes de la sustanciacin del proceso principal.
En el proceso civil se cuenta con el recurso denominado "del Retardo
Perjudicial" ya dirigido a la obtencin de un medio probatorio cuando haya temor
fundado de que desaparezca alguna prueba, esta es una accin autnoma y
est concebida para que se evacuen de inmediato las pruebas que estn
sujetas a una desaparicin inminente, pero es requisito indispensable la citacin
de la otra parte para que pueda ejercer su derecho a controvertir (Alarcn,
www.monografias.com)
La Evacuacin Anticipada es un procedimiento sin proceso que se sustancia
para proteger los derechos de las partes en un proceso futuro por cuanto adelanta la
actividad probatoria en aras de proteger el medio probatorio en base a un temor
fundado de que este pueda fenecer o desaparecer por diversas circunstancias.
La prueba Anticipada por Retardo Perjudicial es un mecanismo que se delinea
a fin de encontrar elementos que puedan desaparecer con el tiempo, que sirvan
para reconstruir hechos, y as los jueces puedan precisar como ocurrieron para
poder
aplicar
las
soluciones
jurdicas
pertinentes
(Alarcn,
www.monografias.com)
Evidentemente la idea de este procedimiento es proteger la actividad probatoria
de las partes para que tengan a su mano todos los elementos de conviccin
necesarios y que el Juez sentencie a favor de la verdad material y no de la verdad
procesal
Un ejemplo de una Evacuacin Anticipada por Retardo Perjudicial, puede ser la
Evacuacin Anticipada de un testigo que tenga una enfermedad Terminal y por el temor
que fallezca antes de entablar el juicio, se evacua su declaracin antes del juicio pues
es posible que el mismo al momento del juicio ya haya fallecido.
Debido al principio de igualdad procesal, este procedimiento de Evacuacin
Anticipada de la prueba por Retardo Perjudicial lo pueden promover tanto el
demandante en el futuro proceso como el demandado. (Cabrera: 1990)
El interesado en conservar los hechos es quien intenta el Retardo Perjudicial
por temor fundado. Creemos que es indiferente que sea el futuro demandante o el
futuro demandado quien lo incoe (Cabrera: 1990)
Dejando de lado lo anterior, debemos tener en cuenta que dentro de este
procedimiento de Retardo Perjudicial no se puede evacuar la Prueba de Inspeccin
Ocular a causa de que este medio probatorio es posible evacuarlo por adelantado con
arreglo a las normas del 1.428 y siguientes del Cdigo Civil.
De igual modo debemos leer la disposicin normativa expresada a continuacin:
Artculo 816 del Cdigo de Procedimiento Civil: El procedimiento de
Retardo Perjudicial no ser aplicable respecto de la prueba de confesin
A continuacin mencionaremos los medios probatorios que no pueden ser
evacuados por adelantado y los que se pueden evacuar Anticipadamente de acuerdo
al derecho procesal Civil venezolano vigente:
No se pueden evacuar Anticipadamente:
Confesin
Juramento decisorio
Inspeccin Ocular
Prueba documental.
Se pueden evacuar por anticipado:
Prueba Testimonial
Prueba de Experticia
Reconstruccin de hecho (Prueba Mixta contenida en el Artculo 503 CPC).
Informe tcnico (Prueba Mixta contenida en el Artculo 504 CPC)
Inspeccin corporal Prueba Mixta contenida en el Artculo 505 CPC)
Pruebas libres e innominadas
1.2 Naturaleza Jurdica del Retardo Perjudicial por temor fundado a que
desaparezca la prueba
La Evacuacin Anticipada de la Prueba por Retardo Perjudicial por temor
fundado a que desaparezca la prueba, es una medida proteccin del legislador para la
persona que desea entablar una demanda pero, que por circunstancias ajenas a su
voluntad posee un temor fundado de que pueda perderse el medio probatorio, y es por
ello que el legislador establece este procedimiento anterior al juicio, en el cual se
captura la prueba y posteriormente se presenta en el lapso de Evacuacin del proceso
futuro, ya que todos sabemos que la prueba es la parte ms efectiva del derecho
procesal y que si no hay pruebas no hay derecho.
demandado determinado, con arreglo a las normas para la citacin del proceso
ordinario (Cabrera: 1990)
Es imperativo instruir la diligencia probatoria Anticipada cuyo fin es la de
constatar un hecho que puede desaparecer, y que despus con el tiempo sea
imposible su constatacin, lo que generara un dao irreparable a los intereses
del interesado en la Evacuacin de la prueba, y por ello, el Juez debe agotar
todos los mecanismos de citacin previstos en los artculos 216 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, con sus consecuencias en caso de que el
emplazado no se de por citado, y el control probatorio perfectamente podra
estar en manos de un defensor Judicial, figura plasmada en nuestro
ordenamiento jurdico y entendida como un mandato derivado de la ley,
circunstancias todas que hacen procedente la va de la citacin cartelaria en el
procedimiento de Retardo Perjudicial instaurado (www.tsj.gov.ve, consulta
efectuada en fecha 13 de Agosto de 2.007)
No obstante, en este proceso existen dudas acerca de como llevar a cabo la
citacin por carteles cuando la bsqueda del demandado no ha sido fructfera, gracias
a que las diligencias de la citacin carteleria retrasan la Evacuacin de la prueba que
se supone es de Evacuacin urgente (Cabrera: 1990)
En el proceso de Retardo Perjudicial la ley no prefij un trmino de
comparencia para acudir a los actos probatorios, por lo que creemos que dicho
plazo queda a criterio del Juez, conforme a lo que pida el actor, debido a la
especial naturaleza de este proceso, ya que si no fuere as, la mayora de las
veces quedaran frustradas las diligencias si se utilizaren los tramites ordinarios
(Cabrera: 1990)
2.4 Los demandados
Evidentemente, en este procedimiento se debe demandar y posteriormente citar
al futuro demandado en el proceso que eventualmente se intentar luego de evacuar la
prueba, pues ningn sentido posee que se lleve a cabo este procedimiento si ms
tarde no se piensa intentar la accin Judicial respectiva
El demandado por Retardo Perjudicial debe ser una persona identificada y
determinada, tal como lo exige el art. 340 C.P.C. No acontece en Venezuela,
como en Alemania (segn Rosembag) que se admite este tipo de causas contra
personas indeterminadas (Cabrera: 1990)
Claro est que quin solicita la Evacuacin de una prueba Anticipadamente
debe estar en conocimiento de la persona a la que se desea demandar, y que la
misma debe ser determinada y localizable por el Alguacil del Tribunal que realizar la
Evacuacin.
En este procedimiento se cita a la persona natural o jurdica contra la cual
surtir efectos la Evacuacin Anticipada, esta comunicacin se efecta a objeto de
asegurarle a la parte contraria el control o la impugnacin de la prueba a los fines de
asegurarle el derecho a la defensa dentro del debido proceso (Villasmil: 1.992)
2.5 Sustanciacin
En concordancia a la sustanciacin del procedimiento de Evacuacin de la
Prueba por Retardo Perjudicial, el Juzgado Superior Primero en lo Civil, Mercantil y
Menores de la Circunscripcin Judicial del Estado Lara, en fecha nueve de septiembre
de dos mil cuatro (2.004) expresa lo siguiente:
La tramitacin de la misma permite que el demandado ejerza el derecho a la
defensa dentro de un debido proceso, como intervenir en todos los actos de
Evacuacin de la prueba o pruebas, tales como: repreguntar Testigos, nombrar
expertos, intervenir en las inspecciones Judiciales y hacer las observaciones
pertinentes, desconocer y tachar documentos, etc., ello en razn de que el Art.
proceso, es por ello que frente a la afirmacin de que el medio probatorio puede ser
ilegal o impertinente debemos sealar que todos los medios probatorios son legales
por la libertad de prueba, el medio ilegal es aquel que est expresamente prohibido por
la ley, ya que las prohibiciones legales deben ser expresas.
As la doctrina y la jurisprudencia exigen que slo puedan descartarse en la
oportunidad de la admisin aquellos medios probatorios o pruebas
manifiestamente ilegales o impertinentes. La manifiesta ilegalidad por fuerza, ha
de fundarse en norma expresa de la Ley que restrinja los medios probatorios en
atencin a la naturaleza de la causa, en la palpable y evidente prescindencia de
requisitos necesarios para promover la prueba (www.tsj.gov.ve, consulta
realizada el 13 de Agosto de 2.007)
En este caso tenemos que ver los medios probatorios que son legales y para
ello deben cumplir con ciertos requisitos, de lo contrario entrara en la esfera de los
medios probatorios ilegales, estos son los mencionados a continuacin:
Una carta misiva o confidencial puede ser ilegal, si se presenta sin la debida
autorizacin del autor de la carta.
Hay ciertos actos o contratos en los que el legislador permite un solo tipo de
prueba, si llevamos otra prueba distinta a la solicitada, por ejemplo: Vamos a
demostrar la existencia de una capitulacin matrimonial, para ello debemos
presentar el Documento Pblico, no podemos llevar Testigos porque seran
ilegales.
Para probar la existencia de una sociedad, el legislador exige promover el
Instrumento Pblico, si la parte promueve las Posiciones Juradas esta prueba
es ilegal para el caso especifico.
En el caso de un divorcio contencioso esta prohibida la prueba de Juramento
Decisorio.
La Hipoteca exige promover el Instrumento Pblico, pero si presentamos a un
testigo dicho medio de prueba es ilegal.
Las pruebas impertinentes son las que no coinciden con las pretensiones del
demandante, ni con las excepciones del demandado, por ejemplo: si el
demandante reclama la reivindicacin de un inmueble y promueve un documento
de propiedad del terreno que esta al lado del terreno que se esta reclamando
La manifiesta impertinencia, segn la Doctrina y la Jurisprudencia atae a la
falta de conexin, notoria y fcilmente reconocible de los medios probatorios, y
ms exactamente de los hechos que con ellos se pretende demostrar, con lo
debatido en el litigio www.tsj.gov.ve, consulta realizada el 13 de Agosto de
2.007)
Lo anterior es confirmado en Sentencia de la Sala Electoral del Tribunal
Supremo de Justicia, de fecha 11 de octubre de 2.005 en la cual se establece lo
siguiente:
Artculo 398 del Cdigo de Procedimiento Civil seala:
...el Juez providenciar los escritos de pruebas, admitiendo las que son legales
y procedentes y desechando las que aparezcan manifiestamente ilegales o
impertinentes. En el mismo auto, el Juez ordenar que se omita toda
declaracin o prueba sobre aquellos hechos en que aparezcan claramente
convenidas las partes.
De lo que se deduce claramente que los lmites de la actividad probatoria de las
partes, que debe verificar el Juez, se limita a los siguientes supuestos: i) que la
prueba sea legal; y, ii) que la prueba no sea impertinente. (www.tsj.gov.ve,
consulta realizada en fecha 01 de Septiembre de 2.007)
En Venezuela el Juez admite todas las pruebas promovidas por las partes de
conformidad con lo establecido por la Doctrina patria de la admisin condicional de la
prueba, ello es apuntalado en Sentencia del Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil,
Trnsito y Menores de la Circunscripcin Judicial del estado Miranda, a los veintids
(22) das del mes de octubre del ao 2003, en la que se esgrimi lo siguiente:
La admisin condicional de pruebas ha sido practica constante, aceptada e
impuesta por la necesidad, con miras a una ms cabal averiguacin de la
verdad que aconseja liberalidad en la admisin, pues conforme a la ley slo
deben desecharse las pruebas manifiestamente impertinentes o ilegales; y ello
seguramente porque es posible subsanar cualquier error en la admisin, en
tanto que la negativa de una prueba puede causar gravamen irreparable, as se
obtenga xito en el respectivo recurso www.tsj.gov.ve, consulta realizada el 13
de Agosto de 2.007)
Dentro del contenido de la misma sentencia citada textualmente con
anterioridad tenemos que:
El Tribunal Supremo de Justicia ha indicado la obligacin de los jueces de
admitir todas las pruebas que se le promuevan al expresar. Los jueces de
instancia estn en el deber de admitir todas las pruebas cuya admisin no est
prohibida por la ley, a reserva de apreciarlas en la sentencia, y sin poderlas
rechazar por la circunstancia de no demostrar los hechos que con ellas se
pretenden demostrar (www.tsj.gov.ve, consulta realizada el 13 de Agosto de
2.007)
La Prueba Anticipada por Retardo Perjudicial deber ser admitida conforme a
las reglas de la admisin de las pruebas del proceso y que bien hemos expuesto
anteriormente, por cuanto la misma se configura en un medio probatorio cuya
particularidad radica en que su Evacuacin es realizada por adelantado al proceso,
con el fin de que la misma no desaparezca.
Es de hacer notar que la prueba evacuada por el procedimiento de Retardo
Perjudicial, puede ser manifiestamente ilegal o impertinente dentro del proceso que ha
sido propuesta y esto puede ser denunciado por la contraparte, la cual debe oponerse
a que esta prueba sea tomada en cuenta en el proceso para que no ayude a formar en
el Juez una conviccin a favor del promovente que presente este medio probatorio.
