Apuntes Subrayados Penal II - 1pp, by Ponder

LECCIN 1: HOMICIDIO
I. HOMICIDIO [HOT8]
1. Cuestiones previas
El Derecho penal protege la vida desde el momento de la concepcin hasta que la misma se
extingue, sin distincin de la capacidad fsica o mental de las personas. Es necesario, como
cuestin previa, determinar cundo comienza la vida y cundo se extingue la misma.
a)Comienzo de la vida a efectos del homicidio
Son diversos los criterios seguidos por la doctrina a efectos de determinar el momento en el
que se puede ser sujeto pasivo de un delito de homicidio. Los lmites se mueven entre la
separacin del claustro materno del nuevo ser, o simplemente que se haya iniciado la expulsin
de parte del cuerpo que se encuentra fuera de la madre.
El Cdigo penal no da una definicin al respecto. En su artculo 138 se limita a castigar como
homicida al que matare a otro.
La doctrina mayoritaria se inclina por considerar que, a efectos penales, slo puede ser objeto
de homicidio la persona nacida, es decir la que est separada del claustro materno.
b)Lmite de la vida
El derecho penal mantiene la proteccin de la persona hasta que deja de existir, por muy
precario que sea su estado vital, incluso los condenados a muerte estn protegidos hasta que
se lleve a cabo la ejecucin por el sistema legalmente establecido y la persona encargada de la
ejecucin.
Para determinar el momento de la muerte, es necesario tener en cuenta lo que se establece en
la Ley sobre extraccin y trasplante de rganos, que previamente requiere la comprobacin
de la muerte. A este respecto, hay que considerar tambin los requisitos que se exigen para
la extraccin de rganos de personas fallecidas basados en el cese irreversible de las funciones
cardiorrespiratorias y enceflicas. Los avances de la medicina crean problemas a efectos
penales para determinar a veces el momento de la muerte. En los casos de trasplantes, la
certificacin de que la persona ha fallecido ha de realizarse por mdicos cualificados, distintos
de los que hayan de intervenir en la extraccin o el trasplante; en los supuestos de muerte por
accidente, o cuando medie investigacin judicial, es preceptivo un informe del mdico forense.
Si los mdicos certifican el fallecimiento antes de que se produzca, a fin de que se consigan
rganos que ofrezcan mejores condiciones para el xito del trasplante (provocando que se
precipite la muerte como consecuencia de la obtencin de los mismos), son cooperadores en
un delito de homicidio o asesinato, en su caso, del que seran autores los miembros del equipo
que precipitaran la muerte al extraer el rgano conociendo que la persona est viva.
Los mdicos que libraren certificacin falsa de un fallecimiento incurrirn en el delito previsto
en el art. 397 del CP, sin perjuicio del posible concurso de delitos si con la falsedad se persigue
la comisin posterior de otro delito.
La Ley 41/2002 prev la posibilidad de que una persona mayor de edad, capaz y libre,
mediante documento, de instrucciones para el destino de su cuerpo o los rganos del mismo,
una vez llegado su fallecimiento.
2. Homicidio
Dispone el art. 138 del CP: El que matare a otro ser castigado, como reo de homicidio
(Pena: Prisin de 10 a 15 aos).
El bien jurdico protegido es la vida humana independiente.
Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera, si bien hay que tener en cuenta lo expuesto
para fijar el momento en que se considera que la persona tiene vida independiente para
distinguirlodel delito de aborto.
3. Accin
Viene determinada por el hecho de matar a otro, es decir a una persona.
Es necesario que entre la conducta exterior del sujeto, encaminada a producir la muerte de
otro (accin), y el resultado, exista relacin de causalidad, que ha de ser penalmente
Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)
relevante. Si el nexo causal se rompe, producindose el fallecimiento por causas ajenas a

quien inici la accin, ste no puede ser responsable de homicidio consumado. Pinsese en
quien con intencin de matar ocasiona unas lesiones que no llevaran a la muerte de la vctima,
pero que fallece a consecuencia de un accidente cuando es trasladado al hospital. El sujeto
ser autor de un delito de homicidio en grado de tentativa, pues el accidente interrumpi el
nexo causal. A veces pueden producirse cursos causales complejos.
Puede plantearse la situacin de producirse el resultado como consecuencia de la intervencin
negligente de terceras personas. Si la muerte se produce por esa actuacin imprudente hay
que entender que el autor responder por homicidio en grado de tentativa y no por un delito
consumado. El Tribunal Supremo a veces vacila ante estas situaciones.
4. Formas [HOT2]
En el Cdigo penal se recogen dos formas de homicidio: el doloso, tipificado en el art. 138; y
el cometido por imprudencia grave (art. 142) o leve (art. 621.2). Me voy a ocupar ahora de
las conductas dolosas.
Para que pueda darse el homicidio doloso es necesario que el sujeto activo tenga intencin
de matar (animusnecandi), pues si slo quiso lesionar (animuslaedendi) cometer un delito de
lesiones y no el de homicidio. La prueba del dolo con frecuencia presenta
dificultades.Lgicamente, el autor de un delito intenta evitar la condena, o al menos conseguir
la pena ms baja posible, pues la Constitucin le reconoce el derecho a no decir la verdad.
Suele resultar realmente complicado para el juzgador distinguir el animuslaedendi del
animusnecandi. Cuando el autor, con presumible intencin de matar, no lo consigue, si solo
lesiona, lo normal es que diga que est fue su intencin (lesionar) y no la de dar muerte, pues,
salvo en algunos casos, tendr menos pena por las lesiones que por el delito que qued en
grado de tentativa. Para resolver esta situacin, los Jueces y Tribunales, a la hora de
determinar cul era la intencin del sujeto, tienen en cuenta una serie de criterios, casi todos
ellos de carcter objetivo, como tipo de arma utilizada, lugar donde se infirieron las lesiones,
nmero e importancia de las mismas, etc., incluso relaciones previas entre el autor y la victima
y otras consideraciones diversas.
Para la perfeccin del homicidio es suficiente el dolo eventual, es decir, que al sujeto, como
consecuencia de su accin, se le represente la posibilidad de que la muerte se produzca, y no
obstante persiste en la accin y acepta el resultado. Por el contrario, en la culpa consciente o
con previsin, la realizacin del tipo se representa al sujeto respecto a la ejecucin de los
hechos, pero confa plenamente en que no se va a producir.
Sobre el dolo eventual son varias las teoras que se manejan: de la probabilidad, del
sentimiento y del consentimiento. Esta ltima es la mayoritaria en la jurisprudencia, que
conlleva la aprobacin o aceptacin del resultado por parte del agente. No obstante alguna
sentencia considera que existe dolo eventual en aquellos supuestos en los que el autor coloca
a la vctima en situaciones de peligro que no tiene seguridad de poder controlar; en estos
casos no se excluye el dolo eventual por el mero hecho de no desear el resultado o tener la
esperanza de que no se produzca.
El sujeto activo del delito puede incurrir en error en el golpe (aberratio ictus), pues
queriendo dar muerte a una persona concreta, disparando un arma, el disparo se desva y da
muerte a otra. Estaramos ante un homicidio, o asesinato en su caso, pues su voluntad era la
de matar. El error in persona supone que el sujeto pretende dar muerte a una persona que
cree tener identificada, cuando, por el contrario, se trata de otra distinta (se quiere matar a B
y se da muerte a A); matar al padre cuando lo que se pretenda era dar muerte a otra persona
distinta. Aqu el error es esencial y no se apreciara la circunstancia mixta de parentesco que
se recoge en el art. 23, respondindose slo por la muerte.
5. Homicidio por omisin
El homicidio puede ocasionarse tanto por la conducta activa del sujeto como por omisin.
Estaremos ante un delito de homicidio en comisin por omisin cuando la persona encargada
de proteger la vida de otro (garante) con su conducta pasiva (de no hacer) no evita la
muerte, siempre que pudiera hacerlo, pues cabe la posibilidad de que existan obstculos
que no lo permitan. Normalmente la posicin de garante nace de una obligacin legal o
contractual (pinsese en el socorrista de una playa) o cuando el deber de actuar se deriva del
riesgo precedente creado por el propio omitente.

El Cdigo penal en su art. 11 contempla la comisin por omisin donde se equipara la omisin
a la accin: a) cuando exista obligacin legal o contractual de actuar, y b) cuando quien omite
ha creado el riesgo por una accin u omisin precedente.
Es posible tanto la coautora como la complicidad por omisin.
Dentro de la omisin, y en los supuestos donde el sujeto no se encuentra en la situacin de
garante, cabe plantear la obligacin de evitar la muerte de otro, que de no hacerlo podr
incurrir en un delito de omisin del deber de socorro del art. 195, o incluso del deber de
impedir determinados delitos del art. 450.
6. Causas de justificacin
En el ordenamiento jurdico est justificada la muerte de un tercero en los supuestos en que
concurra alguna causa de justificacin que excluye la antijuridicidad. La ms frecuente es la
legtima defensa (art. 20.4), pudiendo concurrir tambin el cumplimiento de un deber o el
ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo (art. 20.7), e incluso el estado de
necesidad (art. 20.5).
Para que se d la legtima defensa completa es necesario que concurran los requisitos que
exige el art. 20.4: Agresin ilegtima; necesidad racional del medio empleado para impedirla
o repelerla, y falta de provocacin suficiente por parte del defensor. Son pocas las sentencias
en las que se aprecia la legtima defensa completa, siendo ms frecuentes las que estiman la
incompleta.
En el uso de la violencia, y en especial de las armas de fuego, los agentes de la autoridad no
pueden excederse ms all de lo permitido por la Ley. En su deber de mantener el orden han
de utilizar en cada caso los medios adecuados. Han de actuar observando los principios de
necesidad del uso de la fuerza y proporcionalidad, que sirven para delimitar los lmites
objetivos, hasta donde puede alcanzar la accin de la autoridad o sus agentes. El uso de la
fuerza debe ser exclusivamente el necesario para ejecutar la funcin que tienen encomendada;
el exceso no est amparado en el cumplimento del deber.
7. Formas de ejecucin
Junto a la consumacin es posible tambin la tentativa, de acuerdo con lo dispuesto en el
art. 16.1 del CP que puede ser tentativa acabada cuando el sujeto practica lodos los actos de
ejecucin, e inacabada, cuando no los practica todos.
La diferencia entre la consumacin y la tentativa no est en el elemento subjetivo, es en el
objetivo, ya que para que se llegue a la consumacin es necesario que se produzca la muerte
dolosa.
Para que pueda darse cualquiera de estas formas de ejecucin es necesario la existencia del
objeto del delito, es decir, una persona viva.Si se dispara contra alguien para matarle, pero
resulta que previamente haba fallecido, como consecuencia de un paro cardaco, por ejemplo,
la conducta es impune.
El art. 16.1 cierra el paso a la tentativa inidnea al exigir que los actos de ejecucin realizados
objetivamente deberan producir el resultado. No cabe duda que ante la falta de objeto del
delito ni hay riesgo, ni objetivamente cabe ninguna posibilidad de producir resultado alguno.
No obstante, parte de la doctrina y la jurisprudencia consideran que la tentativa inidnea es
punible en el cdigo penal vigente.
[La tentativa inidnea es aquella que de antemano es previsible que no produzca el
resultado delictivo.]
8. Autora y participacin
En el homicidio cabe la autora directa, la induccin, la cooperacin y la complicidad, de
acuerdo con lo que disponen los arts. 28 y 29 del CP.
La coautora consiste en la participacin eficaz en la ejecucin del delito, tras el acuerdo
previo, con otro u otros de los que intervienen en la realizacin de los hechos. El acuerdo
puede ser expreso, tcito, previo o simultneo. El simple acuerdo previo no es suficiente si no
va acompaado de una participacin eficaz, es importante conocer quien tiene el dominio del
hecho. La coautora no es la suma de autoras individuales, sino una forma de responsabilidad

por la totalidad del hecho. La jurisprudencia admite como coautora la participacin que
denomina adhesiva o sucesiva y la coautora aditiva.
El prrafo primero del art. 28 del CP dice que son autores quienes realizan el hecho por s
solos, conjuntamente o por medio de otro del que se sirven como instrumento. Tambin cabe
la coautora cuando sean dos o ms los que utilicen a un tercero como instrumento para la
ejecucin de los hechos. Tericamente es posible que concurran dos o ms personas en la
ejecucin de los hechos sin que exista acuerdo previo entre ellas, pensemos en quien desea la
muerte de otro y observando que un tercero est realizando actos de ejecucin en este
sentido, de forma independiente colabora con hechos eficaces a que se produzca la muerte.
En la cooperacin necesaria el sujeto contribuye a la ejecucin del hecho tpico no de modo
directo, sino con actos necesarios para que se produzca el resultado, como puede ser facilitar
el arma con la que se cometi el homicidio. Requiere el conocimiento de la accin y las
circunstancias esenciales que va a ejecutar el autor. Tambin cabe la induccin.
9. Provocacin, conspiracin y proposicin
En el art. 141 se castiga con la pena inferior en 1 o 2 grados la provocacin, conspiracin y
proposicin para cometer el delito de homicidio.
Segn se establece en los arts. 17 y 18, los referidos supuestos slo se castigan cuando se
recogen de forma especfica en el Cdigo, como sucede en el homicidio. Se da la provocacin
cuando se incita directamente a la comisin del delito de algunas de las formas previstas en el
art. 18, castigndose como inductor para el supuesto que se hubiera cometido efectivamente
un homicidio. En la conspiracin hay un acuerdo previo para la ejecucin del delito, mientras
que en la proposicin el sujeto que decide ejecutar los hechos invita a otras personas a que
participen en la realizacin de los mismos.
Si se inician los actos de ejecucin, tanto la conspiracin como la proposicin quedan
subsumidas en dichos actos. Sin embargo, esto se contrapone al desistimiento en la tentativa
que, como ya se expuso, resulta impune (salvo la responsabilidad en la que pueda incurrir por
los actos realizados), pues se abandona la ejecucin iniciada; por la misma razn, hay que
admitir el desistimiento en la conspiracin, e incluso en la proposicin. Si una persona busca la
participacin de otra, no para que colabore con ella en la ejecucin de los hechos, sino como
mero cmplice, no dara lugar a la proposicin.
En la provocacin no se da relacin de actos ejecutivos entre quien provoca y el provocado.
Este puede decidir ejecutar los hechos o no; si los inicia y desiste, su conducta generalmente
ser impune (art. 16). El provocador comete el delito, tenga o no xito su actuacin [salvo que
en el caso que nos ocupa el provocado llevara a cabo un homicidio, pues entonces el
provocador respondera como inductor de ste delito (art. 18.2)].
Concurso. En materia de concurso entre lesiones y homicidio en grado de tentativa se da un
concurso de leyes en relacin de subsidiariedad tcita. Cuando el concurso se de entre lesiones
consumadas y tentativa de homicidio la relacin es de consuncin y habr que condenar por el
delito que tenga mayor pena. Otro problema es el homicidio preterintencional, que se tratar
ms adelante.
[El concurso de leyes se produce cuando la conducta de un sujeto es subsumible en varios
preceptos penales, siendo slo una de ellos aplicable. Es un problema de interpretacin de la
ley penal aplicable. Para determinar qu delito es el aplicable tanto la jurisprudencia como la
doctrina han elaborado diversos criterios, que el legislador ha consagrado en el art. 8 CP.]
II. HOMICIDIO POR IMPRUDENCIA
El CP de 1995 ha optado porcastigar los delitos imprudentes slo cuando as lo disponga
expresamente la Ley (art. 12), en tales casos se especifica en el CP, frente al sistema anterior
de clusulas generales. Se trata, por lo tanto, de un sistema de numerus clausus (en vez del
anterior de, al menos en teora, numerus apertus).
1. Homicidio por imprudencia grave
El homicidio por imprudencia grave se encuentra tipificado en el art. 142 del CP. Se
trata,naturalmente, de un delito (art. 13), frente a la falta del art. 621.2 (que castiga el
homicidio causado por imprudencia leve).
A) El tipo bsico el art. 142.1 castiga como reo de homicidio imprudente al que por
imprudencia grave causare la muerte de otro (Pena: Prisin de 1 a 4aos).
a)Requisitos: La imprudencia
La jurisprudencia exige una accin u omisin no dolosa, la inobservancia reprochable de
cautelas elementales, que de las mismas se derive el resultado lesivo tpico (en este caso la
muerte) y una relacin de causalidad entre el resultado y la conducta del autor. La conducta
ha de ser querida por el autor, ha de infringir una norma de cuidado, se ha de producir un
resultado lesivo o poner en peligro un bien jurdico.
Este delito puede perfeccionarse tanto por accin como por omisin, aunque en algunos
supuestos no resulte claro a qu modalidad responden.
Se suele distinguir entre imprudencia o culpa consciente o con previsin, e inconsciente o sin
previsin, segn se haya llegado efectivamente a prever por parte del agente el resultado, o
sea, a representrselo o no (en cuyo caso s debi haberlo previsto). Esto, en cualquier caso,
no supone que la imprudencia consciente sea necesariamente grave. Sin embargo, se plantea
en este punto la distincin entre la culpa consciente o con previsin y el dolo eventual (una de
las formas del dolo, cuya existencia dara lugar a un homicidio doloso). Se suele seguir por la
doctrina y la jurisprudencia la teora del consentimiento, de acuerdo con la cual existira dolo
eventual cuando el agente ha previsto el resultado como posible y ha aceptado su produccin,
esto es, que est de acuerdo, apruebe o consienta el resultado: el autor no variara su
conducta aunque supiera que el resultado iba a producirse. En caso contrario (el agente no
acepta la produccin del resultado) existir, si concurren los requisitos, imprudencia; la
distincin a veces no es fcil.
Acta culposa o imprudentemente el que omite la diligencia debida, es decir, el que no observa
el deber de cuidado objetivamente exigible. No debe existir, pues, dolo de matar en el autor
(animusnecandi). Se trata, por lo tanto, de la infraccin del deber de cuidado, o sea, de las
normas de conducta exigibles para el caso, las cuales se extraen de la experiencia comn y no
dependen necesariamente de la transgresin de Leyes o reglamentos. Se trata de un deber
objetivo, en cuanto que es el que hubiera observado un ciudadano medio en tales condiciones
y con los conocimientos especficos del agente. Necesario para la infraccin de tal deber de
cuidado es que el resultado haya sido previsto o al menos previsible para el agente y
tambinque tal resultado fuera evitable. Adems, no basta la previsibilidad de un resultado
daoso cualquiera, sino la muerte de la vctima o vctimas.
La imprudencia grave consiste en la omisin de las cautelas o precauciones ms
elementales para prevenir un mal previsible en circunstancias normales.
b)Resultado y relacin de causalidad
Para la existencia de un delito de homicidio por imprudencia es necesario que se haya
producido un resultado lesivo atribuible a la actuacin descuidada del agente. De esta manera
no se castiga la tentativa de un delito imprudente (excepto que tal conducta por s misma
constituya un delito). Nos encontramos, entonces, en el homicidio culposo ante un delito
material o de resultado. As se comprende fcilmente que la necesaria relacin de
causalidad entre accin y resultado se hace ahora esencial: el resultado lesivo debe responder
a la conducta del agente, a ella debe poder ser atribuido, imputado. Este nexo causal suele
constatarse a partir de la teora de la equivalencia de condiciones o de la conditio sine
qua non, segn la cual se considerar causa toda aquella condicin que, suprimida
mentalmente, hara desaparecer el resultado.
c) En un delito de homicidio por imprudenciaautor puede ser cualquiera. No as en el caso de
la imprudencia profesional (art. 142.3). La jurisprudencia considera en el mbito de la
delincuencia culposa autor a todo aquel que concurra causalmente al resultado, quedando
excluidapor regla general la participacin (LUZN PEA). Caben tambin los supuestos de
coautora, pero en tales casos se exige la existencia de un mnimo acuerdo entre los agentes.
d)Concurso
Respecto al homicidio doloso, se halla en relacin de subsidiariedad tcita, excluyndose
mutuamente dolo y culpa.

Para el caso de concurrencia de varios resultados (ya sean homogneos o no) a causa de una
misma accin imprudente, hasta ahora el TS vena entendiendo que exista un slo delito, lo
cual ya resultaba dudoso incluso con el anterior sistema de clusulas. En realidad, se trata de
un supuesto de concurso ideal (art. 77).
B)Homicidio imprudente ocasionado con vehculo de motor o arma de fuego
Se castiga en el art. 142.2 el homicidio imprudente cometido utilizando un vehculo a motor, un
ciclomotor o un arma de fuego (Pena: Prisin de1a4aos, y, adems, respectivamente la
privacin del derecho a conducir vehculos a motor y ciclomotores o la privacin del
derecho a la tenencia y porte de armas, de 1 a 6 aos).
Es una pena que trata de alcanzar a algunos de los supuestos ms frecuentes de muertes en
nuestros das, sin embargo, parece que otras situaciones debieron incluirse, de modo que el
precepto resulta restringido. El trmino utilizando, as como el sentido del artculo, no deja
lugar a dudas que el delito debe realizarse en la ejecucin de tales actividades (conducir o
disparar) para poder apreciar la agravacin (no, por ejemplo, si se trata de una imprudencia
durante la reparacin de tales vehculos o instrumentos, de la que se deriva un homicidio
reprochable).
C)Homicidio por imprudencia profesional
Se castiga en el art. 142.3 los supuestos en que el homicidio fuere cometido por imprudencia
profesional (Pena: Prisin de 1 a 4 aos, y, adems, inhabilitacin especial para el
ejercicio de la profesin, oficio o cargo por un perodo de 3a 6 aos).
Se ha venido distinguiendo entre imprudencia o culpa profesional por una parte, e imprudencia
o culpa del profesional por otra, reservndose naturalmente la agravacin para el primer
supuesto. Estas conductas pueden darse en cualquier profesin, siendo las ms corrientes las
derivadas del ejercicio de la medicina y de la conduccin de vehculos de motor. La distincin
entre ambas modalidades no es fcil, debiendo en cualquier caso entenderse por imprudencia
profesional la que se produce no slo en el desarrollo de una actividad profesional, sino
especficamente debida a una infraccin de las reglas de tal profesin (lexartis).
2. Homicidio por imprudencia leve
Se castiga como falta segn el art. 621.2 a los que por imprudencia leve causaren la muerte
de otra persona (Pena: Multa de 1 a 2 meses. Si el hecho se cometiera con vehculo a
motor o ciclomotor, podr imponerse adems la privacin del derecho a conducirlos por tiempo
de 3 meses a 1 ao).
En la imprudencia leve, lo mismo que sucede con la imprudencia grave, se exige la infraccin
del deber objetivo de cuidado; la diferencia est en que tal infraccin es menor en el primer
supuesto (el leve) que en el segundo. La imprudencia, partiendo de la grave, va descendiendo
hasta la imprudencia leve como consecuencia de una menor exigibilidad; descendiendo todava
ms se llega a culpa levsima, que quedara fuera del Cdigo penal, para constituir infracciones
objeto de sancin en el terreno civil o administrativo. A veces no es fcil establecer el lmite
entre la imprudencia grave y leve.
La zona de separacin entre la imprudencia grave y la leve, y entre sta y la levsima, es difcil
de determinar, por lo que ser el juzgador en cada caso quien decida, en atencin a las
circunstancias del hecho y actuacin del autor. En la imprudencia leve la exigencia respecto al
deber de cuidado en determinados comportamientos es menor; es el deber que se exigira a
las personas prudentes y no a cualquiera, como sucede en la imprudencia grave.
Perdn del ofendido: Segn el ltimo prrafo del art. 639 en las faltas perseguibles a
instancia de la persona agraviada el perdn del ofendido o su representante legal extinguir
la accin penal o la pena impuesta, salvo lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero 5.
del artculo 130.1.
Lesiones dolosas y homicidio imprudente (homicidio preterintencional): Se plantea
este supuesto en los casos en que quien realiza la accincon la finalidad de causar solamente
lesiones, sin embargo, ocasiona la muerte de una persona, resultado este que le ser
imputable a titulo de imprudencia. La mayora de la doctrina se pronuncia en estos casos en
favor de un concurso ideal de delitos entre las lesiones dolosas (que pueden constituir delito o
falta) y un homicidio imprudente a resolver por el art. 77 del CP. Tambin la jurisprudencia lo
resuelve como concurso ideal entre lesiones dolosos y homicidio imprudente. Pueden
plantearse otras cuestiones de difcil solucin, pues es posible que no se pueda determinar la
gravedad de las lesiones o incluso que no lleguen a producirse. En casos de duda, en los que
no se puedan especificar las lesiones o si hubo clara intencin de lesionar mediante la agresin
fsica, habr que condenar por homicidio imprudente en base al principio in dubio pro reo.
La preterintencionalidad tambin puede plantearse en las lesiones: dolosamente se pretende
ocasionar unas lesiones por imprudencia ms graves de las pretendidas. Como en el caso del
homicidio preterintencional, se resuelve en concurso ideal de delitos por aplicacin del art. 77
del Cdigo penal.
3. Perseguibilidad
Nos encontramos ante una falta perseguibleslo a instancia de parte, pese a que el bien
jurdico protegido es la vida. A este respecto dispone el art. 621.6: Las infracciones penadas
en este artculo slo sern perseguibles mediante denuncia de la persona agraviada o de su
representante legal.
El Cdigo hace referencia a la persona agraviada. En el caso que nos ocupa, muerte, la
persona agraviada es el fallecido, por lo que no es posible que pueda pedir que se inicie el
procedimiento. Una vez ms se observa la falta de tcnica en el Cdigo.
Iniciado el procedimiento cabe la posibilidad de que se incorporen al mismo otras partes
interesadas.
El art. 639 dispone en su prrafo primero: En las faltas perseguibles a instancias de la
persona agraviada tambin podr denunciar el Ministerio Fiscal si aqulla fuere menor de
edad, incapaz o una persona desvalida.
En su prrafo segundo recoge que la ausencia de denuncia no impedir la prctica de
diligencias a prevencin. Hay que tener en cuenta que, en un primer momento, no puede
resolverse respecto a si los hechos constituyen una imprudencia grave o leve, por lo que
necesariamente habr que llevar a cabo las diligencias necesarias para que se pueda
determinar el tipo de imprudencia.
Se plantean diversas cuestiones sobre este tema. En primer lugar, aunque la persona no
denuncie los hechos, el Juzgado tiene la obligacin de ofrecerle el ejercicio de la accin para
que sepa que puede denunciar, pues aunque no es fcil que los representantes de la vctima
desconozcan el procedimiento, a veces si ocurre. De otra parte, las faltas prescriben a los 6
meses, pues as lo recoge el art. 131.2, por lo que la denuncia ha de realizarse en ese espacio
de tiempo.
LECCIN 2: ASESINATO
ASESINATO [HOT18]
Es la muerte de otra persona si concurre en la ejecucin alguna de las circunstancias que se
recogen en el art. 139 del CP. Se castiga como reo de asesinato, el que matare a otro
concurriendo alguna de las circunstancias siguientes:
1) Con alevosa.
2) Por precio, recompensa o promesa.
3) Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido
Pena: Prisin de 15 a 20 aos.
El bien jurdico protegido es el mismo que en el homicidio, la vida humana independiente.
Sujeto activo y pasivo puede serlo cualquier persona.
La accin consiste, por tanto, en dar muerte a una persona concurriendo al menos una de las
circunstancias previstas en el art. 139.
Se pasa a continuacin a hacer un breve estudio de las referidas circunstancias que cualifican
el asesinato.
1. Alevosa
Hay que recurrir a la definicin que de la misma se da en el art. 22.1.
Para que pueda apreciarse la alevosano es necesario que el sujeto consiga la muerte de la
victima, sino simplemente que utilice para la ejecucin, en los delitos contra las personas,
medios, modos o formas que tiendan a asegurar la muerte, sin riesgo para su persona por
la defensa que pudiera hacer el ofendido. Si no se consigue la muerte, el asesinato quedar en
grado de tentativa. La alevosa supone actuar a traicin y sobre seguro: ataque sbito,
imprevisto, fulgurante y repetido, para evitar riesgos que puedan derivarse de la defensa que
pueda llevar a cabo la vctima.
La alevosa puede estar preordenada con anterioridad a la ejecucin o sobrevenida una vez
iniciada la misma; la jurisprudencia no es uniforme. En todo caso, no hay que confundir la
alevosa con la actuacin del autor cuando, despus de la primera o primeras agresiones, la
vctima queda mermada de posibilidades de defensa, situacin que se da a veces en conductas
homicidas que no pueden ser calificadas de asesinato; tambin cabe la posibilidad de que un
comportamiento iniciado alevosamente pueda dejar de serlo y lo inverso.
La jurisprudencia distingue tres tipos o modalidades de alevosa: la proditoria,
singularizadapor el acechoo el apostamiento, por la emboscada, trampa o celada; la sbita o
ex improvissu, en la que el agente acomete a la vctima de un modo inesperado, inopinado,
repentino y sorpresivo, hallndose, dicha vctima, totalmente inerme y desprevenida, pues
nada le permita presagiar o vaticinar el desencadenamiento repentino de un ataque contra su
vida o contra su integridad personal; y, finalmente, la perpetrada con aprovechamiento del
especial desvalimiento o desamparo del ofendido, el cual es un nio de corta edad, un
anciano valetudinario [enfermizo], un minusvlido o un paraltico, o se halla intensamente
embriagado, postrado en el lecho a causa de enfermedad, o durmiendo, etc.; es decir, una
situacin que impide cualquier tipo de defensa.Hay alevosa cuando se ataca a un nio (STS
de 22 dic. 2010).
Compatibilidad de la alevosa con el dolo eventual: La doctrina se pronuncia en contra de esta
compatibilidad, con alguna excepcin. La jurisprudencia cada vez se inclina ms por la
compatibilidad, aun considerando que la alevosa requiere que el conocimiento y voluntad del
autor en el asesinato abarque tanto la muerte como la forma de llevarlo a cabo, lo que no
parece pueda concurrir en el dolo eventual. El TS, aun reconociendo las dificultades, admite en
diversas sentencias la compatibilidad entre dolo eventual y alevosa.
2. Precio, recompensa o promesa
Para que en la muerte de otro pueda concurrir esta circunstancia y dar lugar al asesinato, es
necesario un pacto entre quien ofrece y quien ejecuta los hechos. El contenido econmico o
la promesa del mismo ha de ser lo que desencadene la accin criminal. El pacto ha de ser
anterior a la ejecucin, se reciba el precio o se posponga en promesa de hacerlo.
Si el sujeto haba decidido con anterioridad la ejecucin del delito, sin que influya en su
decisin el precio, la recompensa o promesa, la persona que dio o prometi quedar impune,
mientras que el sujeto cometer el delito de homicidio y no el de asesinato.
Segn la jurisprudencia, la agravante de precio requiere: a) en cuanto a la actividad, el recibir
una merced de tipo econmico para la ejecucin del hecho; b) en cuanto a la culpabilidad, que
la merced influya como causa motriz del delito, mediante el pactumscaeleris remuneratorio,
afectndole tanto al que entrega como al que recibe el precio, con operatividad inductora en
virtud de las proyecciones recprocas que tiene la codelincuencia; c) en cuanto a la
antijuricidad, qu la merced tenga la suficiente intensidad para ser repudiada por el ente
social, en virtud de la inmoralidad y falta de escrpulo que se deja sentir ante la misma.
3. Ensaamiento
Supone el aumento deliberado e inhumano del dolor de la vctima.
Se da aqu un concepto ms restringido de ensaamiento que el que se recoge dentro de las
agravantes en el art. 22.5, pues mientras que para que se cualifique el asesinato es suficiente
que el autor de forma deliberada e inhumana aumente el dolor del ofendido, en
laagravante del art. 22 se hace referencia, adems, a causar a la victima padecimientos
innecesariospara la ejecucin del delito.
En ambos casos, adems de la muerte se busca un mayor sufrimiento para la vctima. No
obstante, puede plantearse la pregunta de si un mayor nmero de agresiones (disparos, por
ejemplo), aunque se persiga buscar mayor sufrimiento, lo que se produce es acelerar la
muerte, con el que el sufrimiento puede ser menor. Se requiere el elemento subjetivo de
perseguir aumentar el dolor del ofendido, por lo que no se apreciar ensaamiento cuando el
autor repite las heridas innecesarias para la muerte por cuestin de odio o venganza, pero sin
buscar especficamente el aumento del dolor. Es preciso el propsito deliberado de aumentar el
mal, de forma fra, refinada y reflexiva. El elemento objetivo consiste en llevar a cabo males
que son innecesarios.
Slo puede cometerse mediante dolo directo, sin que sea suficiente el dolo eventual.
a)Formas de ejecucin
Adems de la consumacin cabe la tentativa.
b)Formas de participacin
En la coautora puede plantearse el problema de a qu autores se les puede aplicar la
concurrencia de una o ms de las circunstancias, con lo que respondera por asesinato, y a
cules no, con lo que seran responsables de homicidio. Si lo que los coautores pretenden
cometer es un asesinato y as lo llevan a cabo, por conocer la forma de ejecucin, respondern
todos por este delito; por el contrario, si lo que pactaron fue la comisin de un homicidio y
alguno de los copartcipes realiza actos que dan lugar a cualquiera de las circunstancias que
cualifican el asesinato, responder por este delito, mientras que los dems lo sern por
homicidio.
4. Supuesto agravado
Segn el art. 140 se da cuando en el asesinato concurran ms de una de las
circunstancias previstas en el art. 139 (Pena: Prisin de 20 a 25 aos).
La referencia que se hace a ms de una se presta a diversas interpretaciones.
a)La doctrina mayoritaria considera que la primera circunstancia cualifica el asesinato del art.
139, y la concurrencia de otra ms da lugar al supuesto agravado del art. 140, mientras que la
tercera y ltima jugara como agravante genrica, debiendo el Tribunal imponer la pena de
prisin de 20 a 25 aos en su mitad superior por el juego de la regla tercera del art. 66.
b)En contra de la doctrina mayoritaria considero que del texto se desprende que para que
pueda darse tal agravacin han de concurrir las tres circunstancias del art. 139, pues si una de
ellas cualifica el asesinato, quedan otras dos; si para la agravacin del art. 140 ha de concurrir
ms de una, necesariamente han de ser las otras dos que no se hayan tenido en cuenta para
la cualificacin del asesinato. De ello se deduce que el art. 140 tiene muy escasas posibilidades
de aplicacin, pues ser excepcional que una persona cometa un asesinato concurriendo
alevosa; precio, recompensa o promesa, y ensaamiento.

Cuando concurra una segunda circunstancia no jugar como agravante genrica, pues es
elemento del tipo, sobre la base de lo que dispone el art. 67. Como se apunt para la
agravacin del art. 140 han de concurrir las tres agravantes.
Se castiga en el art. 141 con la pena inferior en 1 o 2 grados a la sealada para el
asesinato (art. 139) o asesinato agravado (art. 140), la provocacin, conspiracin y
proposicin.
Me remito a lo expuesto para el homicidio, con el entendimiento de que en cada caso estas
formas han de estar encaminadas a la comisin de un asesinato.
LECCIN 3: INDUCCIN Y COOPERACIN AL SUICIDIO.

HOMICIDIO-SUICIDIO. EUTANASIA
El suicidio es la decisin de la persona a darse muerte a s misma. El suicidio, penalmente, es
una conducta impune; aunque cuando participa un tercero, bien induciendo, cooperando a la
muerte de quien se quiere suicidar e incluso ejecutando materialmente los hechos, el Derecho
penal interviene.
En el art. 143 se tipifican: la induccin al suicidio, cooperacin y homicidio-suicidio.
1. Induccin y cooperacin al suicidio Consideraciones generales
En principio se van a tratar los aspectos generales que afectan a la induccin y cooperacin al
suicidio.
El bien jurdico protegido, como en todos los delitos que se vienen estudiando relacionados con
la vida humana independiente, es la vida de las personas, que comprende tambin la del
suicida.
Sujeto activo y pasivo de estos delitos puede serlo cualquier persona, con las peculiaridades
y problemas que en cada caso pueden plantearse respecto al sujeto pasivo, que se tratarn
ms adelante.
Por lo que se refiere a la accin, en la induccinel sujeto activo induce a otro (que previamente
no haba tomado esta resolucin) a que se suicide; en los dems casos se persigue la muerte
de la persona que tiene deseos de suicidarse, salvo en el primero.
Slo es posible la conducta dolosa. En la induccin al suicidio no cabe el dolo eventual,
pues se trata de un dolo directo para influir en un tercero a que se suicide. En la cooperacin
con actos necesarios a la muerte del suicida tambin la conducta es con dolo directo; y lo
mismo cabe decir en el homicidio-suicidio, donde el sujeto activo es quien llega a ejecutar la
muerte. No son posibles las formas imprudentes, porque no se contemplan para este
supuesto en el Cdigo penal, pues dentro del Ttulo que se ocupa del homicidio y sus formas
slo cabe el homicidio por imprudencia grave.
En la cooperacin al suicidio no es posible ninguna causa de justificacin, el
consentimiento aqu slo da lugar a la atenuacin de la pena.
a)Formas de ejecucin
Para todos los supuestos es necesario que se produzca la muerte, pues de lo contrario la
conducta sera impune; lo que se tipifica es la muerte como resultado final. La muerte del
suicida es una condicin objetiva de penalidad, por lo que la tentativa es impune.
Si el suicida no llega a morir, pese a la ayuda que recibe de un tercero, la conducta es impune,
por ser necesaria la muerte (como se apunt), para la consumacin del delito. Sin embargo, si
durante la ejecucin de los hechos que no llevan a la muerte, el sujeto que auxilia causa
lesiones, responder por stas, no por tentativa de cooperacin al suicidio (art. 142.2), ni
por tentativa de homicidio-suicidio (art. 142.3). Son impunes las autolesiones que pudiera
producirse el suicida. No obstante, teniendo en cuenta que el presunto suicida consinti los
actos, y se causan lesiones, la pena debe ser atenuada de acuerdo con lo que dispone el art.
155.
b)Concurso
Frente al homicidio y el asesinato, los supuestos del art. 143 son de aplicacin preferente,
segn el principio de subsidiariedad tcita.
Consentimiento
Como en otros campos del Derecho penal, el tema de la prueba es aqu problemtico. En la
cooperacin al suicidio y homicidio-suicidio con frecuencia ser muy difcil poder valorar el
consentimiento de la vctima, especialmente si tenemos en cuenta que con el fallecimiento de
sta poco o nada se podr aclarar. A veces puede quedar una carta o confesiones a terceros,
que pueden ser insuficientes.
En los supuestos de cooperacin y homicidio-suicidio nada se dice del consentimiento, pues se
supone que el sujeto que pretende el apoyo de otro para suicidarse le manifiesta previamente
su intencin; le pide ayuda y consiente en la intervencin de tercero.