En cuanto a la nulidad debemos enunciar lo que nos ensea el Dr. Oscar
Palacios e su obra, en cuanto a que un contrato puede ser inoponible en virtud de que
no cumple con los requisitos establecidos en la ley para ser eficaz ante terceros,
cuando una de las partes no posee cualidad para ser parte en el contrato, entre otras y
un contrato puede estar afectado por el vicio de inexistencia, nulidad absoluta o
nulidad relativa. (Palacios: 1.982)
La nulidad absoluta se caracteriza por ser un vicio que afecta un inters Pblico
y al establecer que existe la misma se tendr dicho contrato como nunca otorgado
mientras que, la nulidad relativa es concedida por el legislador para proteger un inters
particular (Palacios: 1.982)
Un ejemplo de nulidad absoluta es el caso que se evacue por adelantado un
testigo de un hecho y que sea un nio menor de doce (12) aos, mientras que una
prueba puede ser anulable, cuando se evacue un Instrumento en el existan defectos
de forma.
3.3 Impugnacin de las pruebas por Retardo
En otro orden de ideas, los principios de control y contradiccin de la prueba son
las manifestaciones tangibles del derecho a la defensa en materia probatoria, el
primero de ellos se refiere a que la prueba debe ser practicada tanto con el
conocimiento de su promovente como el de su contraparte y la contradiccin es el
derecho que posee la parte afectada por el medio probatorio de atacarlo por ilegal o
impertinente. (Cabrera: 1.990)
El principio de control de la prueba le permite a las partes presenciar el acto
probatorio, realizar repreguntas a los Testigos, objeciones al acta levantada por el
rgano Judicial, entre otras actuaciones que no llegan a expresar que la actuacin
probatoria es manifiestamente ilegal o impertinente, son objeciones a la prueba que se
definen como defensas pasivas del afectado por la prueba. (Cabrera: 1.990)
Dentro del proceso de Retardo Perjudicial, y debido a que la Ley limita al Juez
a practicar las diligencias promovidas con citacin de la parte contraria del actor
(art 815 C.P.C) solo funciona el principio de control, ya que el nico objeto de
este proceso es la Evacuacin inmediata de la prueba, ms nada, por lo que se
impide al demandado la contraprueba y el planteamiento de cuestiones que
requieren de sentencias interlocutorias o de articulaciones probatorias, por lo
que el principio de contradiccin no tendr lugar en el Retardo
(Cabrera:
1.990)
Mientras que el principio de contradiccin de la prueba permite a la parte
contraria al promovente atacar la Evacuacin del medio probatorio por considerrsele
contrario a la ley (ilegal) o no ajustado a los hechos controvertidos en el proceso
(impertinente) y esta actuacin genera una sentencia interlocutoria (Cabrera: 1.990)
por lo tanto la Contradiccin probatoria se refiere a la dialctica probatoria, se basa en
el principio de contradiccin procesal cuya doctrina nos ensea que las partes pueden
invalidar, anular, rectificar, impugnar, tachar los actos probatorios del contrario.
La Ausencia de una sistemtica para la impugnacin de la prueba en nuestro
ordenamiento jurdico conduce a que no exista una oportunidad general
preestablecida para interponerla, y que conforme a las particulares
impugnaciones reguladas por la ley, stas tengan distintos plazos para incoarse
y diversos procedimientos para ser sustanciadas; y as mismo, instituciones
procesales como la admisin de la impugnacin, las pruebas aceptables, los
intervinientes en ellas, etc., quedan en una total incertidumbre
(Cabrera: 1.989)
La impugnacin de la prueba siempre tendr como propsito atacar una
apariencia, en ocasiones este ataque se efectuar ante una prueba solamente
propuesta y en otras se observar el vicio en el momento de que la prueba es
evacuada, lo importante en todo caso, es denunciar la apariencia una vez la misma
haya nacido (Cabrera: 1.989)
La impugnacin de la prueba es una figura destinada a atacar al medio
(tradicional o libre) que de acuerdo a lo que existe en autos, ha adquirido
apariencia de legal o de pertinente, y que sin embargo, no lo es, siendo
necesario-con hechos que an no aparecen en el mundo del expedientedesenmascarar la apariencia, motivo por el cual hay que alegarla y probarla
(Cabrera: 1.990)
En la Evacuacin de la prueba Anticipada al proceso la parte que es citada
solamente puede ejercer el control de la prueba ms no puede impugnarla, hasta tanto
la misma sea promovida en el proceso futuro, por lo tanto solamente se expresa en
este instante el principio de control de la prueba y no el de contradiccin, de
conformidad con el artculo 815 de la Ley Adjetiva Civil (Cabrera: 1.990)
Pese a lo anterior, si no se le otorga un lapso para impugnar la Evacuacin
Anticipada de la prueba al afectado para atacar dicha prueba se le estara violando en
forma flagrante el derecho a la defensa a esa parte y se estara frente a una
desigualdad entre las partes muy obvia, por lo que el legislador venezolano le permite
al afectado proponer la oposicin e interponer la impugnacin en el juicio principal.
Las pruebas promovidas dentro del Retardo y que ahora se traen al proceso
principal, pueden haber sido ab initio ilegales, y con relacin al juicio donde se
les inserta pueden ser impertinentes, y tambin ilegales proyectadas en
particular hacia ese proceso. Estas causales permiten al no promovente de las
probanzas Anticipadas oponerse ante el Juez de la causa principal, a fin de que
no de entrada a toda la fase, o un sector de ella, del proceso que se anticipo.
Dicha etapa previa, en cuanto a sus pruebas, debido a su naturaleza cautelar,
es provisoria, sujeta a ser examinada y desechada, antes del fallo principal
(Cabrera. 1.990)
De la lectura de la doctrina podemos inferir que si bien una prueba Anticipada
puede ser promovida en el juicio principal, ello no impide que la contraparte haga uso
de su derecho a la defensa y se oponga a la prueba o la impugne en el lapso
respectivo
Con respecto a la impugnacin o mejor dicho tacha de los Testigos igualmente
se podr tachar el testigo evacuado Anticipadamente en los cinco das siguientes de su
promocin segn lo dispuesto en los artculos 499 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Civil
El Testigo puede ser tachado antes de declarar o despus de hacerlo, pues
debemos recordar que al admitir la Prueba Testimonial se debe fijar la declaracin del
testigo para el tercer da siguiente, por ello el legislador nos prescribe que el testigo
puede ser tachado dentro de los cinco das siguientes al lapso de admisin de las
pruebas.
Si nosotros tachamos un testigo al segundo da despus de la admisibilidad,
vamos a tachar al testigo antes de que declare, si por lo contrario tachamos al testigo
al cuarto o quinto da lo vamos a tachar en fecha posterior a su declaracin, este lapso
para tachar es fatal o de estricto orden Pblico.
Al tachar al testigo antes de declarar la regla comn es que el testigo no
declare, salvo que la parte promovente insista en que se le tome declaracin por el
principio de eventualidad, que nos ensea que se debe practicar el acto a todo riesgo,
porque la tacha no se resuelve inmediatamente sino en sentencia de fondo.
La tacha de Testigos no tiene apelacin, por lo tanto el promovente debe insistir
en que se le tome declaracin al testigo, porque si el tribunal declara sin lugar la tacha
y el testigo no declaro, el promovente pierde una prueba, dicha solicitud se puede
hacer bien sea por diligencia o por escrito o hacerse en forma tcita, llevndolo a
declarar el da correspondiente.
La contraparte debe aclarar que su presencia en la Evacuacin de Testigos no
convalida el acto y que efecta las repreguntas a todo evento, pues de lo contrario
convalida el acto. Si la tacha se efecta en el da cuarto o quinto del lapso no tendra
consecuencia alguna sobre la declaracin
Transcurridos los cinco das de la tacha la contraparte tiene el resto del lapso de
Evacuacin para efectuar la contraprueba y el tachante sustanciar la tacha, el Tribunal
no decide la incidencia sino que en Sentencia final se pronuncia al respecto, el Juez no
puede sentenciar la incidencia toda vez que dicha actuacin constituye una opinin
Anticipada de la causa, entonces debera inhibirse o podra ser recusado.
La parte promovente del testigo en principio no puede tacharlo an cuando
exista una causal sobreviviente, por el principio de la comunidad de la prueba que nos
indica que prueba promovida y evacuada en el proceso es parte del mismo, solamente
lo podra tachar en el caso de que la otra parte se aproveche de la declaracin y
soborne al testigo. Por ejemplo: si las dos partes promueven a un testigo y luego se
demuestra que el mismo ha sido sobornado por la parte demandada, la declaracin no
es tomada en cuenta solo a favor de aqul que no lo soborno, lo anterior es un error
del legislador, puesto que un testigo que acepte ser sobornado no puede ser tomado ni
a favor ni en contra.
En relacin con la prueba de Experticia los expertos se recusan, no se tachan,
el legislador en este caso asimila la funcin del experto a una funcin pblica dentro de
proceso, por lo tanto estas personas puede ser recusadas por las causales del articulo
82 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En el caso de que un experto nombrado por una de las partes, no tenga los
conocimientos requeridos para llevar a efecto la Experticia, el demandado o
demandante pueden denunciarlo o el mismo experto debe comunicarlo al Juez a los
fines de ser sustituido en veinticuatro (24) horas.
El experto puede ser sustituido por faltas absolutas o por faltas temporales, las
primeras de ellas son la muerte, renuncia o abandono del cargo e interdiccin mientras
que las faltas temporales como la enfermedad se les debe dar un plazo de quince das
para que puedan reincorporarse a su actividad y de lo contrario se nombrara otro
experto.
CONCLUSIONES
Para dar respuesta a la interrogante planteada ab initio de la investigacin es
necesario resear lo que era la Evacuacin Anticipada de la prueba y conocer en
forma sucinta el procedimiento observado en el Cdigo de Procedimiento Civil para
esta situacin probatoria que se constituye en una excepcin al principio preclusivo del
lapso probatorio.
Este procedimiento contencioso se realiza en base a lo estipulado en los artculos
813 hasta el 818 del Cdigo de Procedimiento Civil y el mismo es una providencia que
realiza el Tribunal en vista de que existe en el demandante un temor fundado de que
desaparezca la prueba por el transcurso del tiempo.
Para esta Evacuacin Anticipada de la prueba es citada la contraparte y ella podr
realizar cualquier objecin a la reproduccin del medio probatorio, tales como
repreguntas al testigo, por ejemplo, pero no podr jams en este acto atacarlo o
impugnarlo por ilegal o impertinente
Esto se debe a que el contrario al promovente dentro de la Evacuacin Anticipada
de la prueba por Retardo Perjudicial solamente podr ejercer el control de la prueba
que es el principio por el cual el podr acusar cualquier irregularidad que observe en el
desarrollo de la Evacuacin, pero no podr jams impedir que este medio sea
evacuado extraprocesalmente.
Para dar respuesta a la interrogante que dio origen a la presente monografa,
tenemos que se le impide al demandado dentro de la Evacuacin Anticipada impugnar
la prueba por considerarla impertinente o ilegal
Esta respuesta a todas luces nos lleva a pensar que existe una desigualdad en
contra del oponente al demandante en este procedimiento de Evacuacin Anticipada
de la Prueba por Retardo Perjudicial en virtud, de que se le prohbe atacar la prueba y
ejercer su derecho a la contradiccin de la prueba, lo cual se traduce en una violacin
al derecho de la defensa.
Tal circunstancia se podra constituir si de hecho al contendor del promovente de la
Evacuacin Anticipada de la Prueba por Retardo Perjudicial en ningn momento se le
permitiese invalidar, anular, oponerse, objetar e impugnar la prueba evacuada por
adelantado del proceso, pero esta situacin se solventa puesto que el demandado en
el proceso futuro si podr ejercer su derecho a la contradiccin, aunque no dentro de la
Evacuacin Anticipada sino con posterioridad a dicha Evacuacin.
Con lo argumentado queremos sealar que si bien dentro del acto de Evacuacin
Anticipada no se podr impugnar la prueba por parte de la parte contraria al
demandante, si existe la posibilidad de denunciar la ilegalidad o impertinencia de la
prueba, dentro del juicio principal, lo que quiere decir, en el proceso luego de que la
parte promueva en el lapso correspondiente, el medio probatorio evacuado
Anticipadamente, el demandado atacar la prueba con arreglo a las reglas de
impugnacin de pruebas estipuladas por nuestra ley adjetiva.