El consentimiento tiene que prestarlo el presunto suicida, ha de ser voluntario, sin ningn
tipo de coaccin o vicio de la voluntad que elimine su validez.Debe ser expreso (no es
necesario que sea escrito), no siendo suficiente cualquier manifestacin o acto en el que se
presuma tal deseo, por lo que no es bastante el consentimiento presunto, aunque esto puede
llevar a un problema de error respecto del partcipe. Hay que tener en cuenta que quien toma
la decisin de suicidarse con frecuencia tiene problemas psquicos que anulan o disminuyen su
capacidad de decidir. Si el consentimiento no es vlido se cometer homicidio.
2. Induccin al suicidio [HOT2]
Se castiga en el art. 143.1 al que induzca al suicidio de otro (Pena: Prisin de 4a 8aos).
Induce a otro al suicidio quien consiguepor cualquier medio de persuasin que el inducido se
quite la vida a s mismo. La induccin puede ser directa o a travs de otra persona. La
conducta dolosa del inductor es la misma que la del autor de otro delito, pues persigue el
mismo fin, la produccin de un resultado.
Es preciso que el inductor anule la voluntad del que finalmente termina suicidndose, siendo
su intervencin la que decide el resultado final. No habr induccin si el suicida con
anterioridad haba decidido quitarse la vida.
En el terreno de la participacin cabe una induccin en cadena, pues el inductor puede actuar a
travs de tercero. Ser impune cualquier tipo de participacin que no incida de forma eficaz en
la decisin ltima del que quiere morir, por lo que no es posible la complicidad en la
induccin, pues la participacin del cmplice nunca ser decisiva.
3. Cooperacin al suicidio [HOT7]
Se castiga en el art. 143.2 al que coopere con actos necesarios al suicidio de una persona
(Pena: Prisin de 2 a 5 aos).
Nos encontramos ante una forma de cooperacin necesaria sin la cual no se hubiera producido
el resultado, es decir el suicidio. Hay que recurrir al tipo de autora por cooperacin del art.
28.b). Se diferencia de la complicidad en que en esta figura la participacin no es la que decide
el resultado final. La complicidad, por tanto, es impune, pues no se colabora con actos
necesarios.
Se da en la ejecucin una doble participacin, tanto del cooperador como del suicida,
pues si la cooperacin fuera de tal entidad que la realizada por el suicida resultara irrelevante,
estaramos en el supuesto del homicidio-suicidio del art. 143.3.
Sera una cooperacin de actos necesarios, por ejemplo, la entrega del veneno a quien
pretende suicidarse, resultando necesaria tambin la actividad del suicida en cuanto que es
quien finalmente decide. La doctrina suele mantener que es el suicida quien en ltimo extremo
tiene el dominio del hecho; sin embargo, entiendo que la intervencin de ambos es
igualmente decisiva, por lo que sin la participacin de cualquiera de ellos no podra producirse
el resultado. Por tanto, se tratara de un dominio del hecho conjunto. El Tribunal Supremo
tambin sostiene que el dominio del hecho lo tiene el presunto suicida.
El delito se puede cometer en comisin por omisin. Si quien ostenta la posicin de garante
no impide el resultado, comete el delito en comisin por omisin. Pinsese, por ejemplo, en el
socorrista que no evita se ahogue el baista que pretende suicidarse en una piscina, pues est
obligado a ello por una relacin que normalmente ser contractual (posicin de garante). No
obstante, se puede renunciar a la proteccin que corresponde al garante, por lo que al perder
ste su condicin de tal no respondera de un homicidio en comisin por omisin, a lo sumo de
omisin del deber de socorro.
La muerte es condicin objetiva de penalidad, por lo que si no se produce no hay delito, de
ah que la tentativa sea impune.
Huelgas de hambre: Se plantea aqu el tema de las huelgas de hambre o ayuno voluntario,
en cuanto se discute si el mdico que tiene el deber de asistir y velar por la vida del huelguista
incurrir en responsabilidad criminal tanto si le deja morir sin suministrarle alimentacin
forzosa, como si le alimenta (posible delito de coaccin).
En principio, el sujeto no tiene intencin de morir, aunque puede terminar cambiando de
criterio y desear la muerte.
El mdico de prisiones (o cualquier mdico de un centro sanitario) no podr suministrar
alimentos por la fuerza contra la voluntad del sujeto que se encuentra en ayuno voluntario,
siempre que esa negativa se preste libremente y en pleno uso de sus facultades mentales, y
no exista grave riesgo para su vida. No hay que olvidar que el debilitamiento que supone la
falta de alimentos, y especialmente de agua, puede influir en la capacidad de decidir del
sujeto. A veces puede estar presionado por cuestiones polticas, o de otro tipo.
El mdico tendr el deber de alimentar cuando la persona se encuentre en una situacin tal
que, de no intervenir, sufrira lesiones irreversibles; hay que tener en cuenta que tienen el
deber de velar por la salud de los que estn en un centro penitenciario. En el momento en que
el huelguista se encuentre en una situacin prxima de peligro grave para su integridad fsica o
mental, el mdico que llevara a cabo la alimentacin forzosa en todo caso estara amparado en
la causa de justificacin de estado de necesidad, no cometiendo ningn delito de coacciones,
pues la vida es un valor superior al de la libertad.
La posicin de garante del mdico hay que entender que cesa en el momento en el que el
sujeto renuncia a ella de forma voluntaria, por decisin vlida. Por tanto, si en estos casos el
huelguista de hambrefallece, el mdiconohabr cometido un homicidio en comisin por
omisin, s un delito de omisin del deber de socorro.
Cuando la situacin se le plantee a un mdico que no tenga la obligacin de atender al sujeto
que se encuentra en situacin de ayuno voluntario, si se negare a llevar a cabo una
alimentacin forzosa en supuestos de situaciones prximas a ser irreversibles, slo incurrira
en el delito de omisin del deber de socorro. Si alimentara al paciente contra su voluntad
estara exento de responsabilidad por la indicada causa de justificacin de estado de
necesidad.
La jurisprudencia tambin se mantiene en la lnea de admitir la alimentacin forzosa cuando la
vida del huelguista corra grave peligro.
La Ley Bsica reguladora de la autonoma del paciente y de derechos y obligaciones, en
materia de informacin y documentacin clnica (41/2002), prescinde del consentimiento
cuando el sujeto no est en condiciones de decidir, la gravedad de la situacin no permita
demoras o cuando la no intervencin suponga un riesgo para la salud pblica (art. 9.21 y b).
Segn la jurisprudencia se justifica una intervencin coactiva de la Administracin en estos
casos, que slo restringe mnimamente los derechos fundamentales.
Aunque el suicidio es una conducta penalmente impune, los que se someten a una huelga de
hambre buscando cualquier tipo de reivindicacin, normalmente no tienen intencin de morir.
Son muy raros los casos de fallecimiento de presos por huelga de hambre. No obstante, cabe
la posibilidad de suicidio a travs de esta forma de ayuno voluntario.
4. Homicidio-suicidio
Se castigan en el art. 143.3 los supuestos de suicidio cuando la cooperacin llegara hasta
el punto de ejecutar la muerte (Pena: Prisin de seis a diez aos).
Estamos ante un homicidio consentido. La vctima no tiene participacin en el resultado, pues
el suicida deja la ejecucin de su propia vida en manos de un tercero a quien autoriz a
realizar el hecho. Sobre el tema del consentimiento nos remitimos a lo que se expuso
anteriormente.
En este caso entendemos que el dominio del hecho lo tiene el que da muerte a quien se quiere
suicidar, pues, en definitiva, es el que toma la ltima y eficaz decisin. Cosa distinta es, como
se vio, el caso del cooperador necesario, donde el dominio del hecho era conjunto.
No caben las conductas omisivas, pues cierra el paso a stas la referencia que se hace a
ejecutar la muerte, lo que ha de llevarse a cabo por actos de accin directa y no omisivos.
Es posible la coautora, pues el consentimiento puede otorgarse a ms de una persona. Si
uno de los coautores interviene en la ejecucin de los hechos sin conocer que la persona
quera morir, responder por un delito de homicidio y no por el privilegiado de homicidiosuicidio, pues no se le haba otorgado consentimiento.
5. Eutanasia [HOT4]
Por eutanasia hay que entender muerte sin dolor o con los menores padecimientos posibles.
Dentro de las distintas formas de eutanasia hay que distinguir la activa, que consiste en
ayudar a morir a personas que as lo desean, como consecuencia de una enfermedad grave
incurable o que produzca graves padecimientos permanentes y difciles de soportar; y
laeutanasia pasiva (ortotanasia), que consiste en no prolongar la vida, dejando al enfermo

a expensas de sus recursos fsicos.
El bien jurdico protegido es la vida humana independiente, aunque concurra el
consentimiento del titular.
Se plantea en la eutanasia de nuevo el derecho de la persona a disponer de su propia vida. El
deseo de morir mediante el suicidio no implicaba en s la necesidad de que el sujeto sufriera
una enfermedad incurable, que s se precisa en la eutanasia.
En los supuestos de eutanasia pasiva la actuacin mdica es impune si se limita a realizar un
tratamiento que no precipite la muerte, como puede ser suministrar calmantes; la conducta
sera atpica. Aunque el mdico no est obligado en estos casos a prolongar la vida, tampoco
puede acortarla.
Se castiga en el art. 143.4 del CP al que causare o cooperare activamente con actos
necesarios y directos a la muerte de otro, por la peticin expresa, seria e inequvoca de ste,
en el caso de que la vctima sufriera una enfermedad grave que conducira necesariamente a
su muerte, o que produjera graves padecimientos permanentes y difciles de soportar
(Pena: La inferior en 1 o 2 grados a las sealadas en los nmeros 2 (cooperacin al
suicidio: 2 a 5 aos) y 3(homicidio-suicidio 6 a 10 aos)de este artculo.
Dentro de los elementos que configuran la eutanasia hay que tener en cuenta lo que sigue:
a) Peticin expresa, seria e inequvoca de quien solicita la muerte a un tercero.
Expresa: Excluye la peticin tcita, debiendo ser verbal o escrita.
Seria: Supone que ha de estar exenta de todo tipo de duda.
Inequvoca: Equivale a que sea clara en cuanto a que el sujeto desea morir est perfectamente
informado de su enfermedad, efectos, posibilidades de vida, etc.
b1) Causare la muerte de otro. Habr que entender que equivale a ejecutar los hechos,
es decir la muerte de una persona, aunque sea a peticin de sta.
b2) Cooperare activamente con actos necesarios y directos, a la muerte de otro. Se refiere a
la realizacin de actos sin los cuales no se hubiera producido la muerte. Estamos ante un
supuesto de cooperacin necesaria.
c) Muerte de otro. En los dos supuestos anteriores se persigue la muerte de la persona
que as lo ha solicitado, bien por ejecucin directa o por cooperacin necesaria.
d) Sufriera enfermedad grave, que bien conducira necesariamente a la muerte, o
que produjera graves padecimientos permanentes o difciles de soportar.
La referencia expresa a causare o cooperare activamente con actos impiden las formas
omisivas, por lo que no cabe la comisin por omisin.
De lo anterior se desprende la inseguridad jurdica a que lleva la regulacin de la eutanasia en
el Cdigo penal. Habr que recurrir a expertos en medicinapara determinar lo que ha de
entenderse por enfermedad grave, padecimientos permanentes y difciles de soportar, o
enfermedad que conducira necesariamente a la muerte.
No hay garantas, ni normas, respecto a quienes han de certificar sobre la enfermedad grave o
padecimientos permanentes difciles de soportar; la situacin es confusa. Tampoco se
especifica las personas que puedan cooperar o ejecutar la muerte de quien solicita la
eutanasia; en principio puede ser cualquiera, aunque el ejecutor necesitara previamente un
certificado para, con posterioridad, preparar la ejecucin. Si se tratara de un mdico que no
estuviera capacitado para certificar la situacin, tambin necesitara el certificado de un
especialista. Este precepto es prcticamente inaplicable.
Slo son posibles las conductas dolosas, no es suficiente eldolo eventual, tampoco las
formas imprudentes al no establecerse de forma concreta en el Cdigo.
No cabe ninguna causa de justificacin. No puede admitirse el estado de necesidad,
ayudando a morir al que padece una enfermedad grave a fin de evitarle sufrimientos, sea cual
fuere la situacin del enfermo; mientras ste no preste su consentimiento nadie est
autorizado a terminar con su vida, por muy grave que sea la situacin en que se encuentre e
incluso aunque suponga un alivio para l la muerte.
a)Consentimiento
En el art. 143.4 se dice que la eutanasia ha de llevarse a cabo por la peticin expresa, seria e
inequvoca de quien solicita la muerte.
Sobre el problema del consentimiento nos remitimos a lo que se expuso al tratar del suicidio.
En el art. 143.4, en definitiva, se viene a especificar que ha de ser claro y que no ofrezca
dudas de que pueda ser invalidado. No es necesario que sea escrito.
No se pronuncia el legislador sobre el consentimiento en caso de menores o incapaces.
Tambin tienen notable inters los supuestos de recin nacidos con graves problemas de salud
o taras fsicas. Todos estos casos que pudieran contemplarse dentro de los supuestos previstos
en el Cdigo para la eutanasia presentan serios problemas, con la consiguiente inseguridad
jurdica, como consecuencia de saber quin ha de prestar el consentimiento, as como la
certificacin mdica de que puede practicarse la eutanasia.
b)Concurso
En materia de concurso de leyes es de aplicacin preferente el art. 143.4, frente a los nms.
2 y 3 del mismo artculo (tambin respecto del homicidio o asesinato), por el principio de
especialidad (art. 8.1).
LECCIN 4: ABORTO
Interrupcin libre del embarazo a peticin de la mujer
La Ley Orgnica 2/2010, De salud sexual y reproductiva y de la interrupcin voluntaria del
embarazo, dedica su ttulo II a la interrupcin voluntaria del embarazo. Dentro de los
requisitos comunes se hace referencia al consentimiento de las mujeres de 16 y 17 aos.
En su artculo 14, se ocupa de la interrupcin del embarazo a peticin de la mujer,
estableciendo que podr interrumpirse el embarazo dentro de las primeras 14 semanas de
gestacin a peticin de la embarazada, siempre que concurran los requisitos siguientes:
a) Que se haya informado a la mujer embarazada sobre los derechos, prestaciones y ayudas
pblicas de apoyo a la maternidad, en los trminos que se establecen en los apartados 2 y 4
del artculo 17 de esta Ley.
b) Que haya transcurrido un plazo de al menos 3 das, desde la informacin mencionada en el
prrafo anterior y la realizacin de la intervencin.
Interrupcin del embarazo por causas mdicas dentro de las primeras 22semanas de
gestacin. En el art. 15.a) de la Ley se permite la interrupcin del embarazo cuando no se
superen las veintids semanas de gestacin y siempre que existagrave riesgopara la vida o la
salud de la embarazaday as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la intervencin
por un mdico o mdica especialista distinto del que la practique o dirija. En caso de urgencia
por riesgo vital para la gestante podr prescindirse del dictamen.
SUPUESTOS DE ABORTO PUNIBLE
Estos delitos se tipifican en los artculos 144 y siguientes del Cdigo penal, de los que nos
ocuparemos ms adelante; tambin se tratar de la interrupcin del embarazo por causas
mdicas.
El bien jurdico protegido es la vida del producto de la concepcin, y en su caso de la
madre, teniendo menos inters la demografa del pas, pues evitar nacimientos puede crear
problemas de poblacin. No obstante, la doctrina no es pacfica en este tema, aunque algn
autor considera que el TC ha resuelto el problema.
Sujeto activo puede ser cualquiera. En lo que se refiere al sujeto pasivo la doctrina no es
pacfica; las posturas van desde quienes consideran que es el propio nasciturus, es decir, el
feto, hasta los que opinan que sujeto pasivo es la comunidad.
a)Concepto
Se defina en el art. 1 de la Ley de 24 de enero de 1941, como sigue: Se considera aborto
no slo la expulsin prematura y voluntariamente provocada del producto de la concepcin,
sino tambin la destruccin en el seno de la madre.
Frente a este concepto algn autor sostiene que la definicin es incompleta, porque lo decisivo
es la muerte del feto, sea o no expulsado del claustro materno. Sin embargo, entendemos que
lo fundamental es la voluntad de dar muerte al producto de la concepcin, pues si no se
consigue estaramos ante una tentativa.
Es frecuente que se haga referencia en las definiciones al feto, tanto por la doctrina como
por la jurisprudencia. Desde el punto de vista mdico se entiende por feto el producto de la
concepcin aproximadamente desde el 3 mes hasta el nacimiento; es el embrin con
apariencia humana y sus rganos formados.
El Cdigo no especifica cul es el momento en el que la destruccin del fruto de la concepcin
dar lugar al aborto. Si lo que se protege es la vida del concebido, pero no nacido, habra que
considerar aborto la destruccin producida desde el momento de la fecundacin; en esta lnea
se pronuncia parte de la doctrina e incluso alguna sentencia. Esto, sin duda, creara serios
problemas en materia de prueba, pues lo normal es que se busque el aborto cuando se
sospeche o se confirme el embarazo.
Algunos autores parten del momento de la anidacin, que tiene lugar catorce das despus
de la fecundacin, aunque esta solucin tambin plantea dificultades. Ante la inseguridad
jurdica que supone determinar el momento a partir del cual la destruccin voluntaria del
producto de la concepcin es delito, habr que tener en cuenta, desde el punto de vista legal,
el concepto de embrin y de feto.
Como en todos los delitos contra la persona humana independiente, tambin en el aborto es
necesario que se de una relacin de causalidad entre la accin encaminada a producir el aborto
y el resultado.
Adems de las conductas dolosas, cabe el aborto por imprudencia grave, segn se recoge
en el art. 146, que se tratar ms adelante.
b)Clases
Se recogen en el CP los siguientes supuestos:
a)aborto no consentido;
b) diversas formas de aborto consentido;
c)autoaborto;
d)aborto sin observar los requisitos establecidos en la Ley;
e)diversos supuestos de aborto por imprudencia grave.
En cuanto a las formas de ejecucin,adems de la consumacin es posible la tentativa, pues
puede ocurrir que en la ltima fase de la gestacin se expulse al feto con intencin de que
muera, y, sin embargo, nace vivo y mantiene su viabilidad. Tambin se castigaran como
tentativa las manipulaciones infructuosas para dar muerte al feto dentro del claustro materno,
naciendo el nio ms tarde, o en su momento, con plena viabilidad.
Dentro de la coautora puede plantearse el tema del dominio del hecho, es decir, quin tiene la
decisin final. Entendemos que hay una coautora compartida entre la mujer, que decide el
aborto, y la persona que lo lleva a cabo. Ambas actuaciones son necesarias, pues no se
cometera el delito sin la intervencin de uno de ellos.
c)Concurso
Si se causan lesiones a la madre como consecuencia de las prcticas abortivas se dar un
concurso de delitos entre aborto (consumado o en grado de tentativa) y lesiones. Lo mismo
en el supuesto de causar lesiones al feto en el aborto en grado de tentativa. Cuando la
intencin del sujeto es slo la de causar lesiones o enfermedad al fetoque perjudique
gravemente su normal desarrollo,pero se produce el aborto, estaremos ante un concurso
idealde lesiones dolosas al feto y aborto imprudente.
[El concurso de delitos es un concepto jurdico penal que describe aquella situacin en la
cual existe pluralidad de actividades delictivas: que el sujeto activo, con una misma conducta,
o a travs de varias, comete diversos delitos.
Concurso ideal: Cuando con una sola accin se cometen varios tipos delictivos homogneos
(la bomba del terrorista que mata a varias personas) o heterogneos (la bomba mata y
produce daos materiales). Se da una aparente unidad de accin y pluralidad de delitos.]
1. Aborto no consentido [HOT2]
a) Se castiga en el art. 144 al que produzca el aborto de una mujer, sin su
consentimiento (Pena: Prisin de 4 a 8 aos. Adems, inhabilitacin especial para
ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en clnicas,
establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de 3a 10 aos).
Se entiende que falla el consentimiento cuando se presta con algn vicio que lo invalida.
Estamos ante supuestos en los que hay que entender que la mujer desconoce que estn
realizando sobre ella prcticas abortivas, puede pensar que se est llevando a cabo cualquier
tipo de actividad (normalmente con fines curativos), que nada tiene que ver con la finalidad
abortista, o an sospechndolo no se atreve a oponerse. Puede ocurrir que est privada de
capacidad de decidir por efectos de drogas, anestesia, etc. Se trata de situaciones
excepcionales, pues lo normal es que los hechos se tipifiquen por cualquiera de los dems
supuestos que se tratan seguidamente.
b)Consentimiento obtenido mediante violencia, amenaza o engao. Dispone el prrafo
segundo del art. 144: las mismas penas se impondrn al que practique el aborto habiendo
obtenido la anuencia de la mujer mediante violencia, amenaza o engao.
Se equipara el aborto sin consentimiento del prrafo primero, con el obtenido mediante
violencia, amenaza o engao. No es razonable que para ambos casos se imponga la misma
pena, pues sin perjuicio de que pueda darse un concurso, por ejemplo con lesiones, lo cierto es
que las conductas del prrafo segundo son ms graves. En este sentido se pronunciaba el CP
derogado. En realidad, debi prescindirse de este segundo prrafo y resolver cada caso
mediante correspondiente concurso de aborto con lesiones, amenazas, etc.
2. Aborto consentido fuera de los casos permitidos por la ley [HOT3]
Se prevn dos supuestos, uno cuando la mujer consiente de modo voluntario; y otro cuando lo
hace mediante violencia, amenaza o engao.
a) Se castiga en el art. 145.1 al que produzca el aborto de una mujer, con su
consentimiento, fuera de los casos permitidos por la ley (Pena: Prisin de 1 a 3 aos.
Adems inhabilitacin especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar
servicios de toda ndole en clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o
privados, por tiempo de 1 a 6 aos).
El consentimiento se rige por las normas generales que se expusieron ms arriba para la
cooperacin al suicidio y la eutanasia. Ha de ser libre, expreso, con conocimiento de que se
quiere abortar y sin ningn tipo de vicioque lo invalide. No es suficiente el consentimiento
presunto.
Para que el consentimiento no est viciado, quien lo solicita y obtiene de la mujer embarazada
debe explicar a sta los riesgos que conlleva la prctica del aborto.
Supuesto agravado
Dispone el inciso ltimo del art. 145.1 que: El juez podr imponer la pena en su mitad
superior cuando los actos descritos en este apartado se realicen fuera de un centro o
establecimiento pblico o privado acreditado.
b) Se castiga en el art. 145.2 a la mujer que consintiere que otra persona se lo cause,
fuera de los casos permitidos por la ley (Pena: Multa de 6 a 24 meses).
Quien practica el aborto con consentimiento de la embarazada ser castigado con la pena
prevista en el apartado 1. En realidad tambin para ste deba de existir una atenuacin de la
pena, pues la situacin es diferente, ya que ahora la iniciativa procede de mujer que desea su
aborto; en el apartado 2 es la embarazada la que decide abortar y busca la cooperacin de
otra persona.
3. Autoaborto
Se castiga en el art. 145.2 a la mujer que produjere su aborto fuera de los casos
permitidos por la ley (Pena: Multa de 6 a 24 meses).
Dentro de las formas de ejecucin algn autor considera que slo es posible castigar la
consumacin. Entendemos, por el contraro, que la tentativa tambin es punible.
Hay que recordar que el nasciturus tiene menor proteccin que los delitos relativos a la
proteccin de la flora, fauna y animales domsticos (art. 332 y ss).
Supuestos agravados
Dispone el art. 145.3 para los supuestos previstos en los apartados 1 y 2 que en todo caso, el
juez o tribunal impondr las penas respectivamente previstas en este artculo en su mitad
superior cuando la conducta se llevare a cabo a partir de la vigsimo segunda semana de
gestin.
4. Interrupcin del embarazo por causas mdicas
Dispone el art. 15 de la Ley: Interrupcin por causas mdicas. Excepcionalmente, podr
interrumpirse el embarazo por causas mdicas cuando concurra alguna de las circunstancias
siguientes:
a) Que no se superen las 22 semanasde gestacin y siempre que exista grave riesgo para la
vida o la salud de la embarazada y as conste en un dictamen emitido con anterioridad a la
intervencin por un mdico o mdica especialista distinto del que la practique o dirija. En
casode urgencia por riesgo vital para la gestante podr prescindirse del dictamen.
b) Que no se superen las 22 semanasde gestacin y siempre que exista riesgo de graves
anomalas en el feto y as conste en un dictamenemitido con anterioridad a la intervencin
por dos mdicos especialistas distintos del que la practique o dirija.

c) Cuando se detecten anomalas fetales incompatibles con la vida y as conste en un
dictamen emitido con anterioridad por un mdico o mdica especialista, distinto del que
practique la intervencin, o cuando se detecte en el feto una enfermedad extremadamente
grave e incurable en el momento del diagnstico y as lo confirme un comit clnico.
5. Aborto sin observar los requisitos establecidos en la Ley [HOT1]
El art. 145 bis.1 castiga con la pena de multa de 6 a 12 meses e inhabilitacin especial
para prestar servicios de toda ndole en clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos,
pblicos o privados, por tiempo de 6 meses a 2 aos, el que dentro de los casos
contemplados en la ley, practique un aborto:
a)Sin haber comprobado que la mujer haya recibido la informacin previa relativa a los
derechos, prestaciones y ayudas pblicas de apoyo a la maternidad.
b)Sin haber transcurrido el periodo de espera contemplado en la legislacin.
c)Sin contar con los dictmenes previos preceptivos.
d)Fuera de un centro o establecimiento pblico o privado acreditado. En este caso el juez
podr imponer la pena en su mitad superior.
Aborto practicado a partir de la 22 semana de gestacin
En el art. 145 bis.2 se establece que en todo caso, el juez o tribunal impondr las penas
previstas en este articulo en su mitad superior cuando el aborto se haya practicado a partir de
la vigsimo segunda semana de gestacin.
Exencin de responsabilidad para la embarazada
Segn el art. 145 bis.3 la embarazada no ser penada a tenor de este precepto.
6. Aborto por imprudencia grave
Se castiga en el art. 146 al que por imprudencia grave ocasionare un aborto (Pena: Prisin
de 3 a 5 mesesomulta de 6 a 10 meses).
Hay que considerar que estamos ante un supuesto de imprudencia grave cuando el sujeto no
observa el deber objetivo de cuidado que le es exigible a una persona media o normal.
Slo son punibles los supuestos de imprudencia grave. La imprudencia leve tiene su solucin
en va civil.
7. Aborto por imprudencia grave cometido por profesional
Se contemplan en el prrafo segundo del art. 146 los supuestos en los que los profesionales
que atienden a las embarazadas durante el perodo de gestacin (y en el parto) cometen
descuidos que van ms all de lo permitido. En su posicin de garante tienen el deber de velar
para que el embarazo llegue a buen fin. Sin embargo, no se castiga cualquier tipo de
imprudencia, sino slo la considerada como grave. La medicina es compleja, por lo que ser
difcil en muchos casos probar la existencia de aborto por imprudencia grave tanto durante el
embarazo como en el parto (Pena: Prisin de 3 a 5 mesesomulta de 6 a 10 meses,
einhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin, oficio o cargo por un perodo de 1 a
3 aos).[(Prisin o multa) + Inhabilitacin]
8. Aborto por imprudencia grave cometido por la embarazada
Segn el prrafo ltimo del art. 146 la embarazada no ser penada a tenor de este
precepto.
Se excluye de este tipo penal a la embarazada. Por tanto, el aborto por imprudencia grave
cometido por la propia embarazada es impune, pese a que debe ser la mujer la que mayor
cuidado preste para que no se produzca el aborto y el hijo nazca en las mejores condiciones de
viabilidad. Estos supuestos no se castigan por razones de poltica criminal.
LECCIN 5: LESIONES
I. LESIONES
1. Concepto [HOT1]
Segn el art. 147.1, por lesin hay que entender todo menoscabo a la integridad corporal, o a
la salud fsica o mental de una persona.
El bien jurdico protegido se desprende del concepto de lesiones, y comprende la
integridad corporal y la salud fsica y mental (la salud comprende tanto la fsica como la
psquica).
El art. 15 de la Constitucin dice que todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y
moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura, ni a penas o tratos
inhumanos o degradantes. Por tanto, el texto constitucional va ms all de la proteccin que el
Cdigo da al delito de lesiones, pues protege tambin la integridad moral.
Clasificacin
Se especifican en el Cdigo las siguientes clases de lesiones: menoscabo a la integridad
corporal o salud fsica (y psquica) o mental; prdida o inutilidad de rgano o miembro
principal, de un sentido, impotencia, esterilidad, grave deformidad, grave enfermedad somtica
o psquica; prdida o inutilidad de rgano o miembro no principal o deformidad; mutilacin
genital. Por otra parte, se elevan a la categora de delito supuestos que seran constitutivos de
falta, lo que sucede con la violencia fsica sobre el cnyuge, descendientes, ascendientes,
hermanos u otras personas relacionadas con la vida domstica (arts. 153 y 173.2); tambin
los supuestos previstos en el prrafo segundo del art. 147.1. Por ltimo, se contempla el delito
de participacin en ria tumultuaria utilizando medios o instrumentos que pongan en peligro la
vida o integridad de las personas.
2. Lesiones [HOT4]
El tipo bsico de las lesiones se contempla en el art. 147.1 donde se castiga a quien por
cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesin que menoscabe su integridad
corporal o su salud fsica o mental siempre que la lesin requiera objetivamente para su
sanidad, adems de una primera asistencia facultativa, tratamiento mdico o quirrgico
(Pena: Prisin de 6 meses a 3 aos).
Es necesario que la lesin suponga menoscabo para la integridad o la salud fsica o mental, y
que requiera para su sanidad tratamiento mdico o quirrgico despus de una primera
asistencia facultativa. No es necesario que el sujeto haya sido sometido al tratamiento mdico
o quirrgico, sino que sea necesario.
Se desprende del texto que, en principio, es necesario un efecto corporal, del que resulta una
lesin que menoscabe la integridad corporal o la salud fsica o mental. Tambin cabe la
posibilidad de ocasionar una lesin mental de forma directa sin que haya existido una previa
agresin corporal. Cuando se trate los arts. 153 y 173 se observar que en los dos se prev la
violencia psquica.
Los principales problemas que se plantean se derivan de lo que ha de entenderse por
asistencia, as como tratamiento mdico o quirrgico, pues son conceptos mdicos y no
jurdicos.
La referencia que se hace a objetivamente equivale a que la lesin efectivamente requiera
adems de la primera asistencia facultativa, tratamiento mdico o quirrgico. Se pretende as
evitar que puedan considerarse como delitoscomportamientos que lo seran de falta, por
prestar asistencia facultativa y posteriormente tratamiento mdico o quirrgico en situaciones
que no es necesario para que sanen las lesiones, pero que siempre es til para evitar posibles
complicaciones, as como para conseguir una curacin ms rpida. En los supuestos en que se
planteen dudas acerca de si el tratamiento mdico quirrgico era necesario o no, hay que
aplicar el principio in dubio pro reo.
Menoscabo equivale a deterioro, en este caso de la integridad corporal o salud fsica o
mental.
Asistencia facultativa ser el primer contacto que el lesionado tenga con el mdico, pues as
se desprende de la referencia a facultativa. Si despus de esa primera asistencia es necesario
tratamiento mdico o quirrgico estaremos ante el delito previsto en el artculo 147; en otro
caso, ante la falta de lesiones del prrafo primero del art. 617.1. No obstante, esta afirmacin
es de carcter general y precisa algunas aclaraciones, pues resulta frecuente que se necesiten
varias asistencias facultativas, incluso con diferentes mdicos, antes de que se resuelva si es
necesario o no tratamiento.
Tratamiento mdico es todo sistema o mtodo que se emplea para curar enfermedades.
Se trata, por tanto, de un proceso ms o menos dilatado, diferente de una primera asistencia
facultativa. Normalmente en sta es donde se decide si el diagnstico es correcto (cosa difcil
en no pocas ocasiones) y si es necesario tratamiento, lo que determinar si las lesiones son
constitutivas de delito o falta.
El tratamiento mdico puede encomendarse a personal sanitario, e incluso al propio paciente,
siempre que haya existido una actuacin mdica previa tendente a la sanidad del herido,
aunque deben quedar al margen el simple diagnstico o la prevencin mdica.
Segn dispone el inciso final del art. 147.1, la simple vigilancia o seguimiento
facultativo del curso de la lesin no se considerar tratamiento mdico.
De todos modos, no es fcil diferenciar en ocasiones cundo una intervencin mdica, aunque
sea repetida, da lugar a un tratamiento. Por otra parte, a veces un error en el diagnstico
puede llevar a un tratamiento mdico que no era necesario, convirtiendo en delito lo que debi
calificarse de simple falta. Por esta razn, aunque haya ms de una asistencia mdica,
mientras no exista tratamiento los hechos deben calificarse como falta del art. 617.1 y no
como delito; pinsese en un traumatismo craneal con pequeas erosiones en la cabeza, en el
que es conveniente tener en observacin al paciente durante varias semanas, sin ningn tipo
de tratamiento, aunque necesariamente habr un control mdico repetido para conocer la
evolucin; si pasado ese perodo el sujeto no tiene ningn problema estaremos ante una falta
de lesiones; si, por el contrario, la situacin se complica, ser necesario un tratamiento y
estaremos ante un delito.
Tratamiento quirrgico: Quirrgico es lo relativo a la ciruga, que es la parte de la Medicina
que tiene por objeto curar las enfermedades por medio de operaciones hechas con la mano o
con instrumentos.
Segn la jurisprudencia: Tratamiento quirrgico existe siempre que se acta mdicamente
sobre el cuerpo del paciente de forma "agresiva" , como ocurre, por ejemplo, cuando se abre,
se corta, se extrae o se sutura, es decir, siempre que la curacin se persigue mediante la
intervencin directa en la anatoma de quien la necesita.
Comparar las situaciones anteriores en el plano de la accin, y consecuentemente de la pena,
quiebra con todo principio de justicia material. Resulta excesivo imponer la pena de prisin de
seis meses a tres aos a quien ocasion una ligera lesin en la cabeza, al lanzarle un pequeo
objeto, y necesit un punto de sutura, aunque lo normal es que se le aplique el art. 147.2. No
obstante, si las lesiones se ocasionaron con una barra de hierro, la pena sera de prisin de dos
a cinco aos, segn dispone el art. 148.1. Todo esto ha de ser corregido en la prctica por los
jueces de lo penal al individualizar la pena, lo que, como se ver a continuacin, no resulta
nada fcil.
Entre la accin y el resultado es necesario que se d una relacin de causalidad, pues si se
rompe el nexo causal no habr delito de lesiones. Las lesiones pueden ocasionarse bien por
dolo directo o dolo eventual (es frecuente la comisin mediante dolo eventual), as como
por imprudencia, en los supuestos que se estudiarn ms adelante.
Son posibles de apreciar las siguientes causas de justificacin: legtima defensa, estado de
necesidad, cumplimiento del deber y ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo.
Formas de ejecucin: Teniendo en cuenta la importancia que tiene el resultado en las
lesiones, y aunque tcnicamente es posible, no es fcil encontrar supuestos de tentativa. Es
posible la comisin por omisin.
Concursos: Se plantea concurso de leyes o delitos en los supuestos en los que el sujeto
quiere lesionar y lo que ocasiona es la muerte, y a la inversa. Ante los problemas que se
plantean en este tipo de concursos creo que la solucin ms correcta, y que menos dificultades
plantea, es la de apreciar concurso ideal de delitos.
El concurso real de delitos puede darse con relativa frecuencia, condenndose
separadamentelas lesiones y los dems delitos que concurran, como puede ser robo, contra
libertad e indemnidad sexual, etc.
El Cdigoespecifica supuestos concretos de concurso real, por ejemplo, en delitos contra la
integridad moral (art. 177), estragos (art. 346), desrdenes pblicos (art. 557).
3. Habitualidad por reiteracin de lesiones o malos tratos de obra constitutivas de

falta
Dispone el prrafo segundo del art. 147.1: Con la misma pena ser castigado el que, en el
plazo de un ao, haya realizado cuatro veces la accin descrita en el artculo 617 de este
Cdigo (Pena: Prisin de seis meses a tres aos).
Se convierte en delito la repeticin de faltas penales. Ha de tratarse de 4 faltas por las que el
autor no hubiera sido juzgado ni condenado. Si hubiera otras sern juzgadas
independientemente como faltas, por el art. 617. Entendemos que si las faltas cometidas
fueran ocho, dentro del mismo ao, el autor debe ser objeto de dos procedimientos, uno por
cada cuatro faltas de lesiones no juzgadas.
No cabe recurrir a la continuidad delictiva, por no permitirlo el art. 74.3, al tratarse de
ofensas a bienes eminentemente personales.
El legislador contempla aqu un supuesto de habitualidad, como consecuencia de la reiteracin
de faltas de lesiones, por lo que no juega la culpabilidad, sino la habitualidad. Esto no es
correcto desde el punto de vista de la teora jurdica del delito, pues la pena est en funcin de
la culpabilidad y no de la habitualidad o peligrosidad. Para stas caben medidas de seguridad.
Se incorporan al Cdigo otros supuestos similares de habitualidad en los arts. 234 y 244.
4. Supuestos atenuados
Dispone el art. 147.2 que: No obstante, el hecho descrito en el apartado anterior ser
castigado cuando sea de menor gravedad; atendidos el medio empleado o el resultado
producido (Pena: Prisin de 3 a 6 meses o multa de 6 a 12 meses).
Se establece aqu un amplio arbitrio judicial, que permite rebajar la pena notablemente. Esto
pone de manifiesto la inseguridad del legislador que, pese a la diversidad de tipos previstos,
reconoce que el tema queda inconcreto en muchos supuestos, lo que no mejora la situacin de
inseguridad jurdica. No obstante, servir para paliar situaciones injustas que se produciran de
una rigurosa aplicacin del art. 147.1. Busca el legislador, en base a los medios utilizados por
el autor y al resultado que se produce, que el juez aplique la pena adecuada observando el
principio de proporcionalidad.
5. Supuestos agravados [HOT2]
Segn el prrafo primero del art. 148: Las lesiones previstas en el apartado 1 del artculo
anterior podrn ser castigadas con la pena agravada atendiendo al resultado causado o
riesgo producido (Pena: Prisin de 2a 5 aos).
Se observa que se dice podrn ser castigadas, con lo que corresponde al Juez o Tribunal
resolver en cada caso. Se concede un amplio arbitrio judicial, y, pese al carcter facultativo, se
trata de supuestos agravados.
a)Uso de armas u otros medios peligrosos
Dispone el art. 148.1: Si en la agresin se hubieren utilizado armas, instrumentos, objetos,
medios, mtodos o formas concretamente peligrosas para la vida o salud, fsica o psquica, del
lesionado.
En este caso como en los dos siguientes la pena se impondr atendiendo al resultado
causado o riesgo producido.
En los supuestos de ensaamiento, que se recogen en el nm. 2, sera de aplicacin esta
agravante (art. 22.5), por lo que no tiene ninguna justificacin que aparezca aqu. Por ltimo,
cuando la vctima sea un menor de doce aos o incapaz, que se recoge en el nm. 3, podra
aplicarse igualmente una agravacin de la pena apreciando la circunstancia 2 del art. 22.
b)Si hubiere mediado ensaamiento o alevosa (art. 148.2)
Con relacin al ensaamiento me remito a lo que expuse al ocuparme del asesinato. Se trata
de un elemento subjetivo. El autor de las lesiones con el ensaamiento persigue de forma
intencionada aumentar innecesariamente el dolor de la vctima; en cuanto a la alevosa, el
autor utiliza medios, modos o formas de ejecucin que tienden a evitar el riesgo que para su
persona pudiera suponer la defensa del ofendido.
c)Si la vctima fuere menor de doce aos o incapaz (art. 148.3)