BIBLIOGRAFA
Alarcn Flores Lus, Derechos humanos, los derechos fundamentales y la
prueba prohibida, Mxico, www.monografias.com consulta efectuada el 04 de
Septiembre de 2.007
Bello Lozano Humberto (1.989) La Prueba y su Tcnica, Caracas, Venezuela,
Cuarta Edicin, Mobil libros
Bonier Eduardo. (1.929) Tratado Terico Prctico de las Pruebas en Derecho
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Cabrera Romero Jess (1.989) Contradiccin y Control de la prueba legal y
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Cabrera Romero Jess (1.990) La Prueba Anticipada y el Retardo Perjudicial,
Valencia, Venezuela, Primera edicin, Editorial Vadell Hermanos
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Montoya Cesar (1.997) El Proceso Ordinario. Caracas, Venezuela, Primera
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Palacios Oscar (1.982) Apuntes de Obligaciones, Maracaibo, Venezuela,
primera edicin, Ediciones Centro de Estudiantes de La Universidad del Zulia
Villasmil Fernando (1.992), La Teora de la prueba y el nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil, Caracas, Venezuela, 2da edicin, Paredes Editores
www.tsj.gov.ve
SALA POLTICO-ADMINISTRATIVA
JUZGADO DE SUSTANCIACIN
Artculo 813
La demanda por retardo perjudicial proceder cuando haya temor fundado de que
desaparezca alguna prueba del promovente
Artculo 814
Para preparar la demanda el demandante deber instruir justificativo ante cualquier
Juez.
Artculo 815
La demanda fundada en el temor de que desaparezcan algunos medios de prueba del
demandante, deber expresar sus fundamentos y tendr por objeto solamente que se
evace inmediatamente la prueba. Las funciones del Tribunal se limitarn a practicar
las diligencias promovidas con citacin de la parte contraria, la cual podr repreguntar
a los testigos quedando al Tribunal que venga a conocer de la causa, la facultad de
estimar si se han llenado las circunstancias requeridas para dar por vlida la prueba
anticipada.
Artculo 816
El procedimiento de retardo perjudicial no ser aplicable respecto de la prueba de
confesin
Artculo 817
En los juicios de retardo perjudicial no se admitir recurso de apelacin a la parte
contra quien se promuevan
Artculo 818
El Juez competente para conocer de estas demandas ser el de Primera Instancia del
domicilio del demandado, o el que haya de serlo para conocer del juicio en el cual se
harn valer las pruebas a eleccin del demandante. (Destacado de este Juzgado)
colocara a este rgano jurisdiccional en una flagrante violacin de las normas que
gobiernan la materia.
auto expreso del rgano Judicial. Entre estos requisitos tenemos el inters directo y
mediato del promovente y la urgencia de evacuar la prueba anticipadamente, es decir,
que exista temor fundado de que la prueba de que se trate, pueda desaparecer o
perder eficacia por el solo transcurso del tiempo o por la actuacin de la parte contra
quien obra dicha prueba; para lo cual deben adminicularse con la solicitud las
evidencias de que efectivamente existen circunstancias de modo, tiempo y lugar que
pueden desaparecer en un perodo de tiempo relativamente corto.
Ahora bien, de la sola lectura de la presente solicitud, es claro para esta Juzgadora,
que la parte promovente basa la urgencia de su caso y con ello el temor fundado en
que:
en virtud de que la camioneta est a la orden de la Fiscala Sptima del Ministerio
Pblico, en el estacionamiento Cabimas, y dado el hecho de que me urge retirar la
misma de dicho lugar, por el gasto que me genera diariamente tenerla all guardada,
aunado a la situacin de que se puedan robar el volante u otros accesorios o en su
defecto activar los mecanismos de seguridad, es por lo que pido
As las cosas, el temor fundado de que la prueba desaparezca para el promovente de
autos, se basa segn su propio dicho, en los gastos en los que ha incurrido hasta
ahora, por la detencin por las autoridades competentes del vehculo colisionado, y no
de la posibilidad cierta de que vayan a desaparecer hechos o evidencias por el
transcurso del tiempo, que considera esenciales a su pretensin y que de no
preservarse en forma inmediata se le ocasionara un gravamen irreparable. As se
considera.
En fuerza de lo anteriormente expuesto, esta Juzgadora observando y considerando
que la evacuacin anticipada de la prueba que se persigue mediante el presente
procedimiento por Retardo Perjudicial, de conformidad con lo establecido en los
artculos 813 y 815 del Cdigo de Procedimiento Civil, no rene las condiciones de
admisibilidad que le son propias, consecuencialmente debe declararse INADMISIBLE la
presente demanda por RETARDO PERJUDICIAL incoada por la ciudadana ALICIA DEL
CRAMEN FERRER DIAZ en contra de la Sociedad Mercantil MOTORES DEL LAGO
C.A., tal y como quedar expreso en lneas posteriores. As se decide.
DISPOSITIVO
Por los fundamentos expuestos, este Juzgado de Primera Instancia en lo Civil,
Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, con sede en
Cabimas, administrando justicia, en nombre de la Repblica Bolivariana de Venezuela y
por autoridad de la ley, declara: INADMISIBLE la presente demanda de RETARDO
PERJUDICIAL incoada por la ciudadana ALICIA DEL CARMEN FERRER DIAZ en
contra de la Sociedad Mercantil MOTORES DEL LAGO C.A.
Publquese y regstrese la presente resolucin. Djese copia certificada por Secretara
de la presente decisin.
Dada, sellada y firmada en el Sala de despacho de este Juzgado de Primera Instancia
en lo Civil, Mercantil y del Trnsito de la Circunscripcin Judicial del Estado Zulia, con
sede en Cabimas, a los quince (15) das del mes de Julio de DOS MIL OCHO (2008).
Conoce este Juzgado de la presente solicitud, por distribucin que de ella hiciera la
Unidad de Recepcin y Distribucin de Documentos del Circuito Judicial Civil de
Tribunales de Municipio de esta Circunscripcin Judicial con sede en Los Cortijos,
mediante la cual el ciudadano ALIRIO ALFONSO ABREU BURELLI, venezolano, mayor
de edad, casado, de este domicilio y titular de la cdula de identidad N V-674.113,
asistido por el abogado Rafael Jos Abreu Riera, inscrito en el Instituto de Previsin
Social del Abogado bajo el N 93.636, solicita se le declare mediante justificativo de
perpetua memoria, que los nombres Alirio Alfonso con cdula de identidad N 674.113 y
Alirio Augusto que aparece en el acta de nacimiento asentada en fecha 10 de mayo de
1933, ante el Registro Civil de nacimientos de la Parroquia La Puerta, Estado Trujillo,
corresponden a una misma persona, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 936
del Cdigo de Procedimiento Civil.
En fecha 27 de abril de 2009, se admiti la solicitud acordndose proveer sobre su
procedencia por auto separado.
Mediante diligencia presentada en sta misma fecha, el solicitante otorg poder apud
acta al abogado Rafael Abreu, inscrito en el Instituto de Previsin Social del Abogado
bajo el N 93.636.
-IIHecho el resumen de las actuaciones del presente caso, este rgano Jurisdiccional
pasa a decidir previas las consideraciones siguientes:
Examinadas las actas procesales, observa el Tribunal que el solicitante acompa los
siguientes instrumentos pblicos:
1) Copia fotosttica del acta de nacimiento N 38, asentada ante la Prefectura de la
Parroquia La Puerta, Municipio Valera, Estado Trujillo, y certificada ante por la Oficina
Principal de Registro Pblico del Estado Trujillo.
2) Copia Fotosttica de la cdula de identidad N 674.113, correspondiente al
ciudadano Alirio Alfonso Abreu Burelli, expedida en fecha 27 de diciembre de 2006.
3) Copia fotosttica de la cdula de identidad N 674.113, correspondiente al ciudadano
Alirio Alfonso Abreu Burelli, expedida en fecha 27 de agosto de 1990.
4) Copias fotostticas del pasaporte nmero C1709781, correspondiente al ciudadano
Alirio Alfonso Abreu Burelli, expedidos por la Direccin General de Identificacin del
Ministerio del Interior y Justicia de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en fechas 30
de noviembre de 2005, 10 de agosto de 1987.
5) Copa fotosttica del pasaporte diplomtico N 607/94, correspondiente al ciudadano
Alirio Alfonso Abreu Burelli, otorgado por el Ministerio de Relaciones Exteriores, en
fechas 10 de noviembre de 2000 y 26 de julio de 1994.
6) Copia certificada del acta de matrimonio N 30, celebrado por el Juzgado Segundo
del Municipio Guanare del Primer Circuito de la Circunscripcin Judicial del Estado
Portuguesa, entre los ciudadanos Alirio Alfonzo Abreu Burelli, titular de la cdula de
identidad Nros. V-674.113, y Beatriz Carolina Riera Blanco.
7) Original de certificado de solvencia, expedida por la Administracin General de
Impuesto sobre la Renta del Ministerio de Hacienda, a nombre del ciudadano Alirio
Alfonzo Abreu Burelli, titular de la cdula de identidad Nros. V-674.113.8) Copia del certificado de circulacin expedido al ciudadano Alirio Alfonzo Abreu
Burelli, titular de la cdula de identidad Nros. V-674.113.
9) Consign tambin, copia de dos (2) cuadro pliza-recibo de prima seguro de
vehculos terrestres de los cuales se seala como datos del tomador al ciudadano Alirio
Alfonzo Abreu Burelli, titular de la cdula de identidad Nros. V-674.113.Todos estos instrumentos, por tratarse de copias de documentos pblicos, en su
mayora expedidos por un funcionario capas de dar fe pblica del contenido de los
mismos, y al no haber sido objeto impugnacin o tacha de falsedad y demuestra, se
valoran de conformidad con lo establecido en el artculo 429 del Cdigo de
Procedimiento Civil en concordancia con lo previsto en el artculo 1.357 del Cdigo
Civil, a favor del solicitante, otorgndosele el valor probatorio de demostrar que el
ciudadano Alirio Alfonzo Abreu Burelli, porta de la cdula de identidad N 674.113. As
se declara.
Ahora bien, se entiende por justificacin para perpetua memoria o A Perpetuam Rei
Memoriam, o simplemente Ad Perpetuam, las informaciones de testigos, o
inspecciones, instruidas judicialmente, para hacer constar algn hecho que interese a
las personas que las promueven. Pero la palabra justificacin, tiene en el derecho
procesal, otro significado que le ha signado el procesalista espaol, GOMEZ
ORBANEJA, citado por LUIS MUOZ SABAT, quien expresa: por regla general el
derecho exige convencimiento del Juez, o independientemente del convencimiento, que
se cumplan estrictamente los requisitos exigidos por las normas de la prueba legal.
Pero a veces y excepcionalmente, la ley se contenta con menos: con que se demuestre
la mera probabilidad o verosimilitud de la ocurrencia del hecho. Generalmente esto se
debe a que la resolucin que va a fundarse en el hecho as fijado, no entraa
adquisicin definitiva de derecho, ni por tanto para la parte contraria. Los elementos
que permiten fijar la probabilidad o verosimilitud, comnmente recubiertos de libertad
de valoracin, se le llama justificaciones o justificativos.
Como puede observarse, tal justificacin ante Litem, tiene como objetivo la
comprobacin de algn hecho o algn derecho propio del interesado, y es una
justificacin que se evacua en defecto de existir algn otro medio de prueba
conducente y judicial para obtener el objeto o argumento probatorio. Para el
procesalista ESCRICHE, los justificativos consisten: en la averiguacin o prueba que
se hace judicialmente y a prevencin para que conste en lo sucesivo alguna cosa.
Segn CARAVANTES, no se trata de informaciones sobre hechos productores
inmediatos de obligaciones y derechos; por lo cual es claro, que las diligencias para
perpetua memoria ante litem, no pueden tener por objeto las declaraciones de parte en
futuros juicios, pues las mismas solamente se evacuan en defecto de otro medio para
dejar constancia de las declaraciones de testigos o terceros o para la practica de una
inspeccin extralitem, a los fines de dejar constancia de hechos que puedan
desaparecer.
Para el Maestro ARMINIO BORJAS (Cit Ut), tal justificativo busca practicar diligencias
de mera comprobacin de hechos pues, como ratifica SANOJO y FEO, tales
instructivos se limitan a la presentacin de un escrito para la instruccin de una
justificacin de un hecho o de una declaracin de terceros, pero en ningn caso, para la
bsqueda de un reconocimiento documental.
En efecto, la pretensin sealada en el petitum del libelo, corresponde a la solicitud de
declaracin mediante justificativo de perpetua memoria, de que los nombres Alirio
Alfonso con cdula de identidad N 674.113 y Alirio Augusto que aparece en el acta de
nacimiento asentada en fecha 10 de mayo de 1933, ante el Registro Civil de
nacimientos de la Parroquia La Puerta, Estado Trujillo, corresponden a una misma
persona; situacin sta que se encuadra dentro de las contempladas en nuestro Texto
Adjetivo Civil, en su artculo 936 y 937, los cuales son del tenor siguiente:
Artculo 936
Cualquier Juez Civil es competente para instruir las justificaciones y diligencias dirigidas
a la comprobacin de algn hecho o algn derecho propio del interesado en ellas. El
procedimiento se reducir a acordar, el mismo da en que se promuevan, lo necesario
Municipio del lugar donde se encuentren ubicadas las bienhechuras (segn Resolucin
N 2009-0006 emanada del TSJ) y porque as expresamente lo establece el artculo
1.357 del cdigo civil: Instrumento Pblico es el que ha sido autorizado con las
solemnidades legales por un Registrador, por un Juez u otro funcionario o empleado
pblico que tenga facultad de darle fe pblica, en el lugar donde el documento se haya
autorizado. (Fin del artculo)
En esta clase de instrumentos consta en principio- la propiedad de bienes a favor de
una o varias personas determinadas. Cuando se trata de bienhechuras inmobiliarias, el
interesado en obtener un ttulo supletorio de propiedad debe demostrar adems, que
es dueo del terreno sobre el cual se encuentran edificadas las bienhechuras. Si la
persona no es duea del terreno, deber obtener la autorizacin del propietario
respectivo para poder tramitar el correspondiente ttulo supletorio debido a que existen
disposiciones legales que establecen la presuncin de que el dueo del suelo lo es
tambin de todo aquello construido sobre l. Los artculos que sealo a continuacin,
as lo determinan:
Artculo 549 del cdigo civil: La propiedad del suelo (terreno, parcela, lote, etc.), lleva
consigo la de la superficie y de todo cuanto se encuentre encima o debajo de ella, salvo
lo dispuesto en leyes especiales. (Fin del artculo)
Artculo 555 del cdigo civil: Toda construccin, siembra, plantacin u otras obras
sobre o debajo del suelo, se presume hecha por el propietario a sus expensas, y que le
pertenece, mientas no conste lo contrario, sin perjuicio de los derechos legtimamente
adquiridos por terceros. (Fin del artculo)
En los tribunales, no admiten la solicitud de declaracin del ttulo supletorio sino se
acredita ser propietario del terreno o no se cuenta con la autorizacin autntica del
dueo para tal tramitacin.
El ttulo supletorio, como ya lo sealara, se tramita por ante el Juzgado de Municipio
que corresponda pero adicionalmente debe ser presentado e inscrito en el Registro
Inmobiliario respectivo y posteriormente presentado ante la Direccin de Catastro de
la Alcalda respectiva, para culminar as el proceso de formalismo legal que acredita
fehacientemente la propiedad de los bienes involucrados contra terceros.
-IIREQUISITOS PARA LA TRAMITACION DEL TITULO SUPLETORIO
1) Copia del documento de propiedad del terreno.
2) rea de construccin (m2) de las bienhechuras.
3) Caractersticas de las bienhechuras (nmero de pisos o plantas, nmero de
habitaciones, nmero de baos, materiales de construccin, bienhechuras
complementarias, o clase de matas o plantaciones, etc.) De ser posible una memoria
descriptiva.
4) Costo de las bienhechuras (Cuanto costaron? No ahora, cuando se hicieron).
5) Copia de la cdula de Identidad del propietario o, copia del Registro Mercantil en
caso de ser persona jurdica.
6) Si el terreno es Municipal hay que indicarlo, ya que en este caso, se requiere la
autorizacin de la respectiva autoridad municipal.
7) En caso de que el propietario del terreno no sea la misma persona que es
propietaria de las bienhechuras, se requiere autorizacin Notariada del dueo del
terreno para tramitar el titulo supletorio.
8) Planos de ubicacin del terreno y de las bienhechuras.
9) Nombre y cdula de identidad de dos testigos mayores de edad, los cuales
debern declarar acerca de la comprobacin de las bienhechuras y del conocimiento
que tienen de su persona. (No pueden ser hermanos, cuados, primos hermanos,
Con relacin a las ventas del inmueble del cual se solicita titulo supletorio: El art.
2576 C. dice as: Art. 2576. - Si solicitndose de la propiedad inmueble algn titulo
aun en calidad de supletorio, otra persona vendiere esa misma propiedad a un
tercero, esta venta ser nula, como viciada de objeto licito, con tal que, de la
solicitud del titulo se haya dado aviso al pblico en el Diario Oficial.
El articulo transcrito, que establece la nulidad, por objeto ilcito, de la venta del
inmueble sobre el cual se est solicitando titulo supletorio, ha sido objeto de duras
criticas por la doctrina. Los anotadores han hecho ver la forma absurda en que fue
redactado y los graves perjuicios que puede ocasionar a los que tienen inscrito a su
favor el inmueble. Se expresan as: La prohibicin de vender, bajo pena de nulidad, el
objeto sobre que recae una solicitud de ttulo, en el caso del articulo anotado, tal como
est redactada esa disposicin, puede conducir a un verdadero absurdo. Una persona
que conserva su titulo inscrito de un inmueble, no puede enajenarlo, porque otra, que
carece de titulo, est pidiendo el supletorio. Es muy fcil causar perjuicio al propietario
de cualquier inmueble, con slo impedirle la venta, por medio de una solicitud de esa
clase.
Pero la Corte Suprema de Justicia le ha dado su verdadero alcance en sentencia de
las 10 a.m. del 2 de mayo de 1947, B. J., p. 13865, en donde sostuvo que el dueo
que ostenta un titulo inscrito en el Registro puede vender la cosa sobre la cual otro
solicita titulo supletorio, sin que la venta resulte afectada de nulidad por lo dispuesto en
el art. 2576 C., ya que esta disposicin se aplica cuando el vendedor se encuentra en
iguales condiciones del solicitante del titulo supletorio, bien porque est pretendiendo
obtener otro de la misma propiedad y la quiere vender mientras se tramita, o bien que
la venta se efecte cuando ya lo haya obtenido e inscrito. Se expresa la Corte as:
Respecto a esta argumentacin debe decirse que este articulo ciertamente prescribe
que, si ya se ha dado aviso al pblico de la solicitud de titulo supletorio de un inmueble
y otra persona lo vende a un tercero, esta venta ser nula, como viciada de objeto
ilcito; pero esa otra persona no puede ser el dueo que ostenta un titulo inscrito en el
Registro, pues si no fuera as, aun apartando el principio adoptado por nuestro Cdigo
Civil, que desconoce el objeto licito en la enajenacin, tal disposicin estara opuesta
a los efectos de la publicidad del Registro que trae como consecuencia, el otro
principio consignado en los artculos 3796, 3949 C., de que los actos o contratos que
se ejecutan u otorgan por personas que en el Registro aparezcan como dueos una
vez inscritos, no se invalidarn en cuanto a terceros, aunque despus se anule el
derecho del otorgante, salvo que existan causas que consten en el mismo Registro;
Por lo que, esa otra persona a que alude la disposicin que se comenta, debe
entenderse que es aquella que se encuentre en iguales condiciones del solicitante del
titulo supletorio, bien porque est pretendiendo obtener otro de la misma propiedad y la
quiere vender mientras se tramite, acogindose a lo dispuesto en el Art. 21 de R. del R.
R; o bien, que la venta se efecte cuando ya lo haya obtenido e inscrito, pues
extendindose stos sin perjuicio de quien tenga mejor derecho, el comprador queda
sujeto a las resultas de un reclamante que lo alegara. En otras palabras, el vendedor
debe pretender o portar un titulo de igual naturaleza al que se est obteniendo, o sea
uno posesorio, porque si ste se concede porque no hay titulo inscrito en el Registro,
vale decir, porque no aparece historia del dominio a favor de alguna persona, entonces
es solamente la posesin la que se trata de titular, y por eso es lgico deducir, que la
persona que no puede vender el inmueble de que se est sacando ttulo supletorio es
la que, no teniendo titulo de dominio, pretende u ostenta otro igual que pueda competir
con aqul, pues contra el dueo y seor del dominio inscrito, el supletorio no tiene
valor si no est protegido por la prescripcin extraordinaria, segn la ley y la
jurisprudencia de este Supremo Tribunal. Una tesis contraria a la expuesta, sera
para que solicite ttulo supletorio el dueo de una edificacin en terreno ajeno, ya que
es obligacin de darle audiencia a ste, lo mismo que al Sndico Municipal, en su caso.
Posteriormente, en sentencia de las 11 a.m. del 10 de agosto de 1946, B. J., p. 13561,
volvi a mantener el primer criterio. Por nuestra parte nos sumamos a la consulta de
agosto de 1943.
3. Tramitacin
La tramitacin del ttulo supletorio pertenece a la jurisdiccin voluntaria, la cual termina
en su caso, con la oposicin, abrindose as la jurisdiccin contenciosa. En el Libro II,
que trata de la jurisdiccin voluntaria, Titulo XXIX del Cdigo de Procedimiento Civil, se
reglamenta el modo de proceder en la solicitud de ttulo supletorio. Tambin existen
reglas de procedimiento en el Captulo XI del Reglamento del Registro Pblico, que
trata de los ttulos supletorios.
Solicitud
La solicitud del ttulo supletorio, debe reunir los requisitos sealados en el nmero 1
del art. 35 del R. R. P. y se presenta ante el Juzgado Local Civil o de Distrito de lo
Civil en que estuviere situado el inmueble, atendiendo a la cuanta sealada en la Ley
del 29 de Agosto de 1968.
Con relacin al inc. 5 del No. 1 del citado artculo, la Corte Suprema de Justicia ha
dicho que para que proceda la solicitud de ttulo supletorio, es necesario que no exista
ttulo inscrito a favor de otra persona. En sentencia de las 10 a.m. del 2 de mayo de
1947, B. J., p. 13865, la Corte Suprema de Justicia dijo que el ttulo supletorio slo se
concede cuando no hay ttulo inscrito en el Registro, vale decir, cuando no aparece la
historia del dominio a favor de alguna persona.
Para la tramitacin del titulo supletorio no se exige la presentacin de certificacin
registral en donde se haga constar si el inmueble est o no inscrito y en caso de
estarlo a nombre de quin. Por otra parte, si el solicitante sabe que el inmueble est
inscrito a su favor o a favor de otra persona, lo ms probable es que no lo manifieste.
Tampoco se exige certificacin en la que se haga constar a nombre de quin est
catastrado, para que el Juez con base en ella pueda negar la informacin. Por estas
razones, el Juez, en la mayora de los casos, carece, de los medios probatorios para
declarar sin lugar la informacin por estar inscrito el inmueble a favor del solicitante o
de otra persona. Aunque el Juez apruebe la informacin el Registrador puede negar la
inscripcin por los motivos indicados. No obstante, podra suceder que el ttulo penetre
al Registro.
Ms adelante observaremos que en el Registro se presentan casos de doble
inmatriculacin a favor de la misma o de diferentes personas, por las razones que ah
se sealan. La informacin se tramitar con audiencia del Sndico Municipal del lugar
donde se instruya, si se tratare de inscribir el dominio pleno de alguna finca, y con la
del propietario, o la de los dems partcipes en el dominio, si se pretende inscribir otro
derecho real. Si la propiedad fuere rural, tambin se debe citar al Representante del
Fisco.
Algunos juristas piensan que la ley debera exigir la citacin de los colindantes, a fin de
que el ttulo resulte ms depurado y como consecuencia tenga mayor aceptacin. Con
relacin a la intervencin del Sndico, la Corte Suprema ha dicho:
a) Que el Sndico Municipal no est autorizado para cobrar por la citacin para un
ttulo supletorio.
b) Que si en una solicitud de ttulo supletorio de mayor cuanta el Juez de Distrito
delega en el Juez Local del lugar la recepcin de la prueba testifical, sta debe
recibirla con audiencia del respectivo Sndico de la localidad.
c) Que el Sndico a que se refiere el art. 781 Pr. es el del Municipio donde est
ubicado el bien, salvo que fuere de mayor cuanta la solicitud y por lo tanto se
hiciese ante el Juez de Distrito, pues en este caso el Sndico es el de la cabecera y
l debe pedir informe al Alcalde del lugar; d) de acuerdo con el art. 782 Pr. el
Sndico Municipal, como representante legal de la Municipalidad, puede oponerse
como cualquier particular a la solicitud de ttulo supletorio si creyere que tal
solicitud perjudica los intereses de su representada.
Sobre la intervencin del Fisco ha dicho:
a) Que cuando se trate de titulo supletorio de propiedades rurales es indispensable la
Citacin del Fisco.
b) Que los agentes fiscales pueden representar al Fisco en las solicitudes de titulo
supletorio.
En sentencia de las 11:30 a.m. del 16 de octubre de 1940, B. J., P. 11065, la Corte
Suprema de dijo que de conformidad con los artos. 137,138 y 142 del R. R. P., el titulo
supletorio de un inmueble slo puede solicitarlo quien se encuentra en posesin actual
de l, circunstancia esencial que ha de acreditarse en la informacin correspondiente.
En sentencia de las 8:30 a.m. del 30 de junio de 1959, B. J., P. 19523, dijo que el titulo
supletorio debe extenderse cuando se pruebe el hecho de la posesin, sin que el Juez
pueda juzgar sobre la legalidad de la adquisicin que el solicitante declare.