d)Si la vctima fuere o hubiere sido esposa, o mujer que estuviere o hubiere estado ligada al
autor por una anloga relacin de afectividad, aun sin convivencia (art. 148.4)
e)Si la vctima fuera una persona especialmente vulnerable que conviva con el autor (art.
148.5)
Pena: Prisin de dos a cinco aos.
La cuestin de la vulnerabilidad se contempla en el art. 173.2 que se ocupa de la violencia en
el mbito domstico. Tambin en el art. 171.4.
Como en todos los supuestos del art. 148, el Juez ha de ponderar, para fijar la pena en
concreto, el resultado causado o riesgo producido en cada caso.
6. Prdida o inutilidad de rgano o miembro
a)Prdida o inutilizacin de rgano o miembro principal
Se castiga en el artculo 149.1 a quien causare a otro, por cualquier medio o procedimiento,
la prdida o la inutilidad de un rgano o miembro principal (Pena: Prisin de 6 a 12 aos).
Aunque se suele equiparar prdida a inutilizacin o quedar impedido, por prdida, no obstante,
habra que entender la separacin del rgano o miembro del cuerpo de la vctima; equivale a
desaparicin.
La accin puede llevarse a cabo por mutilacin o cualquier otro procedimiento; pinsese en la
extirpacin de un brazo. Inutilizar equivale a dejar privado de su funcin al rgano o miembro,
pues aunque sigue unido al cuerpo humano le es inservible al mismo, por lo que es suficiente
con que la inutilidad sea tal que prcticamente su funcin sea nula o casi nula.
El criterio para saber cules son los rganos y miembros principales debe buscarse en la
jurisprudencia. En todo caso, ni sta ni la doctrina han conseguido criterios claros de
diferenciacin entre rganos y miembros principales y no principales, lo cual conlleva una
cierta inseguridad jurdica.
La jurisprudencia diceque por miembro principal ha de entenderse toda extremidad u rgano
externo o interno del cuerpo humano que posea actividad funcional independiente y relevante
para la vida, para la salud o para el normal desenvolvimiento del individuo. Ha considerado
miembro principal un antebrazo, una mano, la lengua, un rin o una pierna.
b)Prdida o inutilidad de rgano o miembro no principal
Se castiga en el art. 150 a quien causare a otro la prdida o la inutilidad de un rgano o
miembro no principal (Penal: Prisin de 3a 6 aos).
Como en el supuesto anterior hay que recurrir a la jurisprudencia para conocer cules son los
rganos y miembros que se consideran no principales.
La jurisprudencia considera como rgano no principal el que, gozando en principio de las
mismas condiciones que el rgano principal, les falte la de la funcin autnoma por hallarse al
servicio de otros miembros u rganos principales y no resulte plenamente indispensable para
la vida o para la salud completa del individuo pero que, a consecuencia de su falta, no pueda
ste realizar todas las funciones de su plena actividad por suponer una prdida o minusvala
anatmico-fisiolgica. Se consider rgano o miembro no principal la prdida de una falange
de un dedo, la prdida de un testculo.
7. Prdida o inutilidad de un sentido
Se castiga en el art. 149.1 al que causare a otro, por cualquier medio o procedimiento, la
prdida o la inutilidad de un sentido (Pena: Prisin de 6 a 12 aos).
Se refiere el Cdigo a cualquiera de los sentidos. La pena resulta excesiva para algunos
supuestos, como sera la prdida del sentido del odo si la comparamos con la pena del
homicidio, que recordamos es prisin de diez a quince aos. No obstante, el Juez o Tribunal
podr corregir en parte las penas que resulten excesiva en el momento de la individualizacin.
Privacin de la vista: Para que pueda apreciarse este delito no es necesaria la prdida total de
la vista, es suficiente con una debilitacin tal que al sujeto le sea prcticamente inservible. No
importa que la vctima careciera de visin en un ojo e incluso que la del otro se encontrase
debilitada.
Privacin del odo: El mismo criterio hay que seguir respecto a la privacin del odo o del resto
de los sentidos. Que la prdida casi total de la audicin pueda resolverse con un aparato
auditivo no elimina el delito. Lo mismo para los otros sentidos.
8. Grave enfermedad somtica o psquica
Se castiga en el art. 149.1 al que causare a otro, por cualquier medio o procedimiento, una
grave enfermedad somtica o psquica (Pena: Prisin de 6a 12 aos).
Enfermedad somticaes toda la que afecta al cuerpo humano. Enfermedad equivale a
prdida de salud, a la alteracin o desviacin del estado fisiolgico en alguna parte del cuerpo.
La enfermedad psquica, por el contrario, afecta a lo anmico y mental, por lo que con
frecuencia habr que recurrir a la psiquiatra.
El SIDA es una enfermedad somtica, cometiendo el delito previsto en el art. 149 quien la
transmite voluntariamente.
9. Impotencia y esterilidad
Se castiga en el art. 149.1 al que causare a otro por cualquier medio o procedimiento
impotencia o esterilidad (Pena: Prisin de 6 a 12 aos).
Nos encontramos ante un delito de resultado, en cuanto que para su consumacin es necesario
que se produzca la impotencia o la esterilidad. Es posible la tentativa, pues cabe que el sujeto
activo fracase en la finalidad perseguida.
La impotencia es la incapacidad para realizar el acto sexual tanto en el hombre como en la
mujer (impotentia ad perficiendicopulamcarnalem); lleva consigo la incapacidad para
engendrar (impotentiagenerandi). La situacin no vara por el hecho de que se pueda
engendrar a travs de las tcnicas de reproduccin asistida. La esterilidad es la falta de
aptitud para fecundar en el hombre y para concebir en la mujer.
Respecto a la esterilidad, que puede ser temporal o definitiva, el delito se consuma cuando se
produce la misma, resultando indiferente que se recupere con posterioridad como
consecuencia de una intervencin quirrgica.
La esterilizacin de una persona realizada por facultativo y con el consentimiento vlido, libre,
consciente y expresamente emitido, es impune, segn el art. 156 del CP. Si falta el
consentimiento, o es insuficiente, se comete el delito.
10. Deformidades
a)Deformidad grave
Se castiga en el art. 149.1 al que causare a otro, por cualquier medio o procedimiento, una
grave deformidad (Pena: Prisin de 6 a 12 aos).
La deformidad, segn la jurisprudencia es toda irregularidad fsica, visible y permanente
que suponga desfiguracin o fealdad ostensible a simple vista.
La deformidad es un elemento del tipo. Es irrelevante que se repare con una intervencin
quirrgica.
La consumacin se produce por el mero hecho de producir la deformidad, siendo irrelevante
que la misma pueda eliminarse por cualquier operacin de ciruga reparadora o prtesis. La
deformidad ha de ser grave, lo que corresponde valorar a la jurisprudencia.
b)Deformidad que no sea grave
Se castiga en el art. 150 causar a otroalguna deformidad (Pena: Prisin de 3 a 6 aos).
Hay que entender que se refiere a los supuestos de deformidad que no sea grave, pues los
casos graves se tipifican en el art. 149. La pena resulta excesiva, pues son muchos los
supuestos de deformidad de escasa importancia que encajaran dentro del tipo penal, y
necesariamente llevaran a su autor a prisin, pues al establecerse el lmite mnimo de la pena
en tres aos no cabe la suspensin de su ejecucin ni la sustitucin de la misma. Estamos ante
claros supuestos de violacin del principio de culpabilidad. Pinsese, que segn reiterada
jurisprudencia, habra que incluir aqu la prdida de un diente. Es suficiente el dolo eventual.
Para evitar supuestos de injusticia material, los jueces o tribunales podrn recurrir a no
estimar los hechos como delito, sino como falta, considerando que no hubo asistencia
facultativa, o an existiendo sta, que no hubo un posterior tratamiento mdico o quirrgico.
Otra posibilidad ser considerar los hechos como de imprudencia grave, o incluso leve, cuando
sea posible, que rebaja la pena notablemente.
11. Mutilacin genital
Se castiga en el art. 149.2 al que causare a otro una mutilacin genital en cualquiera de sus
manifestaciones (Pena: Prisin de 6 a 12 aos).
Supuestos agravados: Para los casos en que la vctima fuera menor o incapaz, adems de
la pena de prisin de seis a 12 aos, segn el inciso segundo del art. 149.2, al autor le ser
aplicable la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela,
curatela, guarda o acogimiento por tiempo de cuatro a 10 aos, si el juez lo estima adecuado
al inters del menor o incapaz.
La mutilacin genital femenina es la remocin total o parcial de los genitales femeninos. La
mutilacin podra referirse a la clitoridectoma (corte del cltoris), excisin (remocin del
labium menor), o infibulacin (remocin del cltoris, labia y su cierre con sutura) (Amnista
Internacional).
Los motivos de la mutilacin genital son mltiples y, a veces, son confusos y poco precisos. Se
mezclan cuestiones religiosas y culturales, as como otras que afectan a la sexualidad.
El texto legal hace referencia a mutilacin genital en cualquiera de sus manifestaciones.
Aqu se plantearn problemas para determinar todas las manifestaciones posibles, as como
para fijar si los hechos dan lugar a unas lesiones y no a mutilacin genital. Es un tipo muy
abierto que a veces se prestar a confusiones.
Sujeto pasivo del delito slo puede serlo la mujer, pues as se pone de manifiesto en la
exposicin de motivos de la Ley de 29 de septiembre de 2003. Cualquier tipo de mutilacin
genital en el varn se castigar en otros preceptos del Cdigo, como puede ser en el art.
149.1, cuando se trate de la prdida o inutilidad de un rgano o miembro principal la
impotencia, la esterilidad.
Se castiga en el art. 151 del CP la provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer
los delitos previstos en los artculos precedentes (Pena: Inferior en 1 o 2 grados a la del delito
correspondiente).
Sobre estas formas de participacin o resolucin manifestada me remito a lo que ya se expuso
en otro lugar.
13. Lesiones por imprudencia grave [HOT2]
A)Lesiones por imprudencia grave constitutivas de delito: Se castiga en el art. 152.1 al que
por imprudencia grave causare alguna de las lesiones previstas en los artculos anteriores
(Pena: Prisin de 3 a 6 meses si se tratare de las lesiones del artculo 147.1. Prisin de 1 a 3
aos si se tratare de las lesiones del artculo 149. Prisin de 6 meses a 2 aos si se tratare
de las lesiones del artculo 150).
Se contempla aqu la imprudencia grave en los tipos previstos en los arts. 147.1, 149 y 150.
Respecto a las lesiones del art. 147.2, hay que tener en cuenta lo que dispone el art.
621.1(Falta) del CP: Los que por imprudencia grave causaren alguna de las lesiones previstas
en el apartado 2 del artculo 147, sern castigados con la pena de multa de uno a dos meses.
El dao causado debe ser consecuencia de la infraccin del deber objetivo de cuidado por parte
de su autor, y haber sido previsto o previsible, de forma concreta, por el mismo. La
imprudencia debe ser grave, esto es, la omisin de las cautelas que hubiera observado un
ciudadano medio. Debe asimismo existir una relacin de causalidad entre la conducta del
agente y la lesin.
a) Segn el art. 152.2 tambin se castiga la imprudencia grave cuando los hechos referidos
en este artculo se hayan cometido utilizando un vehculo a motor, un ciclomotor o un

arma de fuego (Pena: La que corresponde para cada uno de los supuestos previstos en el
art. 152.1 y, adems, respectivamente, privacin del derecho a conducir vehculos a motor y
ciclomotores o del derecho a la tenencia y porte de armas por trmino de 1 a 4aos).
El legislador ha recogido una serie de supuestos concretos, que suelen ser los ms frecuentes
en lesiones por imprudencia grave. Sin embargo, hay otros que tienen tambin relevancia,
como sucede en materia relacionada con la construccin.
b)Imprudencia profesional: En el art. 152.3 se prev que las lesiones fueren cometidas
por imprudencia profesional (Pena: La que corresponde para cada uno de los supuestos
previstos en el art. 152.1 y, adems, inhabilitacin especial para el ejercicio de la profesin,
oficio o cargo por un perodo de 1 a 4 aos).
Este tipo de imprudencia puede darse en el ejercicio de la medicina, en conductores
profesionales de vehculos de motor y en otros como agentes de la autoridad que manejan
armas de fuego, etc. La separacin de la imprudencia grave (que puede llamarse normal), de
la denominada profesional es imprecisa, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, no
debiendo realizarse una interpretacin extensiva del concepto. La imprudencia profesional
puede tener su origen en la impericia. Al profesional se le exige ponga el mayor cuidado en el
ejercicio de su actividad.
B) Lesiones por imprudencia grave constitutivas de falta: Como falta se castigan tambin
determinados casos de imprudencia grave. As se establece el art. 621.1 del CP, al disponer
los que por imprudencia grave causaren alguna de las lesiones previstas en el artculo
147.2 (Pena: Multa de uno a dos meses).
Por ltimo, dispone el art. 621.3: los que por imprudencia leve causaren lesin constitutiva
de delito, sern castigados con pena de multa de 10 a 30 das.
14. Violencia domstica
Si se interpreta correctamente la Ley, entiendo que no puede ser aplicada en buena parte de
los supuestos de malos tratos, amenazas o coacciones leves. En el prrafo primero de la
exposicin de motivos de la Ley se recoge: Se trata de una violencia que se dirige sobre las
mujeres por el hecho mismo de serlo, por ser consideradas, por sus agresores, carentes de los
derechos mnimos de libertad, respeto y capacidad de decisin. Este texto hay que
interpretarlo en el sentido de que la violencia se ejerce por el varn por el mero hecho de
considerar a la mujer por su condicin de tal y carente de una serie de derechos; cuando no
sea as, no podr aplicarse las modificaciones que se introducen en los arts. 153, 171 y 172,
incluso el supuestos agravado de lesiones del art. 148.4. Lo anterior viene a corroborarse con
lo establecido en el art. 1 de la Ley que se ocupa del objeto de la misma, al establecer 1. La
presente Ley tiene por objeto actuar contra la violencia que, como manifestacin de la
discriminacin, la situacin de desigualdad y las relaciones de poder de los hombres sobre las
mujeres, se ejerce sobre stas por parte de quienes sean o hayan sido sus cnyuges o de
quienes estn o hayan estado ligados a ellas por relaciones similares de afectividad, aun sin
convivencia.
Se castiga en el art. 153.1 al que por cualquier medio o procedimiento causare a otro
menoscabo psquico o una lesin no definidos como delito en este Cdigo, o golpeare o
maltratare de obra a otro sin causarle lesin, cuando la ofendida sea o haya sido esposa, o
mujer que est o haya estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad aun sin
convivencia, o persona especialmente vulnerable que conviva con el autor (Pena: Prisin de
6 meses a 1 ao, o de trabajos en beneficio de la comunidad de 31a 80 das y, en todo
caso, privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de > 1a 3 aos, as como,
cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al inters del menor o incapaz, inhabilitacin
para el ejercicio de patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta 5 aos).
Se transforma en delito, con la consiguiente agravacin de la pena, conductas que en principio
son constitutivas de falta, como consecuencia de la relacin que se da entre el sujeto activo y
el pasivo de los hechos.
Estamos ante un delito pluriofensivo: menoscabo psquico, lesiones leves o malos tratos de
obra. El bien jurdicoprotegido es la integridad corporal y la salud fsica o psquica, as como
la dignidad de la persona dentro del mbito domstico.

Supuesto atenuado
Menoscabo psquico o lesin no constitutivos de delito y malos tratos de obra sobre
ascendientes, descendientes, hermanos y otras personas integradas en el ncleo de
la convivencia familiar, y determinadas personas sometidas a custodia o guarda en centros
pblicos o privados.
Se castiga en el apartado 2 del art. 153 que si la vctima del delito previsto en el apartado
anterior fuere alguna de las personas a que se refiere el artculo 173.2, exceptuadas las
personas contempladas en el apartado anterior de este artculo (Pena: Prisin de 3 meses a
1 ao, o de trabajos en beneficio de la comunidad de 31a80 das y, en todo caso,
privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de >1a 3 aos, as como, cuando el
Juez o Tribunal lo estime adecuado al inters del menor o incapaz, inhabilitacin para el
ejercicio de patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento de 6 meses a 3 aos).
Supuesto agravado
Dispone el art. 153.3: Las penas previstas en los apartados 1 y 2 se impondrn en su mitad
superior cuando el delito se perpetre en presencia de menores, o utilizando armas, o tenga
lugar en el domicilio comn o en el domicilio de la vctima, o se realicen quebrantando
una pena de las contempladas en el artculo 48 de este Cdigo o una medida cautelar o de
seguridad de la misma naturaleza.
Supuesto atenuado para el apartado 4
Dispone el art. 153.4: No obstante lo previsto en los apartados anteriores, el Juez o Tribunal
razonndolo en sentencia, en atencin a las circunstancias personales del autor y las
concurrentes en la realizacin del hecho, podr imponer la pena inferior en grado.
En el caso de producirse cuatro faltas de las previstas en el art. 617, en el plazo de un ao,
ser de aplicacin lo establecido en el prrafo segundo del artculo 147.1, en base a lo que
dispone el art. 8.4 del Cdigo penal.
Derecho de correccin: El fundamento de este derecho se basa en instituciones tanto de
Derecho privado como pblico. El derecho de correccin se entiende en beneficio de la persona
corregida y no puede justificar un delito de lesiones; tampoco una lesin constitutiva de falta.
En todo caso, surge la pregunta de si podra comprender tal derecho los malos tratos de obra
previstos en el art. 617.2 del CP. No est amparado en el derecho de correccin el ejercicio de
la violencia fsica o psquica de ningn tipo, que cuando es habitual son constitutivas de delito
previsto en el art. 153.1 o en el 173.2. El art. 154 del Cdigo civil tambin exige respetar la
integridad fsica, y la psicolgica a los padres y tutores. Un cachete o un simple azote que por
su levedad no ocasiona un resultado lesivo, por algunas Audiencias provinciales se considera
que no merece reproche penal en base al principio de intervencin mnima.
15. Participacin en ria tumultuaria [HOT5]
Se castiga en el art. 154 por su participacin en la ria a quienes rieren entre s,
acometindose tumultuariamente, y utilizando medios o instrumentos que pongan en peligro
la vida o integridad de las personas (Pena: Prisin de 3 meses a1 ao o multa de 6a 24
meses).
En cuanto al bien jurdico protegido, la doctrina no es uniforme, aunque es la integridad
corporal y la salud de las personas.
Sujeto activo es todo el que participa en la ria utilizando algn medio o instrumento
peligroso, as como los que no utilizndolos conocen que otros del grupo lo hacen. Es
indiferente que esta intervencin se produzca desde el inicio o sobrevenga una vez comenzada
la contienda. La ria, como dice el Cdigo, ha de ser tumultuaria, es decir confusa e indefinida.
Sujeto pasivo tambin son los que participan en la ria, aunquetambin pueden serlo
personas ajenas, como ocurre a veces con quienes pretenden separar a los que pelean, que
incluso pueden ser agentes de seguridad.
Estamos ante un delito de peligro concreto, pues es muy probable que se produzca un
resultado lesivo como consecuencia de que en la ria se emplean medios o instrumentos que
pongan en peligro la vida o la integridad de las personas.
Slo caben las conductas dolosas, que abarcarn no slo a la participacin en la ria, sino a la
utilizacin de medios o instrumentos peligrosos, bien por el sujeto en s o bien conociendo lo

hacen otros de su grupo. Es necesario que se haga uso de tales medios, no siendo suficiente
con portarlos, pues as se deduce de la referencia expresa que se hace en el Cdigo a
utilizando.
Como causa de justificacin cabe la legtima defensa, aunque la jurisprudencia la niega
cuando hay ria mutuamente aceptada. Pinsese en una ria sin la utilizacin de instrumentos
peligrosos, si la otra parte hace uso de ellos, los agredidos igualmente pueden utilizar otros
semejantes en legtima defensa.
Respecto a las formas de ejecucinslo es posible la consumacin, que se produce en el
momento de iniciarse la contienda y hacerse uso de los medios peligrosos por ambos bandos.
No obstante, es imaginable la tentativa, como sera el supuesto de que los contendientes no
llegaran a iniciar los actos por impedirlo la polica o terceros.
En materia de concurso de leyes hay subsidiariedad de la ria tumultuaria en relacin a un
delito ms grave de lesiones, o de homicidio (o asesinato) en su caso, siempre que haya autor
conocido; en estos casos no se condena por la ria, sino por el delito cometido. Por su parte, el
art. 148.1 prev una agravacin de las penas si en la agresin se hubieren utilizado armas,
instrumentos, objetos, medios, mtodos o formas concretamente peligrosas para la vida o la
salud, fsica o psquica, del lesionado.
Se dar concurso real de delitossi hay varios lesionados o muertos, siempre que dos o ms
de estos hechos le sean imputables a un mismo autor, que ha de ser conocido y responder
por los hechos realizados.
[Concurso real: La pluralidad de actos en una misma sentencia. En el concurso real, cuando
un agente, buscando un determinado resultado, ejecuta diversas acciones, cada una de ellas
un distinto tipo penal, las penas de cada uno de estos delitos pueden unificarse.
Por ejemplo: un ladrn decide robar un banco. Mientras escapa, se enfrenta con un polica, al
que le quita la vida. El ladrn ha cometido por lo menos dos tipos penales: el robo y el
homicidio. Ya en el juicio penal, para efectos de simplicidad procesal, se hace un solo juicio
donde se le imputan ambos delitos, formando as un concurso real.]
16. El consentimiento en las lesiones [HOT7]
Dispone el art. 155 que En los delitos de lesiones, si ha mediado el consentimiento vlida,
libre, espontnea y expresamente emitido del ofendido, se impondr la pena inferior en uno o
dos grados. No ser vlido el consentimiento otorgado por un menor de edad o un incapaz
(Pena: Inferior en uno o dos grados a la que correspondera a la lesin causada de no haber
mediado consentimiento).
Las autolesiones son impunes, por lo que la persona que otorga el consentimiento est exenta
de toda responsabilidad criminal. Se castiga la intervencin de tercero. Sujeto activo del delito
es el que ejecuta los hechos con el consentimiento de quien resulta lesionado, que ser el
sujeto pasivo del correspondiente delito de lesiones.
La atenuacin de la pena es importante, si bien algn autor considera que en la tipificacin de
estas conductas debi tenerse en cuenta el reproche tico-social, lo que en s resulta
impreciso.
El consentimiento se especifica slo para delitos, no para las faltas, pues el art. 155 comienza
diciendo en los delitos de lesiones, no previndose ninguna atenuacin para las lesiones
constitutivas de falta tipificadas en el art. 617. Entiendo es aplicable a las faltas, en base a la
analoga in bonampartem[en beneficio del reo].
No juega el consentimiento como una causa de justificacin, sino simplemente disminuyendo la
pena, lo mismo que sucede en la cooperacin al suicidio. Se extiende a las lesiones dolosas y a
las imprudentes.
El consentimiento ha de ser vlido, libre, espontneo y expresamente emitido por el ofendido.
Ha de emitirse para lesiones concretas o probables.
Consentimiento otorgado por menores o incapaces: Segn dispone el prrafo segundo del art.
155 no ser vlido el consentimiento otorgado por un menor de edad o incapaz. En estos
supuestos tampoco pueden prestar el consentimiento sus representantes legales.
Como se ver a continuacin, al tratar del consentimiento en la esterilizacin de personas
incapacitadas, el representante legal del incapaz s participa.
El consentimiento ha de otorgarse con anterioridad a las lesiones o de forma simultnea; el
prestado con posterioridad es irrelevante. Puede ser revocado antes de la ejecucin de los
hechos.
El consentimiento que no sea vlido elimina esta figura privilegiada, respondiendo el autor de
un delito por las lesiones cometidas.
17. Trasplante de rganos, esterilizacin y ciruga transexual
Dispone el art. 156 en el inciso primero de su prrafo primero: No obstante lo dispuesto en el
artculo anterior, el consentimiento vlida, libre, consciente y expresamente emitido exime de
responsabilidad penal en los supuestos de trasplante de rganos efectuado con arreglo a lo
dispuesto en la Ley, esterilizaciones y ciruga transexual realizadas por facultativo.
En la Ley sobre extraccin y trasplante de rganos se exige que el donante otorgue su
consentimiento tras recibir la explicacin correspondiente por parte del mdico que ha de
realizar la extraccin. No es vlido el consentimiento prestado por deficientes fsicos o
mentales o por cualquier otra causa qu impida que el mismo sea expreso, libre y consciente.
La Ley de 14 de noviembre de 2002 establece los requisitos en materia de consentimiento en
las intervenciones mdicas en el mbito de la salud. La imprudencia mdica es punible aunque
exista el consentimiento del paciente.
Con respecto a las causas de justificacin en materia de esterilizacin, es posible el estado
de necesidad, que concurrira si el mdico que est interviniendo a una mujer, en una cesrea
o cualquier otra operacin que pueda afectar a las trompas, liga stas cuando de no hacerlo
supusiera riesgo grave para la salud, si en ese momento la paciente no puede prestar
consentimiento ni tampoco sus familiares o tercero legitimado para ello.
La esterilizacin consentida ha de ser practicada por facultativo. Es poco probable que pueda
realizarla otra persona sin tal cualificacin. Si esto ocurriera el autor no estara exento de
responsabilidad criminal, sino que su conducta encajara en el art. 155, donde el
consentimiento prestado por el lesionado lleva a una pena para el autor inferior en uno o dos
grados a la prevista en el art. 149. Ello sin perjuicio de poder incurrir en un delito de
intrusismo del art. 403.
Nulidad del consentimiento: El inciso segundo del prrafo primero del artculo 156
especifica que el consentimiento ser nulo cuando se haya obtenido viciadamente, o
mediante precio o recompensa, o el otorgante sea menor de edad o incapaz; en cuyo caso no
ser vlido el prestado por stos ni por sus representantes legales.
18. Esterilizacin de incapaces [HOT2]
El Cdigo salva la nulidad del consentimiento de los incapaces para el caso de su esterilizacin,
supliendo esta deficiencia por la autorizacin judicial, a peticin del representante legal del
incapaz junto a otros requisitos. A este respecto dispone el prrafo segundo del art. 156: Sin
embargo, no ser punible la esterilizacin de persona incapacitada que adolezca de grave
deficiencia psquica cuando aqulla, tomndose como criterio rector el del mayor inters del
incapaz, haya sido autorizada por el Juez, bien en el mismo procedimiento de incapacitacin,
bien en un expediente de jurisdiccin voluntaria, tramitado con posterioridad al mismo, a
peticin del representante legal del incapaz, odo el dictamen de dos especialistas, el Ministerio
Fiscal y previa exploracin del incapaz.
La exploracin del incapaz no es irrelevante, sino que es una garanta ms frente a la peticin
del representante legal y el dictamen de los especialistas. La esterilizacin ha de autorizarla el
Juez de Primera Instancia que resolvi sobre la incapacitacin.
19. Obtencin, trfico y trasplante ilegal de rganos humanos [HOT1]
Parte de estas conductas podran incardinarse en algunos tipos de las lesiones. No obstante,
ante la trascendencia internacional que tiene esta cuestin, y teniendo en cuenta los textos
elaborados por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS), el legislador ha optado por
tipificarlos. La OMS se ocupa del trasplante de rganos y tejidos humanos, el Cdigo penal
slo trata de rganos.
Se castiga en el art. 156 bis.1 del Cdigo penal a los que promuevan, favorezcan, faciliten o
publiciten la obtencin o el trfico ilegal de rganos humanos ajenos o el trasplante de los
mismos (Pena: Prisin de 6 a 12aos, si se tratara de un rgano principal, y de
prisinde 3a 6 aos si el rgano fuera no principal).

El bien jurdico protegido es la vida, la integridad corporal y la salud de las personas.
El fin que se persigue es la obtencin o el trfico ilcito de rganos humanos ajenos para su
trasplante.
Las conductas son: promover, favorecer, facilitar, publicitar o traficar.
Se ha de perseguir un fin ilcito, pues no sern punibles si lo que se persigue es conseguir la
donacin de rganos para trasplante de forma voluntaria y desinteresada.
rgano, segn el art. 3 del Real Decreto de 30 de diciembre de 1999, es aquella parte
diferenciable del cuerpo humano constituida por diversos tejidos que mantiene su estructura,
vascularizacin y capacidad para desarrollar funciones fisiolgicas con un grado importante de
autonoma y suficiencia.
Son, en este sentido, rganos: los riones, el corazn, los pulmones, el hgado, el pncreas,
el intestino y cuantos otros con similar criterio puedan ser extrados y trasplantados de
acuerdo con los avances cientfico-tcnicos.
Receptor del rgano obtenido ilegalmente
Se castiga en el art. 156 bis.2 los supuestos en que el receptor del rgano consintiera la
realizacin del trasplante conociendo su origen ilcito (Pena: Prisin de 6 a 12 aos, si se
tratara de un rgano principal, y de prisin de 3 a 6 aos si el rgano fuera no principal, que
podrn ser rebajadas en uno o dos grados atendiendo a las circunstancias del hecho y del
culpable).
Aqu habr que contemplar el estado de necesidad, pues una persona que se encuentra en
peligro de muerte, y que si no se produce el trasplante puede morir, podra estar exento de
responsabilidad criminal en base a lo establecido en el art. 20.5.
Responsabilidad de las personas jurdicas
Dispone el art. 156 bis.3. Cuando de acuerdo con los establecido en el artculo 31 bis, una
persona jurdica sea responsable de los delitos comprendidos en este artculo, se le impondr
la pena de multa del triple al quntuple del beneficio obtenido.
Atendidas las reglas establecidas en el artculo 66 bis, los jueces y tribunales podrn asimismo
imponer las penas recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artculo 33.
Estas situaciones pueden darse, por ejemplo, en clnicas o centros privados que se dedicaran a
estas actividades ilcitas.
II. LESIONES AL FETO
Esta figura se incorpora en el nuevo CP, no teniendo antecedentes en los anteriores. Se haba
discutido si tales comportamientos eran impunes por falta de tipicidad. La jurisprudencia, por
su parte, considera que estas conductas eran punibles.
La sentencia de 25 abril 1995 estima que las lesiones causadas durante el curso de la
gestacin han de tener relevancia penal porque la accin, aun entendida en sentido lato
[extenso, no literal, que se da a las palabras], se intenta y realiza sobre una persona, la
madre, mientras que el resultado trasciende al feto por ser parte ntegra de la misma, aunque
las taras somticas o psquicas no adquieran notoriedad o evidencia hasta despus del
nacimiento.
1. Lesiones dolosas
Se castiga en el art. 157 al que, por cualquier medio o procedimiento, causare en un feto una
lesin o enfermedad que perjudique gravemente su normal desarrollo, o provoque en el
mismo una grave tara fsica o psquica (Pena: Prisin de uno a cuatro aos e inhabilitacin
especial para ejercer cualquier profesin sanitaria, o para prestar servicios de toda ndole en
clnicas, establecimientos o consultorios ginecolgicos, pblicos o privados, por tiempo de dos
a ocho aos).
El bien jurdicoprotegido ser la salud y la integridad fsica y psquica del concebido en
cualquiera de las fases de su desarrollo en el claustro materno.
Sujeto activo puede ser, en principio, cualquier persona, incluso la madre. No estamos ante
un delito especial, pues aunque normalmente ser necesario para la realizacin de estas
conductas tener determinados conocimientos, la ley no lo especifica. Sujeto pasivo ser el
feto, preembrin o embrin; la situacin es la misma que en el aborto, donde se expuso que la
doctrina no es pacfica.
Consiste la accin en uno de estos dos resultados: causar al feto una lesin o enfermedad que
perjudique gravemente su normal desarrollo; o bien que le provoque grave tara fsica o
psquica. Es necesario que entre la accin y el resultado se d un nexo causal.
El instante en el que puede cometerse la lesin vara segn el concepto que se tenga del
momento en que se inicia la gestacin. Algunos autores parten de la anidacin, que se produce
catorce das despus de la fecundacin. No obstante, entendemos que tales lesiones pueden
ocasionarse desde el momento de la concepcin hasta antes del nacimiento del nio.
La accin puede realizarse directamente sobre el producto de la concepcin o a travs de la
madre. Si sta resultara tambin afectada, estaramos ante un concurso ideal de delitos.
Las conductas que aqu se contemplan son dolosas, siendo suficiente el dolo eventual; aunque,
como se ver seguidamente, caben los comportamientos imprudentes.
El consentimiento de la madre es irrelevante.
No es posible ninguna causa de justificacin, pues a diferencia de lo que poda ocurrir en el
aborto sacrificando la vida del feto para salvar a la madre, ahora, en principio, las lesiones no
tienen ninguna relacin con la vida de sta. Si se llegara a una situacin de conflicto entre la
vida del feto y de la madre, por ser de ms valor la de sta, cabra sacrificar al feto de acuerdo
con lo que dispone el art. 20.5 del CP. La cuestin queda resuelta en la Ley de 3 de marzo de
2010.
La consumacin se produce en el momento en que se causa al feto la lesin o enfermedad a
que se refiere el Cdigo. Es posible la tentativa.
2. Lesiones al feto por imprudencia grave
Se castiga en el art. 158 al que, por imprudencia grave, cometiere los hechos descritos en el
artculo anterior (Pena: Prisin de tres a cinco meses o multa de seis a 10 meses).
a)Imprudencia profesional
Se agrava la pena cuando la conducta del art. 158 fuera cometidas por imprudencia profesional
(Pena: Arresto de siete a veinticuatro fines de semana e inhabilitacin especial para el ejercicio
de la profesin, oficio o cargo por un perodo de seis meses a dos aos).
La imprudencia profesional ha de ser grave. Los jueces y tribunales espaoles han venido
castigando por imprudencia temeraria (hoy imprudencia grave) o imprudencia simple (hoy
leve) a mdicos y comadronas que, como consecuencia de su actuacin imprudente, causan
lesiones durante un parto, e incluso antes de iniciarse ste, y excepcionalmente por
tratamiento temerario a gestantes.
Con la nueva regulacin queda ms clara la posibilidad de condenar a gineclogos por lesiones
que puedan producir al embrin o feto de forma reprochable y debido a imprudencia grave,
bien durante el periodo de gestacin o durante el parto.
b)Imprudencia de la embarazada
El ltimo prrafo del art. 158 dispone que La embarazada no ser penada a tenor de este
precepto.
Sucede aqu lo mismo que en el aborto, que es impune cuando se produce por imprudencia
grave de la embarazada (art. 146). En realidad, es sta la primera que debe cuidar de que su
hijo nazca en las mejores condiciones, por lo que tal vez deban ser punibles supuestos
realmente graves de imprudencia.
LECCIN 7: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