La solicitud se publicar en extracto y por carteles en el Diario Oficial La Gaceta, en
tres oportunidades y con intervalos de 10 das, citando a las personas que pretendan
algn derecho sobre los bienes cuyo ttulo se pide. El ltimo ejemplar de La Gaceta en
que fue publicado se agregar al expediente. Adems, se fijar un Cartel en la Tabla de
Avisos del Juzgado y el original se agregar al expediente. En los carteles de ttulos
supletorios deben especificarse las dimensiones y linderos del terreno y si es ejidal o
propio, haciendo constar en las diligencias si tuvo intervencin el Sindico.
Prueba
Presentada en forma la solicitud, el Juzgado mandar a recibir la prueba, que
consistir en la declaracin de tres testigos propietarios, vecinos del pueblo o trmino
municipal en que estuvieren situados los bienes, lo cual debe acreditarse en forma
legal.
La palabra acreditar empleada en el articulo 138 nmero III del Reglamento del
Registro Pblico, quiere decir: Demostrar, probar, ha dicho la Corte Suprema de
Justicia en consulta del 9 de octubre de 1920, B. J., p. 3071.
Oposicin
La oposicin debe presentarse dentro del plazo de los edictos para que pueda ser
atendida y se tramitar en juicio ordinario, mientras tanto se suspende la informacin
hasta que se dicte sentencia definitiva. El Juzgado abrir el juicio de oposicin una vez
que haya vencido el trmino de los edictos.
Los terceros, dice la Corte Suprema de Justicia, tienen derecho de oponerse en las
solicitudes de ttulo supletorio o declaratorias de herederos hasta el ltimo da del
trmino sealado por la ley, el cual se contar desde la fecha de la ltima publicacin
del cartel respectivo; es decir, para oponerse sirve de limite el ltimo da por lo que, si
alguien se opone antes de la publicacin del ltimo cartel, su oposicin est arreglada
a derecho y debe tramitarse; y lo mismo ocurrira si la oposicin fuese interpuesta con
anterioridad a la publicacin del primer cartel. Al presentarse, pues, la oposicin se
suspenden las diligencias de jurisdiccin voluntaria y se abre el proceso ordinario de
oposicin en el cual, dice la Corte Suprema de Justicia, no es parte el Sindico
Municipal, por lo que no es necesario notificarle el auto que ordena la fianza de costas.
Se dijo: Al presentarse una persona a oponerse a la informacin de ttulo supletorio, se
suspende el curso del expediente hasta que recaiga sentencia definitiva en el juicio
ordinario de oposicin (Artculos 139 R. R. P. y 782 Pr.). De lo cual se deducimos la
existencia de dos procesos: Uno de jurisdiccin voluntaria, que es la informacin de
ttulo supletorio, que queda en suspenso, y el otro de jurisdiccin contenciosa y de
tramitacin ordinaria, en el que se ventila la oposicin. En este segundo juicio el
Representante del Ministerio Pblico no tiene participacin de ninguna clase, y su
tramitacin se sigue con el oponente, que tiene el carcter de demandante y el
solicitante del ttulo, con el carcter de demandado. Creo que la Corte quiso decir
Sindico Municipal, porque en ningn caso interviene el Representante del Ministerio
Pblico.
El opositor debe fundar su pretensin en algn derecho que tenga sobre los bienes
cuyo ttulo se pide o en la posesin de los mismos. Con relacin a lo expuesto en
varios casos concretos, la Corte Suprema ha sostenido:
Que la promesa de venta engendra derechos personales y no derechos reales
sobre la cosa, en consecuencia al tenor del art. 138 inco. 4 del R. R. P, no es
suficiente para oponerse a la solicitud de un titulo supletorio.
Que la posesin legitima es la que se demuestra dentro del juicio de oposicin,
porque es la rendida entre las partes contendientes y no la presentada en las
propias diligencias, de solicitud de titulo supletorio, cuyo Juicio no tiene ms
carcter que el voluntario; Por lo que, de conformidad con el art. 137 del R. R. P, el
solicitante que se atuvo a la testifical rendida en las diligencias de la solicitud, y en
cambio el opositor prob la posesin del inmueble, no puede obtener ttulo
supletorio.28 Este criterio lo ha mantenido en las sentencias siguientes: S. 9:30
a.m. del 15 de febrero de 1946, B. J., p. 584. S. 9:45 a.m. del 17 de octubre de
1956, B. J., p. 18258. S. 12 m. del 21 de diciembre de 1957, B. J., p. 18784.
Que no es suficiente una cesin de derechos hereditarios para oponerse a un ttulo
supletorio porque no justifica dominio.
Que la circunstancia de que el solicitante de un ttulo supletorio tenga con
anterioridad el titulo de dominio inscrito, no es motivo para que se le deniegue en el
juicio de oposicin, que slo debe tener por fundamento el mejor derecho del
opositor, y no la peticin sobrancera del verdadero dueo para que se le extienda
ttulo del inmueble que ya tiene inscrito como suyo;
Que estableciendo el art. 142 del Registro Pblico que los ttulos supletorios
acreditan la posesin de los inmuebles a que se refieren, es legitima la oposicin
que se basa no solamente sobre el derecho a los bienes, sino sobre el hecho de
poseer en nombre propio y contradictoriamente todo o parte de la finca o derecho
cuya inscripcin se trata de obtener.
Que el opositor no puede alegar que los testigos de la informacin no acreditaron
su calidad de propietarios, por carecer de inters.
Que la oposicin a un titulo supletorio puede fundarse en la posesin material del
opositor puesto que, en este caso, el solicitante de titulo supletorio carece de esa
posesin. Se dice que en el B. J. 7843 as se resolvi.
Que el depositario no puede oponerse a la solicitud de titulo supletorio, ya que es
principio incuestionable que el art. 781 Pr. requiere que el opositor pretenda algn
derecho sobre los bienes, lo que presupone un vinculo directo entre el demandante
y el predio que el demandado hace objeto de su informacin posesoria.
todas basadas en la posesin". (B. J., Pg. 8549). Por manera que, si bien el
demandante no ha tenido accin para reclamar la nulidad del ttulo supletorio de su
contrario, si la tiene para pedir la cancelacin de una inscripcin que le para
perjuicios.
Que los defectos en la tramitacin deben alegarse en las diligencias y no en otro
juicio y que no puede alegarse en un juicio la incompetencia del juez que emiti un
ttulo supletorio.
Calificacin y Registro
El Registrador, dentro de los tres das de habrsele presentado la certificacin, puede
suspender la inscripcin, expresando al pie de la misma las razones que tiene para no
inscribirla. Recibida por el Juez la certificacin, dentro de los tres das dictar
resolucin admitiendo o rechazando las observaciones del Registrador. Esta resolucin
del Juzgado es apelable ante la Sala Civil respectiva. Si las observaciones del
Registrador fueron rechazadas por sentencia ejecutoriada, deber inscribir
inmediatamente despus de recibirla. Si las observaciones del Registrador fueren
aceptadas por sentencia firme, el Juez o la Sala, en su caso, le enviar copia para que
la custodie en su archivo. Las certificaciones de las sentencias de os ttulos
supletorios estn exentas del impuesto de timbres.
El Registrador debe negar la inscripcin si en el ttulo supletorio consta que el terreno
es nacional, pero no puede basarse en conocimiento particular.
La venta o adjudicacin forzada
La venta o adjudicacin forzada es una verdadera venta, aunque hay quienes le
niegan ese carcter porque consideran que no existe el consentimiento espontneo del
deudor.
No es medio especialmente establecido para inmatricular, como ocurre con el titulo
supletorio. La adjudicacin o venta forzada es el resultado del juicio entablado contra el
deudor para el pago de lo debido y la ley permite que abra folio para facilitar el acceso
de las fincas al Registro.
La venta forzada por s1 sola no constituye un ttulo perfecto de dominio si no lo tenia el
enajenante, pero si un justo ttulo para la prescripcin decenal.
Aunque el medio ms usado es el ttulo supletorio, con mucha frecuencia abren folio
en nuestros Registros las ventas forzadas.
La prenda Pretoria o anticresis judicial.
El art. 19 del R. R. P. permite que la prenda pretoria o anticresis judicial abra folio. No
es un medio de inmatriculacin tcnicamente aceptable, pues ni el dominio ni la
posesin es incorporado al Registro, ya que el acreedor anticrtico es un mero
tenedor. Es un medio que podra calificarse de provisional, pues si el deudor paga se
extingue la prenda pretoria y, como consecuencia, desaparece la inscripcin de la
misma; y si el bien es subastado, la inscripcin de la adjudicacin o venta forzada es lo
que viene a constituir propiamente la inmatriculacin, y la prenda pretoria habr
servido solamente de antecedente provisional de la apertura del folio.
La doble inmatriculacin.
La doble inmatriculacin es rechazada por nuestro sistema. El inco. 1 del arto. 19 del
R. R. P. prohbe expresamente que la venta o adjudicacin forzada o prenda pretora
abran folio particular si el inmueble apareciere inscrito a favor de persona distinta del
causante o trasmite. En el inco. 3 del mismo articulo se declaran sin validez las
inscripciones contra ttulo inscrito anteriormente. Este inciso no establece una
prohibicin expresa sobre la doble inscripcin, pero la supone; es decir, parte de esa
base.
Ambos incisos se refieren a inscripciones anteriores, sin hacer ninguna distincin, por
lo que esa inscripcin anterior puede ser de dominio, posesoria (titulo supletorio) o de
prenda Pretoria. Por otra parte, el arto. 3964 C. prohbe que se inscriba cualquier ttulo
que contradiga la inscripcin de un ttulo traslativo de dominio.
De lo expuesto se concluye que, inscrito un titulo de dominio o supletorio, no puede
inscribirse otro ttulo de dominio, supletorio o prenda pretoria a favor de otra persona.
Igual impedimento se produce si el ttulo inscrito con anterioridad es una prenda
pretoria; es decir, no se puede inscribir otro ttulo de dominio, supletorio o prenda
Pretoria a favor de otra persona sobre el mismo inmueble. No obstante el impedimento
legal, en la prctica se produce la doble inmatriculacin, debido a la ausencia de
Catastro en algunas zonas del pas y a la falta de datos suficientes para que el
Registrador pueda comprobar la identidad de la finca inscrita anteriormente con la que
se pretende inscribir -y rechazar la nueva inscripcin. Aun en las, zonas donde no hace
mucho se estableci, el Catastro, ha quedado un buen nmero de casos de doble
inmatriculacin que en cualquier momento pueden presentarse en los tribunales para
su decisin.
Con relacin a la validez de la inscripcin contradictoria, la Corte Suprema sostuvo
que, inscrito el inmueble con anterioridad a nombre de otra persona, carece de valor
legal la inscripcin posterior del ttulo supletorio por haberse hecho en contravencin al
art. 3954 C. Igual criterio volvi a repetir en sentencia de las 12 m. del 29 de abril de
1941, B. J., p. 11250.
La doble inmatriculacin puede ser total o parcial. Es total cuando los dos ttulos
abarcan todo el inmueble, y parcial cuando la contradiccin entre ellos es sobre una
parte de la propiedad.
Hay otras causas que pueden dar lugar no propiamente a una doble inmatriculacin,
sino a una doble inscripcin; por ejemplo, cuando en las fusiones, extinciones y
desmembraciones no se extienden en las fincas matrices las notas correspondientes.
Tambin he podido observar que con un segundo testimonio se vuelve a desmembrar
el mismo lote que se desmembr con el primer testimonio. Esto ocurre en aquellas
fincas en que se han hecho muchas desmembraciones y el Registrador no tiene el
cuidado de detectar la nota de desmembracin. Mientras las dos inscripciones
permanezcan a favor del mismo titular, no se produce mayor problema. En cambio,
cuando se dispone del inmueble o se principia a hacer transacciones en las dos
cadenas regstrales, s se presentan serios conflictos.
5. Organizacin de los Registro y Poder a los que Pertenecen.
En los 16 departamentos del pas debe existir un registro, ubicado en la cabecera
departamental de cada uno de los mismos, la cual estara a cargo de un funcionario
llamado registrador.
El registro pertenece al poder judicial, esta ubicacin trae como como aparejada las
siguientes consecuencias:
La superintendencia directiva, correccional y econmica corresponde a la Corte
Suprema de justicia (arto 193 inco 2 Cn de 1974).
La corte por decreto constitucional nombra al registrador por un periodo de tres
aos (arto 306 Cn de 1974).
El control de la calificacin se hace por medio de los tribunales de justicia
(juzgados de distrito y cortes de apelaciones).
La constitucin poltica publicada en la gaceta nmero 89 del 24 de abril de 1974
dedica varios artculos a la organizacin del registro:
adjudicaciones en el mismo ttulo, sin que en ambos casos el total exceda de veinte mil
crdobas ($20.000.00).
Por las cancelaciones se pagarn dos crdobas (C$2.00) por cada mil crdobas
(C$1.000.00) o fraccin, sin que el pago pueda ser menor de cincuenta crdobas
(C$50.00), ni mayor de dos mil quinientos crdobas (C$2,500.00). Si se tratare de
varios asientos se aplicar la regla del prrafo preanterior."
Artculo2.Refrmase el Artculo3 del mismo Decreto No.-40-91, el cual se leer as:
"Artculo3.Por contratos u otras operaciones que nicamente se inscriban en el Registro de
Prenda Agraria o Industrial, se pagarn dos crdobas (C$2.00) por cada mil crdobas
(C$1,000.00) o fraccin, sin que el importe pueda ser menor de veinte crdobas
(C$20.00), ni mayor de dos mil crdobas (C$2,000.00).
En los endosos, cesiones, modificaciones y cancelaciones, se pagarn dos crdobas
(C$2.00) por cada mil crdobas (C$1,000.00) o fraccin, y el pago del derecho no
podr ser menor de veinte crdobas (C$20.00), ni mayor de dos mil crdobas
(C$2,000.00).
Cuando por causa de un contrato garantizado con Prenda Agraria o Industrial tuvieran
que hacerse anotaciones al margen de los asientos regstrales de propiedades
inmobiliarias, se pagarn veinte crdobas (C$20.00) por cada anotacin que se
verificare. Por cada certificacin que se libre se pagarn treinta crdobas (C$30.00)."
8. Responsabilidad del Registrador.
Los Registradores responden civilmente por los daos y perjuicios ocasionados
Por los errores, omisiones o inexactitudes sealados en el arto 130 del R.R.P. El
cdigo y su reglamento no contemplan ninguna figura delictiva, por lo que se debe
recurrir al cdigo Penal, puede cometer los delitos de:
Falsedad.
Infidelidad de Custodia de Documentos.
Cohecho entre otros.
La responsabilidad civil esta respaldada por una fianza o hipoteca que otorgar el
registrador antes de entrar a ejercer el cargo, la cual podr ser alcanzar la suma de:
DEPARTAMENTO
SUMA
MANAGUA
C$ 75,000
CHINANDEGA
C$ 25,000
LEON
C$ 25,000
CARAZO
C$ 25,000
GRANADA
C$ 25,000
MASAYA
C$ 25,000
MATAGALPA
C$ del
25,000
Notario
Descripci Documento Nombre
Pagina 1 de 2
Fecha de Numero de
Tomo
Asiento
RESTANTES
C$
25,000
Nombre
del n
inscripcin
Adquirente
Jos
Cruz
Antonio
Alimento
Capital.
Notaciones
Preventivas.
Aqu se inscriben
embargos,
gravamen,
permuta, etc.
de
Mercantil
Nora
Snchez.
524117
Mejoras
Inscripciones.
Descripcin
sistemtica
del bien.
17/11/03
9:03:08
Mejoras.
304197
285
Cancelacin.
Nro
de
Rec
000
512
2
Entre las prcticas viciosas y discordantes que he podido observar, cito las siguientes:
Unos Registradores inscriben el arriendo en la columna de anotaciones preventivas; otros, en la columna de inscripciones. Esta ltima es la forma correcta,
indicada por la Excelentsima Corte Suprema de Justicia.
Unos Registradores inscriben la promesa de venta en la columna de anotaciones preventivas; otros, en la columna de inscripciones. Me inclino a favor de
esta ltima forma.
Unos Registradores inscriben las servidumbres en la columna de anotaciones
preventivas; otros, en la columna accesoria
o marginal. Esta ltima es la
forma legal.
Unos Registradores inscriben el endoso de los crditos hecho de conformidad
con el arto. 118 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Ahorro y Prstamo,
en la columna de anotaciones preventivas; otros, en la columna accesoria o
marginal. Esta es la forma legal.
Unos Registradores hacen desmembraciones y fusiones que constan en documento privado. Lo correcto es exigir la escritura pblica, de conformidad con
el arto. 3941 C.
Unos Registradores hacen la fusin conservando el nmero de una de las fincas
fusionadas, a la cual se agregan las otras, cuyas cuentas son canceladas;
Otros, cancelan las cuentas de las fincas fusionadas y abren un nuevo folio.
Esta es la forma correcta, de conformidad con el arto. 157 del R. R. P. y modelo
que aparecen al final del Cdigo. La figura de la agregacin no la contempla
nuestro Cdigo.
Unos extienden la nota de fusin en la columna de cancelaciones de la finca
fusionada; otros, en la columna accesoria o marginal. Me inclino a favor de la
primera forma que, en el modelo del folio real, aparece en la columna de
cancelaciones.
Unos extienden las notas de la divisin en la columna de cancelaciones; otros,
en la de inscripciones. Me inclino a favor de la primera forma.
Unos extienden la nota de desmembracin en la columna de inscripciones;
En la columna de cancelaciones. Me inclino a favor de la ltima forma.
Unos Registradores inscriben ventas que constan en documento privado,
violando la disposicin del arto. 3941 C. y otros.
Unos Registradores inscriben la minuta de mejoras en la columna de inscripciones; otros, en la columna accesoria o marginal. Esta es la forma legal, de
conformidad con el arto. 3956 C.
Unos Registradores inscriben las desmembraciones bajo el mismo nmero y
folio de la finca matriz; otros, abre nuevo folio. Esta es la forma aconsejada y
ajustada a nuestra tcnica de la fuliacin real.
No existe razn para que se lleven en esta forma los Registros. El Cdigo seala los
requisitos que deben contener los asientos y nuestras leyes se dictan para que se
apliquen en todo el territorio nacional. Por otra parte, en cada prctica viciada se vicia
el ordenamiento jurdico.
El folio real tiene dos secciones o planas, divididas en seis columnas: Tres principales
y tres accesorias situadas a la izquierda de las principales. La plana de la izquierda
est reservada al dominio y dems derechos reales, con excepcin de la hipoteca. Sus
tres columnas principales estn destinadas: la primera a las anotaciones preventivas;
la segunda a las inscripciones; y la tercera, a las cancelaciones. En las tres columnas
accesorias se extienden las notas y referencias correspondientes a los asientos de la
columna a que adhiera. La plana de la derecha se reserva a las hipotecas y sus tres
Registro Publico.
Departamentos
Departamento de Evaluacin
(Oficial del registro)
Departamento
archivo
de
en este departamento
se organizan todos los
documentos que se
deben archivar
Departamento
diario
Departamento
mercantil
Departamento de
derechos reales
Departamento
certificacin.
de
los
no
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10. Conclusin.
El ttulo supletorio es el busca la proteccin de la posesin de una persona que no tiene
un titulo de propiedad para ejercer el dominio y posesin de un bien el cual se encuentra
en su poder para el disfrute de el, pero se considera que el ttulo supletorio no tiene la
virtud, por si solo, de comprobar el dominio y, por consiguiente, es inocuo para fundar la
accin reivindicatoria, que nace del dominio que se tiene sobre cosas particulares.
La tramitacin del ttulo supletorio pertenece a la jurisdiccin voluntaria con la oposicin,
abrindose as la jurisdiccin contenciosa. En el Libro II, que trata de la jurisdiccin
voluntaria. La solicitud del ttulo supletorio, debe reunir los requisitos sealados en el nmero 1 del arto. 35 del R. R. P. y se presenta ante el Juzgado Local Civil o de Distrito de
lo Civil en que estuviere situado el inmueble, atendiendo a la cuanta sealada en la Ley
del 29 de Agosto de 1968.
La prueba presentada en forma la solicitud, el Juzgado mandar a recibir la prueba, que
consistir en la declaracin de tres testigos propietarios, vecinos del pueblo o trmino
municipal en que estuvieren situados los bienes, lo cual debe acreditarse en forma legal.
La oposicin debe presentarse dentro del plazo de los edictos para que pueda ser
atendida y se tramitar en juicio ordinario, mientras tanto se suspende la informacin
hasta que se dicte sentencia definitiva. El Juzgado abrir el juicio de oposicin una vez
que haya vencido el trmino de los edictos.
11. Bibliografa.
Derecho Registral, Escobar Fornos Ivan.
Cdigo Civil de Nicaragua.
Reglamento del Registro Pblico.
Internet.
Entrevista en el Registro Pblico.
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Ciudadana
Notaria Pblica
Su Despacho.
Yo, AAA BBB, de nacionalidad venezolana; mayor de edad; de este domicilio; de estado
civil casado; de profesin comerciante; y titular de la Cdula de Identidad nmero: VXXXXX, asistido en este acto por el abogado RAFAEL NGEL VISO INGENUO, tambin
de nacionalidad venezolana; mayor de edad; de este domicilio; inscrito en el Instituto de
Previsin Social del Abogado bajo el nmero: 40.236 y titular de la Cdula de Identidad
nmero: 6.809.740, procediendo de conformidad con lo establecido en los artculos 74,
numeral 13 y 80 de la Ley de Registro Pblico y del Notariado y en concordancia con el
artculo 51 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, estando en pleno
uso de mis condiciones fsicas y mentales, me dirijo a usted a los fines de solicitarle que
de fe pblica y deje constancia mediante una inspeccin extrajudicial del estado en que se
encuentran los bienes muebles accesorios al bien inmueble constituido por un local
comercial de mi propiedad donde funciona mi fondo de comercio XXXXXX, C.A.
(ubicado en el Nivel Planta Alta del Centro Comercial XXXXX, condominio comercial que
se encuentra situado en la Avenida _______, en jurisdiccin del Municipio Sucre del
Estado Miranda) en los trminos que seguidamente se expresan: PRIMERO: Que deje
constancia de la colocacin y existencia de 26 vigas estructurales cuyas medidas son de
veinte (20) centmetros de alto por siete (07) de ancho y que son las que soportan toda la
estructura metlica que cuelga del techo del local comercial; SEGUNDO: Que deje
constancia que desde cualquier parte de esa estructura a cualquier parte del piso del local
comercial no existe instalada ninguna estructura que haga las veces de columna;
TERCERO: Que deje constancia que en todos los puntos de los anclajes de las vigas
instaladas al techo, se observan planchas de acero que no constituyen una pieza nica en
su diseo y por ende, colocadas en un solo tiempo, sino piezas que han sido cortadas;
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soldadas y perforadas en distintos momentos; CUARTO: Que deje constancia que todos
los anclajes no estn terminados ni acabados en sus soldaduras; QUINTO: Que deje
constancia de que existen vigas estructurales cuyas medidas son de 14 centmetros del
alto por seis (06) de ancho que han sido cortadas de forma inexacta y que se unen a las
vigas estructurales de mayor tamao antes sealadas por soldaduras incompletas en los
puntos de contacto; SEXTO: Que deje
constancia que existe una viga estructural exactamente en la primera lnea de vigas
ubicadas en el techo a la entrada del local, que fue cortada y que no se encuentra soldada
a ninguna parte; SPTIMO: Que deje constancia que el espacio que abarca y encierra la
estructura metlica adosada al techo del local comercial es de aproximadamente de
ciento sesenta y cinco metros cuadrados (14,6 metros por 13,24 metros); OCTAVO: Que
deje constancia de la existencia de la marca y calibre de los electrodos que fueron
utilizados por el constructor de la obra para soldar la estructura metlica y que
corresponde a la marca Gricon nmero: 33E4143; NOVENO: Que deje constancia de la
existencia de veinte y cuatro (24) lmparas empotrables del modelo 332 y de diez y ocho
(18) lmparas empotrables del modelo 317 que se encuentran depositadas en la parte
posterior del local comercial. DCIMO: Que deje constancia del nmero de vigas
estructurales (de 14 por 07 centmetros) que se encuentran tiradas en el piso del local sin
utilizar; DCIMO PRIMERO: Que deje constancia del deterioro manifiesto de los pisos del
local comercial, as como de las estanteras de las mercancas que fueron utilizadas para
apoyar y depositar materiales y herramientas; DCIMO SEGUNDO: Que deje constancia
de la existencia de unas veinte (20) lminas de lozacero colocadas sin soldar, ni anclar, ni
vaciadas de concreto para hacer el piso de la mezzanina del local y que estn
sobrepuestas (no ancladas a las vigas que las soportan, ni unidas entre s con soldadura
ni con ningn otro elemento) en una parte de la estructura metlica en construccin y que
sobre stas, no se ha vaciado el concreto para colocar el piso; DCIMO TERCERO: Que
deje constancia que las vigas de toda la estructura metlica que observa no se encuentra
pintada de forma terminada con la pintura de fondo anticorrosiva que se le coloca antes
de pintarla de forma definitiva; DCIMO CUARTO: Que deje constancia que las dos
escaleras que fueron diseadas para acceder desde la planta baja del local a la
mezzanina metlica no estn construidas ni existen sus peldaos que la habiliten como
tal; DCIMO QUINTO: Que deje constancia de los equipos de soldar que existen en el
local; DCIMO SEXTO: Cabe resaltar, que es importante que el ciudadano Notario
Pblico deje constancia en el Acta Notarial que levante en su inspeccin extrajudicial, no
solamente del estado en que observa las obras de remodelacin del local comercial, sino
de haber tenido a su vista los originales de los siguientes documentos: a) presupuesto de
fecha veinte y cinco (25) de noviembre del dos mil nueve (2009) que aqu se acompaa a
esta solicitud marcada con la letra A suscrito por el ciudadano CCC DDD, quien es de
nacionalidad venezolana; mayor de edad; de este domicilio; de estado civil soltero; de
este domicilio y titular de la Cdula de Identidad nmero: V-XXXXX, representante de la
sociedad mercantil XXXXXX, C.A., empresa inscrita ante el Registro Mercantil _____de la
Circunscripcin Judicial del Distrito Capital y Estado Miranda, en fecha de da ___ (___)
de julio de dos mil (20__); bajo el nmero: __, tomo: ___.; b) relacin de los depsitos
realizados en la cuenta corriente nmero: XXXXX del BANCO ______ a favor del
ciudadano CCC DDD, antes sealado, por las cantidades y en las fechas que se sealan
en la relacin que marcada con la letra B se adjunta a este documento, y cuya sumatoria
de sus montos asciende a la cantidad de DOSCIENTOS SESENTA MIL BOLVARES
EXACTOS (Bs. 260.000,00); c) copias simples de los planos realizados por el constructor
de la distribucin espacial del local comercial con las medidas inherentes a las estructura
metlica y sus dos escaleras (plano de la planta baja, anexo letra C); plano de los cortes
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Los documentos privados autnticos tienen el mismo valor que los pblicos, tanto entre
quienes los suscribieron o crearon y sus causahabientes, como respecto de terceros.