I. DETENCIONES ILEGALES
Bien jurdico protegido
Es la libertad, que tiene diversos contenidos. En las detenciones ilegales se protege el aspecto
de la libertad, recogida, como derecho fundamental, en los artculos 17 y 19.1 de la
Constitucin, en el sentido de que nadie puede ser privado de su libertad de movimientos,
excepto en los casos establecidos en la ley, y la libertad para circular libremente por el
territorio nacional. En este delito se protege la libertad deambulatoria, la libertad de
movimientos, de decidir donde quiere una persona fijar su situacin en el espacio, de
trasladarse a un lugar o lugares deseados, o bien de permanecer en un espacio determinado.
Las conductas constitutivas de delito son aquellas que impiden a una persona el movimiento o
trasladarse de un lugar a otro.
1. Cometidas por particulares [HOT2]
1)Tipo bsico
El artculo 163.1 castiga al particular que encerrare o detuviere a otro privndole de su
libertad (Pena: prisin de 4 a 6 aos).
Sujeto activo nicamente pueden ser los particulares.
Sujeto pasivo puede ser cualquiera, siempre que posea la facultad de poder determinar su
situacin en el espacio, en el sentido de que tenga la posibilidad de decidir adonde quiere ir y
que tenga autonoma de movimientos, por lo que no podr ser sujeto pasivo del delito un
recin nacido ni las personas con discapacidad absoluta. Es un delito comn.
La conducta tpica reviste dos modalidades alternativas: encerrar o detener a una persona.
Para la perfeccin del delito slo se exige la realizacin de una u otra, ya que mediante las dos
se le priva de la libertad de movimientos. Encerrar, significa mantener a una persona en un
lugar cerrado, del que no puede salir, impidindole que lo abandone; detener, con esta accin
se priva a una persona de la libertad de movimientos, no puede trasladarse de un lugar a otro,
se inmoviliza al sujeto pasivo, impidiendo que se desplace libremente por el territorio. Puede
llevarse a cabo atando a la persona a un rbol, administrarle una sustancia que le impide el
movimiento. La diferencia con el encierro estriba en que se realiza en un lugar abierto. En el
tipo se incluyen las privaciones de libertad realizadas con estas dos modalidades, encerrar o
detener, pero no entraran en el tipo delictivo la intimidacin para que el sujeto no se mueva de
un lugar. El delito se perfecciona con la realizacin de la accin, no es necesaria ninguna
intencin aadida a la privacin de libertad ni la produccin de un resultado derivado de esta.
El encierro y la detencin tiene que realizarse en contra de la voluntad del sujeto pasivo, el
consentimiento de la vctima excluye la tipicidad, siempre que sea anterior o simultneo
a la detencin o encierro, al ser la libertad un bien de carcter individual disponible por su
titular. El consentimiento otorgado despus de la detencin es irrelevante, pues el delito ya se
habra consumado.
Causas de justificacin
Se pueden apreciar las causas de justificacin de legitima defensa, estado de necesidad y de
ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo, en los casos en los que una persona puede
detener a otra, recogidos en el artculo 490 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal (delincuente
al que se pilla cometiendo un delito, est fugado o es buscado por la justicia).
Tambin estara amparado por esta circunstancia el internamiento de una persona que padece
un trastorno psquico, si no puede decidir por s mismo. Si se produce el internamiento en caso
de urgencia se podra aplicar la causa de justificacin de estado de necesidad, artculo 20.5.
Es un delito doloso, con un conocimiento especfico de que se priva de libertad a una persona
en contra de su voluntad. No est previsto el castigo de la conducta imprudente.
La consumacin del delito tiene lugar cuando al sujeto se le priva de libertad o se le impide la
libertad de movimientos. Es un delito de consumacin instantnea, como recoge la
Sentencia del TS de 21 de diciembre de 2012 la detencin ilegal es un ilcito penal de
consumacin instantnea desde el preciso momento en que se priva a una persona de su
libertad de moverse en el espacio segn su exclusiva voluntad. Es un delito permanente, ya

que la situacin antijurdica se prolonga durante el tiempo que dure la detencin, hasta que el
sujeto recobra su libertad. Al ser un delito de consumacin instantnea se plantea el problema
de la distincin entre la tentativa y la consumacin, concretamente, si se tiene que exigir un
determinado transcurso de tiempo para considerar que el delito se ha consumado, o bien, si se
consuma aunque la detencin haya durado pocos minutos. Se apreciar la tentativa si el sujeto
logra evitar su detencin o encierro.
Es posible la comisin por omisin si el sujeto que retiene a una persona tena la obligacin
de liberarla, si tena la posicin de garante, como sera el caso del conserje de un colegio que
no abre las puerta para que salgan los alumnos una vez que han finalizado las clases; el
encargado de abrir la puerta de la empresa para que salgan los empleados y no lo hace.
Concurso de delitos
Se apreciar un concurso ideal si en un mismo acto se detiene a varias personas, por el
contrario, existir un concurso real, si el sujeto en tiempo y lugar diferente detiene o encierra
a varias personas, habr cometido tantos delitos como nmero de personas a las que haya
privado de libertad. No se puede apreciar el delito continuado por ser la libertad un bien
eminentemente personal.
Plantean problemas los supuestos en los que la detencin ilegal de una persona es
imprescindible para cometer un delito, como ocurre con los delitos contra la libertad e
indemnidad sexual y los delitos de robo, entre otros. En estos casos, los tribunales tendrn que
valorar el tiempo que dura la detencin, la intencin del sujeto o sujetos activos, la necesidad
inexcusable de detener a la persona para cometer el delito, y si debe apreciarse un concurso
de delitos o, por el contrario, la realizacin del tipo delictivo que era la finalidad del sujeto
activo consume al delito de detenciones ilegales. La respuesta de la jurisprudencia ha sido
distinta segn los casos. En la Sentencia del TS de uno de febrero de 2012, se aprecia un
concurso medial entre la detencin ilegal y el delito de agresin sexual. El sujeto detiene,
impide los movimientos a la menor durante una hora, antes de realizar las agresiones
sexuales, y despus la encierra en el cuarto de bao para cometer el delito de agresin sexual.
Recoge la sentencia la privacin de libertad ambulatoria no se limita al tiempo e intensidad
necesarios para cometer el delito de agresin sexual. En este caso, la detencin ilegal no es
consumida en el delito de agresin sexual porque su duracin excede de lo necesario para
cometer este delito. Una vez establecida la existencia de dos delitos, la siguiente cuestin que
se plantea es si debe apreciarse un concurso real o ideal de delitos. En la sentencia de
instancia, la sala apreci un concurso medial de delitos y el Tribunal Supremo, sin embargo,
aprecia la existencia de un concurso medial de delitos porque la detencin ilegal es el medio
que utiliza el autor para cometer el delito de agresin sexual a una menor. La relacin entre los
dos hechos delictivos, continua exponiendo la sentencia, no debe existir slo en la intencin o
finalidad del sujeto, sino que debe haber una conexin de carcter objetivo entre los hechos
para poder afirmar que la realizacin de uno fue imprescindible para realizar el otro.
Otro supuesto problemtico es el de si se considera detencin ilegal el impedir la libertad de
movimientos para cometer un robo. La jurisprudencia, en la sentencia del TS de 27 de enero
de 2011, ha considerado que no se comete el delito de detencin ilegal cuando la misma es
necesaria o consustancial a la comisin del delito, siempre que la detencin dura justo el
tiempo que el sujeto tarda en apoderarse del objeto. Hay que tener en cuenta, para calificar
los hechos, la finalidad de sujeto, que era la apropiacin del objeto mueble y no la privacin de
libertad, siempre que la detencin de la persona a la que se va a robar dura el tiempo
estimado necesario para cometer el robo, el delito de robo consume a las detenciones ilegales,
porque la detencin ilegal, la privacin momentnea de movimientos, es instrumental de la
comisin del delito de robo, si no fuera instrumental se apreciara un concurso de delitos.
En la sentencia del TS de 21 de diciembre de 2011, ante el problema de si existe en el delito
de robo con violencia o intimidacin un concurso de normas o un concurso de delitos, real o
ideal, establece el TS que si la privacin de libertad es un instrumento necesario y
proporcionado para el apoderamiento de la cosa habr concurso de normas, con absorcin de
la detencin ilegal por el robo violento; en caso contrario estaremos ante un concurso de
delitos.
[Se conoce como concurso ideal cuando con una sola accin se cometen varios tipos
delictivos homogneos (la bomba del terrorista que mata a varias personas) o heterogneos
(la bomba mata y produce daos materiales). Se da una aparente unidad de accin y
pluralidad de delitos.]
2) Supuestos atenuados
a)La detencin ilegal cuando el culpable diere libertad al encerrado o detenido dentro de los
tres primeros das de su detencin, sin haber logrado el objeto que se haba propuesto .
Recogido en el artculo 163.2 (Pena: prisin de 2 a 4aos).
Para que se aprecie este tipo atenuado tienen que concurrir dos requisitos, uno temporal, la
liberacin del detenido o encerrado sin haber transcurrido tres das desde su detencin; y otro
de intencin,sin haber conseguido el objeto que le impulso a llevar a cabo la detencin o el
encierro. Tambin se apreciar la atenuacin si se detiene a una persona sin ningn objetivo y
se la libera a los tres das. Los tres das se contarn desde el momento o la fecha de la
detencin y hasta la puesta en libertad.
Si el sujeto libera al detenido antes de los tres das y ha conseguido su objetivo, no se aplica el
tipo atenuado, sino el tipo bsico. Tampoco se aplica si es el sujeto pasivo el que consigue
liberarse del encierro o la detencin en contra de la voluntad del autor, o lo libera un tercero.
Para apreciarse el tipo atenuado debe liberar al detenido o encerrado la persona que lo privo
de libertad.
La jurisprudencia ha aplicado el tipo atenuado cuando se ha dejado abandonada a la vctima
con posibilidad de liberarse ella misma o de que fuera auxiliada por otras personas, como
recoge la Sentencia del TS de diecisis de febrero de 2011.
No se admite el desistimiento, pero si es posible apreciar la atenuante de arrepentimiento, al
confesar el infractor a las autoridades la detencin antes de conocer que se ha iniciado el
procedimiento judicial contra l, como si se realiza la reparacin de los daos a la vctima o la
disminucin de los efectos del delito. La apreciacin de una de estas atenuantes genricas o de
las dos, llevara consigo la reduccin de la pena segn los criterios establecidos en el artculo
66 del Cdigo penal.
b)El particular que, fuera de los casos permitidos por las leyes, aprehendiere a una persona
para presentarla inmediatamente a la autoridad. Recogido en el artculo 163.4 (Pena: multa
de 3 a 6 meses).
Esta detencin no podr exceder de 48 horas, en ese plazo, el particular debe entregar o
poner a disposicin del Juez ms prximo al lugar de la detencin, al detenido o bien ponerlo
en libertad.
Para apreciar este tipo atenuado se exige la concurrencia de un elemento subjetivo del injusto:
el nimo de entregar inmediatamente a la persona detenida a la autoridad.
3)Supuestos agravados
a)Detenciones ilegales con una duracin superior a 15 das. Recogido en el artculo 163.3
(Pena: Prisin de cinco a ocho aos).
El fundamento de la agravacin est en el tiempo prolongado del encierro o detencin. La pena
no aumenta si la detencin, superado el periodo de quince das, se prolonga durante ms o
menos tiempo.
b)Detencin ilegal ejecutada con simulacin de autoridad o funciones pblicas, o la vctima
fuera menor de edad o incapaz o funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones . Recogido
en el artculo 165 (Pena: Se impone la pena en su mitad superior a la que correspondera en
los casos previstos en los artculos 163 y 164).
El fundamento de la agravacin es doble y alternativo: est en la simulacin de la persona que
lleva a cabo la detencin ilegal; o por las caractersticas del sujeto pasivo. Puede concurrir ms
de una circunstancia en el mismo hecho. La simulacin de autoridad o funciones
pblicasse justifica porque es una circunstancia que facilita la comisin del delito. La
simulacin debe ser de autoridad o funcionarios pblicos que entre sus funciones figure la de
detener a personas sospechosas de la comisin de delitos. Se incluye en esta agravante que el
sujeto pasivo sea menor de edad o incapaz por ser ms vulnerables, por las consecuencias o
efectos ms graves que en ellos puede tener la privacin de libertad, y por una mayor facilidad
para la realizacin del delito, al tener menos posibilidades de resistirse. El funcionario
pblico debe ser detenido o encerrado en el ejercicio de sus funciones pblicas, si los hechos
se realizan cuando no est en el ejercicio de sus funciones, se calificara como un tipo bsico
de detenciones ilegales.
c)El reo de detencin ilegal o secuestro que no d razn del paradero de la persona detenida.
Recogida en el artculo 166 (Pena: La superior en grado a la sealada al delito
correspondiente).
La agravacin no se aplicar cuando al detenido o secuestrado se le haya dejado en libertad.
Se trata de un delito de sospecha, que puede vulnerar los derechos constitucionales a la
presuncin de inocencia y a no declarar contra uno mismo. La agravacin se justificara porque
la persona que detiene o secuestra a otra se convierte en garante de la misma y debe velar
por ella, saber donde se encuentra y como estaba hasta el momento de ponerlo en libertad.
2. Cometidas por autoridad o funcionario pblico
El artculo 167 castiga a la autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos permitidos
por la Ley, y sin mediar causa por delito, cometiere alguno de los hechos descritos en los
artculos anteriores (Pena: Las previstas en los casos previstos en los artculos 163 a 166, en
su mitad superior, y la de inhabilitacin absoluta por tiempo de ocho a doce aos).
En este delito no puede aplicarse la circunstancia agravante de prevalerse del carcter pblico
que tenga el culpable.
Sujeto activo slo pueden ser la autoridad o funcionario pblico que tenga atribuciones para
realizar la detencin. Se castiga su conducta porque se extralimita en el ejercicio de sus
funciones. Es un delito especial, ya que entre las autoridades o funcionarios pblicos slo lo
podrn cometer los Magistrados, Jueces, Fiscales y miembros de las Fuerzas y Cuerpos de
Seguridad. Los funcionarios no incluidos en este tipo, que sern aquellos que entre sus
funciones no figure la detencin, si detienen a una persona, pueden cometer un delito de
detencin ilegal, como un particular, y se le impondrn las penas correspondientes recogidas
en los artculos 163 a 166.
La conducta tpica, la detencin, debe realizarse fuera de los casos permitidos por la Ley, y
sin mediar causa por delito, pues en estos casos es en los que tienen la obligacin de detener,
y si no lo hicieran podran incurrir en un delito de omisin del deber de perseguir delitos.
II. SECUESTROS [HOT6]
1. Tipo bsico
Se castiga en el artculo 164 el secuestro de una persona exigiendo alguna condicin para
ponerla en libertad (Pena: Prisin de 6a 10 aos).
La conducta tpica consiste en encerrar o detener a una persona exigiendo una condicin
para ponerla en libertad. La exigencia de una condicin es lo que diferencia a este delito del
de detenciones ilegales. La condicin se exige para poner a la persona secuestrada en libertad,
no puede ir referida a otro supuesto o a otro propsito. La condicin puede exigirse al
secuestrado o a otra persona. No tiene necesariamente que ser de naturaleza econmica,
puede ser de cualquier clase, lcita o ilcita.
La consumacin del delito se produce cuando se encierra o detiene a la persona, se exige la
condicin para ponerlo en libertad, y esta condicin llega a conocimiento de la persona que la
tiene que cumplir. No afecta a la consumacin del delito que se cumpla la condicin y que se
libere al secuestrado.
2. Supuestos atenuados
Si el culpable diere libertad al encerrado o detenido dentro de los tres primeros das de su
detencin, sin haber logrado el objeto que se haba propuesto, artculo 163.2 (Pena: Inferior
en grado).
3. Supuestos agravados
a)Si l secuestro tiene una duracin superior a 15 das (Pena: Superior en grado).
b)Secuestro ejecutado con simulacin de autoridad o funciones pblicas, o la vctima fuera
menor de edad o incapaz o funcionario pblico en el ejercicio de sus funciones. Recogido en el
artculo 165 (Pena: Se impone la pena en su mitad superior a la que correspondera en los
casos previstos en los artculos 163 y 164).
Provocacin, conspiracin y proposicin
En el artculo 168 se castiga la provocacin, conspiracin y proposicin para cometer los
delitos de detenciones ilegales y secuestros con la pena inferior en uno o dos grados a la
sealada al delito de que se trate.
III. AMENAZAS [HOT3]
En estos delitos se protege la libertad, pero en su aspecto de libertad en la formacin de la
voluntad de actuar o no actuar, y hacerlo del modo o la forma que el sujeto decida. Afecta a la
libertad de decisin del sujeto respecto a la realizacin de una accin.
La naturaleza de los delitos de amenazases una cuestin debatida, por entender parte de la
doctrina y el Tribunal Supremo, que son delitos de mera actividad, en cuyo caso, se consuman
con el hecho de proferir la amenaza y que llegue a conocimiento del destinatario. Otro sector
doctrinal, por el contrario, considera que son delitos de resultado, para su consumacin no es
suficiente con el mero conocimiento de la amenaza, sino que es preciso algo ms. Y por ltimo,
otra parte de la doctrina los califica teniendo en cuenta si la amenaza es condicional o no, de
tal forma, que las amenazas condicionales se configuraran como delitos de resultado, y las no
condicionales como delitos de mera actividad.
La conducta tpica consiste en amenazar con causar un mal. La clase de mal con la que se
amenaza dar lugar a los distintos tipos de delitos de amenazas. La amenaza de causar un mal
debe ser real, sera y perseverante. El mal con el que se amenaza debe ser futuro y posible,
que depende de la voluntad del sujeto activo y que intimida al sujeto pasivo. Hay que tener en
cuenta, para calificar los hechos o expresiones proferidas como constitutivas del delito de
amenazas, la persona que las profiere, los antecedentes, la ocasin, lugar, tiempo, en que se
pronuncian o se llevan a cabo los hechos anteriores o simultneos y los posteriores. Se
amenaza con causar un mal, que puede ser constitutivo de delito o no. Si el mal con el que se
amenaza no es constitutivo de delito puede ser lcito o ilcito. El mal con que se amenaza debe
ser concreto y determinado.
Son delitos eminentemente dolosos.
La consumacin del delito tiene lugar cuando la amenaza llega a conocimiento del sujeto
pasivo.
Delitos de amenazas
a)Amenazas constitutivas de delito
1.1.Graves
1.1.1. Amenazar con un mal constitutivo de delito
El artculo 169 castiga a el que amenazare a otro con causarle a l, a su familia o a otras
personas con las que est ntimamente vinculado un mal que constituya delito de homicidio,
lesiones, aborto, contra la libertad, torturas y contra la integridad moral, la libertad sexual, la
intimidad, el honor, el patrimonio y el orden socioeconmico.
La redaccin del precepto no es muy afortunada, y la doctrina se encuentra dividida respecto a
si es necesario, para que la conducta se incluya en este tipo, que se amenace con causar uno
de los delitos que enumera el artculo, de forma taxativa, o bien es una enumeracin
meramente ejemplificativa y se admitira la amenaza de cualquier tipo de delito.
Se excluyen las faltas, porque el cdigo expresamente exige que sean delitos.
Sujeto activo puede ser cualquiera.
Sujeto pasivo es el que recibe la amenaza, y que sobre l puede recaer el mal, el delito con
que se amenaza, o puede hacerse a su familia o a otras personas vinculadas ntimamente con
l. Segn la definicin que se adopte de familia o de personas ntimamente vinculadas, se
ampliar o restringir el tipo. No podrn ser sujeto pasivo del delito aquellas personas que no
tienen capacidad para enterarse de las amenazas.
La conducta tpica consiste en manifestarle al sujeto pasivo del delito, directamente o por
otro medio eficaz para que llegue a su conocimiento, la intencin de causarle a l, a su familia
o a otras personas con las que est ntimamente vinculado un mal constitutivo de delito de
homicidio, lesiones, aborto, contra la libertad, torturas y contra la integridad moral, la libertad
sexual, la intimidad, el honor, el patrimonio y el orden socioeconmico.
El malcon el que se amenaza es futuro, si fuera inmediato sera intimidacin, y adems, debe
ser constitutivo de delito, no de falta, y tener la suficiente entidad para causar inquietud,
intranquilidad, en la persona que recibe la amenaza, porque teme que pueda cumplirla. Tiene
que cumplir estos requisitos, pero no es necesario, porque no lo exige el tipo, que el sujeto
que recibe la amenaza se sienta intimidado o tenga miedo de la amenaza.
Solo es posible la conducta dolosa. Es un delito eminentemente intencional, el sujeto que
amenaza es consciente de que amenaza con un mal que constituye delito.
La consumacin se produce cuando el sujeto activo comunica al sujeto pasivo o pone en su
conocimiento, el mal constitutivo de delito que piensa infligir a esa persona, o a su familia o, a
otra persona a la que est ntimamente vinculado. La tentativaes posible en este delito, que
se apreciar en los casos en los que la amenaza no llegue a conocimiento de la persona a la
que iba dirigida.
Tipos de amenazas graves de un mal constitutivo de delito
1.Condicionales: Recogida en el artculo 169.1, si se hubiere hecho la amenaza exigiendo
una cantidad o imponiendo cualquier otra condicin, aunque no sea ilcita.
Distinguindose:
Si ha conseguido su propsito (Pena: Prisin de uno a cinco aos).
Si no ha conseguido su propsito (Pena: Prisin de seis meses a tres aos).
Es un delito de resultado, se exige al sujeto pasivo que cumpla una condicin, que realice
una actividad.
Supuestos agravados:
Comunes a los dos tipos recogidos ms arriba. Si las amenazas se hicieren por escrito, por
telfono o por cualquier medio de comunicacin o reproduccin, o en nombre de entidades o
grupos reales o supuestos [Pena: La sealada al caso concreto en su mitad superior (segn
haya conseguido o no su propsito)].
2.No condicionales: Si la amenaza no ha sido condicional. Recogida en el artculo 169.2 (Pena:
Prisin de seis meses a dos aos).
Este tipo es un delito de simple actividad, se consuma con la realizacin o con proferir la
amenaza y que sta llegue a conocimiento del sujeto pasivo.
a)Si las amenazas de un mal que constituye delito fuesen dirigidas a atemorizar a los
habitantes de una poblacin, grupo tnico, cultural o religioso, o colectivo social o profesional,
o a cualquier otro grupo de personas, y tuvieran la gravedad necesaria para conseguirlo.
Recogido en el artculo 170.1 (Pena: Las penas superiores en grado a la prevista en cada uno
de los casos o supuestos).
b)Con la finalidad de atemorizara los habitantes de una poblacin, grupo tnico, cultural o
religioso, o colectivo social o profesional, o a cualquier otro grupo de personas, reclamen
pblicamente la comisin de acciones violentas por parte de organizaciones o grupos
terroristas. Recogida en el artculo 170.2 (Pena: Prisin de seis meses a dos aos).
Esta agravacin no responde a la estructura tpica de los delitos de amenazas, debido a que la
accin no se dirige contra una persona concreta, sino que se dirige a un grupo indeterminado
de personas, para que pblicamente las organizaciones o grupos terroristas realicen acciones
violentas.
1.1.2. Amenaza de un mal no constitutivo de delito

Recogida en el artculo 171.1, se castiga las amenazas de un mal que no sea constitutivo de
delito, atendiendo a su gravedad y a las circunstancias del hecho, si se exigiera una condicin
que no consista en una conducta debida.
La exigencia de cumplimiento de una conducta debida no constituye delito de amenazas (en
los casos en los que se le exige cumplir un contrato, cumplimiento de un deber, de una
obligacin aceptada por el sujeto pasivo).
Para ser constitutivas de delito, las amenazas de un mal no constitutivo de delito tienen que
ser condicionales, distinguindose:
Si no ha conseguido su propsito (Pena: prisin de tres meses a un ao o multa de seis
a 24 meses).
Si ha conseguido su propsito (Pena: la anterior en su mitad superior).
No se castigan las amenazas no condicionales.
1.1.3.Chantaje
Recogido en el artculo 171.2, s alguien exigiere a otro una cantidad o recompensa bajo la
amenaza de revelar o difundir hechos referentes a su vida privada o relaciones familiares que
no sean pblicamente conocidos y puedan afectar a su fama, crdito o inters.
La condicin tiene un contenido econmico.
Concurso de normas penales
Si lo que se amenaza con difundir es constitutivo de delito, se aplicar el delito previsto en el
artculo 169.1, por la relacin de especialidad.
Los requisitos para la apreciacin de estas amenazas condicionales, denominadas chantaje por
exigir una cantidad econmica para no hacerlo, son:
Se amenaza con revelar hechos relativos a la vida privada o a las relaciones familiares.
Que no sean conocidos pblicamente (los pueden conocer personas de su familia o de
su entorno, pero no con carcter general, por ejemplo, no constituira este tipo si se
amenaza con revelar un hecho privado que ya ha sido publicado en un medio de
difusin).
Que puedan afectar a su fama, crdito o inters. No se requiere que efectivamente
afecte a su fama, crdito o inters (aqu se recoge una posibilidad, no se exige que
efectivamente ocurra as).
Distinguindose:
Si se ha conseguido la entrega de todo o parte de lo exigido (Pena: prisin de dos a
cuatro aos). La pena que establece el cdigo es la misma tanto si consigue la entrega
de toda la cantidad exigida como si slo consigue que le entreguen una parte, lo que no
es proporcionado. La determinacin de la pena la realizar el juez, que tendr en
cuenta esta circunstancia para imponer una mayor o menor duracin de la pena,
siempre que as lo considere oportuno o adecuado.
Si no se ha conseguido (Pena: prisin de cuatro meses a dos aos).
Procedibilidad
Recoge el artculo 171.3 una disposicin que puede calificarse de premio o incentivo penal: si
el hecho descrito en el apartado anterior consistiere en la amenaza de revelar o denunciar la
comisin de algn delito, el Ministerio Fiscal podr, para facilitar el castigo de la amenaza,
absteniendose de acusar por el delito cuya revelacin se hubiera amenazado, salvo que
estuviere castigado con pena de prisin superior a dos aos. En este ltimo caso, el juez o
tribunal podr rebajar la sancin en uno o dos grados.
Es un incentivo que se da por el legislador para conocer y castigar el delito de chantaje. De
esta forma, las personas chantajeadas no sern acusadas del delito que han cometido y que es
el objeto del chantaje, quien lo conoce le amenaza con revelarlo si no le entrega la cantidad de
dinero exigida. El legislador establece que el Ministerio Fiscal no presente denuncia o no
persiga el delito del que ha tenido conocimiento por ser objeto del delito de chantaje, si la
pena con la que esta castigado es inferior a los dos aos de prisin. En virtud del principio de
oportunidad procesal, se otorga al Ministerio Fiscal la posibilidad de que renuncie a perseguir el
delito. Si el delito est castigado con una pena superior a los dos aos de prisin, se iniciar su
persecucin, pero se le rebajar la sancin por este delito uno o dos grados.
1.2.Leves
La Ley de Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero modific el artculo 171
del Cdigo penal, incorporo tres nuevos apartados, que tenan en cuenta los sujetos activos y
pasivos y la relacin existente entre ellos, que converta en delito supuestos que con
anterioridad a la aprobacin de la Ley eran constitutivas de falta. Se recogen dos conductas:
a) El que de modo leve amenace a quien sea o haya sido su esposa o mujer, que est o haya
estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad aun sin convivencia o a una persona
especialmente vulnerable que conviva con el autor, recogido en el artculo 171.4 del Cdigo
penal (Pena: prisin de seis meses a un ao o de trabajos en beneficio de la comunidad de
treinta y uno a ochenta das y, en todo caso, privacin del derecho a la tenencia y porte de
armas de un ao y un da a tres aos, as como, cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado
al inters del menor o incapaz, inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad,
tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta cinco aos).
b) El que de modo leve amenace con armas u otros instrumentos peligrosos a alguna de las
personas a las que se refiere el artculo 173.2, exceptuadas las contempladas en el apartado
anterior, recogido en el artculo 171.4 del Cdigo penal (Pena: prisin de seis meses a un ao
o de trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y uno a ochenta das y, en todo caso,
privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de un ao y un da a tres aos, as como,
cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al inters del menor o incapaz, inhabilitacin
especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela, guarda o acogimiento por
tiempo de seis meses a tres aos).
Supuesto agravado:
Si las dos conductas anteriores se realizan en presencia de menores, o tienen lugar en el
domicilio comn o en domicilio de la vctima, o se realicen quebrantando una pena de las
contempladas en el artculo 48 de este Cdigo, o una medida cautelar o de seguridad de la
misma naturaleza (Pena: las previstas en los dos casos anteriores en su mitad superior).
La agravacin tiene un fundamento diferente en cada uno de los supuestos, en el primer caso,
en presencia de menores, se justifica la agravacin por la mayor vulnerabilidad de los
menores, a los que se puede causar un grave perjuicio si presencian estos hechos; en el
segundo caso, si se realiza en el domicilio de la victima (que puede ser tambin el domicilio
comn) puede aumentar el efecto negativo sobre la salud de la vctima, y en el caso de
quebrantar una pena, una medida de seguridad o una medida cautelar, se justifica la
agravante porque se desobedece una orden judicial, aunque en estos casos, ms que la
apreciacin como agravante correspondera calificar estos hechos como constitutivos de un
delito de quebrantamiento de condena, por lo que, si estos hechos son perseguidos como
constitutivos de un delito de quebrantamiento de condena, no procedera aplicar la agravante.
Supuesto atenuado:
En los dos supuestos anteriores, el Juez o Tribunal, razonndolo en la sentencia, podr rebajar
la pena en atencin a las circunstancias personales del autor y a las concurrentes en la
realizacin del hecho (Pena: la inferior en grado a la prevista en cada uno de los delitos o
conductas delictivas).
El exceso en la punicin de las conductas anteriores lleva al legislador a introducir esta
atenuante, de contenido abstracto e impreciso.
IV. COACCIONES [HOT5]
La libertad de obrar de las personas, la libertad de decidir si realizan una accin o no, la
capacidad de decidir libremente si acta o si omite una accin.
Sujeto activo puede ser cualquiera
Sujeto pasivo podrn serlo aquellas personas que tienen capacidad para ser coaccionados, no
pueden ser coaccionados los nios pequeos ni los que carecen de la capacidad para
comprender el alcance de los hechos.
1. Tipo bsico
Recogido en el artculo 172.1, prrafo primero, del Cdigo penal, al que sin estar
legtimamente autorizado, impidiere a otro con violencia hacer lo que la Ley no prohbe, o le
compeliere a efectuar lo que no quiere, sea justo o injusto (Pena: prisin de 6 meses a 3
aos o multa de 12 a 24 meses).
Para la imposicin de la pena se tendr en cuenta la gravedad de la coaccin o de los medios
empleados.
La conducta tpica la tiene que realizar una persona sin estar legtimamente autorizado para
hacerlo, es alternativa y reviste dos modalidades:
a) Impedir la realizacin de una accin que no est prohibida por la Ley.
b) Obligar a efectuar o a realizar lo que el sujeto no quiere realizar, sea justo o injusto.
Ambas conductas deben realizarse con violencia sobre el sujeto pasivo, si no concurre la
violencia no se puede apreciar el delito de coacciones.
La doctrina y la jurisprudencia ha admitido que la violencia se puede ejercer directamente
sobre el sujeto pasivo como a travs de otras personas o cosas para obligarle o impedirle
realizar una accin, sin embargo, esta opinin no es mayoritariamente aceptada, considerando
que en los casos en los que la violencia se ejerce sobre otra persona para impedir la realizacin
de una accin por el sujeto pasivo o bien para obligarle a realizar una accin nos
encontraramos ante un delito de amenazas, pues no existe la violencia fsica directa sobre el
sujeto pasivo, sino una intimidacin sobre su voluntad al ejercer la violencia sobre otra
persona o cosa. La distincin en estos supuestos entre amenazas y coacciones no siempre es
ntida, y en algunos casos, tanto la doctrina como la jurisprudencia, han admitido, para la
apreciacin del delito de coacciones, tanto la violencia fsica como la intimidacin.
La conducta es eminentemente dolosa, no admite la comisin con dolo eventual.
Causas de justificacinse admiten si los sujetos que obligan a realizar una accin, o impiden
la realizacin de una accin, actan conforme a derecho.
La consumacin tiene lugar cuando el sujeto realiza el acto que no quiere ejecutar o bien
cuando se le impide realizar la accin que no est prohibida por la Ley. Es posible la tentativa,
que se apreciar cuando el sujeto pasivo no llega a realizar la accin a la que le obligan o bien
no consiguen impedir que realice la accin que no estaba prohibida por la Ley.
1. Cuando la coaccin ejercida tuviera como objeto impedir el ejercicio de un derecho
fundamental. Recogido en el artculo 172.1 (Pena: prisin de seis meses a tres aos o multa
de 12 a 24 meses en su mitad superior, salvo que el hecho tuviera sealada mayor pena en
otro precepto de este Cdigo).
Con esta ltima disposicin, se est recogiendo la resolucin de un concurso de leyes, pues
existen derechos fundamentales que estn protegidos en otros preceptos del Cdigo penal.
Los derechos fundamentales son los recogidos en la Constitucin.
2. Cuando la coaccin ejercida tuviera por objeto impedir el legtimo disfrute de la
vivienda. Recogido en el artculo 172.1 (Pena: prisin de seis meses a tres aos o multa de
12 a 24 meses en su mitad superior).
Los problemas de aplicacin que puede presentar este tipo agravado en la prctica estn en la
determinacin del contenido del legtimo disfrute, es un elemento normativo del tipo.
Coacciones leves constitutivas de delito por razn de gnero, o especial
vulnerabilidad de la vctima
La Ley de Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero introdujo
modificaciones en el delito de coacciones, transformando conductas constitutivas de falta en
delito, en virtud de la relacin existente entre sujeto activo y pasivo del delito.
1.Tipo bsico
a) Al que de modo leve coaccione a quien sea o haya sido su esposa, o mujer que est o
haya estado ligada a l por una anloga relacin de afectividad aun sin convivencia, recogido
en el artculo 172.2 del Cdigo penal.
Pena: prisin de seis meses a un ao, o de trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y

uno a ochenta das y, en todo caso, privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de un
ao y un da a tres aos, as como, cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al inters del
menor o incapaz, inhabilitacin especial para el ejercicio de patria potestad, tutela, curatela,
guarda o acogimiento hasta cinco aos.
b) Al que de modo leve coaccione a una persona especialmente vulnerable que conviva
con el autor, recogido en el artculo 172.2 del Cdigo penal.
Pena: prisin de seis meses a un ao, o de trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y
uno a ochenta das y, en todo caso, privacin del derecho a la tenencia y porte de armas de un
ao y un da a tres aos, as como, cuando el Juez o Tribunal lo estime adecuado al inters del
menor o incapaz, inhabilitacin especial para el ejercicio de patria potestad, tutela, curatela,
guarda o acogimiento hasta cinco aos.
2.Supuesto agravado
Si el delito se perpetre en presencia de menores, o tenga lugar en el domicilio comn o en
domicilio de la vctima, o se realice quebrantando una pena de las contempladas en el artculo
48 de este Cdigo o una medida cautelar o de seguridad de la misma naturaleza. Recogido en
el artculo 172.2 del Cdigo penal (Pena: la prevista para el delito en su mitad superior).
3.Supuesto atenuado
No obstante lo previsto en los prrafos anteriores, el Juez o Tribunal, razonndolo en la
sentencia podr rebajar la pena, en atencin a las circunstancias personales del autor y a las
concurrentes en la realizacin del hecho (Pena: la inferior en grado).
LECCIN 8: TORTURAS Y OTROS DELITOS CONTRA LA