Los documentos privados desprovistos de autenticidad tendrn el carcter de prueba
sumaria, si han sido suscritos ante dos testigos.
El tema de la prueba sumaria ha sido estudiado por la Corte Constitucional en su
sentencia C-523 de 2009 de la siguiente manera:
Aunque la legislacin colombiana no define lo que debe entenderse por prueba sumaria,
su nocin ha sido precisada por la doctrina y la jurisprudencia nacionales. As, para
Antonio Rocha Alvira, la prueba sumaria es aquella que an no ha sido controvertida por
aquel a quien puede perjudicar, y de conformidad con la jurisprudencia de la Corte
Suprema de Justicia, la prueba sumaria es plena prueba, lo que quiere decir que debe
reunir las mismas condiciones de fondo de cualquier prueba, que sea pertinente o
conducente, esto es, que sea la adecuada para demostrar un hecho o un acto jurdico
concretos. En ese sentido la doctrina ha sido uniforme en sealar que la prueba sumaria
suministra al juez la certeza del hecho que se quiere establecer en idnticas condiciones
que lo hace la plena prueba, con la diferencia que la prueba sumaria no ha sido sometida
a contradiccin, ni conocimiento o confrontacin por la parte contra quien se quiere hacer
valer.
Entonces en palabras comunes la prueba sumaria es una prueba que tiene la
caracterstica de presentar la existencia de un hecho, pero que no ha sido discutida por
la parte contraria, esto la diferencia de la plena prueba, pues esta tambin presenta la
existencia de un hecho, la diferencia es que la plena prueba si ha debido ser controvertida
y discutida por la otra parte del proceso. En fin la prueba sumaria es una plena prueba
que da la certeza de la ocurrencia o existencia de un hecho, pero que no ha sido
controvertida, ni discutida.
Ejemplo de pruebas sumarias:
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I. INTRODUCCION
La presente ponencia, ha sido considerada por el autor como un de los temas interesantes en
la actualidad, debido a la reciente publicacin del Cdigo Procesal Penal y las diversas
modificatorias que se dan en esta materia; con la reforma de la justicia penal en el pas la cual ha
sido diseada para instruir un sistema rpido y eficaz, con observancia de las garantas
constitucionales y principios democrticos en un Estado de Derecho que nos lleve a superar el
obsoleto sistema inquisitivo y dar plenitud al modelo acusatorio.
Dentro de este contexto el tema de la prueba en materia jurdica en cualquiera de las esferas
del derecho es muy importante, as para el desarrollo de la ciencia jurdico procesal este tema es de
suma importancia, pues no existe proceso judicial que no dependa estrictamente de la prueba, ni
mucho menos una sentencia que establezca el derecho de las partes que no se sustente en prueba
conocida y debatida en el seno del proceso, no puede existir una sentencia en materia penal que no
fundamente sus considerandos en lo que es objetivamente veraz y a todas luces capaz de convencer
sobre la inocencia o responsabilidad de un acusado.
Debido a la relevancia del asunto, la doctrina cada vez que ha tocado el tema lo ha
desarrollado de manera prolija y la jurisprudencia de pases que han tenido un desarrollo judicial
envidiable as como otros que poseen un sistema jurdico diferente han ido cada vez perfilando los
tpicos necesarios que se toman en cuenta en el desarrollo de este trabajo.
Un comentario especial merece la prueba prohibida, prueba ilegal o prueba ilcita como la
prefiera denominar algn jurista, debido a la intima relacin que se establece con los derechos
fundamentales y el avance de los Estados Unidos, Espaa y Argentina con relacin a este punto lo
que podremos analizar en el desarrollo del tema.
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que verificar la exactitud de la afirmacin formulada, en definitiva se puede concluir que probar
significa comprobar o verificar.
De otro lado se afirma que la prueba en materia jurdica es aquella en la cual los
procedimientos, mecanismos y medios a travs de los cuales se desarrolla la actividad probatoria en
el seno de un proceso, vienen determinados y regulados por leyes[3].
Asimismo la prueba como idea es un juicio de necesidad, pero una necesidad intelectual del
ser humano como sujeto cognoscente. La prueba se presenta como la necesidad de comprobar, de
verificar todo objeto de conocimiento; Daz De Len: comparte este criterio, para dicho autor la
prueba se traduce en la necesidad ineludible de demostracin, de verificacin o investigacin de la
verdad de aquello que se ha afirmado en el proceso[4].
De lo expuesto debemos dejar en claro que la prueba es algo distinto a la averiguacin o
investigacin, para probar es necesario previamente investigar, averiguar o indagar. La averiguacin
es siempre anterior en el tiempo a la prueba, as tenemos que se investigan y averiguan unos hechos
para poder realizar afirmaciones en torno a los mismos, y una vez hechas tales afirmaciones es
cuando tiene lugar la prueba de las mismas, es decir la verificacin de su exactitud, as vemos que
siendo necesaria la investigacin, la misma no forma parte del fenmeno probatorio[5].
Sin embargo Couture afirma que la prueba en su acepcin comn, equivale tanto a la
operacin tendente a hallar algo incierto, como la destinada a demostrar la verdad de algo que se
afirma como cierto[6]; analizando esta posicin creemos que la misma incide en error al
comprender en la nocin de prueba dos actividades distintas , la actividad de averiguacin y la de
verificacin de lo previamente averiguado, debindose reservar el trmino prueba para esta ltima
actividad.
III. IMPORTANCIA
La prueba tiene un gran importancia en la vida jurdica tal como nos lo hace saber la
doctrina, as Davis Echandia sostena que: No se conceba una administracin de justicia sin el
soporte de una prueba, de igual parecer es Varela, quien afirma: sin la prueba el orden jurdico
sucumbira a la ley del ms fuerte, dado que no sera posible la solucin de un conflicto de manera
racional[7].
Sin la prueba no sera posible la eficacia de los derechos materiales, lo que se resume en el
adagio: tanto vale no tener un derecho, cuanto no poder probarlo[8]; sin la prueba el juez no
podra tener un contacto con la realidad extraprocesal, as resulta difcil imaginar un proceso en el
cual no se halla realizado algn tipo de actividad probatoria, por lo que se ha llegado a afirmar que
sin la prueba no hay proceso[9].
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Existen varias acepciones en cuanto a la prueba procesal, sin embargo para nuestro estudio
nos ocuparemos de las ms tiles, con el fin de no crear redundancia en el desarrollo del tema,
habiendo hecho esta salvedad, podemos decir que desde una perspectiva jurdico procesal, se habla
de la prueba como procedimiento, utilizada para probar (procedimiento probatorio), sealada como
actividad procesal que se despliega durante el desarrollo de la causa por las partes y el Juez;
asimismo, tenemos la prueba como medio o medios utilizados para la demostracin del thema
probandum; de la prueba como las razones, argumentos o motivos que se obtienen de los medios
de prueba para llevar al Juez, al convencimiento de lo acontecido; de la prueba como resultado al
afirmarse que tal hecho esta probado o no.
La doctrina considera, en tres, los aspectos desde los cuales se puede dar un concepto de
prueba procesal:
a) Aspecto de carcter objetivo: se considera prueba al medio que sirve para llevar al Juez al
conocimiento de los hechos, definindose la prueba como el instrumento o medio que se utiliza para
lograr la certeza Judicial[10].
Tomando en cuenta este criterio, apreciamos que la prueba abarcara todas las actividades
relativas a la bsqueda y obtencin de las fuentes de prueba, as como la prctica de los diferentes
medios de prueba a travs de los cuales, las fuentes de las mismas se introducen en el proceso[11].
b) Aspecto subjetivo, en este caso se equipara la prueba al resultado que se obtiene de la
misma, dicho de otro modo al convencimiento o grado de conviccin que se produce en la mente
del Juez, la prueba es el hecho mismo de la conviccin judicial o del resultado de la actividad
probatoria.
Taruffo, afirma: Debemos entender a la prueba, como el resultado que deriva de la
adquisicin de los medios de prueba en el proceso y de su valoracin por parte del Juez, en este
sentido existe prueba cuando se establece que la afirmacin sobre un hecho resulta verificada o
confirmada basndose en los elementos cognoscitivos disponibles, as se utiliza el trmino prueba
para hablar de carga de la prueba, valoracin de la prueba o de xito de la prueba.
c) En un tercer aspecto se combinan el criterio objetivo de medio y el subjetivo de resultado,
esta apreciacin permite definir la prueba como el conjunto de motivos o razones que nos
suministran el conocimiento de los hechos, para los fines del proceso que se deducen de los medios
aportados.
En la doctrina Espaola Jimnez Asenjo seala, tres son los sentidos, como puede ser
tomada la prueba: como fin, significando la demostracin de la verdad o existencia de un hecho;
como medio, siendo los instrumentos utilizados para lograr aquel fin, y como actividad o funcin
desarrollada para obtener la certeza moral que aquel fin requiere[12].
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En la doctrina existen dos posturas en torno al objeto de la prueba, segn se considere como
objeto a los hechos o a las afirmaciones; un sector de la doctrina (mayoritario) al cual podemos
denominar teora clsica, considera que el objeto de la prueba lo constituyen los hechos que no son
otra cosa que los sucesos que acontecen en la realidad, los mismos que son introducidos por la
partes en el proceso.
Para esta corriente el trmino hecho se utiliza en un sentido jurdico amplio, comprensivo
de todo lo que puede ser percibido y que no es una simple entidad abstracta o idea pura, incluyendo
por tanto las conductas humanas, los hechos de la naturaleza, las cosas u objetos materiales, la
propia persona humana y los estados o hechos psquicos o internos del ser humano[13].
Nuestros ordenamientos procesales influidos por esta orientacin, suelen referirse a los
hechos como objeto de la prueba procesal[14]. Pero en nuestra opinin y de conformidad con la
corriente doctrinal cada da ms extendida, el objeto de la prueba no lo constituyen los hechos de la
realidad sino las afirmaciones que las partes realizan en torno a dichos hechos; mediante la
prueba se trata de verificar la exactitud de las afirmaciones formuladas por las partes procesales.
La conviccin judicial sobre la exactitud de las afirmaciones formuladas por una de las
partes no conlleva, per se, la determinacin de la existencia de los hechos sobre los cuales se han
realizado tales afirmaciones. De igual modo, el no convencimiento del Juez acerca de la exactitud
no implica necesariamente que el hecho no existi en la realidad. Como advierte Muoz Sabate:
nada hay ms errneo que creer, que la declaracin de hechos probados contenida en una
resolucin judicial equivale a una declaracin dogmtica sobre la verdad de los mismos[15].
En
pocas palabras la prueba procesal aspira a persuadir al Juez de la exactitud de las afirmaciones
formuladas por las partes, siendo que las afirmaciones fcticas aparecen siempre mediatizadas por
el propio lenguaje y por los juicios de valor que vierten las partes litigantes al realizarlas[16],
estas no se limitan a narrar aspticamente hechos sucedidos en la realidad, sino que al formular sus
alegaciones expresan una visin particular o subjetiva de los hechos que responden a una previa
valoracin de los mismos. No podemos negar que, cuando alguna de las partes afirma algo no
relata los hechos como sucedieron en realidad, sino que afirman hechos que tienen un matiz
personal, tal que mejore su situacin; por lo tanto los hechos sufren una transformacin, entonces el
juez no se enfrenta directamente con los hechos, sino con proposiciones relativas a hechos[17].