INTEGRIDAD MORAL Y TRATA DE SERES HUMANOS
El bien jurdico protegido en estos delitos es la integridad moralque es un derecho
fundamental plasmado en el art. 15 de la Constitucin.
En este Ttulo se tipifican las torturas, as como otros delitos contra la integridad moral.
Aunque la tortura supone en todo caso un atentado contra la integridad moral (para los
supuestos ms graves de sta), no todos los atentados contra la integridad moral constituyen
un delito de torturas. Por esta razn se separa el estudio entre lo que entiendo son delitos
contra la integridad moral y delitos de torturas. Tambin la jurisprudencia considera que los
tratos degradantes de menor entidad no son constitutivos de un delito de torturas.
I. DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD MORAL
1. Tratos degradantes
Castiga el prrafo primero del art. 173.1 al que infligiere a otra persona un trato
degradante, menoscabando gravemente su integridad moral (Pena: Prisin de 6 meses
a 2 aos).
Sujeto activo del delito puede ser cualquiera. En realidad sern los particulares, incluso
pueden serlo los funcionarios pblicos a los que se refieren los arts. 174 y 175, siempre que
acten como particulares, no con abuso de su cargo.
Del texto se desprenden tres cuestiones que han de ser valoradas: degradante, gravemente, e
integridad moral.
Para que se perfeccione el delito es necesario, de una parte, un trato degradante, y de otra,
que se menoscabe gravemente la integridad moral de una persona. Por degradante,
segn el Diccionario de la Real Academia, hay que entender humillacin, bajeza. Al tratar de
las injurias se ver cmo la humillacin encaja en este delito en diversos supuestos.
Por trato degradante habr que entender aqul que pueda crear en las vctimas
sentimientos de temor, de angustia y de inferioridad susceptibles de humillarles, de
envilecerles y de quebrantar, en su caso, su resistencia fsica o moral (sent. T.S. de 10 oct.
2008).
Resulta muy problemtico determinar lo que debe entenderse por integridad moral. El CP no
lo resuelve, aunque al ocuparse de la tortura en el art. 174.1 especifica como actos contrarios
a la integridad moral aquellos que supongan sufrimientos fsicos o mentales, la supresin o
disminucin de sus facultades de conocimiento, discernimiento o decisin.
En el prrafo primero del art. 173.1 se hace referencia a que la integridad moral ha de
menoscabarse gravemente. La valoracin de lo que ha de entenderse grave a veces no ser
fcil, resultando problemtica la lnea divisoria con la falta prevista en el artculo 620.2 los
que causaren a otro una vejacin injusta de carcter leve. Una vez ms habr que recurrir
al criterio jurisprudencial.
no todo trato degradante ser tpico conforme al art. 173, sino slo los ms lesivos, ello
nos reenva a la prctica jurisprudencial de los Tribunales Internacionales y de la Jurisdiccin
interna. De ello se derivaran como elementos que conforman el concepto de atentado contra
la integridad moral los siguientes: a) Un acto claro e inequvoco de contenido vejatorio para el
sujeto pasivo; b) La concurrencia de un padecimiento fsico o psquico; c) Que el
comportamiento sea degradante o humillante con especial incidencia en el concepto de
dignidad de la persona-vctima. Y todo ello unido a modo de hilo conductor de la nota de
gravedad, lo que exigir un estudio individualizando caso a caso (sent. TS de 28 nov. 2007).
Otra cuestin que se plantea es si es suficiente con un acto de trato degradante, o se precisa
una conducta reiterada. Ser suficiente un acto si es grave; si es leve la conducta ser
constitutiva de falta (art. 620.2 del CP).
La accin degradante se concepta como atentado a la dignidad que, normalmente, requerir
una conducta continuada si bien nada impide que la accin degradante pueda ser cumplida con
una accin que presente una intensidad lesiva para la dignidad suficiente para la produccin
del resultado (sent. TS de 22 feb. 2005). Un solo acto, si se prueba brutal, cruel o
humillante puede ser calificado de degradante si tiene entidad suficiente para ello (sent. TS
de 28 nov. 2007).
Sujeto pasivo de este delito puede ser cualquier persona.
Algunos autores estiman que esta nueva figura de delito refuerza la proteccin de los derechos
fundamentales, an reconociendo que el concepto de integridad moral resulta sumamente
abstracto. Ante las dificultades que presenta el nuevo tipo, consideran que es residual respecto
de otras figuras en las que se tutelan otros bienes jurdicos personalsimos; tambin la
jurisprudencia dice que se trata de un tipo residual.
2. Actos hostiles o humillantes en el mbito laboral o funcionarial
Se castiga en el prrafo segundo del art. 173.1 a los que en el mbito de cualquier relacin
laboral o funcionarial, y prevalindose de su relacin de superioridad, realicen contra otro de
forma reiterada actos hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato degradante,
supongan grave acoso contra la vctima (Pena de prisin: de 6 meses a 2 aos).
En principio no es razonable que se ponga la misma pena en este caso que en el prrafo
primero para los tratos degradantes, pues ahora estamos ante supuestos en los que se dice
sin llegar a constituir trato degradante.
Los elementos del delito son:
a)Realizacin reiterada de actos hostiles o humillantes en cortos espacios de tiempo y de
intensidad moderada. Requiere una conducta repetida, de rechazo y contra la dignidad de
alguien (segn el Diccionario de la Lengua, humillante equivale a degradante; y humillar: herir
el amor propio o la dignidad de alguien), aunque para poder aplicar el precepto habr que
considerar que se trata de supuestos degradantes que no sean graves. La conducta repetida
habr que entenderla que tiene lugar en espacios de tiempo bastante prximo, y en varias
ocasiones.
Los actos humillantes, han de ser de intensidad moderada, pues si son graves la conducta
dara lugar al delito del prrafo primero, y si son de escasa entidad podran dar lugar a una
falta de injurias. No es fcil hacer una valoracin de cada situacin para determinar si la
conducta debe ser resuelta en el campo del derecho penal o son conductas impunes.
b)Los actos hostiles o humillantes no han de constituir trato degradante, pero han de suponer
grave acoso contra la vctima. Estamos ante situaciones difciles de compaginar, pues el
grave acoso puede ser constitutivo de otro delito.
c) La conducta ha de tener lugar en el mbito de cualquier relacin laboral o
funcionarial, lo que comprende una gran gama de situaciones, en ambos campos.
d) El sujeto activo del delito ha de realizar los actos hostiles o humillantes prevalindose de
su relacin de superioridad. Aqu la superioridad hay que entenderla en la relacin de
dependencia o subordinacin del sujeto pasivo del delito.
3. Actos hostiles o humillantes para impedir el disfrute de la vivienda
Se castiga en el prrafo tercero del art. 173.1, al que de forma reiterada lleve a cabo actos
hostiles o humillantes que, sin llegar a constituir trato degradante, tengan por objeto
impedir el legtimo disfrute de la vivienda (Pena: prisin: de 6 meses a 2 aos).
El contenido de este precepto es similar al del prrafo tercero del art. 172 referido a las
coacciones, al que me remito. No obstante, para el caso de las coacciones, las penas han de
imponerse en su mitad superior.
4. Violencia fsica o psquica habitual en el mbito domstico
Se castiga en el art. 173.2 al que habitualmente ejerza violencia fsica o psquica sobre quien
sea o haya sido su cnyuge o sobre persona que est o haya estado ligada a l por una
anloga relacin de efectividad aun sin convivencia, o sobre los descendientes, ascendientes o
hermanos por naturaleza, adopcin o afinidad, propios o del cnyuge o conviviente, o sobre
los menores o incapaces que con l convivan o que se hallen sujetos a la potestad, tutela,
curatela, acogimiento o guarda de hecho del cnyuge o conviviente, o sobre persona
amparada en cualquier otra relacin por la que se encuentre integrada en el ncleo de su
convivencia familiar, as como sobre las personas que por su especial vulnerabilidad se
encuentran sometidas a custodia o guarda en centros pblicos o privados.
Pena: prisin de 6 meses a 3 aos, privacin del derecho a la tenencia y porte de armasde
2a 5 aos y, en su caso, cuando el juez o tribunal lo estime adecuado al inters del menor o
incapaz, inhabilitacin especial para el ejercicio de la patria potestad, tutela, curatela,
guarda o acogimiento por tiempo de uno a cinco aos, sin perjuicio de las penas que
pudieran corresponder a los delitos o faltas en que se hubieran concretado los actos de
violencia fsica o psquica.
La habitualidad se produce por la reiteracin de conductas contra cualquiera de las
personasreseadas en el texto; no es necesario que la violencia fsica o psquica sea contra
una persona concreta, si no que se puede producir por agresiones a dos o ms de ellas.
El bien jurdico es muy complejo. No obstante se protege, adems de la integridad corporal y
la salud fsica o psquica, la dignidad de la persona en el mbito domstico.
Estamos ante un delito de peligro abstracto, por lo que no es necesario la produccin de
ningn resultado lesivo.
La referencia que se hace al que habitualmente ejerza violencia fsica sin perjuicio de las
penas que pudieran corresponder a los delitos o faltas en que se hubieran concretado los actos
de violencia fsica o psquica lleva a que en el tipo se contemplen tanto la repeticin de
agresiones constitutivas de delito como de falta, o la concurrencia de unas y otras.
En estos delitos no puede apreciarse el agravante de parentesco, pues es inherente al mismo,
como as se recoge en el art. 67. En realidad aqu el parentesco lleva a una agravacin de la
pena mucho mayor que la que pudiera corresponder por aplicacin la circunstancia mixta
recogida en el art. 23.
La pena se eleva notablemente cuando se trata de repeticin de agresiones fsicas constitutivas
de falta, pues stas se castigan con localizacin permanente o multa.
Con la incorporacin de laviolencia psquica se crea una situacin que tendr serias dificultades
para poder resolverse de forma satisfactoria, pues los jueces no estn preparados para tratar
sobre estas cuestiones de tipo psicolgico, donde hay que tener en cuenta la simulacin. De
otra parte, en las lesiones constitutivas de falta no se hace referencia a la violencia psquica.
En el art. 617.1 se recoge el que, por cualquier medio o procedimiento causare a otro una
lesin no definida como delito en este Cdigo; en el 617.2 se castiga al que golpeare o
maltratare de obra a otro sin causarle lesin.
5. Concurso
Dispone el prrafo primero el art. 173.2 en su inciso final: sin perjuicio de las penas que
pudieran corresponder a los delitos o faltas en que se hubieran concretado los actos de
violencia fsica o psquica.
Estaremos ante un concurso de delitos cuando, quien habitualmente ejerza violencia fsica o
psquica sobre las personas a que se refiere el art. 173.2, cause otras lesiones tipificadas como
tales en otros preceptos del CP. Por ejemplo, el que habitualmente ejerza violencia fsica contra
su cnyuge ser castigado con la pena de prisin de seis meses a tres aos. Si adems, en una
de tales agresiones le ha causado una grave deformidad incurrir en el delito del art. 149,
imponindosele otra pena de prisin de seis a doce aos. Entiendo que en alguna ocasin
podra violarse el principio de non bis in idem al castigar dos veces el mismo hecho, en este
caso lesiones.
Cuando se trate de conductas aisladas, no habituales, habr que recurrir al artculo 153, o, en
su caso, a otros preceptos del Cdigo. Sin embargo, un solo acto de los previstos en el
apartado 2 del art. 173 se castigar por prrafo primero del apartado 1 cuando menoscabe
gravemente la integridad moral; en estos casos cabe el concurso del art. 177.
Con respecto a la reiteracin de faltas de lesiones, hay que tener en cuenta lo que dispone el
prrafo segundo del art. 147.1 del CP.
En el art. 147, donde se recoge el tipo bsico de los delitos de lesiones, se castiga al que, por
cualquier medio o procedimiento, causare a otro una lesin que menoscabe su integridad
corporal o su salud fsica o mental. Se observa la tipificacin como delito de lesiones que
supongan un menoscabo a la salud mental. Sin embargo, no en todo caso, y como ya se
apunt, se requiere la existencia previa de una agresin corporal en la conducta del sujeto
activo del delito, derivndose de ello una lesin en la salud mental. Es decir, que se prev la
lesin mental de forma directa, sin que se precise una incidencia corporal previa. Ahora, en el
art. 173.2 se castiga directamente la violencia psquica, sin que se exija una violencia fsica
previa con consecuencias psquicas negativas. Esto puede plantear problemas respecto a la
enfermedad psquica prevista en el art. 149.
6. Habitualidad [HOT1]
Dispone el art. 173.3 que para apreciar la habitualidad a que se refiere el apartado anterior,
se atender al nmero de actos de violencia que resulten acreditados, as como a la
proximidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia se haya
ejercido sobre la misma o diferentes vctimas de las comprendidas en este artculo, y de que
los actos violentos hayan sido o no objeto de enjuiciamiento en procesos anteriores.
Tanto la jurisprudencia como parte de la doctrina, siguiendo el criterio que se establece para la
habitualidad en la receptacin, consideran que para que se d la habitualidad es necesario la
repeticin de 3 hechos en un perodo de tiempo no muy lejano. Este criterio est
evolucionando en el sentido de considerar suficiente la reiteracin de conductas de contenido
similar; en estos supuestos sera necesario, al menos, dos conductas homogneas.
Se contempla en el prrafo segundo del art. 173.2 un supuesto agravado para situaciones
previstas en el prrafo primero. Tiene un contenido muy similar al del prrafo segundo del art.
153. Dispone: Se impondrn las penas de su mitad superiorcuando alguno o algunos de los
actos de violencia se perpetren en presencia de menores, o utilizando armas, o tengan lugar
en el domicilio comn o en el domicilio de la vctima, o se realicen quebrantando una pena
de las contempladas en el artculo 48 de este Cdigo o una medida cautelar o de seguridad o
prohibicin de la misma naturaleza.
8. Atentados contra la integridad moral cometido por autoridad o funcionario pblico
En el art. 175 se contemplan una serie de supuestos agravados.
Se recogen en el art. 175 del CP, que castiga a La autoridad o funcionario pblico que,
abusando de su cargo atentare contra la integridad moral de una persona, fuera de los
casos comprendidos en el art. 174.
Este tipo agravado proviene de ser el sujeto activoautoridad o funcionario pblico, de ah que
se trate de un delito especial. A diferencia de lo que sucede en el art. 173, tambin se castigan
los supuestos de atentados que no sean graves. En la prctica a veces ser difcil distinguir
unos de otros. En caso de duda habr que aplicar el principio in dubio pro reo.
Es necesario que la autoridad o funcionario pblico acte con abuso de su cargo lo que
impide apreciar la agravante 7 del art. 22. Slo son posibles las conductas dolosas.
La pena est en funcin de la gravedad del atentado contra la integridad moral.
Pena: Prisin de dos a cuatro aos si el atentado fuera grave, y de seis meses a dos aos si no
lo fuere, adems, en ambos supuestos se impondr la pena de inhabilitacin especial para
empleo o cargo pblico de dos a cuatro aos.
9. Delito en comisin por omisin
Se castigan en el CP los supuestos en que la autoridad o funcionario pblico consintiere la
ejecucin de un delito contra la integridad moral previstos en los artculos anteriores. Es
necesario que la omisin de impedir el delito sea consecuencia de faltar a los deberes de su
cargo, que en este caso exige impedir la ejecucin.
Se castiga en el art. 176 a la autoridad o funcionario que, faltando a los deberes de su cargo,
permitiere que otras personas ejecuten los hechos previstos en los artculos anteriores.
La autoridad o funcionario est en situacin de garante respecto al comportamiento de sus
subordinados. Para que se perfeccione el delito es necesario que aquellos falten a los deberes
de su cargo, lo cual, en este caso, debe entenderse en el sentido de que conocen el
comportamiento delictivo de sus subordinados y no lo impiden cuando tienen el deber de
hacerlo.
Pena: La establecida en el art. 175 y en su caso en el art. 173.
II. TORTURAS [HOT2]
Dispone el art. 15 de la CE: Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral,
sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a torturas ni a penas o tratos inhumanos o
degradantes.
1. El delito de torturas. Concepto
Segn el art. 174.1: Comete tortura la autoridad o funcionario pblico que, abusando de su
cargo, y con el fin de obtener una confesin o informacin de cualquier persona o de castigarla
por cualquier hecho que haya cometido o se sospeche que ha cometido, o por cualquier razn
basada en algn tipo de discriminacin, la sometiere a condiciones o procedimientos que por
su naturaleza, duracin u otras circunstancias, le supongan sufrimientos fsicos o mentales, la
supresin o disminucin de sus facultades de conocimiento, discernimiento o decisin o que,
de cualquier otro modo, atenten contra su integridad moral.
Pena: Prisin de 2 a 6 aos si el atentado fuera grave, y de 1 a 3sino lo es. Adems, y para
ambos casos, se impondr la pena de inhabilitacinabsoluta de 8 a 12 aos.
La pena est en funcin de que el atentado a la integridad moral sea o no grave, resultando
problemtico en muchos casos el concepto de gravedad.
La pena resulta elevada para los casos en los que el atentado no sea grave, pues podemos
estar ante conductas tales como decir a una persona a quien se interroga que es un ser sin
dignidad.
La finalidad de la conducta es obtener una confesin o informacin; este es el elemento
subjetivo del injusto.
Cuando la conducta no persiga las finalidades anteriores, no se castigar por este precepto,
sino por el que corresponda en cada caso.
El bien jurdico protegido es la integridad moral de todos los ciudadanos, sin ningn tipo de
distincin.
Estamos ante un delito especial, pues slo pueden cometerlo autoridades y funcionarios
pblicos, e incluso dentro de estos, normalmente sern miembros de las fuerzas y cuerpos de
seguridad, polica judicial, jueces o fiscales. Estos son los encargados de investigar (interrogar)
a los presuntos autores de un delito, y hay que entender que los supuestos previstos en el art.
174.1 slo se pueden dar en el abuso del cargo de tales autoridades o funcionarios pblicos.
stas autoridades o funcionarios pblicos cometern el delito del art. 175 (y as se especifica
en este precepto) cuando atenten contra la integridad moral de una persona en los supuestos
que no sean constitutivos de un delito de torturas previsto en el art. 174.1. Han de hacerlo
tambin con abuso de su cargo, pues si actan como simples particulares cometern el delito
del art. 173.1.(trato degradante)
Las formas son dos:
a) para obtener una confesin o informacin de una persona;
b) o castigarla por cualquier hecho cometido o se sospeche que ha cometido.
El texto presenta serios problemas de interpretacin, como se recoge seguidamente.
Naturaleza de las condiciones o procedimientos utilizados, lo que no tiene una respuesta
sencilla. Duracin, tampoco tiene fcil respuesta, pues ms que el tiempo habr que tener
en cuenta las condiciones en las que se interroga y en las que se encuentra el interrogado. En
cuanto a lo que haya de entenderse por otras circunstancias, nos encontramos ante un
concepto muy abierto. La referencia a sufrimientos fsicos o mentales es la ms clara en
materia de tortura, pues son los procedimientos que con ms frecuencia se suelen utilizar para
que declare el sujeto pasivo acerca de lo que persigue el interrogador.
Muy problemtico resulta conocer cul debe ser el lmite para que pueda apreciarse el delito
respecto a la supresin o disminucin de sus facultades de conocimiento, discernimiento o
decisin. Hasta aqu al menos se hace alguna referencia expresa a situaciones concretas,
pero resulta arriesgado, por la inseguridad, la referencia ltima a que de cualquier otro modo
atenten contra su integridad moral. El artculo 174.1 es un ejemplo de inseguridad jurdica
por la imprecisin de muchos de sus conceptos.
La prueba obtenida ser nula cuando se obtenga violentando los derechos o libertades
fundamentales (art. 11.1 LOPJ).
Abuso de su cargo: La frase abusando de su cargo parece indicar que se admite la tortura
legalmente, y slo se prohbe cuando se da ese abuso. Desde luego, y teniendo en cuenta que
slo son posibles las conductas dolosas, en ningn caso puede estar autorizado el
comportamiento de autoridad o funcionario pblico que viole la integridad moral de cualquier
ciudadano; los supuestos en los que pudiera apreciarse la posibilidad de apreciar una causa de
justificacin nada tienen que ver con las obligaciones del cargo, pues no cabe estimar la
eximente de cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo (art.
20.7).
Slo es posible la comisin mediante dolo directo. Ha de concurrir el elemento subjetivo del
injusto de someter al sujeto pasivo a determinadas condiciones para intentar obtener una
confesin o informacin. No cabe el dolo eventual. Las formas imprudentes no se recogen para
este delito en el CP, por lo que no pueden castigarse, aunque tcnicamente tampoco seran
posibles.
Como hiptesis cabra plantearse la causa de justificacin de estado de necesidad. Como se
apunt antes, no cabe la de cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un derecho,
oficio o cargo. La legtima defensa y el estado de necesidad estarn justificados por parte del
torturado que se defiende de los torturadores. La pregunta surge a la inversa, es decir, si es
posible una causa de justificacin con respecto al sujeto activo.
La consumacin del delito se produce en el momento en que el sujeto activo ha realizado
cualquiera de los actos previstos en el art. 174.1 que atenten contra la integridad moral del
sujeto pasivo. No es necesario que consiga el resultado que persigue.
Respecto a las formas de ejecucin, adems del delito consumado, es posible la tentativa,
pues estamos ante un delito de resultado.
2. Supuestos equiparados a la tortura
En el art. 174.2 se castiga a la autoridad o funcionario de instituciones penitenciarias o de
centros de proteccin o correccin de menores que cometiere, respecto de detenidos, internos
o presos los actos de tortura recogidos en el nm. 1 de este artculo.
Pena: Prisin de dos a seis aos si el atentado fuera grave, y de uno a tres si no lo es.
Adems, y para ambos casos, se impondr la pena de inhabilitacin absoluta de ocho a doce
aos.
Las autoridades o funcionarios de instituciones penitenciarias o de centros de proteccin o
correccin de menores no tienen como funcin la de investigar delitos; pueden cometer las
torturas tipificadas en el art. 174.1 bajo la forma de castigo por un hecho cometido o se
sospeche ha cometido el interno. Se equiparan aqu las penas, posiblemente en funcin del
lugar donde se cometen los hechos.
Esta cualificacin pone de manifiesto que el legislador distingue entre autoridades y
funcionarios cuya misin es perseguir delitos (policas, jueces, etc.), y los dems funcionarios.
3. Torturas en comisin por omisin
Hay autoridades o funcionarios pblicos que por su posicin de garante tienen el deber de
evitar que sus subordinados realicen cualquiera de las conductas tipificadas en el art. 174.
Cuando se viole este precepto, por incumplimiento de las obligaciones de su cargo, incurrirn
en un delito de tortura en comisin por omisin.
Se castiga en el art. 176 a la autoridad o funcionario que, faltando a los deberes de su cargo,
permitiere que otras personas ejecuten los hechos previstos en el art. 174. La autoridad o
funcionario ha de tener conocimiento de los actos de tortura, que son ejecutados por un
subordinado y, sin embargo, no impide que se realicen cuando poda hacerlo.
Pena: Prisin de dos a seis aos si el atentado fuera grave, y de uno a tres si no lo es.
Adems, y para ambos casos, se impondr la pena de inhabilitacin absoluta de ocho a doce
aos.
4. Concurso
Dispone el art. 177: Si en los delitos descritos en los artculos precedentes, adems del
atentado a la integridad moral, se produjere lesin o dao a la vida, integridad fsica, salud,
libertad sexual o bienes de la vctima o de un tercero, se castigarn los hechos separadamente
con la pena que les corresponda por los delitos o faltas cometidos, excepto cuando aqul ya se
halle especialmente penado por la Ley.
El concurso se limita a una serie de bienes concretos. En el inciso final donde se hace
referencia a excepto cuando aqul ya se halle especialmente castigado por la ley, se
pretende evitar la violacin del principio non bis in idem (castigar dos veces por los mismos
hechos).
Algunos autores estiman que el art. 177 es una excepcin a las reglas del concurso ideal
previstas en el art. 77.
Dentro del concurso hay que tener en cuenta lo que dispone el art. 533 del CP respecto a las
sanciones o privaciones indebidas u otros rigores innecesarios. En estos casos hay que
entender que cuando supongan un atentado contra la integridad moral es de aplicacin el
art. 174.2 por ser ley preferente.
De otra parte, no cabe aplicar las reglas del delito continuado, que quedara excluido segn el
art. 74.3 por tratarse de ofensas a bienes eminentemente personales. A veces se plantearn
problemas de interpretacin de si nos encontramos ante uno o ms delitos por la repeticin de
conductas llevadas a cabo por el mismo sujeto activo del delito; estaremos ante un solo delito
si se trata del mismo sujeto pasivo y las acciones son prximas.
III. TRATA DE SERES HUMANOS [HOT2]
1. Tipo bsico
Se castiga en el art. 177 bis.1 como reo de trata de seres humanos el que, sea en territorio
espaol, sea desde Espaa, en trnsito o con destino a ella, empleando violencia, intimidacin
o engao, o abusando de una situacin de superioridad o de necesidad o de vulnerabilidad de
la vctima nacional o extranjera, la captare, transportare, trasladare, acogiere, recibiere o la
alojare con cualquiera de las finalidades siguientes:
a) La imposicin de trabajo o servicios forzados, la esclavitud o prcticas similares a la
esclavitud o a la servidumbre o a la mendicidad.
b) La explotacin sexual, incluida la pornografa.
c) La extraccin de sus rganos corporales.
Pena: Prisin de 5a 8 aos.
Las conductas de acogiere, recibiere o alojare no encajan en el trfico en s.
El bien jurdico protegido es la libertad, dignidad e integridad fsica y moral de las personas,
as como su salud.
La consumacin de estos delitos se produce con la conducta tpica de captar, transportar,
etc., con la finalidad prevista en los apartados a), b) y c). Si con posterioridad se llega a
cometer alguno de estos delitos, estaremos ante un concurso.
Segn se recoge en el prrafo primero del art. 177 bis.1, el delito ha de cometerse empleando
violencia, intimidacin o engao
a)Trabajo o servicios forzados
En el art. 177 bis.1, a) se castiga la imposicin de trabajo o servicios forzados.
El Convenio nmero 29 de la Organizacin Internacional del Trabajo Forzoso de 1930 establece
en su art. 2.1: A los efectos del presente Convenio, la expresin trabajo forzoso u obligatorio
designa todo trabajo o servicio exigido a un individuo bajo la amenaza de una pena cualquiera
y para el cual dicho individuo no se ofrece voluntariamente. En su apartado 2 establece
diversas excepciones.
El Convenio hace referencia a trabajo forzoso u obligatorio, no a trabajos forzados. El
Diccionario de la Real Academia equipara trabajos forzosos a trabajos forzados, siendo una de
sus acepciones ocupacin o trabajo ineludible que se hace a disgusto.
b)La esclavitud
Este supuesto se contempla en el art. 177 bis.1.a).
Por esclavitud, en el terreno laboral de acuerdo con la Decisin marco, habra que entenderla
como el sometimiento incondicional de una persona a otra que la explota desde el punto de
vista econmico como una simple mercanca. El sujeto pierde su libertad quedando bajo el
control de otro. Esa referencia a propiedad no hay que considerarla de contenido jurdico, sino
como la explotacin de su trabajo.
En el prrafo ltimo del art. 607 bis del Cdigo penal, dentro de los delitos de lesa humanidad,
se recoge: Por esclavitud se entender la situacin de la persona sobre la que otro ejerce,
incluso de hecho, todos o algunos de los atributos del derecho de propiedad, como comprarla,
venderla, prestarla o darla en trueque.
Segn el art. 1 del Convenio sobre la Esclavitud de 1926: A los fines de la presente
Convencin se entiende que: 1. La esclavitud es el estado o condicin de un individuo sobre el

cual se ejercitan los atributos del derecho de propiedad o algunos de ellos. En la Convencin
Suplementaria sobre la abolicin de la esclavitud se reitera este concepto (art. 7).
c)Prcticas similares a la esclavitud o la servidumbre
La Seccin III de la Convencin de 1956 se ocupa de las Disposiciones comunes a la
esclavitud y a las instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud, cuestin que resulta muy
compleja. En cuanto a la servidumbre tambin se pronuncia la Convencin de 1956 en su art.
6.1.
En el Cdigo penal se contempla la explotacin laboral en el Tt. XV del Lib. II que figura bajo
la rbrica De los delitos contra los derechos de los trabajadores.
d)Mendicidad
En el art. 177 bis.1.a) tambin se contempla la mendicidad.
En el art. 232 se castiga la utilizacin de menores de edad o incapaces para la prctica de la
mendicidad agravndose la pena con prisin de uno a cuatro aos cuando se empleare con
ellos violencia o intimidacin, o se les suministrare sustancias perjudiciales para su salud.
Mendigar supone pedir limosna, y mendigo es la persona que habitualmente pide limosna. En
el art. 177 bis no se establece edad, y el delito se comete cuando se utiliza cualquiera de las
conductas que se especifican en el mismo: empleando violencia, intimidacin.
e)Explotacin sexual incluida la pornografa
Este supuesto se contempla en el art. 177 bis.1.b).
El art. 186 del Cdigo penal castiga la venta, difusin o exhibicin de material pornogrfico
entre menores de edad o incapaces. El art. 189 tambin se ocupa de la pornografa y su
explotacin. Por pornogrfico hay que entender la produccin literaria o artstica de contenido
lbrico u obsceno que pretende reproducir vivencias reales en los sujetos que tienen acceso a
la misma.
En cuanto a la explotacin sexual, comprender lodos los supuestos tipificados en el ttulo VIII,
siempre que se lleve a cabo empleando violencia, intimidacin, como establece el prrafo
primero del art. 177 bis.1.
f)Extraccin de rganos corporales
Se recoge en el art. 177 bis.1.c). Sobre rganos corporales nos remitimos a lo que se expuso
al tratar el art. 156 bis. Aunque en este artculo la obtencin de rganos era con la finalidad de
trasplantes, en el caso que ahora nos ocupa no se hace referencia expresa a ello.
2. Menores de edad
Recoge el art. 177 bis.2: Aun cuando no se recurra a ninguno de los medios enunciados en el
apartado anterior, se considerar trata de seres humanos cualquiera de las acciones indicadas
en el apartado anterior cuando se llevare a cabo respecto de menores de edad con fines de
explotacin.
En este supuesto se tiene en cuenta que el sujeto pasivo sea menor de 18 aos y la finalidad
sea la explotacin. Si concurren los supuestos del apartado 1 se cometer el delito tipificado en
el mismo. El Cdigo se refiere a fines de explotacin, un trmino que por su extensin
supone una notable inseguridad jurdica, pues explotar segn el Diccionario de la Real
Academia es utilizar en provecho propio, por lo general de un modo abusivo, las cualidades o
sentimientos de una persona.
3. Irrelevancia del consentimiento
Dispone el art. 177 bis.3 que el consentimiento de una vctima de trata de seres humanos
ser irrelevante cuando se haya recurrido a alguno de los medios indicados en el apartado
primero de este artculo.
En realidad se trata de un consentimiento nulo porque est viciado de antemano debido a las
situaciones que se contemplan en el texto legal.
Establece el art. 177 bis.4 que se impondr la pena superior en grado a la prevista en el
apartado primero de este artculo cuando:
a) con ocasin de la trata se ponga en grave peligro a la vctima;
b) la vctima sea menor de edad;
c) la vctima sea especialmente vulnerable por razn de enfermedad, discapacidad o situacin.
Si concurriere ms de una circunstancia se impondr la pena en su mitad superior.
Las penas resultan excesivas, pues en algunos casos la prisin puede llegar a doce aos.
a)Se ponga en grave peligro a la vctima. No se especifica a qu tipo de peligro se refiere
aunque hay que entender que ser la vida o la integridad fsica.
b)La vctima ha de ser menor de edad. Es decir, menor de 18 aos. Como se apunt
anteriormente esta es la edad fijada en nuestro Cdigo penal para los menores.
c)La vctima sea especialmente vulnerable por razn de enfermedad, discapacidad o situacin.
Se trata de personas que se encuentran desamparadas y que apenas pueden ofrecer
resistencia a los abusos de terceros. Es un trmino muy amplio, que ha de valorarse en cada
caso concreto.
Delito cometido por autoridad, agente de la misma o funcionario pblico
Dispone el apartado 5 que se impondr la pena superior en grado a la prevista en el apartado
1 de este artculo e inhabilitacin absoluta de seis a doce aos, a los que realicen los hechos
prevalindose de su condicin de autoridad, agente de sta o funcionario pblico. Si
concurriere adems alguna de las circunstancias previstas en el apartado 4 de este artculo se
impondrn las penas en su mitad superior.
Sobre lo que ha de entenderse por autoridad, agente de esta o funcionario pblico nos
remitimos a los que se expondr ms adelante. En el artculo 24 del Cdigo penal se da un
concepto de autoridad y funcionario pblico.
Pertenecer a una organizacin o asociacin, a sus jefes, administradores o
encargados
a) Segn el prrafo primero del art. 177 bis.6 se impondr la pena superior en grado a la
prevista en el apartado 1 de este artculo, e inhabilitacin especial para profesin, oficio,
industria o comercio por el tiempo de la condena, cuando el culpable perteneciera a una
organizacin o asociacin de ms de dos personas, incluso de carcter transitorio, que se
dedicase a la realizacin de tales actividades. Si concurriere alguna de las circunstancias
previstas en el apartado 4 de este artculo se impondrn las penas en la mitad superior. Si
concurriera la circunstancia prevista en el apartado 5 de este artculo se impondr las penas
sealadas en este en su mitad superior.
b) En el prrafo segundo se establece que cuando se trate de los jefes, administradores o
encargados de dichas organizaciones o asociaciones, se les aplicar la pena en su mitad
superior, que podr elevarse a la inmediatamente superior en grado. En todo caso se elevar
la pena a la inmediatamente superior en grado si concurriera alguna de las circunstancias
previstas en el apartado 4 o la circunstancia prevista en el apartado 5 de este artculo.
Se reitera una vez ms que las penas resultan excesivas.
5. Responsabilidad de las personas jurdicas
Establece el apartado 7 que cuando de acuerdo con lo establecido en el artculo 31 bis una
persona jurdica sea responsable de los delitos comprendidos en este artculo, se le impondr
la pena de multa del triple al quntuple del beneficio obtenido. Atendidas las reglas
establecidas en el artculo 66 bis, los Jueces y Tribunales podrn asimismo imponer las penas
recogidas en las letras b) a g) del apartado 7 del artculo 33.
Establece el apartado 8 que la provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer el

delito de trata de seres humanos, sern castigadas con la pena inferior en uno o dos grado a
la del delito correspondiente.
7. Concurso de delitos
Establece el apartado 9 que en todo caso, las penas previstas en este artculo se impondrn
sin perjuicio de las que correspondan, en su caso, por el delito del artculo 318 bis de este
Cdigo y dems delitos efectivamente cometidos, incluidos los constitutivos de la
correspondiente explotacin.
8. Reincidencia internacional
Establece el apartado 10 que las condenas de jueces o tribunales extranjeros por delitos de la
misma naturaleza que los previstos en este artculo producirn los efectos de reincidencia,
salvo que el antecedente penal haya sido cancelado o pueda serlo con arreglo al Derecho
espaol.
9. Supuestos de exencin de pena por infracciones penales cometidas por las
vctimas de trata de seres humanos
Dispone el art. 177 bis.11 que sin perjuicio de la aplicacin de las reglas generales de este
Cdigo, la vctima de trata de seres humanos quedar exenta de pena por las infracciones
penales que haya cometido en la situacin de explotacin sufrida, siempre que su participacin
en ellas haya sido consecuencia directa de la situacin de violencia, intimidacin, engao o
abuso a que haya sido sometida y que exista una adecuada proporcionalidad entre dicha
situacin y el hecho criminal realizado.
Para poder liberarse de la situacin a la que se ve sometida la vctima puede llegar a cometer
lesiones para huir, sustraer dinero, etc. En todo caso poda concurrir legtima defensa, estado
de necesidad o miedo insuperable como eximente completa o incompleta. Se trata de un
precepto muy abierto lo que conlleva inseguridad jurdica.
LECCIN 9: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD

SEXUAL (I)
El trmino indemnidad es difcil de interpretar. No obstante con ello se extiende la proteccin
de los delitos contra la libertad sexual a supuestos en los que es dudoso este bien jurdico,
como sucede, por ejemplo, con los delitos de exhibicionismo o los relativos a la prostitucin y
corrupcin de menores, o la pornografa, en todo caso comprender las agresiones sexuales a
los menores que biolgicamente no estn desarrollados en su capacidad sexual, pues los
ataques que reciben normalmente les afectar en el desarrollo de su personalidad.
El bien jurdico protegido en todos estos delitos es la libertad e indemnidad sexual, con
alguna precisin que se har en su momento. Tambin se protege la libertad en s.
I. AGRESIONES SEXUALES
1. Tipo bsico
El tipo bsico de estos delitos se recoge en el art. 178 del CP, donde se castiga como culpable
de agresin sexual al que atentare contra la libertad sexual de otra persona utilizando
violencia o intimidacin (Pena: Prisin de 1 a 5 aos).
Como en otros supuestos del CP, nos encontramos con un precepto penal muy abierto, donde a
veces resultar difcil interpretar qu conductas comprende el tipo, con el riesgo de inseguridad
jurdica que ello supone.
Bien jurdico protegido es en primer lugar la libertad sexual, si bien tambin se protegen
facetas relacionadas con la dignidad e incluso la salud de la vctima y la propia libertad en s.
Sujeto activo, en principio, puede ser cualquier persona, lo mismo que el sujeto pasivo, con
las excepciones que se vern al tratar los arts. 179 y 180. El sujeto pasivo necesariamente ha
de ser una persona viva, pues no son punibles estas conductas con cadveres (necrofilia). Es
posible la coautora, as como la cooperacin necesaria.
La accin consiste en atentar contra la libertad sexual de otro con violencia o intimidacin. Para
la realizacin del delito es necesario que concurran elementos objetivos y subjetivos. Los
primeros (objetivos) consisten en la conducta de carcter sexual realizada en el cuerpo de otra
persona sin su consentimiento. Adems, es necesario un elemento subjetivo del injusto,
caracterizado por la finalidad lbrica que persigue el sujeto activo, el animus libidinoso. Este
animus, en principio, se presume en todo caso, de lo que se desprende que es suficiente con
que el sujeto conozca que realiza un acto sexual sin consentimiento del sujeto pasivo.
Los delitos contra la libertad sexual pueden cometerse en comisin por omisin, siempre que
exista una persona garante que tenga el deber de impedir el delito.
Se requiere que la agresin sexual se lleve a cabo con violencia o intimidacin. Es necesario,
adems, que se d una relacin de causalidad entre la violencia o intimidacin y la
conducta del sujeto. Violencia es el empleo de la fuerza (vis fsica) para doblegar la voluntad
de la vctima, pudiendo ser diversos los procedimientos utilizados.
La jurisprudencia viene exigiendo cierta resistencia u oposicin de la vctima, aunque el
derecho no obliga a los actos heroicos. Intimidacin, segn el Diccionario de la Real Academia,
equivale a causar o infundir miedo; se conoce como vis psicolgica y consiste en comunicar
un mal mediante palabras, gestos u otros procedimientos, siendo necesario que despierte en la
persona temor y como consecuencia del mismo el sujeto lleve a cabo la agresin sexual . La
intimidacin ha de ser de cierta entidad, aunque la reaccin de las personas ante tal
circunstancia es variable. Lo esencial es que la vctima se doblegue a la intimidacin del autor
o autores.
El consentimiento excluye la tipicidad, pues no se comete agresin sexual cuando la otra
persona acepta la relacin, siempre que el consentimiento sea vlido, lo que no es posible si se
obtiene mediante violencia o intimidacin. No es vlido el consentimiento otorgado por <13
aos o incapaz.
Respecto a las formas de ejecucin, el delito se consuma con la realizacin de los actos que
el sujeto lleva a cabo sobre el cuerpo de la vctima con fines libidinosos. No es necesario que el
sujeto consiga la satisfaccin lbrica o deseo sexual que persegua. Es posible la tentativa,
imaginable cuando el sujeto activo inicia el contacto con el cuerpo de la vctima, pero no
consigue realizar los contactos que pretenda por impedrselo el sujeto pasivo con su
resistencia o incluso por la intervencin de terceros.
2. Violacin [HOT8]
Dispone el art. 179 que cuando la agresin sexual consista en acceso carnal por
vavaginal, anal o bucal, o introduccin de miembros corporales u objetos por alguna
de las dos primeras vas, el responsable ser castigado, como reo de violacin. La conducta
ha de ser con violencia o intimidacin.
Pena: Prisin de 6 a 12 aos.
Por miembro corporal ha de entenderse que han de ser pertenecientes al cuerpo humano del
sujeto activo del delito, como pueden ser los dedos.
Sujeto activo del delito en el acceso carnal y penetracin bucal o anal en principio parece que
slo puede ser el varn. La mujer puede ser sujeto activo como cooperadora en la ejecucin de
los hechos materializados por un varn, y con la introduccin de miembros corporales u
objetos por va vaginal o anal.
Sujeto pasivo en todo caso puede ser la mujer, y el varn en la penetracin bucal o anal. No
importa que se trate de una persona prostituida, de la persona con la que se convive o incluso
la propia esposa.
En los supuestos de acceso carnal, aunque en principio se excluye como sujeto activo del delito
a la mujer, es imaginable la posibilidad de que una mujer lo cometa obligando a un varn al
acceso carnal.
Por acceso carnal hay que entender la conjuncin del miembro viril masculino a travs de la va
vaginal. Estas formas impiden que el delito pueda ser cometido entre mujeres. Para la
consumacin basta la coniunctiomembrorum, no siendo necesaria ni la immissioseminis ni que
la immissiopenis sea completa. Es posible la tentativa, que tendra lugar, entre otros
supuestos, cuando la resistencia de la vctima lleve al autor al abandono de la agresin.
En cuanto a la introduccin de objetos el texto se limita a hacer referencia a objetos, sin
especificar lo que a efectos de este delito se entienden por tales. Si se tiene en cuenta que
objeto equivale a cosa, las posibilidades son inagotables, con lo que una vez ms la
inseguridad jurdica es patente.
Por penetracin bucal o anal hay que entender la introduccin del miembro viril masculino por
la boca o ano. Para la consumacin es suficiente la penetracin parcial.
En la violacin bucal no es preciso para la consumacin traspasar la lnea de los dientes (sent.
13 de mayo 2002). No obstante, entiendo que estos supuestos deban quedar en grado de
tentativa, ya que por boca hay que entender la cavidad en la cual est colocada la lengua y
los dientes, cuando existen.
Se contemplan en el art. 180.1 que dispone: las anteriores conductas sern castigadas con
las penas de prisin de 5 a 10 aos para las agresiones del artculo 178, y de 12 a 15 aos
para las del artculo 179, cuando concurra alguna de las siguientes circunstancias y que son:
1) Cuando la violencia o intimidacin ejercidas revistan un carcter particularmente
degradante o vejatorio. Una vez ms, estamos ante conceptos imprecisos que conllevan
una gran inseguridad jurdica. En principio, cualquiera de las agresiones sexuales
contempladas en los arts. 178 y 179 tienen carcter degradante o vejatorio. Sin embargo, al
hacerse referencia expresa a particularmente, puede entenderse que se trata de supuestos
muy cualificados, como podra ser amordazar y golpear a la vctima, etc. Ha de suponer un
exceso degradante o vejatorio del que por si ya conlleva toda violacin. Segn el Diccionario de
la Real Academia, degradar equivale a humillar, rebajar, envilecer, y vejar a maltratar,
molestar, perjudicarle o hacerle padecer.
2) Cuando los hechos se cometan por la actuacin conjunta de dos o ms personas. Para
la consumacin del delito es suficiente con que uno de ellos realice directamente la conducta
libidinosa sobre la vctima, pudiendo intervenir los otros como cooperadores en la ejecucin del
delito.
3) Cuando la vctima sea especialmente vulnerable, por razn de su edad, enfermedad,

discapacidad, situacin salvo lo dispuesto en el art. 183. De nuevo se trata de conceptos
demasiado amplios, lo que conlleva otra vez una cierta inseguridad jurdica, teniendo el
tribunal que valorar en cada caso. Habr que pensar en personas desvalidas, con difcil
situacin econmica, adiccin a sustancias estupefacientes, padecer determinados problemas
de personalidad, etc.
4) Cuando, para la ejecucin del delito, el responsable se haya prevalido de una relacin de
superioridad o parentesco, por ser ascendiente, descendiente o hermano, por naturaleza o
adopcin, o afines, con la vctima. No es suficiente con la relacin entre las personas que se
indican, sino que es necesario que el sujeto activo aproveche la situacin especial que tiene
respecto de la vctima.
5) Cuando el autor haga uso de armas u otros medios igualmente peligrosos,
susceptibles de producir la muerte oalguna de las lesiones previstas en los artculos 149 y 150
de este Cdigo, sin perjuicio de la pena que pudiera corresponder por la muerte o lesiones
causadas. Se est aqu agravando la intimidacin por el uso de medios especialmente
peligrosos, lo cual puede resultar excesivo.
Se insiste, una vez ms, en que el tribunal en el momento de individualizar la pena y como
establece el art. 66, en su regla 6, ha de tener en cuenta las circunstancias personales del
delincuente y a la mayor o menor gravedad del hecho. Entiendo que sobre la base de todo
esto puede imponer la pena en su mitad superior, por lo que poda haberse prescindido de
buena parte del casuismo del art. 180.
Por uso la jurisprudencia entiende suficiente la simple exhibicin. Tal uso puede consistir
tanto en el medio a travs del cual se ejerce la violencia o intimidacin como en el objeto que
se introduce por alguna de las vas tpicas. Se puede violar el principio de non bis in idem,
pues se est valorando dos veces la intimidacin, una en el tipo bsico del art. 178 y ahora en
la circunstancia 5 del art. 180.1 para agravar la pena. En este caso el uso debe significar algo
ms que la mera exhibicin, como por ejemplo conectar una pistola cargada en el cuerpo de la
vctima, un cuchillo, etc.
Concurrencias de circunstancias: Segn el art. 180.2, las penas previstas en este artculo
se impondrn en su mitad superior si concurriesen dos o ms de las anteriores
circunstancias.
Es posible un concurso con otros delitos, especialmente con el de lesiones, detenciones
ilegales, amenazas y coacciones. Habr concurso medial con detencin ilegal cuando la
privacin de libertad se exceda del tiempo necesario para cometer el delito de agresin sexual;
ofrece inters la cuestin del delito continuado, sobre todo teniendo en cuenta las limitaciones
que al respecto establece el artculo 74.
La ndole personalsima del bien jurdico protegido ha llevado a la jurisprudencia a no aplicar la
doctrina del delito continuado y apreciar un concurso real de delitos cuando se realizan varios
supuestos con la misma mujer. Se considera slo un delito en supuestos de actos inmediatos
de acceso carnal. La jurisprudencia se ha pronunciado sobre estas cuestiones en materia de
violacin y abusos sexuales. Se apreci continuidad en la penetracin vaginal y bucal llevada a
cabo en un periodo de tiempo breve. La jurisprudencia no es pacfica.
II. ABUSOS SEXUALES [HOT1]
1. El tipo bsico
El tipo bsico de los abusos sexuales se recoge en el artculo 181.1, donde se castiga al que,
sin violencia o intimidacin y sin que medie consentimiento, realizare actos que atenten
contra la libertad o indemnidad sexual de otra persona (Pena: Prisin de 1 a 3 aos o
multa de 18 a 24 meses).
Eliminada la violencia o intimidacin, que supondra un delito de agresiones sexuales, habr
que entender que la accin consiste en contactos con el cuerpo de la vctima con fines
libidinosos sin que aqulla sea consciente, como en el caso del mdico que abusa en un
examen sobre el cuerpo del paciente, masajistas que realizan su funcin abusando del otro,
etc. Tambin se incluyen en la conducta tpica otras formas de contactos sin que la vctima lo
espere y sin tiempo a reaccionar, es decir, las realizadas por sorpresa o descuido de la vctima,
que en caso de ser aceptadas libremente la conducta del autor sera atpica. Se trata de
abusos por sorpresa. Cabe incluir en el tipo todas las conductas con finalidad libidinosa, an
algunas de escasa entidad, por lo que tal vez para ciertos ataques debi llevarse su castigo a
un tipo constitutivo de falta. En este tipo de abusos sexuales parece que el legislador es muy
riguroso, as como excesiva la pena establecida.
2. Abusos sexuales sobre personas privadas de sentido, con trastorno mental o
anulando su voluntad mediante el uso de frmacos, drogas u otras sustancias
Segn el art. 181.2: A los efectos del apartado anterior, se considerarn abusos sexuales no
consentidos los que se ejecuten sobre personas que se hallen privadas de sentido o de cuyo
trastorno mental se abusare, as como los que se cometan anulando la voluntad de la vctima
mediante el uso de frmacos, drogas o cualquier otra sustancia natural o qumica idnea a tal
efecto (Pena: Prisin de uno a tres aos o multa de dieciocho a veinticuatro meses).
Por persona privada de sentido ha de entenderse toda la que se encuentra en una situacin
de inconsciencia, como puede ser por efectos del alcohol, de sustancias estupefacientes o
psicotrpicas, desmayada o hipnotizada, etc. El autor del delito ha de conocer esta situacin y
dolosamente aprovecharse de ella para ejecucin de los actos libidinosos.
Se plantea la cuestin de si comete este delito el cnyuge que realizara actos sexuales cuando
el otro estuviera privado de sentido. Hay que entender que no los comete, pues se supone que
en circunstancias normales hubiera prestado el consentimiento, salvo prueba en contrario.
Respecto al trastorno mental es necesario que el sujeto activo conozca esta situacin de la
vctima y abuse de la misma para la ejecucin de los hechos. Hay que acudir al art. 20.1 para
conocer lo que ha de entenderse por trastorno mental, concepto en el que hay que incluir,
entre otras, las psicopatas y oligofrenias.
Si se hiciere uso de frmacos, drogas o cualquier otra sustancia para cometer el delito, es
necesario que se anule la voluntad de la vctima.
3. Abusos sexuales de prevalimiento por situacin de superioridad
Se castigan en el art. 181.3 los abusos sexuales cuando el consentimiento se obtenga
prevalindose el responsable de una situacin de superioridad manifiesta que coarte la libertad
de la vctima (Pena: Prisin de uno a tres aos y multa de dieciocho a veinticuatro meses).
Estamos ante un supuesto privilegiado de difcil justificacin si se tiene en cuenta: a) Que el
consentimiento se obtiene coartando la libertad de la vctima, aunque se valoren otras
consideraciones, por lo que en cierto modo supone un consentimiento viciado, estando prximo
a las agresiones sexuales del art. 178; b) De otra parte, se establece la misma pena que para
los supuestos ms benvolos de abusos sexuales previstos en el art. 181.
En el prevalimiento la voluntad est viciada y en la intimidacinanulada.
Para que se perfeccione el delito es necesario que el sujeto activo se encuentre respecto al
pasivo en una situacin de superioridad manifiesta, y que se aproveche de la misma. Esta
situacin de superioridad influye en la libertad de la vctima a que preste su consentimiento
para realizar los actos sexuales. Es necesario en todo caso que el sujeto activo aproveche
dolosamente la situacin de superioridad que ostenta sobre el sujeto pasivo. Esta superioridad,
como recoge el texto legal, ha de ser manifiesta, es decir, clara y suficiente para poder
influir en la vctima; entendiendo por manifiesta la apreciable para un observador objetivo. No
se dar este delito si la relacin sexual se lleva a cabo con posterioridad a que el sujeto activo
pierda su situacin de superioridad con respecto de la persona ofendida.
a) Dispone el art. 181.4 que En todos los casos anteriores, cuando el abuso sexual consista
en acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduccin de miembros corporales u
objetos por alguna de las dos primeras vas, el responsable ser castigado con la pena de
prisin de cuatro a diez aos.
b) Dispone el artculo 181.5 que las penas sealadas en este artculo se impondrn en su
mitad superior si concurriere la circunstancia 3 (vctima especialmente vulnerable)o la 4
(aproveche relacin de superioridad), de las previstas en el apartado 1 del artculo 180 de
este Cdigo.
Entiendo que este supuesto agravado viola el principio non bis idem, puesto que se valora dos
veces la misma situacin de la menor edad de trece aos en el art. 180.3 y 181.2; tambin en
el prevalimiento del art. 180.4 y 181.3, pues a pesar de que aqu se dice que coarte la
libertad de la vctima, en realidad viene a suceder esto en todo caso, aunque no se recoja de
forma expresa en el art. 180.4.
4. Abusos sexuales mediante engao
Se castiga en el art. 182.1 al que, interviniendo engao, realice actos de carcter sexual con
persona mayor de 13 aos y menor 16 (Pena: Prisin de uno a dos aos, o multa de doce
a veinticuatro meses).
Para que exista el delito es necesario que se d engao. Es un requisito de difcil concrecin,
pese a la tradicin que el mismo ha tenido en este tipo de delitos. Por engao habr que
entender cualquier medio fraudulento que vicie la voluntad del sujeto pasivo de modo que
consienta en las relaciones sexuales.
Los supuestos que aqu se castigan son todos aquellos que no consistan en acceso carnal,
introduccin de objetos o penetracin bucal o anal.
La jurisprudencia ha estimado como engao la falsa promesa de matrimonio, entendiendo por
engao toda aquella falacia tendencial o falta de verdad en lo que se dice o promete con el
encubierto propsito de mover la voluntad de la vctima a entregarse carnalmente al sujeto
activo del delito.
Sobre los conceptos relativos a acceso carnal, introduccin de objetos y penetracin bucal o
anal me remito a lo expuesto al tratar la violacin lo mismo que en lo referente a sujetos
activo y pasivo, accin y dems elementos de los delitos contra la libertad sexual.
Dispone el art. 182.2 que: cuando los actos consistan en acceso carnal por va vaginal, anal o
bucal, o introduccin de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vas
(Pena: prisin de dos a seis aos).
III. ABUSOS Y AGRESIONES SEXUALES A MENORES DE TRECE AOS [HOT1]
1. Actos contra la indemnidad sexual
Dispone el art. 183.1 El que realizare actos que atenten contra la indemnidad sexual de un
menor de trece aos ser castigado como responsable de abuso sexual a un menor (Pena:
Prisin de 2 a 6 aos).
2. Actos realizados con violencia o intimidacin
Dispone el art. 183.2 que cuando el ataque se produzca con violencia o intimidacin el
responsable ser castigado por el delito de agresin sexual a un menor (Pena: Prisin de 5a
10 aos).
Este precepto viene a coincidir con el art. 178 donde se castiga sin especificar edad a los que
atentaren contra la libertad sexual utilizando violencia o intimidacin. La pena en este caso es
de uno a cinco aos. Ahora se agrava por ser la vctima menor de trece aos.
3. Actos equiparables a la violacin
Dispone el art. 183.3 que cuando el ataque consista en acceso carnal por va vaginal, anal o
bucal, o introduccin de miembros corporales u objetos por alguna de las dos primeras vas.
Pena: Prisin de 8 a 12 aos, en el caso del apartado 1, y con la pena de 12 a 15 aos en el
caso del apartado 2.
Segn el art. 183.4: Las conductas previstas en los tres nmeros anteriores sern castigadas
con la pena de prisin correspondiente en su mitad superior cuando concurra algunas de las
siguientes circunstancias:
a) Cuando el escaso desarrollo intelectual o fsico de la vctima la hubiera colocado en una

situacin de total indefensin, y, en todo caso cuando sea <4 aos.
b) Cuando los hechos se cometan por la actuacin conjunta de dos o ms personas.
c) Cuando la violencia o intimidacin ejercidas revistan un carcter particularmente
degradante o vejatorio.
d) Cuando, para la ejecucin del delito, el responsable se hayaprevalido de una relacin de
superioridad o parentesco, por ser ascendiente, o hermano, por naturaleza o adopcin, o
afines, con la vctima.
e) Cuando el autor haya puesto en peligro la vida del menor.
En el art. 180.1.5 se contemplan las situaciones en que el autor puede poner en peligro la vida
de la vctima.
f) Cuando la infraccin se haya cometido en el seno de una organizacin o de un grupo
criminales que se dedicaren a la realizacin de tales actividades.
Delitos cometidos por autoridad, agente de sta o funcionario pblico prevalindose
de esta condicin
Estos supuestos se contemplan en el art. 183.5, que dispone en todos los casos previstos en
este artculo, cuando el culpable se hubiera prevalido de su condicin de autoridad, agente de
sta o funcionario pblico, se aplicar, adems, la pena de inhabilitacin absoluta de seis a
doce aos.
Contacto con menores de trece aos a travs de cualquier sistema tecnolgico de
informacin con la finalidad de cometer cualquiera de los delitos de los arts. 178 a
183 y 189
Se trata de los supuestos de agresiones y abusos sexuales y utilizacin de menores o
incapaces en espectculos exhibicionistas o pornogrficos y en la elaboracin de material
pornogrfico.
Se castiga en el art. 183 bis al que a travs de Internet, del telfono o de cualquier otra
tecnologa de la informacin y la comunicacin contacte con un menor de trece aos y
proponga concertar un encuentro con el mismo a fin de cometer cualquiera de los delitos
descritos en los artculos 178 a 183 y 189, siempre que tal propuesta se acompae de actos
materiales encaminados al acercamiento.
Pena: Prisin de uno a tres aos o multa de doce a veinticuatro meses, sin perjuicio de las
penas correspondientes a los delitos en su caso cometidos.
El legislador busca la proteccin de los menores frente a las personas adultas que a travs de
los medios indicados buscan la confianza de stos concertando encuentros con la finalidad de
conseguir actividades sexuales.
La referencia que se hace a siempre que tal propuesta se acompae de actos materiales
encaminados al acercamiento, habr que entenderlo como el desplazamiento de ambas
partes, o de una de ellas, para contactar personalmente en algn lugar, es decir, que el adulto
consigue llegar a un acuerdo con el menor para reunirse con l.
Dispone el inciso ltimo del art. 183 bis que: las penas se impondrn en su mitad superior
cuando el acercamiento se obtenga mediante coaccin, intimidacin o engao.
IV. ACOSO SEXUAL
1. Tipo bsico
El tipo bsico se encuentra tipificado en el art. 184.1, que dispone: el que solicitare favores
de naturaleza sexual, para s o para un tercero, en el mbito de una relacin laboral,
docente o de prestacin de servicios, continuada o habitual, y con tal comportamiento
provocare a la vctima una situacin objetiva y gravemente intimidatoria, hostil o humillante,
ser castigado, como autor de acoso sexual (Pena: Prisin de 3 a 5 meses o multa de 6 a
10 meses).
Los requisitos que se exigen son:
a)Solicitar favores de naturaleza sexual. El tipo es muy abierto y puede ir desde el beso
hasta las relaciones sexuales.
El sujeto que solicita los favores sexuales puede hacerlo para s o para un tercero, que incluso
desconozca la conducta del sujeto activo del delito. Si conoce la peticin, y hubo acuerdo entre
ambos, los dos son coautores. Tambin cabe la induccin y la cooperacin necesaria.
b)La solicitud ha de llevarse a cabo en el mbito de las relaciones laborales, docentes o de
prestacin de servicios. Tales relaciones no han de ser espordicas[con poca frecuencia],
pues se exige que las mismas sean continuadas o habituales. La solicitud ha de darse entre
compaeros, en nivel de puestos similares o distintos, siempre que el sujeto activo no se
encuentre en una situacin de prevalimiento, aunque cabe la solicitud del inferior sobre el
superior. No se cometer este delito fuera de los supuestos previstos, como podra ser en
grupos deportivos, musicales, etc., siempre que no exista relacin laboral, docente o de
prestacin de servicios.
c)El comportamiento de solicitud de favores de naturaleza sexual ha de provocar en la
vctima una situacin objetiva y gravemente intimidatoria, hostil o humillante. Para la
perfeccin del delito es suficiente cualquiera de estas situaciones, aunque pueden concurrir las
tres.
Ser difcil precisar cundo se da la situacin objetiva y gravemente intimidatoria, sin olvidar
que en tales situaciones podemos estar ante un delito de amenazas condicionales de los arts.
169.1 o 171.1, sobre lo que se volver al tratar del concurso.
Hostil equivale a desfavorable, incompatible y humillante a degradante.
El bien jurdico protegido es la libertad sexual.
Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera que se encuentre en la situacin prevista en el
texto legal como consecuencia de la relacin laboral, docente o de prestacin de servicios. En
principio, estn situados al mismo o similar nivel profesional, aunque cabe tambin el acoso
por parte del subordinado respecto de sus superiores.
Desde el punto de vista criminolgico, la libertad sexual en no pocas ocasiones se usa para
hacer chantaje a personas cuyo comportamiento es correcto. Se ha utilizado incluso para
justificar la muerte de otro, a veces de un familiar, argumentando legtima defensa del honor.
Otras veces mediante denuncia falsa, como venganza de no contraer el matrimonio prometido
o continuar las relaciones. Como amenazas para conseguir diversos fines. La realidad
criminolgica es rica en ejemplos de esta y otra naturaleza. La falsa denuncia de acoso sexual
sin duda se utilizar por personas que quieren mantener su puesto de trabajo, y del que
legalmente pueden ser dadas de baja para intentar continuar en el mismo, o simplemente para
que sea destituido de su puesto el jefe que resulta incmodo, etc. La prueba en el proceso
plantear dificultades con mucha frecuencia.
2. Acoso sexual de prevalimiento
Se castiga en el art. 184.2 supuestos en los que el culpable de acoso sexual hubiera cometido
el hecho prevalindose de una situacin de superioridad laboral, docente o jerrquica, o con el
anuncio expreso o tcito de causar a la vctima un mal relacionado con las legtimas
expectativas que aqulla pueda tener en el mbito de la indicada relacin (Pena: Prisin de
cinco a siete meses o multa de 10 a 14 meses).
El sujeto que solicita los favores sexuales ha de actuar de una de estas formas: prevalindose
de una situacin de superioridad, de la que es consciente y se aprovecha; o mediante el
anuncio de causar al sujeto pasivo un mal relacionado con las legtimas expectativas
que se tengan en el mbito de la relacin laboral, docente, etc. Por tanto, no encajarn aqu lo
supuestos en los que haya cesado la relacin de dependencia o cuando el mal con el que se
conmina nada tenga que ver con las expectativas de la referida relacin.
La consumacin del delito tiene lugar en el momento en que llega a conocimiento de la vctima
la peticin sexual bajo el anuncio del mal relacionado con las legtimas expectativas de la
misma. Por supuesto, el sujeto activo ha de actuar prevalindose de su superioridad. Es difcil
que se d la tentativa, si bien cabra en el caso de que la oferta se haga, por ejemplo,
mediante carta que no llega a su destinatario.
Es necesario que el sujeto activo conmine con un mal relacionado con las expectativas que la
vctima tenga en el mbito de sus relaciones con l, por lo que seran impunes las peticiones
con ofrecimiento de algo que favoreciera a la vctima y a lo que legalmente no tendra derecho.
Si este ofrecimiento es mediante engao, no concediendo lo prometido, si se consigue la
relacin sexual con persona mayor de trece aos y menor de diecisis, la conducta sera la
castigada en el art. 182.
Teniendo en cuenta la gravedad de las penas para alguno de los delitos contra la libertad que
se recogen en el Cdigo, el acoso sexual resulta privilegiado en algunos casos frente a las
amenazas. Ahora, conforme queda en el CP, el acoso sexual, en principio, sera de aplicacin
preferente al de amenazas por ser Ley especial, siempre que no se consiga el fin contra la
libertad sexual que se persigue.
Supuestos agravados: Dispone el art. 184.3 que: Cuando la vctima sea especialmente
vulnerable, por razn de su edad, enfermedad o situacin.
Pena: Prisin de cinco a siete meses o multa de 10 a 14 meses en los supuestos previstos en
el apartado 1, y de prisin de seis meses a un ao en los supuestos previstos en el apartado 2
de este artculo.
Concurso: Si la vctima accede a la peticin podemos estar ante un delito de los arts. 178
179, abusos sexuales del 181.3, o bien ante amenazas condicionales de los arts. 169.1
171.1, castigndose por el delito que tenga pena ms grave, en base a lo que dispone el art.
8.4, pues estamos ante un concurso de leyes. No es fcil dar una solucin a priori, pues habr
que estar a la situacin de cada caso concreto, ya que en la ejecucin de los hechos el autor
puede sobrepasar la proteccin establecida en el art. 184, resultando fundamental el efecto
que sobre la vctima tenga el anuncio del mal, tipo de relaciones sexuales, etc. Por tanto, a
veces podemos estar no ante un delito de acoso sexual, sino ante un delito de amenazas o
agresiones sexuales del art. 178, violacin del 179, o abusos sexuales del 181.3.
LECCIN 10: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD

SEXUAL (II)
V. EXIBICIONISMO Y PROVOCACIN SEXUAL
1. Actos de exhibicin obscena ante menores o incapaces
Se castiga en el art. 185 al que ejecutare o hiciere ejecutar a otra persona actos de
exhibicin obscenaante menores de edad o incapaces (Pena: Prisin de seis meses a un
ao o multa de 12 a 24 meses).
No se define lo que ha de entenderse por exhibicin obscena, por lo que se trata de una
cuestin que habr de ser resuelta por la doctrina y la jurisprudencia. Segn el Diccionario de
la Real Academia, obsceno es lo impdico, torpe, ofensivo al pudor.
Sujeto activo puede ser tanto una persona de sexo masculino como femenino, pues as se
desprende del texto.
Sujeto pasivo son los menores (<18) o incapaces, sea cual fuere la edad de stos.
Para las situaciones que se contemplan en el tipo necesariamente habr que tener en cuenta la
tica social de la mayora de la colectividad, lo que permitir adaptarla a la realidad de cada
momento. Sin embargo, no siempre resultar fcil al legislador precisar cules son los actos
concretos que se castigan en la ley.
La accin puede integrarse con hechos de diversa ndole, siempre, por supuesto, mediante
actos de exhibicin obscena.
La referencia que hace el Cdigo a menores de edad ha de ser a los menores de 18 aos.
El Cdigo recoge una definicin de incapaz en su artculo 25: A los efectos de este Cdigo se
considera incapaz a toda persona, haya sido o no declarada su incapacitacin, que padezca
una enfermedad de carcter persistente que el impida gobernar su persona o bienes por s
misma.
Sin embargo, a mi modo de ver y de cara al mbito de aplicacin de estos delitos, habr que
seguir teniendo en cuenta hasta qu punto se trata de un incapaz y en qu forma resulta
afectado por la conducta exhibicionista ajena, por ejemplo, en el caso de que se trate
meramente de una incapacitacin para gobernar sus bienes (si se trata de un prdigo que
derrocha sus posesiones), si desde el punto de vista de la personalidad puede considerrsele
como de una cierta normalidad.
La jurisprudencia viene declarando inimputables a los idiotas (coeficiente intelectual del 25%)
e imbciles (CI del 25 al 50%), mientras que se consideran parcialmente imputables a los
dbiles mentales (CI del 50 al 75%) y plenamente a los torpes (CI del 75% en adelante, sin
llegar al 100%). Aunque en temas sexuales esos ndices de inteligencia no pueden tener el
mismo valor que en el terreno de la imputabilidad, no cabe duda que habr supuestos, sobre
todo entre los idiotas, que posiblemente no se vern afectados por la provocacin sexual de
terceros, aunque la ley no hace excepciones.
Slo cabe el dolo directo, pues el autor persigue excitar al sujeto pasivo en el orden sexual. En
materia de error, los casos ms frecuentes se darn sobre la edad del sujeto pasivo y su
capacidad mental.
El consentimiento de los menores no invalida en principio la tipicidad, mientras que los
deficientes mentales no pueden consentir.
2. Pornografa
Se castiga en el art. 186 a quien por cualquier medio directo, vendiere, difundiere o
exhibiere material pornogrfico entre menores de edad o incapaces (Pena: Prisin de
seis meses a un ao o multa de 12 a 24 meses).
No hay una definicin sobre la pornografa en la que juegue las costumbre de cada poca y de
la que se ocupa el Cdigo en los arts. 186 y 187.
Pornogrfico es la produccin literaria o artstica de contenido lbrico u obsceno, que pretende
reproducir vivencias reales en los sujetos que tienen acceso a la misma, que en este caso
sern los menores de dieciocho aos o incapaces. Tambin se incriminan la difusin y venta.
Difundir equivale a divulgar o propagar, y exhibir a mostrar.

Tambin respecto a la pornografa, resulta difcil poder establecer una lnea divisoria clara entre
los supuestos que resultaran tipificados en el Cdigo penal de otros que no lo son.
VI. PROSTITUCIN Y CORRUPCIN DE MENORES
El Cap. V del Tit. VIII del CP figura bajo la rbrica De los delitos relativos a la prostitucin y a
la corrupcin de menores. La prostitucin en s no es delito, aunque s la de otros que de
diversas formas vienen a favorecer la misma.
1. Prostitucin de menores o incapaces
a) Se castiga en el inciso primero del art. 187.1 a quien induzca, promueva, favorezca o
facilite la prostitucin de una persona menor de edad o incapaz (Pena: Prisin de uno a
cinco aos y multa de doce a veinticuatro meses).
La prostitucin es una actividad sexual retribuida, ejercida de forma ms o menos permanente,
que suele llegar a convertirse en un modo de vida, por lo que han de excluirse los actos
aislados.
El bien jurdico protegido es la libertad sexual cuando se trate de menores de edad o
incapaces en cuanto se les inicia, o se colabora en ello, al ejercicio de la prostitucin. Se
incluye tambin el correcto desarrollo sexual de los mismos.
La jurisprudencia, al ocuparse del fundamento para tipificar estos delitos, da a la libertad
sexual un contenido amplio, protegiendo a la persona del peligro que supone el ejercicio de tal
actividad.
Sujeto pasivo, que puede ser de cualquier sexo, ha de tratarse de un <18 aos o incapaz.
Los conceptos de inducir, promover, favorecer o facilitar son genricos, pues el Cdigo no los
define, estando todos ellos encaminados a cooperar o ayudar al ejercicio de la prostitucin.
Segn el Diccionario de la Real Academia, inducir equivale a instigar, persuadir; promover a
iniciar o impulsar una cosa o un proceso, procurando su logro; favorecer es ayudar,
amparar a alguien, y facilitar hacer fcil o posible la ejecucin de algo o la consecucin de
un fin, proporcionar o entregar.
La conducta es tpica aunque el menor ya estuviera dedicndose a la prostitucin, pues
con ello se le est induciendo a continuar en la misma, cuando esta es una actividad que
puede ser abandonada por el menor, es decir, no es irreversible.
El consentimiento del menor o incapaz no excluye el delito. No cabe ninguna causa de
justificacin.
Estos delitos no requieren nimo de lucro o ventaja material, por ser de naturaleza formal,
de mera actividad o tendencia y de resultado cortado.
Slo caben las conductas dolosas. Aunque es posible el error difcilmente puede darse con
respecto a la incapacidad de la vctima, y todava menos respecto a la edad, pues el sujeto
activo tiene facilidad en estos supuestos para conocerla, pudiendo recurrir a documentacin
que lo justifique.
Dentro de las formas de ejecucin, adems de la consumacin, cabe tambin la tentativa.
[Delitos de resultado cortado: la parte subjetiva requiere la voluntad dirigida a la
produccin del resultado, sin embargo, la parte objetiva no necesita de que se produzca ese
resultado para que se considere cometido el tipo (el delito). Aquellos en los que se tipifica una
accin con la que el sujeto pretende alcanzar un resultado posterior, que el tipo no requiere
que se llegue a realizar: Tortura para conseguir una confesin; falsificacin de moneda para
ponerla en distribucin.
Delitos mutilados de varios actos: aqu es al revs, slo se exige un trozo, o varios, de la
parte objetiva, pero la subjetiva debe incluir la voluntad de llegar a la lesin del bien jurdico.
La tentativa inacabada y los actos preparatorios son estos tipos de delitos; con lo cual la causa
de justificacin se acorta, a diferencia de la anterior, hasta dnde se haya producido lo
conseguido por el sujeto y que por diversas causas no se ha llegado a conseguir.]
b) Relacin sexual con menores o incapaces a cambio de remuneracin o promesa.
Se castiga en el inciso final del art. 187.1 al que solicite, acepte u obtenga a cambio de una
remuneracin o promesa, una relacin sexual con persona menor de edad o incapaz.
La remuneracin o promesaha de tener lugar antes de la comisin del delito.

Pena: Prisin de uno a cinco aos y multa de doce a veinticuatro meses.
a) Se castiga en el art. 187.2 al que realice las conductas descritas en el apartado 1 de este
artculo, siendo la vctima <13 aos (Pena: Prisin de cuatro a seis aos).
Si tenemos en cuenta que a efectos penales, menor de edad es el que no ha cumplido los 18
aos, la pena establecida en el apartado 1 quedara para los supuestos en que el sujeto pasivo
del delito est comprendido entre 13 y 18 aos.
b) Segn el art. 187.3, sern castigados quienes realicen los hechos prevalindose de su
condicin de autoridad, agente de sta o funcionario pblico.
Pena: Prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses en su mitad superior
e inhabilitacin absoluta de seis a doce aos.
Para el concepto de autoridad o funcionario pblico hay que recurrir al art. 24 del CP. Respecto
a agente de la autoridad, el art. 7.1 de la Ley de Fuerzas y cuerpos de seguridad da a los
miembros de stas tal carcter cuando actan en el ejercicio de sus funciones. En realidad, a
efectos penales, son funcionarios pblicos.
Es necesario que se acte con prevalimiento de tal condicin, pues si actuara como un
particular o sin prevalerse de una condicin la conducta sera la descrita en el art. 187.1.
c) En el art. 187.4 se agrava la pena de los supuestos previstos en los apartados anteriores del
art. 187 cuando el culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de
carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades.
Pena: La superior en grado a la prevista en los apartados 1, 2 y 3 del art. 187, en sus
respectivos casos.
Concurso de delitos:
Dispone el art. 187.5 las penas sealadas se impondrn en sus respectivos casos sin perjuicio
de las que correspondan por las infracciones contra la libertad o indemnidad sexual cometidas
sobre los menores e incapaces.
2. Prostitucin mediante violencia, intimidacin o engao o abuso de superioridad,
necesidad o vulnerabilidad de la vctima mayor de dieciocho aos
Se castiga en el art. 188.1 a quien determine, empleando violencia, intimidacin o
engao, o abusando de una situacin de superioridad o de necesidad o
vulnerabilidadde la vctima, a persona mayor de edad a ejercer la prostitucin o a
mantenerse en ella (Pena: Prisin de dos a cuatro aos y multa de 12 a 24 meses).
El Cdigo penal protege la libertad sexual de las personas prostituidas, pues cuando la relacin
se lleve a cabo sin su consentimiento, podremos estar ante los delitos de agresiones o abusos
sexuales. Si una persona prostituida, tras pactar un precio y cobrarlo por realizar el acto sexual
se niega con posterioridad llevarlo a cabo, se cometer un delito de agresin sexual (violacin
en su caso) si la otra parte lo lleva a cabo con violencia o intimidacin.
Si el delito se comete contra varias personas estaremos ante un concurso real de delitos y no
ante un delito continuado.
Explotacin de la prostitucin con fines lucrativos
Se castiga en el inciso final del art. 188.1 al que se lucre explotando la prostitucin de
otra persona, aun con el consentimiento de la misma (Pena: Prisin de dos a cuatro aos
y multa de 12 a 24 meses).
En este precepto se equiparan los supuestos de que el lucro se consiga con el consentimiento o
sin l; entiendo que la pena deba de ser ms grave cuando el lucro se consiga sin
consentimiento. En cierto modo vuelve a tipificarse el rufianismo para algunos supuestos,
aunque all se exiga cooperacin. No obstante, el precepto es muy amplio, ya que puede
comprender cualquier establecimiento abierto al pblico donde se ejerce la prostitucin con
consentimiento del dueo o regente del local, cuando se obtenga con ello un beneficio. La
interpretacin de este precepto crear dificultades, pues conlleva una notable inseguridad
jurdica.
a) Conductas realizadas sobre menores de edad o incapaces.
En el art. 188.2 se agravan las penas cuando las conductas previstas en el apartado 1 se
realizaran sobre persona menor de edad o incapaz, para iniciarla o mantenerla en una
situacin de prostitucin (Pena: Prisin de cuatro a seis aos).
Menor de edad es el menor de dieciocho aos. No obstante, si es menor de trece estaremos en
el supuesto del apartado siguiente. Los incapaces no tienen lmite de edad; carecen de falta de
inteligencia o entendimiento para poder decidir libremente iniciarse o mantenerse en la
prostitucin.
b) Conductas realizadas con <13 aos.
Se eleva notablemente la pena segn dispone el art. 188.3, cuando se lleve a cabo la
conducta prevista en el apartado anterior, siendo la vctima menor de trece aos (Pena:
prisin de cinco a diez aos).
c) Conductas cometidas por autoridad, agente o funcionario, por sujeto
perteneciente a una organizacin o grupo criminal o que se ponga en peligro la vida
o la salud de la vctima.
La conducta abarca tanto el dolo directo como el eventual. Sobre lo que ha de entenderse
por imprudencia grave me remito a lo que se expuso en su momento.
Concurso: Dispone el art. 188.5 que las penas sealadas se impondrn en sus respectivos
casos sin perjuicio de las que correspondan por las agresiones o abusos sexuales cometidos
sobre la persona prostituida.
Habr concurso de delitos cuando los hechos den lugar a prostitucin de una parte, y de otra
abusos o agresiones sexuales.
3. Utilizacin de menores o incapaces en espectculos
pornogrficos y en la elaboracin de material pornogrfico
exhibicionistas
a) Se castiga en el art. 189.1.a) al que captare o utilizare a menores de edad o a incapaces

con fines o en espectculos exhibicionistas o pornogrficos, tanto pblicos como privados, o
para elaborar cualquier clase de material pornogrfico, cualquiera que sea su soporte, o
financiare cualquiera de estas actividades o se lucrare con ellas (Pena: Prisin de uno a cinco
aos).
Se contemplan dos supuestos:
a) utilizacin de los menores o incapaces para fines exhibicionistas o pornogrficos
b) utilizacin para elaborar material pornogrfico, como pueden ser revistas, vdeos, etc.
Sujeto activo es tanto el que utiliza a los menores o incapaces para los fines indicados, como
quien lo financia.
El bien jurdico protegido es la libertad e indemnidad sexual.
A efectos de este artculo, menor es el que todava no ha cumplido los dieciocho aos. El delito
del art. 189 se comete aunque haya consentimiento del menor, pues resulta ineficaz. Si se
empleara violencia o intimidacin estaramos ante un concurso de delitos.
b) Se castiga en el art. 189.1.b) al que produjere, vendiere, distribuyere, exhibiere, ofreciere
o facilitare la produccin, venta, difusin o exhibicin por cualquier medio de material
pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de edad o incapaces, o lo
poseyere para estos fines, aunque el material tuviere su origen en el extranjero o fuere
desconocido (Pena: Prisin de uno a cinco aos).
El autor ha de actuar dolosamente, siendo suficiente el dolo eventual.
4. Tenencia de material pornogrfico para uso propio
Se castiga en el art. 189.2 al que para su propio uso posea material pornogrfico en cuya
elaboracin se hubieran utilizado menores de edad o incapaces (Pena: Prisin de tres
meses a un ao o multa de seis meses a dos aos).

En esta figura se presentarn muchas veces serias dificultades para demostrar que quien tiene
el material pornogrfico conoce que se utilizaron menores para su elaboracin. Si no se prueba
este elemento subjetivo de lo injusto no se puede condenar.
En el art. 189.3 se contemplan una serie de supuestos agravados. Dispone este precepto que
sern castigados con la pena de prisin de cinco a nueve aos los que realicen los actos
previstos en el apartado 1 de este artculo cuando concurra alguna de las circunstancias
siguientes:
a) Cuando se utilicen a nios < 13 aos.
Se pueden plantear problemas de error en cuanto a la edad, cuestin a la que ya se hizo
referencia en su momento al tratar del art. 180.1.3. En este precepto se contempla tambin la
menor edad y supuestos de error.
b) Cuando los hechos revistan un carcter particularmente degradante o vejatorio.
En el art. 180.1.1 se contempla un supuesto agravado cuando la violencia o intimidacin
ejercida revistan un carcter particularmente degradante o vejatorio. No obstante en este
precepto estamos ante el delito de agresiones sexuales, mientras que en el caso que nos
ocupa se refiere a los supuestos previstos en el apartado 1 del art. 189.
c) Cuando los hechos revistan especial gravedad atendiendo al valor econmico del
material pornogrfico.
d) Cuando el material pornogrfico represente a nios o a incapaces que son vctimas de
violencia fsica o sexual.
e) Cuando el culpable perteneciere a una organizacin o asociacin, incluso de carcter
transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades.
f) Cuando el responsable sea ascendiente, tutor, curador, guardador, maestro o cualquier
otra persona encargada, de hecho o de derecho, del menor o incapaz.
5. Corrupcin de menores o incapaces
La corrupcin de menores o incapaces se encuentra en otros supuestos, como por ejemplo, el
exhibicionismo y la provocacin sexual, o la prostitucin. La corrupcin quedar absorbida en
aquellas conductas ms graves, por ser ley especial (art. 8.1), o, en su caso, por ser preceptos
penales ms graves (art. 8.4). Normalmente corrupcin y prostitucin van unidas, aunque no
necesariamente.
Se castiga en el art. 189.4 al que haga participar a un menor o incapaz en un
comportamiento de naturaleza sexual que perjudique la evolucin o desarrollo de la
personalidad de ste (Pena: Prisin de seis meses a un ao).
Se contempla aqu la corrupcin siempre que los hechos no den lugar a otro de los delitos
previstos en este Ttulo VIII. En cuanto a la edad comprende a los menores de dieciocho aos,
aunque hay que tener en cuenta los supuestos en que figuran los menores de trece aos que
recogen los arts. 183 y 183 bis, 188; tambin el abuso sexual con engao en persona mayor
de trece aos y menor de diecisis del art. 182.
En la corrupcin de menores o incapaces, como en los delitos contra la libertad sexual, se
protege la personalidad del menor, teniendo en cuenta las consecuencias sociales de la
orientacin sexual.
Es necesario que de la conducta sexual en la que se hace participar al menor resulte un
perjuicio para ste en la evolucin y desarrollo de su personalidad, pues en otro caso la
conducta ser impune, salvo que constituya otro delito contra la libertad o indemnidad sexual.
El consentimiento del menor o incapaz no es vlido. La corrupcin de menores o incapaces
suele originarse como consecuencia de repeticin de comportamientos, aunque puede
producirse con un solo acto.
6. Incumplimiento de la proteccin debida a menores o incapaces prostituidos o

corrompidos
Se castiga en el art. 189.5 al que tuviere bajo su potestad, tutela, guarda o acogimiento, a
un menor de edad o incapaz, y que, con conocimiento de su estado de prostitucin o
corrupcin, nohaga lo posible para impedir su continuacin en tal estado, o no acuda a la
autoridad competente para el mismo fin si carece de medios para la custodia del menor o
incapaz (Pena: Prisin de tres a seis meses o multa de seis a 12 meses).
Estamos ante un delito de omisin. Slo es posible la conducta dolosa. No es suficiente que
el sujeto activo conozca el estado de prostitucin o corrupcin en que se encuentra el menor o
incapaz, sino que adems intencionadamente no haga lo posible para impedir que la vctima
siga en la situacin y, en caso de que no disponga de medios para su custodia, no recurra a la
autoridad para poner en conocimiento de la misma los hechos.
7. Prdida de la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar
El art. 189.6 dispone: El ministerio fiscal promover las acciones pertinentes con
objeto de privar de la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar, en su caso, a la
persona que incurra en alguna de las conductas descritas en el prrafo anterior.
Las acciones que debe promover el ministerio fiscal se refieren al incumplimiento de la
proteccin debida a menores o incapaces prostituidos o corrompidos por parte de quienes los
tuvieran bajo su potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar, segn se desprende del art.
189.5. Sin embargo, en el art. 192 se prev la posibilidad de que el Juez o Tribunal puede
imponer tales medidas, cuando proceda, en los dems supuestos del Tt. VIII.
8. Utilizacin de la voz o imagen alterada o modificada de menores o incapaces con
fines pornogrficos
Se castiga en el art. 189.7 al que produjere, vendiere, distribuyere, exhibiere o facilitare por
cualquier medio material pornogrfico en el que no habiendo sido utilizados directamente
menores o incapaces, se emplee su voz o imagen alterada o modificada (Pena: Prisin
de tres meses a un ao o multa de seis meses a dos aos).
En el apartado 1.b) de este art. 189 tambin aparece la referencia: produjere, vendiere,
distribuyere, exhibiere, ofreciere o facilitare de material pornogrfico, Aqu se utilizan a
menores o incapaces para la materializacin de todas esas situaciones. En el art. 189.7 los
menores o incapaces no intervienen directamente, sin embargo, se ha utilizado con voz o
imagen que ha de estar alterada o modificada.
9. Responsabilidad de las personas jurdicas
Establece el art. 189 bis: Cuando, de acuerdo a lo establecido en el artculo 31 bis, una
persona jurdica sea responsable de los delitos comprendidos en este captulo, se le impondrn
las siguientes penas: a)Multa del triple al quntuple del beneficio obtenido si el delito cometido
por la persona fsica tiene prevista una pena de prisin de >5 aos, b)Multa del doble al
cudruple del beneficio obtenido, si el delito cometido por la persona fsica tiene prevista una
pena de prisin de >2 aos no incluida en el anterior inciso, c)Multa del doble al triple del
beneficio obtenido, en el resto de los casos. Atendidas las reglas establecidas en el artculo 66
bis, los jueces y tribunales podrn asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g)
del apartado 7 del artculo 33.
10. Reincidencia internacional
Dispone el art. 190: La condena de un Juez o Tribunal extranjero, impuesta por delitos
comprendidos en este Captulo, ser equiparada a las sentencias de los Jueces o Tribunales
espaoles a los efectos de la aplicacin de la circunstancia agravante de reincidencia.
A efectos de aplicar la reincidencia, habr que tener en cuenta lo que dispone el art. 22.8, por
lo que surgirn problemas de interpretacin en cada caso. De otra parte, ser difcil poder
conocer que el sujeto que se juzga ha cometido este tipo de delitos en otro pas y por los que
fue ejecutoriamente condenado.
VII. DISPOSICIONES
INDEMNIDAD SEXUAL
COMUNES
LOS
DELITOS
CONTRA
LA
LIBERTAD
1. Perseguibilidad
De acuerdo con el art. 191.1, Para proceder por los delitos de agresiones, acoso o abusos
sexuales, ser precisa denuncia de la persona agraviada, de su representante legal o
querella del Ministerio Fiscal, que actuar ponderando los legtimos intereses en presencia.
Cuando la vctima sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida, bastar la denuncia
del Ministerio Fiscal.
No se incluyen dentro de estas condiciones de perseguibilidadlos delitos de exhibicionismo y
provocacin sexual, ni los relativos a la prostitucin y a la corrupcin de menores, que
seguirn el sistema general de la LECrim de denuncia o querella.
2. Perdn del ofendido
Segn el art. 191.2, En estos delitos el perdn del ofendido o del representante legal no
extingue la accin penal ni la responsabilidad de esa clase.
Ni siquiera el matrimonio subsiguiente entre agresor y vctima tiene efectos, con lo que se
puede llegar a la situacin de que una persona que fue condenada por una agresin sexual,
que puede serlo con pena de hasta quince aos, siga en prisin despus de ser perdonado por
la vctima e incluso haber contrado matrimonio antes de ser condenado o cuando se encuentre
cumpliendo la pena.
Segn queda redactado el nm. 2 del art. 191, la frase En estos delitos, hay que entenderla
referida a los del nm. 1, es decir, a las agresiones y abusos sexuales y el acoso sexual. De
otra parte, no es posible la validez del perdn en los delitos relativos a la prostitucin ni en los
de exhibicionismo ni provocacin sexual, no slo porque su naturaleza no lo permite, sino
tambin porque tampoco es posible de acuerdo con el art. 130.1.5.
3. Medidas de libertad vigilada
Se establecen en el Cdigo una serie de medidas de libertad vigilada para los autores de los
delitos contra la libertad e indemnidad sexuales, que estn en funcin de la gravedad del
delito.
Dispone el art. 192.1 que a los condenados a pena de prisin por uno o ms delitos
comprendidos en este Ttulo se les impondr adems la medida de libertad vigilada, que se
ejecutar con posterioridad a la prisin.
Duracin de las medidas:
De 5 a 10 aos, sialguno de los delitos fuera grave, y de 1 a 5 aos sifuerandelitos
menosgraves. En estos supuestos se hace una excepcin: cuando se trate de un solo delito
cometido por un delincuente primario, el Tribunal podr imponer o no la medida de libertad
vigilada en atencin a la menor peligrosidad del autor.
Delincuente primario es el condenado por primera vez (aunque puede haber cometido varios
delitos). En el caso que nos ocupa, la excepcin se establece para supuestos de delitos menos
graves y la menor peligrosidad del autor. La peligrosidad hay que valorarla en base mayor o
menor riesgo de volver a delinquir. En este caso la valoracin se hace en funcin a que el
riesgo de la recada ha de ser en delitos contra la libertad e indemnidad sexuales.
4. Participacin de personas encargadas de la proteccin de menores o incapaces
Se castiga en el prrafo primero del art. 192.2 a Los ascendientes, tutores, curadores,
guardadores, maestros o cualquier otra persona encargada de hecho o de derecho del menor o
incapaz, que intervengan como autores o cmplices en la perpetracin de los delitos
comprendidos en este Ttulo (Pena: La que corresponda por el delito cometido en su mitad
superior).
Se establece en el prrafo segundo: No se aplicar esta regla cuando la circunstancia en ella
contenida est especficamente contemplada en el tipo penal de que se trate.
Pena potestativa: En el art. 192.3 se establece que adems de la pena privativa de libertad
El Juez o Tribunal podr imponer razonadamente, adems, la pena de inhabilitacin especial
para el ejercicio de los derechos de la patria potestad, tutela, curatela, guarda, empleo o cargo
pblico o ejercicio de la profesin u oficio, por el tiempo de seis meses a seis aos o bien la
privacin de la patria potestad.
5. Responsabilidad civil, filiacin y alimentos
Dispone el art. 193: En las sentencias condenatorias por delitos contra la libertad sexual,
adems del pronunciamiento correspondiente a la responsabilidad civil, se harn, en su caso,
los que procedan en orden a la filiacin y fijacin de alimentos.
En los delitos contra la libertad sexual cabe la posibilidad que la mujer quedeembarazada,
de ah que las consecuencias puedan ser ms graves cuando el sujeto pasivo sea una mujer.
sta puede optar por el aborto, legalmente autorizado dentro de las primeras catorce semanas
de gestacin. Aunque tome la decisin de abortar, en la sentencia se ha de fijar una
responsabilidad civil, pues as se deduce de los arts. 109 y ss. del CP. Si la mujer decide seguir
adelante con el embarazo, el Tribunal tendr que resolver en orden a la filiacin del hijo, as
como la fijacin de alimentos; aunque la mujer puede negarse a identificar al padre, por lo
queen este caso se crearan problemas en este mbito, y no se podran fijar alimentos ni
responsabilidad civil de ningn tipo.
6. Clausura de locales
En los casos de delitos de exhibicionismo y provocacin sexual y relativos a la prostitucin,
dispone el art. 194 del CP que cuando en la realizacin de los actos se utilizaren
establecimientos o locales, abiertos o no al pblico, podr decretarse en la sentencia
condenatoria su clausura temporal o definitiva. La clausura temporal, que no podr exceder de
cinco aos, podr adoptarse tambin con carcter cautelar.
El juez instructor de la causa puede decretar con carcter cautelar durante la tramitacin del
procedimiento el cierre de locales a fin de evitar que puedan seguir realizndose conductas de
este tipo.
Prescripcin:
Dispone el prrafo segundo del art. 132.1 que los trminos para computar los plazos de
prescripcin en los delitos contra la libertad e indemnidad sexuales cuando la vctima
fuere menor de edad se computarn desde el da en que sta haya alcanzado la mayora
de edad, y si falleciere antes de alcanzarla, a partir de la fecha del fallecimiento.
LECCIN 11: OMISIN DEL DEBER DE SOCORRO