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siempre que sea urgente y necesaria[21], o que no pueda ser asegurada por el Juez a travs de la
prueba anticipada. As, por ejemplo, no pueden constituir prueba preconstituida: el reconocimiento
fotogrfico policial, por parte de la vctima o testigo; la declaracin testifical vctima en atestado; el
reconocimiento fotogrfico policial y declaracin sumarial de la vctima; el reconocimiento policial
en rueda y declaracin sumarial de testigo; la declaracin sumarial del coimputado; la declaracin
testifical sumarial e inspeccin ocular sin contradiccin; la inspeccin ocular por la polica: no es
prueba; reconocimientos policiales fotogrficos: vlidos como prueba si posteriormente se
convalidan mediante reconocimiento judicial en rueda; no es prueba la de los confidentes
policiales[22], etc.
En nuestro pas no est adecuadamente legislado, tampoco delineado jurisprudencial mente,
y mucho menos difundido, los criterios por los cuales la Polica debe realizar los actos de
investigacin, y de otro lado, los actos de aseguramiento probatorio (prueba de urgencia). En la
praxis, los jueces otorgan de la manera ms diversa, valor a los medios de investigacin que a los
actos de prueba, razn por la cual, se puede seguir afirmando que en el Per, se sigue condenando a
las personas por el solo mrito del atestado policial[23].
El Art. 62 del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por el D. Leg. 126, seala
que la ...investigacin policial previa que se hubiera llevado a cabo con intervencin del Ministerio
Pblico constituye elemento probatorio que deber ser apreciado en su oportunidad por los jueces y
tribunales, conforme lo dispuesto por el Art. 283 de este Cdigo.... Respecto a esto tenemos que
dejar en claro lo siguiente: aun cuando la investigacin policial se realice en presencia del
Ministerio Pblico, ello no deja de referirse a los actos de investigacin; y cuando menciona que
deber valorarse conforme el Art. 283 se refiere, a la valoracin que con discrecionalidad se
realizar de los actos de investigacin obtenidos por la Polica, durante la fase preliminar, luego de
que hayan sido introducidos al juicio oral, y convertidos as en actos de prueba.
No debe entenderse literalmente la norma del Art. 62, pues se corre el riesgo de obligar a
los jueces a valorar un acto de investigacin y no una verdadera prueba penal. Esta norma procesal,
si bien no es abiertamente inconstitucional, debe ser interpretada correctamente, o en todo caso
modificada o aclarada. La presencia del Ministerio Pblico durante la investigacin policial, no
sustituye la garanta del juicio oral, por ello la prueba para ser valorada tiene que pasar por la
contradiccin y la oralidad, y ello como sabemos no se da durante la fase de investigacin.
Adems, el Art. 283 se refiere a la valoracin de las pruebas que han sido introducidas en
el Juicio oral. De tal manera que de ninguna forma puede aceptarse una interpretacin literal del
Art. 62, pues ello nos llevara peligrosamente a convalidar y legitimar las sentencias condenatorias
que se dictan en el proceso penal sumario.
Adems, el imperativo deber es contradictorio con el principio de la libre valoracin, por
lo que mejor sera reemplazarlo con el condicional podr.
La idea que se nos viene a la mente al escuchar este trmino del derecho procesal es que se
tratara de algo ilegal, contrario a derecho y no deja de tener sentido sino que ms especficamente
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nos referimos a la actividad de conseguir la prueba relacionada con actos ilegales, es decir que los
encargados de la labor de investigacin, llmese La Polica y el Ministerio Pblico (Arts. 166 y 159
Inc. 4 de la Constitucin) al cumplir su misin encomendada no pueden violar lo establecido en las
normas que constituyen las garantas propias de un debido proceso, por que est absolutamente
prohibida tal vulneracin.
En este sentido debemos entender por garantas, como afirma Perfecto Andrs Ibez al
conjunto de prevenciones o cautelas, institucionalizadas en los modernos ordenamientos bajo la
forma de lmites al ejercicio del poder estatal, que se traducen para el ciudadano, en el derecho a no
ser interferido en el ejercicio de su libertad al menos que se den algunas circunstancias
predeterminadas por la Ley, y que la accin del estado cuando la Constitucin y la Ley le habiliten,
para penetrar en ese mbito de autonoma individual, se desarrolle conforme a determinadas
reglas[24].
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En opinin de Vega Torres, dos son los supuestos incorporados en esta institucin:
1.- Cuando en la prctica de actos de pruebas no se hayan observado las formas legales que
aseguren la efectividad de las exigencias constitucionales de contradiccin, oralidad, publicidad e
inmediacin.
2.- Cuando en la prctica de diligencias policiales y sumariales (actos de investigacin) no
reproducibles en juicio, se haya lesionado algn derecho fundamental.
La jurisprudencia y el derecho comparado se ocupan del tema de la extensin de la prueba
prohibida a fin de afirmar la ineficacia procesal de quebrantamientos indirectos a los derechos
fundamentales en la obtencin de fuentes de prueba. Se trata, de lo que denomina la jurisprudencia
americana the fruit of the poisonous tree doctrine (doctrina del rbol del fruto envenenado) o the
tainted fruit (fruto prohibido o manchado) y la teora del efecto reflejo de la pruebas ilcita o efecto
extensivo. En buena cuenta es una derivacin importante de la prohibicin de aprovechamiento
de resultados probatorios.
Debemos entender por Efecto Reflejo aquellos supuestos en los que la prueba ha sido
obtenida en forma lcita, pero se ha llegado a ella gracias a conocimientos seguidos en forma
ilcitas, un ejemplo sera el caso de un detenido que revela en un interrogatorio ilegal el lugar
donde ocult las armas y el botn del robo, la polica acude al fiscal y este solicita al juez la orden
de allanamiento, la que permite ingresar a los predios donde se encuentra lo que se buscaba
levantndose el acta correspondiente (incautacin o secuestro).
Tom Garca afirma: la eficacia de la prueba ilegalmente obtenida afecta aquellas otras
pruebas que si bien son en s mismas legales, no obstante se basan en datos conseguidos por
aquella prueba ilegal, dando lugar a que tampoco estas pruebas legales puedan ser admitidas[30].
Podemos sealar que el mtodo aconsejable para verificar si una actuacin procesal es
derivacin necesaria del acto inicial violatorio de la garanta, es el de la supresin mental hipottica,
si al suprimirse mentalmente el acto viciado, desaparece hipotticamente tal actuacin, es porque
constituye fruto o derivacin de aquel[31].
Cafferata Nores, seala: El proceso penal se debe hacer operativa las garantas
constitucionales, de suerte que se debe privar de valor, n solo a las pruebas que constituyan el
corpus de su violacin, sino tambin a aquellas que sean la consecuencia necesaria e inmediata de
ella, descalificando as tanto sus quebrantamientos palmarios o evidentes, como los larvados o
encubiertos[32].
En cuanto a los efectos de la prueba prohibida, estos se dan en el mbito de las sanciones,
ya sean la nulidad o las exclusiones probatorias, y la ineficacia que es a la vez el resultado de la
nulidad y la sancin de las exclusiones probatorias, por lo que la nulidad es en la mayor parte de
los casos, la va vlida que establecen las leyes rituales para extirpar un acto obtenido en infraccin
constitucional.
El Tribunal Supremo Espaol reconoce que los efectos de ambas son, en definitiva los
mismos[33]. Pero debemos distinguir que ambas sanciones nulidad y exclusiones probatorias no
deben equipararse, ya que existen diferencias, mientras que la nulidad recae sobre actos procesales,
las exclusiones probatorias comprenden no slo los actos procesales[34], sino tambin los
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cumplidos fuera de l, an antes de su comienzo y por personas que no son sujetos procesales.
Asimismo la nulidad afecta solo aquellos actos que dependan jurdicamente del acto viciado.
c) La Buena Fe: Es comn, sobre todo en materia de allanamiento y requisas, que por error
se lleve a cabo un procedimiento que vulnera la garanta constitucional en juego o su
reglamentacin, en el cual ha existido buena fe de los funcionarios que actuaron. Un ejemplo sera
el caso que un polica escucha gritos de auxilio en el interior de una casa e ingresa sin orden,
encontrndose con una fiesta en la que se consuma droga y los gritos eran proferidos en broma.
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La Corte Suprema de los Estados Unidos elabor esta doctrina y se basa en la posibilidad de
valorar las evidencias obtenidas en infraccin a principios constitucionales si sta fue realizada sin
intencin, generalmente por error o ignorancia. El mximo tribunal norteamericano ha aceptado
implcitamente la excepcin en distintos pronunciamientos como el caso Adams v Williams, all se
discuta la validez de un secuestro de drogas efectuado en el marco de una requisa policial en la cual
los policas sospechaban que el interceptado poda llevar armas, pero no estupefacientes. La
admisin del secuestro se baso en que de acuerdo con la doctrina sentada en Terry v. Ohio: la
polica puede revisar a un sujeto si sospecha que lleva armas, como en el caso Adams la polica
haba hecho la requisa sospechando tal circunstancia, se consider vlido el secuestro de droga que
result imprevistamente.
d)La Doctrina Del Purgen Tain, De Los Vicios Subsanandos O Del Tinte Diluido: Esta
excepcin tambin es creacin del derecho judicial estadounidense, se aplica a violaciones
constitucionales que han tenido derivaciones en actos posteriores, pero la propagacin del vicio se
ha atenuado, diluido o eliminado por la falta de inmediacin entre los ltimos actos y el original
que se obtuvo en forma ilegal.
Se ha sostenido que la exclusin de frutos probatorios no es necesaria si la relacin entre la
ilegalidad y la prueba actualmente cuestionada es tal que el evento de la ilicitud fue atenuado al
momento en que la evidencia fue obtenida.
Daz Cantn[37], ejemplifica esta excepcin en base al caso Wong Sun[38] la polica
detuvo ilegalmente a A, el cual sindic a B por haberle vendido droga. La polica acude a B, a quien
le secuestran droga, B declara que los estupefacientes le fueron suministrados por C. A logr la
exclusin de su confesin y su efecto inmediato, el secuestro de droga a B. Pero cuando C reclam
que la ineficacia lo alcanzaba, su pedido fue rechazado por la tenue relacin con la ilicitud inicial
que disip el tinte de ilegalidad. A esta ejemplificacin debe agregarse un dato que fue relevante
para la decisin de este caso, vinculado al trfico de herona. Si bien Wong Sun haba sido mal
arrestado, a los pocos das de su liberacin concurri voluntariamente ante la polica y
espontneamente efectu una confesin, esta circunstancia tambin fue tenida en cuenta para la
disipacin del veneno.
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prueba obtenida ilegalmente, para cuya determinacin hay que ponderar los intereses y los
derechos en juego; la Jurisprudencia Espaola seala que el principio de proporcionalidad exige
una ponderacin entre la sancin jurdica y la entidad real del defecto.
Un aspecto importante del caso Schenk es que del mismo se desprende una pauta que
permite conocer objetivamente cuando una infraccin constitucional puede ser tolerada, de acuerdo
a este precedente, debe tenerse en cuenta si la medida probatoria viciada es de las que puede ser
dispuesta con orden judicial, como ocurre con las intervenciones telefnicas, a diferencia de una
confesin forzada. Es decir se est refiriendo aquellos derechos y garantas constitucionales que
no son absolutos porque admiten su quebrantamiento mediando ciertos requisitos, sobre los cuales
el derecho penal ofrece una proteccin de segundo nivel.[39]
APORTES DE LA PONENCIA
PRIMERO: Del estudio de estas figuras procesales llegamos a concluir que la prueba en el
campo procesal penal tendr que ser analizada conforme a los principios que permite su actuacin
en el proceso penal, haciendo prevalecer la voluntad de la ley y evitando arbitrariedades, esto es
garantizando el respeto a los derechos fundamentales y permitiendo que el imputado pueda
defenderse de los actos que lo incriminan.
SEGUNDO: Debe quedar establecido la gran diferencia que existe entre los actos de
investigacin y los actos de prueba a travs del desarrollo del proceso, porque de esa forma se
permitir valorar adecuadamente la prueba. Adems nicamente podrn considerarse autnticas
pruebas que vinculan a los Tribunales en el momento de dictar sentencia las practicadas en el acto
del juicio oral, que constituye la fase estelar y fundamental del proceso penal donde se verifican las
garantas de oralidad, publicidad, concentracin, inmediacin, igualdad y dualidad de partes. Lo que
a su vez da a entender, que las diligencias practicadas en la Instruccin no constituyan, en s
mismas, pruebas de cargo, sino nicamente actos de investigacin cuya finalidad especfica no es
propiamente la fijacin definitiva de los hechos, sino la de preparar el juicio proporcionando a tal
efecto los elementos necesarios para la acusacin y para la defensa.
TERCERO: En cuanto a la prueba prohibida nuestra jurisprudencia tendr el deber de ir
sealando el camino de cmo se debe interpretar estas figuras en el campo procesal; aunado a la
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informacin que la doctrina nos ofrece, tal como ha sucedido en otros pases, en los cuales ya se
puede hablar de un criterio uniforme.
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[2] DELLEPIANE, Antonio: Nueva Teora General de
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