Respecto al bien jurdico protegido, no es pacfica la postura de la doctrina ni de la
jurisprudencia, pues no es nico, aunque se mantiene que la base es la solidaridad humana,
que es el deber que todos tenemos de colaborar con los dems y ayudarles, dentro de las
posibilidades de cada uno, a evitar ciertos resultados que pueden producirse ante una situacin
de riesgo grave. Frente a la solidaridad humana, como bien jurdico, algn autor entiende que
debe reducirse a los supuestos en los que sea la vida o la integridad fsica de las personas lo
que est en peligro.
Los que reducen el bien jurdico protegido a la vida e integridad fsica suelen apoyarse en
que otros bienes jurdicos tienen su proteccin en el delito de omisin de no impedirlos,
tipificado en el art. 450. Sin embargo, el CP al hacer referencia en el art. 195 a persona
desamparada y en peligro manifiesto y grave, no limita el bien jurdico.
La diferencia entre ambos preceptos est en que en el art. 195 se castiga el no impedir la
produccin de un resultado seguro o muy probable y que la persona que lo va a sufrir (o tiene
riesgo inminente de sufrirlo) no puede valerse por s misma para evitarlo. Por el contrario, en
el art. 450 lo que se castiga es no evitar la comisin de un delito, pudiendo hacerlo sin riesgo
propio o ajeno.
En el art. 450 la obligacin se exige ex ante[antes del suceso]de la ejecucin de los hechos;
en el art. 195 ex post[posterior al hecho], es decir, cuando el peligro es manifiesto. En el
primero de ellos ha de tratarse de un delito. En el art. 195 la situacin puede producirse como
consecuencia de un delito, de imprudencia grave o leve, o simplemente de un actuar correcto.
Algn autor considera que entre ambos artculos hay una relacin de subsidiariedad.
Los arts. 450 y 195 tienen entidad propia, pues no hay obstculo alguno para que se d un
concurso de delitos en quien conociendo que se va a cometer un delito no lo denuncia, y,
posteriormente encuentra a la vctima del delito ya ejecutado que necesita ser auxiliada y no
cumple con la exigencia legal de ayudarle.
El bien jurdico protegido, por tanto, abarca adems de la vida o la integridad fsica, otros
bienes eminentemente personales como la libertad, la libertad sexual etc.
Sujetos activo y pasivo, en principio, puede ser cualquiera.
1. Omisin del deber de socorro personal [HOT13]
El tipo bsico de este delito se recoge en el art. 195.1 donde se castiga al que no socorriere a
una persona que se halle desamparada y en peligro manifiesto y grave , cuando pudiere
hacerlo sin riesgo propio ni de terceros (Pena: Multa de tres a doce meses).
Consiste la accin en no prestar socorro a otra persona que se halle desamparada y en peligro
manifiesto y grave, siempre que el auxilio se pueda prestar sin riesgo propio o de tercero, pues
en tal caso cesa la obligacin. Se tratan a continuacin estos elementos.
Socorrer equivale a ayudar. La ayuda que se presta ha de perseguir evitar el riesgo, por lo
que ha de tener cierta eficacia. Por persona desamparada hay que entender la que se
encuentra abandonada a su suerte en una situacin que ella no puede resolveral carecer de
recursos, por lo que necesita ayuda de terceros.
Quien est obligado a socorrer a otro no cesa en su deber hasta que desaparezca la situacin
de peligro grave, como puede ser por el auxilio de tercero o el fallecimiento del necesitado. No
obstante, el sujeto no est obligado a prestar ayuda ms all de sus posibilidades.
Peligro es el riesgo probable de que se produzca un resultado que perjudique la vida,
integridad, salud fsica o mental, libertad, libertad sexual y honor.Ha de tratarse de un peligro
concreto que pueda percibirse por signos externos.
Manifiesto equivale a patente y claro; no a una posibilidad ms o menos remota. El peligro
ser grave cuando sea de notable entidad o importancia en relacin con el resultado que puede
producir.
En cuanto a la referencia de que no se d riesgo propio ni de terceros hay que entender que
nadie est obligado a sacrificarse cuando ponga en peligro, por ejemplo, su propia integridad
fsica o la de terceras personas. En todo caso el riesgo ha de ser de cierta entidad, pues si se
trata de un peligro de escasa importancia no existe el deber de socorrer.
Estamos ante un delito de omisin. No es necesario que de la conducta pasiva del obligado a
socorrer se derive un resultado lesivo para quien se encuentra en peligro.
Es necesario que el sujeto est capacitado para prestar auxilio y que, adems, pueda
prestarlo. No incurrir en este delito quien presencia impasible el incendio de grandes

proporciones de un edificio con personas dentro, pues no tiene capacidad ni medios suficientes
para intervenir.
Para que el sujeto est obligado a prestar socorro ha de encontrarse con la situacin; no es
suficiente con que la conozca de forma ms o menos directa. No se estara obligado a prestar
socorro en un accidente de trfico ocurrido a notable distancia y que comenta un automovilista
en una gasolinera. Otra cosa es que tenga el deber de intervenir cuando se conoce la noticia,
como en este caso sera la Guardia Civil de trfico. No se comete delito cuando desaparece la
situacin de riesgo grave, la persona necesitada est suficientemente atendida, o el riesgo es
de escasa entidad.
No se incurre en delito de omisin del deber de socorro cuando en un accidente se produce la
muerte instantnea y el sujeto creyendo que slo se trata de un herido abandona el lugar sin
intentar socorrer al accidentado. En realidad no era posible el auxilio, pues la persona no lo
necesitaba al haber fallecido en el momento del accidente.
Slo caben las conductas dolosas, siendo suficiente el dolo eventual. El sujeto ha de ser
consciente del peligro, desamparo y necesidad de auxilio. Cabe error, vencible o no de la
situacin, en cuanto que el sujeto puede pensar que la misma no es grave.
Al tratarse de un delito de carcter formal y de peligro, para la consumacin no es necesario
que se produzca resultado daoso alguno. El delito quedar consumado en el momento en el
que no se presta el socorro debido, y el sujeto obligado puede prestarlo.
Se contemplan dos casos en los que se agrava la pena, segn que el riesgo se produzca en
accidente fortuito o por imprudencia ocasionado por quien omite el auxilio. En tales supuestos
se le exige alautor del accidentesocorrer a la vctima.
a)Situacin de riesgo creado poraccidente fortuito. Se castigan en el art. 195.3 los
supuestos en los que la situacin de desamparo y peligro manifiesto y grave se produce si la
vctima lo fuere por accidente ocasionado fortuitamente por el que omiti el auxilio (Pena:
Prisin de seis a 18 meses).
Por fortuito hay que entender lo imprevisible. El peligro se produce sin dolo ni culpa del sujeto
en el accidente, por lo que la situacin creada no le puede ser imputada desde el punto de
vista penal. Son los supuestos en los que aparece un elemento extrao en el plano de la
causalidad no imputable al que ocasion el accidente.
b)Situacin de riesgo creado porimprudencia. Se castigan en el art. 195.3 los supuestos en
los que no se socorriere, por quien ha provocado la situacin (un accidente por imprudencia), a
la persona que se hallare desamparada y en peligro manifiesto y grave (Pena: Prisin de seis
meses a cuatro aos).
La situacin de peligro tiene que haberse ocasionado en accidente por imprudencia, con lo que
se excluyen los supuestos de accidente doloso. El tipo de imprudencia puede ser grave o leve,
pues el Cdigo no distingue. De todos modos por cualquier tipo de imprudencia se pueden
ocasionar situaciones de peligro graves para las personas. Aunque los accidentes de mayor
frecuencia son los de trfico, tambin pueden darse en otros casos, siendo tambin
importantes, por ejemplo, en la construccin.
En los delitos dolosos, como puede ser atropellar a alguien con nimo de ocasionarle la
muerte, la ley no obliga al deber de socorro por parte del autor del atropello, que responder
por tentativa de homicidio si no llega a morir. Si presta socorro se beneficiara de la atenuante
5 del art. 21.
A veces el autor de un accidente por imprudencia no slo deja de socorrer a la vctima, sino
que se da a la fuga, y para intentar eludir su responsabilidad denuncia ante la polica que el
vehculo le fue sustrado. Comete un segundo delito de denuncia falsa.
3. Omisin de peticin de socorro [HOT2]
Se castiga en el art. 195.2 al que, impedido de prestar socorro, no demande con
urgencia auxilio ajeno (Pena: Multa de tres a doce meses).
El sujeto que omite la peticin de auxilio a tercero ha de estar impedido para prestarlo por s
mismo, no importando cual sea la razn: falta de fuerzas, de conocimientos, magnitud de los
acontecimientos, etc.
La urgencia de la peticin de auxilio a tercero ha de estar en funcin de las posibilidades de
quien imposibilitado de prestarlo tiene el deber de pedir auxilio a otro. Si es posible la ayuda,
ha de prestarse de forma inmediata. En un accidente de carretera con bastante trfico es fcil
pedir auxilio, o en una ciudad, pero no cuando se est lejos de un centro urbano al que hay
que acudir caminando por no tener otros medios de locomocin.
El auxilio debe pedirse a quien pueda prestarlo, no a cualquiera. Lo normal es comunicarlo a la
autoridad o sus agentes, servicios sanitarios, etc. Comunicada la situacin a la persona que
queda obligada a prestar el auxilio, el sujeto quedar exento de toda responsabilidad si aquella
no prestara el socorro debido. No obstante, si requerida una persona para prestar el auxilio
abiertamente dice que se niega, el primer obligado debe recurrir a otros, sin perjuicio de la
responsabilidad en que pueda incurrir el que se neg a prestarlo pese a haber sido requerido
para ello.
4. Omisin de socorro por profesional sanitario [HOT2]
Se castiga en el art. 196 al profesional que, estando obligado a ello, denegare asistencia
sanitariao abandonare los servicios sanitarios, cuando de la denegacin o abandono se
derive riesgo grave para la salud de las personas.
Pena: Mitad superior de las previstas en el art. 195 e inhabilitacin especial para empleo o
cargo pblico, profesin u oficio, por tiempo de seis meses a tres aos.
Se prevn dos supuestos: a) Denegacin de asistencia sanitaria, y b) abandono de los
servicios sanitarios, antes de que ingrese el enfermo, pues si el abandono se produce despus
estaramos ante la denegacin de asistencia. En ambos casos ha de derivarse riesgo grave
para la salud de las personas.
Sujeto activo slo puede ser el personal sanitario, de ah que se trate de un delito especial.
Por personal sanitario habr que entender en este caso al profesional que con su denegacin
de asistencia pueda poner en riesgo grave la salud de las personas, por tanto cabe incluir, en
principio, a mdicos y profesionales de enfermera.
Sujeto pasivocualquier persona.
La accin consistir bien en denegar la asistencia por el profesional sanitario que est obligado
a ella, o por abandono de los servicios sanitarios, siempre que en ambos casos se derive riesgo
grave para la salud de las personas. Se trata de un delito de peligro concreto.
Estamos ante un delito doloso, pues el profesional sanitario, consciente de ello, deniega la
asistencia, o abandona el servicio, pese a conocer la situacin de riesgo grave que ocasiona. Es
suficiente eldolo eventual. Cabe el error vencible o no.
Asistencia sanitaria: No es cualquier asistencia, sino la que precise el enfermo. Si el profesional
obligado careciera de capacidad para ello, por la complejidad de la situacin, o falta de medios,
debe requerir el auxilio de otros sanitarios (si los hubiere en el centro) o enviar al enfermo a
otro servicio o centro para ser atendido correctamente, pues de no hacerlo podra incurrir
(segn la situacin del caso concreto) en un delito de omisin del deber de socorro del art.
195.2. Otra cuestin que puede plantearse es la responsabilidad del sanitario por imprudencia
profesional.
Aunque el texto legal slo hace referencia a los profesionales de la sanidad, sin embargo, la
denegacin de asistencia puede presentarse en otras profesiones, en situaciones similares,
aunque en estos casos la conducta encajara en el art. 195, como podra ser el conductor de
una ambulancia.
El problema no ofrece dificultades en las ciudades donde slo exista un mdico, pues est
obligado a intervenir siempre que sea requerido para asistir a un enfermo en situacin de
riesgo grave, aunque si se trata de una enfermedad que l no puede tratar lo ha de enviar a un
centro sanitario donde pueda ser atendido. Sin embargo, la situacin cambia en las ciudades
donde hay servicios de urgencia; entiendo que en tales casos son estosservicios los que han de
atender cuando exista riesgo grave para la salud, por lo que cualquier mdico que se
encuentre ante una persona en esa situacin puede negarse a atenderlo, debiendo indicar
dnde debe ser trasladado.No obstante, si la situacin es extremadamente grave, tiene el
deber de intervenir,no en base al art. 196, sino al 195.1; si hubiera sido el propio mdico el
que creara por accidente la situacin de peligro, y no auxilia a la vctima, incurrir en el delito
previsto en el art. 195.3.
Cualquier mdico est obligado a atender a una persona que se encuentre desamparada y en
peligro manifiesto y grave, siempre que est capacitado para hacerlo, sin perjuicio de pedir su
traslado al centro sanitario que corresponda; es ms, si con su asistencia hasta que llegue a
este centro se disminuye el riesgo o evita que se agrave, tiene el deber de acompaar al
enfermo, salvo que estuviera atendiendo a otra persona en la misma situacin o incluso en
mayor peligro, pues en este caso estara amparado en la causa de justificacin de estado de
necesidad (art. 20.5).
Si como consecuencia de la negativa a prestar la asistencia sanitaria falleciera el necesitado
de ella el mdico respondera por un homicidio en comisin por omisin, su posicin de
garante le obligaba a intervenir. La situacin de que se pueda originar un riesgo grave ha de
ser previsible.
Es posible la concurrencia del estado de necesidad ante situaciones en las que son varias las
personas que precisan auxilio, y siendo insuficiente el nmero de mdicos, slo pueden
atender a parte de ellas.
La consumacin del delito se produce en el momento en que se crea la situacin de riesgo
grave para la persona necesitada de ayuda, sea por la negativa del profesional sanitario a
intervenir o por abandonar los servicios sanitarios.
Concurso: En el supuesto de concurso entre la omisin de socorro del art. 195 y la especfica
del profesional sanitario es de aplicacin preferente el art. 196 por el principio de especialidad.
Cuando el concurso se plantee con respecto al prrafo segundo del art. 409 la situacin se
resolver por el precepto penal ms grave (regla 4 del art. 8).
LECCIN 12: DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD, EL DERECHO

A LA PROPIA IMAGEN Y LA INVIOLABILIDAD DEL
DOMICILIO
I. DESCUBRIMIENTO Y REVELACIN DE SECRETOS [HOT1]
1. Secretos documentales
Se castiga en el inciso primero del art. 197.1 al que, para descubrir los secretos o vulnerar la
intimidad de otro, sin su consentimiento, se apodere de sus papeles, cartas, mensajes de
correo electrnico o cualesquiera otros documentos o efectos personales (Pena: Prisin de
uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses).
El bien jurdico protegido, es la intimidad de las personas.
Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera; los menores e incapaces pueden ser sujetos
pasivos, como se ver ms adelante.
La accin consiste, por tanto, en el apoderamiento sin consentimiento, de papeles,
cartas, mensajes de correo electrnico o cualesquiera otros documentos y efectos
personales, siempre que se haga con la finalidad de descubrir los secretos o vulnerar la
intimidad de otro. Esa finalidad es un elemento subjetivo del injusto.
Por secreto hay que entender el hecho que slo conoce una persona, o un crculo reducido de
ellas, respecto al cual el afectado no desea, de acuerdo con sus intereses, que sea conocido
por terceros. Hay que relacionarlo con la intimidad o la privacidad de las personas.
Se hace referencia a vulnerar la intimidad de otro. La intimidad comprende la zona ntima y
reservada de una persona en el contexto moral y espiritual. No es fcil deslindar la relacin
que puede darse entre secreto e intimidad, pues con frecuencia coinciden ambos conceptos,
aunque hay secretos que para nada afectan a la intimidad de una persona, su grupo o su
familia; por el contrario, hay aspectos de la intimidad que no pueden considerarse como
secretos.
El texto legal seala que la conducta ha de llevarse a cabo sin el consentimiento de la persona
a la que se pretende descubrir sus secretos o vulnerar su intimidad. Si el sujeto pasivo
consiente, la conducta es atpica. En realidad, no era necesaria la referencia a sin su
consentimiento, pues se sobreentiende. Tambin ser atpico apoderarse de documentos que
no contengan secreto alguno respecto de su titular, aunque eventualmente los tengan de
terceros, cuya revelacin, no obstante, puede dar lugar a otro delito.
Slo es posible la comisin dolosa, puesto que el sujeto se apodera de los papeles, cartas,
etc., con la intencin de descubrir los secretos de otro o vulnerar su intimidad. En ese
momento se produce la consumacin del delito. Es posible la tentativa.
Cabe la causa de justificacin del cumplimiento de deber por parte de la autoridad, pues la
Ley autoriza al Juez a la detencin de correspondencia privada, apertura y examen de la
misma a fin de obtener medios de prueba.
2. Secreto de las telecomunicaciones [HOT2]
En el art. 18.3 de la Constitucin se garantiza el secreto de las comunicaciones y,
especialmente de las telefnicas, salvo resolucin judicial.
Se castiga en el inciso segundo del art. 197.1 a quien intercepte a otro sus
telecomunicaciones o utilice artificios tcnicos de escucha, transmisin, grabacin o
reproduccin del sonido o de la imagen, o de cualquier otra seal de comunic acin (Pena:
Prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses).
La interceptacin de las comunicaciones comprende tanto las almbricas como las
inalmbricas. Hay que entender que quedan incluidas en la proteccin penal las
comunicaciones llevadas a cabo a travs de la telefona mvil, aunque el sistema inalmbrico
es ms difcil de interceptar.
En cuanto a los sujetos, tantoactivo comopasivo, puede ser cualquiera, incluso los familiares
ms cercanos como el cnyuge o los hijos.
La accin consiste en interceptar las telecomunicaciones, imagen, etc., de otros, bien
directamente o por medio de una serie de mecanismos tcnicos. Por interceptar hay que
entender la intervencin para conocer el contenido de las mismas, de ah que slo sea punible
la comisin dolosa.
Es preciso que las telecomunicaciones, imagen, etc., se intercepten sin el consentimiento del
sujeto pasivo del delito.Si en una conversacin intervienen varias personas, para que el
consentimiento sea eficaz ha de ser prestado por todos los intervinientes, no siendo
suficiente el otorgado por uno o ms. El consentimiento puede ser para interceptar una
conversacin, para escuchar y grabar toda o parte de una conversacin, imagen, etc. El
consentimiento prestado puede revocarse en cualquier momento.
Ser atpica la conducta de quien, en una conversacin telefnica mantenida directamente con
un tercero, conoce secretos de ste o aspectos relacionados con su intimidad. Si ms tarde los
divulga podra cometer, en su caso, un delito o falta de injurias, por ejemplo, pero no la figura
tipificada en el art. 197.1. El que conoce que se estn grabando sus palabras y contina la
conversacin, hablando de temas que pueden ser secretos, no quiere decir que est prestando
su consentimiento para su divulgacin posterior. Mientras su autorizacin no sea expresa no
debe presumirse que se ha otorgado el consentimiento.
La interceptacin de conversaciones cuando no persigan los fines previstos en el artculo 197,
descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otros, sern atpicas, sin perjuicio de que
puedan dar lugar a otra infraccin penal. Si la conducta en s o la divulgacin de lo conocido no
fuera delictiva cabria, no obstante, seguir un procedimiento de responsabilidad civil de la LO
1/1982, de 5 de mayo, de proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y
familiar y a la propia imagen.
El consentimiento excluye la tipicidad. Es difcil que pueda concurrir alguna causa de
justificacin. Hay que tener presente que slo se pueden interceptar legalmente las
comunicaciones telefnicas cuando as lo ordene la Autoridad judicial.
En cuanto a las grabaciones para conseguir pruebas en juicio, tampoco cabe hablar de una
causa justificada. Si las pruebas se toman en una conversacin telefnica normal, consentida
por los que hablan, sin intromisin, la conducta es atpica, pues no concurren los elementos
que integran el tipo. Otro tema es el de la validez de las pruebas.
La consumacin del delito tiene lugar en el momento en que se intercepta la conversacin
telefnica, se graba la imagen, etc., bien directamente o a travs de instrumentos o artificios
tcnicos de escucha o grabacin. Nos encontramos ante un delito de mera actividadque no
precisa para su consumacin que se produzca ningn resultado. La conducta se realiza para
descubrir los secretos o vulnerar la intimidad de otro. Es posible la tentativa, que se dara con
la instalacin de los aparatos o su preparacin, pero sin llegar a conectarlos.
3. Apoderamiento, utilizacin y manipulacin de datos reservados
Se castiga en el art. 197.2 al que, sin estar autorizado, se apodere, utilice o modifique, en
perjuicio de tercero, datosreservados de carcter personal o familiar de otro que se
hallen registrados en ficheros o soportes informticos, electrnicos o telemticos, o en
cualquier otro tipo de archivo o registro pblico o privado (Pena: Prisin de uno a cuatro
aos y multa de doce a veinticuatro meses).
Segn el art. 3.a) de la LOPDAT (Ley de Proteccin de Datos de Carcter Personal), son datos
de carcter personal: cualquier informacin concerniente a personas fsicas identificadas o
identificables.
En el inciso ltimo del art. 197.2 se castiga con las mismas penas a quien, sin estar
autorizado, acceda por cualquier medio a los mismos y a quien los altere o utilice en perjuicio
del titular de los datos o de un tercero.
4. Vulneracin de medidas de seguridad de datos o programas informticos
Se castiga en el prrafo primero del art. 197.3 al que por cualquier medio o procedimiento, y
vulnerando las medidas de seguridad establecidas para impedirlo, acceda sin
autorizacina datos o programas informticos contenidos en un sistema informtico o en
parte del mismo o se mantenga dentro del mismo en contra de la voluntad de quien tenga
el legtimo derecho a excluirlo (Pena: Prisin de seis meses a dos aos).
Segn el prrafo segundo del art. 197.3: cuando de acuerdo con lo establecido en el artculo
31 bis una persona jurdica sea responsable de los delitos comprendidos en este artculo, se le
impondr la pena de multa de seis meses a dos aos. Atendidas las reglas establecidas en el
artculo 66 bis, los jueces y tribunales podrn asimismo imponer las penas recogidas en las
letras b) a g) del apartado 7 del artculo 33.
5. Difundir, revelar o ceder a terceros datos reservados
Se castiga en el prrafo primero del art. 197.4 a los que habiendo realizado alguna de las
conductas previstas en los nmeros 1 y 2 difunden, revelan o ceden a terceros los datos o
hechos descubiertos o las imgenes captadas (Pena: Prisin de dos a cinco aos).
La conducta prevista en este apartado subsume a la de los nmeros 1 2, pues el sujeto que
llev a cabo cualquier de los comportamientos es el mismo que ahora difunde, revela, cede,
etc.
Dispone el art. 197.4 en su prrafo segundo: el que, con conocimiento de su origen ilcito
y sin haber tomado parte en su descubrimiento , realizare la conducta descrita en el
prrafo anterior (Pena: Prisin de uno a tres aos y multa de doce a veinticuatro meses).
En este supuesto el sujeto activo del delito no realiz previamente ninguna de las conductas
del art. 197.1 .2, sino que simplemente conociendo el origen ilcito difunde, revela o cede a
terceros los datos o hechos descubiertos por otros o las imgenes captadas.
En ambos supuestos, el delito queda consumado en el momento de la realizacin de cualquiera
de las conductas de difusin, revelacin del secreto, etc.
6. Descubrimiento y revelacin de secretos por personas encargadas o responsables
de su custodia material
Se castiga en el art. 197.5 cuando los hechos descritos en los apartados 1 y 2 de este
artculo se realizan por las personas encargadas o responsables de los ficheros, soportes
informticos, electrnicos o telemticos, archivos o registros (Pena: Prisin de tres a cinco
aos).
Si se difunden, ceden o revelan los datos reservados, se impondr la pena en su mitad
superior (art. 197.5, in fine).
A quien se castiga aqu es alos encargados o responsables de custodiar los ficheros, soportes,
etc., que contienen los secretos; no a los encargados de guardar los secretos en s . El sujeto
activo, en principio, ni conoce ni tiene derecho a conocer la informacin contenida en los
ficheros, etc. Ha de realizar alguna de las conductas previstas en los nmeros 1 2 del art.
197. Si por razn de su oficio, profesin o relaciones laborales, se conocan y revelan los
secretos ser de aplicacin el art. 199.
7. Descubrimiento y revelacin de secretos especiales y de menores o incapaces
Se castigan en el art. 197.6 los hechos descritos en los apartados 1 a 4 de este artculo cuando
afecten a datos de carcter personal que revelen la ideologa, religin, creencias, salud,
origen racial o vida sexual , o la vctima fuere un menor de edad o un incapaz (Penas:
Las que correspondan en cada caso en su mitad superior).
8. Descubrimiento y revelacin de secretos con fines lucrativos
En estos supuestos, es decir, cuando estas conductas se realicen con fines lucrativos, y
segn recoge el art. 197.7, hay una agravacin de las penas para todos los casos.
Pena: Las respectivamente previstas en los apartados 1 al 4 de este artculo en su mitad
superior. Si adems afectan a datos de los mencionados en el apartado anterior, la pena a
imponer ser prisin de cuatro a siete aos.
No es necesario que se haya conseguido ningn beneficio econmico; es suficiente con que
la conducta se realice con esa finalidad. Puede concurrir la agravante de precio (art. 22.3),
previa a la ejecucin, si con posterioridad a realizar los hechos el autor quiere obtener otros
beneficios. El delito puede cometerse por los profesionales de la informacin que realizan tales
comportamientos por la remuneracin que les dar un peridico, revista, etc.
9. Delitos cometidos en el seno de una organizacin o grupo criminales
En el art. 197.8 se establece una agravacin de las penas cuando los hechos descritos en los
apartados anteriores de este artculo se cometiesen en el seno de una organizacin o grupo
criminales (Pena: Superiores en grado para cada uno de los supuestos).
10. Descubrimiento y revelacin de secretos por autoridad o funcionario pblico
Se castiga en el art. 198 a La autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos
permitidos por la Ley, sin mediar causa legal por delito, y prevalindose de su cargo,
realizare cualquiera de las conductas descritas en el artculo anterior.
Pena: Las previstas en los distintos supuestos del art. 197, en su mitad superior, y, adems,
inhabilitacin absoluta por tiempo de seis a doce aos.
No ha de mediar causa legal por delito y la autoridad o funcionario pblico ha de prevalerse de
su cargo, pues si acta como particular su conducta se castigar por el art. 197.
11. Revelacin de secretos por razn de oficio o relaciones laborales
Se castiga en el art. 199.1 al que revelare secretos ajenos, de los que tenga
conocimiento por razn de su oficio o sus relaciones laborales (Pena: Prisin de uno a tres
aos y multa de seis a doce meses).
El tipo es muy abierto y una vez ms supone inseguridad jurdica. Por la gravedad de las penas
se puede llegar en algn caso a violar el principio de culpabilidad. No se dice cules son los
secretos ni en qu sentido han de afectar, pues se hace referencia expresa en el art. 197.1 a
vulnerar la intimidad de otro, aunque ste ser el bien jurdico protegido. Se originan como
consecuencia de un oficio o de relaciones laborales, sin que tengan nada que ver con los
secretos de la empresa, pues stos se tipifican en otro precepto. Se trata de secretos
personales de terceros.
Sujeto activo y pasivo de este delito pueden ser tanto los trabajadores, como empleados,
directivos, etc., es decir, todos los que por razn de su oficio o relaciones laborales revelen los
secretos ajenos que conocen por la funcin que desarrollan. No es necesario que exista una
ruptura laboral previa.
12. Secreto profesional
Se castiga en el art. 199.2 al profesional que, con incumplimiento de su obligacin de sigilo o
reserva, divulgue los secretos de otra persona.
Pena: Prisin de uno a cuatro aos, multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitacin
especial para dicha profesin por tiempo de dos a seis aos.
La accin consiste en divulgar los secretos que se conozcan de una persona como
consecuencia de su relacin profesional con la misma. A este secreto estn obligados los
abogados y procuradores, los mdicos respecto a sus pacientes, psiclogos, as como cualquier
otro profesional.
Entiendo que aqu se excluyen los secretos conocidos en las relaciones laborales, que se
castigan en el art. 278, en cuanto a los secretos de la empresa este artculo es ley especial
frente al 199.2, por lo que es de aplicacin preferente.
13. Descubrimiento y revelacin de secretos de personas jurdicas
Dispone el art. 200 que: Lo dispuesto en este captulo ser aplicable al que descubriere,
revelare o cediere datos reservados de personas jurdicas, sin el consentimiento de sus
representantes, salvo lo dispuesto en otros preceptos de este Cdigo.
Pena: La que corresponda, en cada caso, para los supuestos previstos en el Captulo.
El legislador lleva hasta sus ltimas consecuencias la proteccin del descubrimiento y
revelacin de secretos. La extiende hasta las personas jurdicas cuando en realidad el bien
jurdico protegido debe ser el de la intimidad de las personas individuales, pues el propio art.
18.1 de la Constitucin garantiza la intimidad personal y familiar, no extendindola a las
personas jurdicas.
Hay que entender que se extiende tambin a las personas individuales del ente jurdico, salvo
que los hechos se incardinen en otro precepto.
El consentimiento de sus representantes excluye la tipicidad. La referencia que se hace
salvo lo dispuesto en otros preceptos de este Cdigo es superflua, porque en todo caso
habra que resolver los conflictos por el correspondiente concurso de leyes. Normalmente sern
de aplicacin los otros preceptos por ser ley especial, como sucede con los previstos en los
arts. 278 y 279, que son ley especial frente al art. 200.
14. Perseguibilidad
Dispone el art. 201.1 que Para proceder por los delitos previstos en este captulo ser
necesariadenuncia de la persona agraviadao de su representante legal. Cuando aqulla
sea menor de edad, incapaz o una persona desvalida, tambinpodr denunciar el Ministerio
Fiscal.
El delito se considera pblico y, por tanto, perseguible de oficio en los supuestos del art. 198,
es decir, cuando el delito se cometa por autoridad o funcionario pblico, as como cuando la
comisin del delito afecte a los intereses generales o a una pluralidad de personas (art.
201.2).
15. Perdn
Dispone el art. 201.3 que: El perdn del ofendido o de su representante legal, en su caso,
extingue la accin penal, sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero 5
del apartado 1 del artculo 130.
Necesariamente el perdn debe ser eficaz para dejar sin efecto tanto el procedimiento como la
pena impuesta. Sin embargo, con demasiada frecuencia se prestar al chantaje, exigiendo una
compensacin que estar relacionada con las posibilidades econmicas del autor. En principio,
esto animar a denunciar hechos con la esperanza de conseguir una indemnizacin.
II. ALLANAMIENTO DE MORADA, DE DOMICILIO DE PERSONAS JURDICAS Y
ESTABLECIMIENTOS ABIERTOS AL PBLICO
1. Allanamiento de morada [HOT13]
Se castiga en el art. 202.1 al particular que, sin habitar en ella, entrare en morada ajena o
se mantuviere en la misma, contra la voluntad de su morador (Pena: Prisin de seis
meses a dos aos).
No es unnime el concepto de morada; en el Cdigo no se define. En el art. 241 se hace
referencia a casa habitada, concepto que no equivale a morada. Al tratarse de la usurpacin se
hace mencin a vivienda que no constituya morada.
La doctrina no es pacfica en cuanto a concretar el bien jurdico protegido, que se mueve
entre el derecho a la intimidad (incluida la intimidad de la morada), la libertad y la dignidad de
la persona. La jurisprudencia en algn caso dice que se protege la paz del hogar.
Sujeto activo puede ser cualquier persona (que no habite en la misma).
Sujeto pasivo es quien ostenta el derecho a ocupar la morada, que puede ser el dueo de la
misma o un tercero que la tiene arrendada, cedida a ttulo gratuito, etc.
En trminos generales, se puede decir que moradaes el espacio donde se habita, sea de modo
permanente o circunstancial. A efectos penales, morada ser el lugar donde se habita de forma
ms o menos permanente, que puede ser una vivienda, el camarote de un barco, una
caravana, la habitacin de un hotel, incluso una tienda de campaa. La jurisprudencia por
morada entiende residencia habitual, vivienda, lugar donde habita una persona o familia,
cualquier espacio cerrado que sirve para realizar las actividades domsticas, de modo
permanente o accidental.
La accin consiste en una conducta activa: entrar en morada ajena, no habitando en ella; o
pasiva, negndose a salir una vez que la entrada ha sido correcta, pero que invitado a
abandonarla se niega. Ambas conductas se realizan contra la voluntad del morador, que puede
ser el dueo, arrendatario, etc.
Slo cabe la comisin dolosa, pues el sujeto ha de ser consciente de su entrada en morada
ajena que se encuentra habitada, o se mantiene en la misma contra la voluntad de su morador.
La accin ha de llevarse a cabo contra la voluntad de su morador, por lo que el
consentimiento de ste excluye la tipicidad.
Cuando sean varios los moradores, puede autorizar la entrada cualquiera de ellos. Si con
posterioridad alguno se opone, y el sujeto que fue autorizado se niega a abandonar el

domicilio, no cometer delito, siempre que quien le autoriz a entrar estuviera capacitado para
ello. Mayores problemas plantean los supuestos de vivienda compartida en todo o en parte. Si
hay varias habitaciones asignadas a individuos concretos, cada cual puede autorizar la entrada
de terceros a su habitacin, que se alcanzar normalmente a travs de los servicios comunes.
Ninguno de los moradores puede negarse a que un invitado pase por tales servicios comunes,
normalmente un hall o pasillo. Hay que tener en cuenta que en las viviendas compartidas hay
menor posibilidad de mantener la intimidad de forma completa.
Cabe la causa de justificacin de cumplimiento de un deber, estado de necesidad (quien entra
en un domicilio contra la voluntad de su dueo porque alguien le persigue para darle muerte),
e incluso algn autor admite la legtima defensa. En cuanto al cumplimiento del deber, pese a
que la Constitucin declara la inviolabilidad del domicilio, a rengln seguido establece las
excepciones de la entrada por autorizacin judicial o en caso de flagrante delito.
El Juez puede autorizar la entrada y registro en domicilios (art. 550 LECrim). Los agentes de la
autoridad pueden entrar en ellos cuando los delincuentes a los que persiguen se refugien en
los mismos (art. 553 LECrim); tambin podrn entrar en domicilios para evitar daos
inminentes y graves a las personas o las cosas.
En cuanto a las formas de ejecucin, el delito queda consumado en el momento en que se
entra en la morada sin la voluntad de su morador, o el sujeto se niega a abandonarla cuando
es requerido para ello. Cabe la tentativa, que tendra lugar cuando quien pretende entrar no lo
consigue.
En el art. 202.2 se eleva la pena cuando el hecho se ejecutare con violencia o
intimidacin (Pena: Prisin de uno a cuatro aos y multa de seis a doce meses).
En los supuestos en que el sujeto activo del delito entre en la morada utilizando violencia o
intimidacin, o se niegue a abandonar la misma, cuando fuere requerido para ello, haciendo
igualmente uso de la violencia o intimidacin, se puede plantear un concurso de leyes con el
delito de coacciones. En este caso es de aplicacin preferente el art. 202, por ser ley especial.
2. Allanamiento de domicilio social, despachos, oficinas, establecimientos
mercantiles o locales
Se tipifican aqu comportamientos llevados a cabo en lugares ajenos a la morada, donde las
personas pasan parte de su vida trabajando e igualmente son objeto de proteccin penal
frente a quienes pretenden violentar su libertad en el ejercicio de una profesin.
Se castiga en el art. 203.1 al que entrarecontra la voluntad de su titular en el
domiciliode una persona jurdicapblica o privada, despacho profesional u oficina, o en
establecimiento mercantil o local abierto al pblico fuera de las horas de apertura (Pena:
Prisin de seis meses a un ao y multa de seis a diez meses).
La accin consiste en la entrada contra la voluntad de su titular, fuera de las horas de
apertura, en los lugares indicados.
El domicilio social de una persona jurdica privada no es cuestin pacfica. La Ley de
Sociedades Annimas establece que es el lugar en que se halle el centro de su efectiva
administracin y direccin, o en donde radique su principal establecimiento o explotacin.
Si dificultades presenta el concepto de domicilio en las personas jurdicas privadas, la situacin
no mejora respecto a las pblicas, entendiendo que son las estatales en s: Comunidades
Autnomas, Ayuntamientos, Diputaciones, etc., con sus sedes centrales, delegaciones,
subdelegaciones, etc. Hay personas jurdicas paraestatales en las que parte del capital (a
veces todo) es pblico, pero funcionan como privadas, al ser normalmente sociedades
annimas.
Por despacho profesional hay que entender el lugar donde se ejerce una profesin (abogado,
arquitecto, mdico, etc.). Es el espacio privado de un profesional, sin perjuicio de recibir visitas
o clientes, normalmente en horas programadas.
Oficina es un trmino muy amplio, pudiendo considerarse como tal el lugar donde se trabaja o
donde se elabora algo, despacho, secretara, etc. Se presta a diversas interpretaciones.
Por establecimiento mercantil hay que entender el lugar destinado a actividades relacionadas
con el comercio. A veces se confunde con la empresa y otras con sucursal o local de la misma.
Por local puede entenderse el lugar destinado al uso de la gente para ocio o recreo (bares,
cines, etc.), aunque tambin a tienda o establecimiento mercantil, con lo que estamos ante un
trmino ambiguo por sus posibilidades de interpretacin.
La entrada ha de efectuarse fuera de las horas de apertura.
Aunque se expresa en el texto legal fuera de las horas de apertura habr que entender se
refiere a cuando realmente se encuentran cerrados al pblico, no se da esta situacin si el
establecimiento o local ha prolongado su hora de cierre ms all de lo legalmente autorizado.
Supuesto agravado:
Se castiga en el art. 203.2 al que con violencia o intimidacin entrare o se mantuviere
contra la voluntad de su titular en el domicilio de una persona jurdica pblica o privada,
despacho profesional u oficina, o en establecimiento mercantil o local abierto al pblico
(Pena: Prisin de seis meses a tres aos).
La accin consiste, como sucede en el allanamiento de morada, en efectuar la entrada con
violencia o intimidacin, o requerido para que abandone el lugar se mantuviera en el mismo
contra la voluntad de su titular, haciendo uso igualmente de violencia o intimidacin. Esto ha
de ocurrir en horas en que estn abiertos al pblico.
Como en el allanamiento, slo es posible la comisin dolosa. El sujeto ha de tener la
intencin de allanamiento del lugar en cuestin.
Puede plantear problemas lo que haya de entenderse por su titular. No hay que confundirlo
con el dueo, porque en una sociedad annima son muchos los titulares de acciones. Por
titular hay que entender el que tiene capacidad para autorizar o denegar la entrada a otro.
El consentimiento excluye la tipicidad.
3. Allanamiento cometido por autoridad o funcionario pblico
Se castiga en el art. 204 a la autoridad o funcionario pblico que, fuera de los casos
permitidos por la Ley y sinmediar causa legal por delito, cometiere cualquiera de los
hechos descritos en los dos artculos anteriores.
Pena: La prevista en los arts. 202 y 203 en su mitad superior, e inhabilitacin absoluta de seis
a doce aos.
La autoridad o funcionario pblico ha de actuar con abuso de su cargo, y sin que mediare
causa legal por delito, es decir, que no pueda estar justificada su actuacin como consecuencia
de haberse cometido un delito.
Se poda haber prescindido de este artculo, pues la agravante 7 del artculo 22 sera
suficiente, porque llevara consigo imponer la pena en su mitad superior al prevalerse del
carcter pblico que tenga el culpable.
LECCIN 13: DELITOS CONTRA EL HONOR

I. CONSIDERACIONES PREVIAS SOBRE EL HONOR
Nuestro ordenamiento jurdico aborda el tema de la proteccin del derecho al honor desde tres
perspectivas distintas: la civil, la penal y la constitucional. El mandato constitucional de
proteccin sobre el derecho al honor aparece plasmado en el art. 18.1 de la Carta Magna,
desarrollado por la LO 1/1982, de 5 de mayo, de Proteccin Civil del Derecho al Honor, a la
Intimidad Personal y Familiar y a la Propia Imagen (LPDH), que establece en el art. 7 cundo
se produce la vulneracin de los derechos en ella contenidos y delimita en el art. 8 el mbito
protegido de estos derechos de la personalidad, en el mbito civil; y mediante la tipificacin de
los delitos contra el honor como la injuria y la calumnia, en el mbito penal.
Ni la Constitucin, ni la LO 1/1982, ni por supuesto el Cdigo penal, nos ofrecen un concepto o
una definicin del honor. Ha sido, pues, tarea de la doctrina y de la jurisprudencia delimitar el
concepto de honor, a pesar de la dificultad de esta tarea habida cuenta de la relatividad y
circunstancialidad del mismo, puesto que es un concepto dependiente de las normas, valores
e ideas sociales vigentes en cada momento. En cualquier caso, y a los efectos que ahora
interesan, la doctrina acostumbra a distinguir entre un concepto objetivo y un concepto
subjetivo de honor.
En su sentido subjetivo, el honor sera el resultado de la valoracin que cada individuo tiene de
sus propias cualidades o autoestima personal, en tanto que en sentido objetivo el honor sera
el resultado de la valoracin que los dems hacen de nuestras cualidades, es decir, el aprecio o
la estima que una persona recibe en la sociedad en la que vive, la reputacin y fama que la
persona tiene en sociedad, en cuanto determinado por la dignidad personal, reflejada en la
consideracin de los dems.
Hoy es generalmente aceptado un concepto normativo-constitucional de honor, compatible con
el respeto a la dignidad humana, que constituye la referencia central del orden establecido, y
los valores de la libertad y la igualdad de los individuos. Es doctrina jurisprudencial pacfica que
el derecho al honor consiste en el derecho al respeto y al reconocimiento de la
dignidad personal necesaria para el libre desarrollo de la persona en la convivencia
social, cuya negacin o desconocimiento se produce, fundamentalmente, a travs de alguna
expresin proferida o calificacin atribuida a una persona, que, inexcusablemente, la haga
desmerecer en su propia estimacin o en la del entorno social o profesional en que se
desenvuelve.
El bien jurdico protegido es el honor, entendido como el derecho a nuestra fama,
reconocimiento y respeto personal y social. El honor es un derecho fundamental que ampara la
buena reputacin de una persona, protegindola frente a expresiones o manifestaciones que lo
hagan desmerecer en la consideracin ajena al ir en su descrdito o menosprecio o que sean
tenidas en el concepto pblico por afrentosas (STS 467/2011, Sala 1, de 15 de junio).
Todas las personas tienen honor, sin importar su clase o condicin, su posicin social, o
estatus socio-econmico. As, puede afirmarse que el honor es un valor personal inherente
a la dignidad de la persona, y, como tal, es predicable de todos, pues a todo individuo se le
reconoce la dignidad humana, que no admite gradaciones (as que tambin tienen honor los
menores art. 4 de la LO 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor y los
incapaces).
Las personas jurdicas tambin tienen honor, aunque no siempre ha sido as, ya que el
carcter personalsimo de este derecho induca a la denegacin del derecho al honor de las
personas jurdicas. Actualmente, el Tribunal Constitucional ha reconocido ya de manera
expresa la titularidad del derecho al honor por parte de personas jurdicas de derecho privado
(STC 135/1995, Sala 2, de 29 de septiembre), al reconocer que aunque el honor es un valor
referible a personas individualmente consideradas, el derecho a su propia estimacin no es
patrimonio exclusivo de las mismas, ya que la persona jurdica puede ver lesionado su derecho
al honor a travs de la divulgacin de hechos concernientes a su entidad, cuando la difame o la
haga desmerecer en la consideracin ajena.
Proteccin post mortem: En cuanto derecho personalsimo, la persona fallecida no puede
ser titular del derecho al honor. Con la muerte de una persona se extingue el derecho al honor.
Puede lesionarse su memoria, pero no poseen derecho al honor. Sin embargo, este derecho
puede seguir siendo protegido mediante la concesin a terceras personas para que puedan
ejercitar acciones en su defensa, aunque no como derechos fundamentales.
Para finalizar estas breves consideraciones sobre el derecho al honor, simplemente advertir
que, la regulacin que establece el Ttulo XI del Cdigo Penal de los delitos contra el honor, no
recoge todos los posibles delitos que atentan contra este bien jurdico, ya que el Cdigo penal
tipifica fuera de este captulo otros supuestos de calumnias e injurias por la especial
consideracin pblica de los perjudicados, as, por ejemplo, los ataques al honor del Jefe del
Estado (injurias y calumnias a la Corona de los artculos 490.3 y 491.1 CP); de los altos
rganos o instituciones de la Nacin (arts. 496, 504 CP); las referidas a los ejrcitos, clases o
Cuerpos y Fuerzas de Seguridad (art. 505 CP); sobre grupos o asociaciones en relacin a su
ideologa, religin o creencias (art. 510.2 CP); o los ultrajes a Espaa del art. 543 CP de
autoridades y funcionarios pblicos, etc.
II. CALUMNIAS [HOT4]
1. Concepto [HOT5]
Es calumnia la imputacin de un delito hecha con conocimiento de su falsedad o temerario
desprecio hacia la verdad (art. 205 CP). La calumnia constituye un tipo agravado respecto de
la injuria, fundamentndose la agravacin en la imputacin de un hecho que comporta un
grave reproche social como es un delito, mientras que la injuria, que acta como tipo de
recogida respecto de la calumnia (relacin de subsidiariedad tcita), comprende aquellas
acciones lesivas del honor que pueden consistir en la imputacin de hechos, sin aquella
trascendencia social, o en la formulacin de juicios de valor. La injuria viene as a ser el gnero
y la calumnia la especie.
2. Elementos tpicos
Aunque son infrecuentes los pronunciamientos jurisprudenciales en relacin con el delito de
calumnias, al haber quedado la infraccin fuera del mbito del recurso de casacin, podemos
sealar como requisitos del delito de calumnia, los siguientes:
1) Imputacin a una persona de un hecho delictivo. La calumnia es una injuria
especializada por la naturaleza particular de la imputacin infamante hecha por el acusado al
ofendido. Mientras que en la injuria esa imputacin no est tipificada, ya que puede consistir
en cualquier hecho, calidad o conducta deshonrosa o denigrante, en la calumnia s lo est,
porque la imputacin debe tener por contenido un delito. El trmino delito ha de entenderse en
sentido estrictoo restringido, de modo que si el hecho que se imputa es constitutivo de falta no
existir el delito de calumnia.
2) El tipo de calumnia exige que el sujeto activo acte con conocimiento de la falsedad de
la imputacin o temerario desprecio hacia la verdad. Dicha imputacin ha de ser falsa,
subjetivamente inveraz, con manifiesto desprecio de toda confrontacin con la realidad, o a
sabiendas de su inexactitud. El legislador, a la hora de describir el aspecto subjetivo del tipo,
ha querido considerar delictivas aquellas imputaciones realizadas con conocimiento de su
falsedad, pero tambin aquellas que se realizan con temerario desprecio hacia la verdad (la
informacin veraz supone el especial deber de diligencia del informador de comprobar la
autenticidad de los hechos que expresa mediante las oportunas averiguaciones). Esto es as
porque en otro caso el honor de las personas quedara desprotegido ante la afirmacin del
sujeto activo de que la opinin emitida coincide con su creencia personal. Existe en efecto una
verdad subjetiva, que cada individuo conforma a partir de percepciones y criterios personales,
pero esta creencia, para que sea relevante, ha de responder a unas ciertas reglas de diligencia
y estar basada en un razonamiento y no en meras intuiciones, suposiciones o creencias. No se
tutela lo que se ha definido como ceguera de los hechos.
En conclusin, el legislador se refiere adems de al conocimiento de la falsedad de la
imputacin, que equivale a un dolo directo, al temerario desprecio hacia la verdad, que ha
sido asimilado al dolo eventual. Concurre este supuesto cuando el sujeto activo, aun sin un
conocimiento directo, asume que la afirmacin pueda ser falsa y acepta esta posibilidad, pese
a lo cual formula la imputacin. Por tanto, la presencia en el tipo penal del temerario
desprecio hacia la verdad, no implica que el hecho imputado sea objetivamente falso en todos
los casos, sino que tambin puede ser verdadero y, aun as, el Cdigo penal sigue
considerando tpica esa conducta, tanto en la calumnia como en la injuria.
3)El tipo penal requiere, segn la doctrina y reiterada jurisprudencia, la individualizacin o

concrecin del delito y del sujeto, esto es, que se den prcticamente los presupuestos de
una verdadera denuncia, lo que pone de manifiesto la influencia en la calumnia del tipo de
denuncia falsa, aunque la calumniaconsiste en una imputacin informal de hechos, a la que no
cabe exigir todos los requisitos de la imputacin formal en la que consiste la denuncia falsa del
art. 456 CP. As, se ha considerado que no bastan meras atribuciones genricas, vagas o
ambiguas (como eres un ladrn, por ejemplo), sin perjuicio de ser calificadas como injuria
en cuanto juicio de valor despectivo, requirindose para la realizacin del tipo del art. 205 que
el hecho imputado ha de recaer sobre un hecho inequvoco, concreto y determinado, preciso
en su significacin y penalmente tpico, dirigindose la imputacin a una persona concreta e
inconfundible, lejos de la simple sospecha o dbil conjetura, debiendo contener la falsa
asignacin los elementos requeridos para la definicin del delito atribuido, segn su descripcin
tpica, aunque sin necesidad de una calificacin jurdica por parte del autor.
No hay duda que entre los injustos de injuria y calumnia, existe una zona no de muy clara
delimitacin, en cuanto a los comportamientos que han de cobijarse en una u otra tipificacin
penal. Si alguien llama a otro, por ejemplo, ladrn, ser preciso valorar el contexto en el que
se realiz la declaracin para saber si le est imputando hechos delictivos, que pudieran ser
constitutivos de calumnia, o si, por el contrario, est emitiendo una valoracin sobre su
persona que sera constitutiva de injuria.
4) En ltimo trmino ha de precisarse la concurrencia del elemento subjetivo del injusto,
consistente en el nimo de calumniar o intencin especfica de difamar, vituperar o agraviar al
destinatario de esta especie delictiva; voluntad de perjudicar el honor de una persona,
animusinfamandi revelador del malicioso propsito de atribuir a otro la comisin de un
delito, con finalidad de descrdito o prdida de estimacin pblica, sin que sea exigible tal
nimo como nica meta del ofensor, bastando con que aflore, trascienda u ostente un papel
preponderante en su actuacin, sin perjuicio de que puedan hacer acto de presencia
cualesquiera otros mviles inspiradores, criticar, informar, divertir, etc., con tal de que el autor
conozca el carcter ofensivo de su impugnacin, aceptando la lesin del honor resultante de su
actuar.
Es necesario que el sujeto activo acte con conocimiento de la falsedad de la imputacin y con
voluntad de efectuarla, dado que nos encontramos ante un delito doloso, pero no es necesaria
la intencin de causar un perjuicio determinado.
La consumacindel delito requiere que la calumnia o injuria exteriorizada llegue a odos de
su destinatario, ya sea directamente o indirectamente a travs de terceros, por lo que se ha
deadmitir que es posible la tentativa, sobre todo cuando se hacen por escrito. Por tanto, la
consumacin del delito de calumnias requiere una lesin efectiva al honor y no la mera
actividad.
3. Clases [HOT5]
Con publicidad: cuando se realicen por medio de la imprenta, radiodifusin, etc., esto es,
mediante una divulgacin pblica (art. 211 CP).
Los delitos contra el honor (injurias y calumnias) se consideran cometidos con publicidad
cuando en su comisin se utilizan instrumentos que permiten que las descalificaciones
injuriosas o calumniosas lleguen al conocimiento del pblico en general, a una gran
colectividad de personas, dndole as una difusin y repercusin pblica. Lo importante, desde
el punto de vista penal, es la intencionalidad de esa publicidad: que llegue al mayor nmero
posible de personas (SAP CC 627/2011, de 13 de septiembre).
Sin publicidad: considerndose as las manifestaciones realizadas en el mbito privado, que
sern castigadas con pena de multa.
Artculo 206 CP: Las calumnias sern castigadas con las penas de prisin de seis meses a dos
aos o multa de doce a 24 meses, si se propagaran con publicidad y, en otro caso, con multa
de seis a 12 meses.
Calumnias cometidas por precio, recompensa o promesa. Si la calumnia fuere cometida
mediante precio, recompensa o promesa, los Tribunales impondrn, adems de las penas
sealadas para los delitos de que se trate, la de inhabilitacin especial prevista en los artculos
42 45 del presente Cdigo, por tiempo de seis meses a dos aos (art. 213 CP).
Segn la jurisprudencia la circunstancia agravante de precio, recompensa o promesa requiere:

a) En cuanto a la actividad, el recibir una merced de tipo econmico para la ejecucin del
hecho, mediante un pacto anterior a la ejecucin entre quien ofrece y quien ejecuta los
hechos; b) En cuanto a la culpabilidad, que la merced influya como causa motriz del delito,
mediante el pactumscaeleris remuneratorio, afectndole tanto al que entrega como al que
recibe el precio, y con operatividad inductora en virtud de las proyecciones recprocas que
tiene la codelincuencia; c) En cuanto a la antijuridicidad, que la merced tenga la suficiente
intensidad para ser repudiada por la sociedad, en virtud de la inmoralidad y falta de escrpulo
que se deja sentir ante la misma.
4. Exceptioveritatis
Artculo 207 CP: El acusado por delito de calumnia quedar exento de toda pena probando
el hecho criminal que hubiere imputado.
La exceptioveritatis (tambin denominada prueba de la verdad) es una causa de exclusin
de la pena de naturaleza objetiva que puede tener lugar en el transcurso del proceso por
calumnia, y que encuentra su fundamento en la pretensin de excluir la pena all donde el
hecho delictivo imputado resulte ser cierto, debido al inters preponderante del Estado en la
persecucin y castigo de los delitos.
Pese a ser una institucin tradicional en nuestro Cdigo penal, su utilidad e incidencia en la
prctica es mnima, ya que si la imputacin delictiva se ha realizado con conocimiento de su
falsedad, obviamente ser imposible probar su certeza, y si la imputacin delictiva se ha
llevado a cabo con temerario desprecio hacia la verdad, la probabilidad de probar el delito
imputado, ser parecida a la probabilidad de que nos toque la lotera.
III. INJURIAS [HOT3]
En el delito de injurias est presente la doble vertiente del honor: estimacin propia y
reputacin social o fama. La comisin se puede articular a travs de la palabra, escritos,
caricaturas, gestos, imgenes o actitudes desdeosas, y para su clasificacin y penalidad,
nuestro legislador ha optado por valorar el mecanismo de difusin: injurias con publicidad
(arts. 209 y 211 CP) y sin publicidad (art. 208), segn se propaguen o no por medio de la
imprenta, la radiodifusin o por cualquier otro medio de eficacia semejante.
1. Concepto
Injuria es la accin o expresin que lesionan la dignidad de otra persona menoscabando su
fama o atentando contra su propia estimacin (art. 208, prr. 1 CP).
Las injurias pueden consistir en imputacin de hechos o expresiones. Se puede imputar
cualquier tipo de hecho, salvo aquellos hechos constitutivos de delito, que integran el tipo de
las calumnias, en cuanto a las expresiones, se debern tener en cuenta aquellas
manifestaciones, juicios de valor, insultos, etc., que tengan cierta gravedad.
Sujeto activo del delito de injuria, puede ser cualquier persona, ya que no se exige una
determinada cualidad especial en el marco del tipo objetivo (delito comn).
2. Elementos tpicos
Para la perfeccin del delito de injurias se precisa la concurrencia de los siguientes elementos o
requisitos bsicos:
1) Uno de carcter objetivo u ontolgico, comprensivo de las expresiones o acciones que
lesionen la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o atentando contra su propia
estimacin, de significado objetivamente ofensivo para agraviar (socialmente) a la persona a
que se dirijan.
Objetivamente, la injuria puede consistir en la imputacin de hechos (por ejemplo, atribuir
formalmente a una persona casada relaciones adulteras; tambin la imputacin de faltas o
infracciones administrativas), o en la formulacin de juicios de valor despectivos sobre el
sujeto pasivo (as, por ejemplo, el uso reiterado por parte del acusado del trmino nazi, para
dirigirse al querellante; eptetos como perra, cabrn y cornudo proferidos en el calor de
una discusin, y otras expresiones anlogas), que por su significado gramatical revelan
inequvocamente un animusinjuriandi y, en general, toda accin de menosprecio que
muestre un carcter peyorativo o una actitud e intencin de descrdito que sea adecuada para
lesionar el honor.
El menosprecio puede proceder de conductas (las llamadas injurias reales; la retirada
pblicamente del saludo, por ejemplo) o de expresiones (injurias de palabra o escritas). Cabe
la injuria incluso por omisin cuando la pasividad del sujeto tenga un significado injurioso para
la autoestima de otro.
2)Otro de ndole subjetivo, axiolgico o finalstico, acusadamente intencional, en cuanto que
aquellas frases o actitudes han de responder al propsito especfico de ofender, vilipendiar,
desacreditar, vejar, menospreciar, escarnecer, etc., a la persona a la que van destinadas,
animusinjuriandi, en suma, que representa el elemento subjetivo del injusto. La injuria est
constituida esencialmente por un elemento subjetivo, el designio, la intencin, el nimo de
deshonrar o desacreditar a la persona. La concurrencia de este elemento debe llevar a
rechazar la conducta tpica cuando se haya llevado a cabo por otras motivaciones internas
(animuscriticandi o retrohendi o retorquendi). Ausente este nimo de injuriar, no hay delito.
Dada
su
configuracin
legal,
es
imprescindible
un
elemento
subjetivo:
el
animusinjuriandi(nimo especial de injuriar), de ah que slo sea admisible la comisin
dolosa. Basta con que el sujeto tenga conocimiento de los elementos del tipo objetivo, esto
es, que conozca que con su comportamiento menosprecia a otra persona, representndose el
riesgo de que con l lesione su honor.
3)Un ltimo elemento, complejo y circunstancial, consistente en una valoracin
determinante de la magnitud de la ofensa, que sirve de medida para graduarla
punitivamente, que aglutina cuantos factores o datos personales, de ocasin, lugar, tiempo,
forma, etc., valorativamente apreciados, contribuyan, de una parte, a esclarecer la verdadera
intencin o propsito que animaba al sujeto proferidor de la ofensa y, de otra, coadyuven a
determinar la importancia y magnitud de la misma, y por ende, su acertado encuadre en
alguno de los tipos recogidos en los correspondientes preceptos que tipifican las injurias en el
texto punitivo (SAP GU 250/2011, de 28 de julio, SAP BU 872/2011, de 13 de octubre).
Consumacin: En todos los casos, la expresin o manifestacin injuriosa, para estar revestida
de relevancia jurdico-penal, debe llegar al destinatario, esto es, al sujeto pasivo, ya que de no
ser as no se puede hablar de afectacin subjetiva. La injuria se consuma en el momento en
que la palabra o el hecho injurioso llegan a conocimiento de su destinatario o de un tercero. Es
un delito formal, que no requiere que el hecho dae efectivamente la honra o el crdito ajeno.
3. Clases
Solamente sern constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos y
circunstancias, sean tenidas en el concepto pblico por graves (art. 208, prr. 2 CP).
Las injurias que consistan en la imputacin de hechos no se considerarn graves, salvo
cuando se hayan llevado a cabo con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia
la verdad (art. 208, prr. 3 CP).
Para que pueda hablarse de injuria es preciso que haya una lesin a la dignidad del ofendido,
lo cual depende no slo de la intencin o dolo del imputado, sino tambin de la propia entidad
objetiva de las expresiones proferidas, en lo que ha de influir la valoracin que en el concepto
pblico pueda tener tal expresin y la repercusin social desfavorable para el presunto
ofendido.
La gravedad, es un elemento esencial del delito de injurias, ya que si no se consideran graves,
las injurias leves sern nicamente constitutivas de falta del art. 620.2 CP. La distincin
entre el delito de injurias y la falta del art. 620.2 del CP es meramente cuantitativa: solamente
sern constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos y circunstancias, sean
tenidas en el concepto pblico por graves. Por tanto, las injurias leves sern en todo caso
constitutivas de mera falta, aunque fueren realizadas por escrito y publicidad. La cuestin de la
gravedad de la injuria es una cuestin de carcter circunstancial, ya que a tenor del prrafo 2
del art. 208 CP, la conviccin de que la injuria es tenida en el concepto pblico como grave,
debe deducirse de la naturaleza, efectos y circunstancias de la accin. Por tanto, el Juez debe
valorar objetivamente el significado injuriante de la accin o expresin, atendiendo en su caso
a las circunstancias personales de los implicados, la propia naturaleza de las expresiones, los
efectos producidos y su alcance (SAP IB 2413/2011, de 22 de noviembre). La gravedad de la
injuria, es, pues, un elemento normativo que remite a la valoracin social.
La falta del art. 620.2 CP recoge conjuntamente las injurias y las vejaciones injustas de
carcter leve, resultando, en ocasiones, difcil diferenciar ambas infracciones. El bien jurdico
protegido en el caso de las vejaciones es el honor y la dignidad personal, extremo ste en el
que se equipara a la falta de injurias, si bien en sta existe el animusinjuriandi, dndose la
vejacin cuando la intencin del agente sea otra, como por ejemplo ridiculizar, zaherir o
molestar a la vctima (SAP Z 964/2011, de 24 de junio).
Injurias realizadas con o sin publicidad: La calumnia y la injuria se reputarn hechas con
publicidad cuando se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusin o por cualquier otro
medio de eficacia semejante (art. 211 CP).
Artculo 209 CP: Las injurias graves hechas con publicidad se castigarn con la pena de multa
de seis a catorce meses y, en otro caso, con la de tres a siete meses.
Injurias cometidas por precio, recompensa o promesa: Si la injuria fuere cometida
mediante precio, recompensa o promesa, los Tribunales impondrn, adems de las penas
sealadas para los delitos de que se trate, la de inhabilitacin especial prevista en los artculos
42 45 del presente Cdigo, por tiempo de seis meses a dos aos (art. 213 CP).
4. Exceptioveritatis
El acusado de injuria quedar exento de responsabilidad probando la verdad de las
imputaciones cuando stas se dirijan contra funcionarios pblicos sobre hechos concernientes
al ejercicio de sus cargos o referidos a la comisin de faltas penales o de infracciones
administrativas (art. 210 CP).
En el delito de injurias la exceptioveritatis tiene un alcance limitado, ya que lo imputado,
cuando constituye una opinin o un juicio de valor, no es susceptible de prueba, ya que, con
independencia de la veracidad o no de lo imputado, se lesiona la dignidad intrnseca de la
persona. Como fundamento suele esgrimirse que las injurias pueden consistir, adems de en
imputaciones de hechos, en la formulacin de juicios despectivos de valor, y que, incluso en el
primer caso, los hechos pueden referirse a hechos ntimos cuya divulgacin afecta al honor con
independencia de su veracidad. Por ello, el legislador slo ha estimado que el acusado de
injuria quedar exento de responsabilidad probando la verdad de las imputaciones cuando
stas se dirijan contra funcionarios pblicos sobre hechos concernientes al ejercicio de sus
cargos o referidos a la comisin de faltas penales o de infracciones administrativas (art. 210
del CP), tratndose con ello de preservar el recto funcionamiento de la Administracin Pblica.
IV. DISPOSICIONES GENERALES
El Cdigo Penal regula una serie de disposiciones que son comunes tanto para el delito de
calumnia como el de injuria en los artculos 212 a 216 del Cdigo penal.
1. Responsabilidad civil
El artculo 212 del Cdigo Penal establece que, en relacin con los delitos de injurias y
calumnias cometidas con publicidad, ser responsable civil solidario la persona fsica
responsable del medio a travs del cual se haya propagado la publicidad, al disponer que En
los casos a los que se refiere el artculo anterior, ser responsable civil solidaria la persona
fsica o jurdica propietaria del medio informativo a travs del cual se haya propagado la
calumnia o injuria.
En materia de responsabilidad civil derivada del delito y en aplicacin del artculo 120.4 del
Cdigo Penal, relativo a la responsabilidad por la conducta de los propios empleados, se ha
producido una constante evolucin jurisprudencial hacia una interpretacin cada vez ms
objetiva del precepto, de modo que las personas fsicas o jurdicas relacionadas de algn modo
con la actividad punible, puedan resultar obligadas a las correspondientes indemnizaciones
civiles en beneficio de unos perjudicados totalmente inocentes. Se trata de fijar la
responsabilidad en consideracin sobre todo a la teora del riesgo, conforme al principio
quisentirecommodum, debetsentireincomodum [quien disfruta el beneficio debera tambin
soportar la carga], de manera que aquellas entidades que obtuvieron algn beneficio derivado
de la actividad en la que a la postre se perpetr el delito, deban responder del dao causado.
2. Retractacin: atenuacin de la pena
Artculo 214 CP: Si el acusado de calumnia o injuria reconociere ante la autoridad judicial la
falsedad o falta de certeza de las imputaciones y se retractare de ellas, el Juez o Tribunal
impondr la pena inmediatamente inferior en grado y podr dejar de imponer la pena de
inhabilitacin que establece el anterior.
El Juez o Tribunal ante quien se produjera el reconocimiento ordenar que se entregue
testimonio de retractacin al ofendido y, si ste lo solicita, ordenar su publicacin en el
mismo medio en que se verti la calumnia o injuria, en espacio idntico o similar a aqul en
que se produjo su difusin y dentro del plazo que seale el Juez o Tribunal sentenciador.
El legislador ha regulado un supuesto de atenuacin de la pena, para aquellos casos en los
que el acusado de calumnias o injurias reconociere en el juicio, ante la autoridad judicial, la
falsedad o falta de certeza de las imputaciones y se retractare de ellas. El reconocimientode
la falsedad o falta de certeza de las imputaciones, supone una admisin de los hechos que
debe ser claro, expreso y sin ningn tipo de condicin, al igual que la retractacin, requisito
subsecuente del anterior, que implica un arrepentimiento o rectificacin. El reconocimiento
lleva consigo la retractacin, pues si no se producen ambas circunstancias, el proceso debe
continuar su curso.
Una vez producida la retractacin, a solicitud del ofendido, el Juez o Tribunal podr ordenar su
publicacin en el mismo medio en que se verti la calumnia o injuria (cuando stas se
realizaren con publicidad) o en otro idntico o similar.
3. Requisitos de procedibilidad
Artculo 215 CP: 1.Nadie ser penado por calumnia o injuria sino en virtud de querellade la
persona ofendida por el delito o de su representante legal. Se proceder de oficio cuando la
ofensa se dirija contra funcionario pblico, autoridad o agente de la misma sobre hechos
concernientes al ejercicio de sus cargos.
2.Nadie podr deducir acciones de calumnia o injuria vertidas en juicio sin previa licencia del
Juez o Tribunal que de l conociere o hubiere conocido.
El legislador discrimina en la esfera de la perseguibilidad de los delitos contra el honor de los
particulares dos categoras (art. 215.1 CP), en funcin de la vctima, exigindose en ambos
supuestos la interposicin de querella, con lo que la denuncia, aun de persona facultada
para ello, resultar insuficiente en materia de incoacin del proceso. Ser necesario este
requisito de procedibilidad [al que se ha de acompaar, en su caso, la certificacin que acredite
como mnimo haber intentado el acto de conciliacin entre querellante y querellado (arts. 278
y 804 LECrim)], interpuesto por la persona ofendida o por su representante legal (menores o
incapaces) en los casos de injurias y calumnias contra particulares. La exigencia de querella es
debida al carcter personalsimo del bien jurdico protegido, de modo que al configurarse los
delitos contra el honor como delitos privados, se considera que si el propio titular del derecho
al honor carece de inters por perseguirlo, decae el del Estado en hacerlo.
No obstante lo anterior, en aquellos casos en que la ofensa se dirige contra funcionario pblico,
autoridad o agente de la misma sobre hechos concernientes al ejercicio de sus cargos, el
rgimen de perseguibilidad exigir nicamente la denuncia del perjudicado (se proceder de
oficio).
Si la injuria o calumnia hubiera sido vertida en juicio, se exige, adems, la licencia del juez o
tribunal que conociere o hubiere conocido del mismo (arts. 215.2 CP 279 y 805 LECrim).
4. Excusa absolutoria
Artculo 215 CP: 3. El perdn del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue
la accin penal sin perjuicio de lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero 5 del
apartado 1 del artculo 130 de este Cdigo.
Por ltimo, merece destacarse la institucin del perdn del ofendido, que a tenor del art.
215.3 CP, extingue la responsabilidad penal en los supuestos en que la calumnia o injuria se
haya proferido contra un particular. La exencin de pena tiene en este caso el efecto propio de
una excusa absolutoria.
El perdn debe ser expreso y emitido antes de que se haya dictado sentencia.
5. Publicacin y divulgacin de la sentencia
Artculo 216 CP: En los delitos de calumnia o injuria se considera que la reparacin del
dao comprende tambin la publicacin o divulgacin de la sentencia condenatoria, a costa
del condenado por tales delitos, en el tiempo y forma que el Juez o Tribunal consideren ms
adecuado a tal fin, odas las dos partes.
6. Prescripcin
La prescripcin consiste en la extincin por el transcurso del tiempo del derecho del Estado a
imponer la pena o a hacer ejecutar la ya impuesta. Lo que prescribe no es el delito sino el
derecho a ejercer la accin penal para promover la persecucin penal de aqul que lo haya
cometido.
Desde la promulgacin del vigente Cdigo penal, los delitos de calumnia e injuria siempre han
tenido un plazo de prescripcin de un ao [art. 131.1.f) CP], no siendo reformado por la LO
5/2010, de 22 de junio, pero que, sin justificacin alguna por el legislador, ha sido modificado
mediante la Disposicin final segunda de la LO 3/2011, de 28 de enero, por la que se modifica
la LO 5/1985, de 19 de junio, del Rgimen Electoral General, que suprimi el ltimo prrafo del
art. 131.1 CP, por lo que el plazo de prescripcin para ambos delitos pasa a ser en la
actualidad de 5 aos.
LECCIN 14: DELITOS CONTRA LAS RELACIONES

FAMILIARES
I. MATRIMONIOS ILEGALES
Se protege el matrimonio, ncleo donde se origina la familia, y con esto se otorga proteccin
penal al tipo de familia recogido en nuestro ordenamiento jurdico, constituida por la
celebracin del matrimonio mongamo que se disuelve nicamente por la muerte de uno de
los cnyuges o por el divorcio. Se protege la consideracin institucional del matrimonio y
tambin el estado civil derivado del mismo. Se ampara la celebracin del matrimonio vlido, en
el que concurren los requisitos legales exigidos. El modelo de matrimonio espaol es un
matrimonio nico con pluralidad de formas, civil y religiosa.
1. Bigamia
Recogido en el artculo 217 castiga a el que contrajere segundo o ulterior matrimonio , a
sabiendas de que subsiste legalmente el anterior (Pena: prisin de seis meses a un ao).
Sujeto activo el contrayente que contrae un nuevo matrimonio sin estar legalmente disuelto
el anterior. Es un delito especial propio pues slo lo puede cometer el que vuelve a contraer
matrimonio sin haber disuelto su matrimonio anterior, el que contrae nuevo matrimonio
permaneciendo casado. Para la realizacin del delito es necesaria la concurrencia de dos
personas, los contrayentes (ms una tercera persona que es la que celebra o autoriza el
matrimonio). La persona con la que contrae este segundo o ulterior matrimonio es un partcipe
necesario, que tendr responsabilidad penal si conoce la situacin legal de su pareja. Se
pueden presentar varias situaciones: 1. Que el otro contrayente lo sea de buena fe y
desconozca que la persona con la que contrae matrimonio permanece casado. En este caso, no
tendr responsabilidad porque desconoce la situacin. 2. Si el otro contrayente conoca la
existencia del matrimonio anterior y su validez y consiente en contraer matrimonio, ser
considerado un cooperador necesario, pues sin su consentimiento el matrimonio no se habra
celebrado. No puede ser coautor porque en l no concurre el requisito de estar casado
legalmente con anterioridad a contraer matrimonio. 3. Si el otro contrayente estaba casado
con anterioridad y tampoco estaba legalmente disuelto su matrimonio, ser responsable de un
delito de bigamia, pues en l tambin concurren los elementos del delito, en este caso, los dos
sern autores.
El Sujeto pasivo no esta claro, sera la colectividad o la comunidad, a la que interesa
mantener el modelo de matrimonio mongamo. Se tratara de un delito sin vctima en algunos
casos, tambin podra considerarse sujeto pasivo al otro contrayente del segundo o ulterior
matrimonio si acto de buena fe y desconoca la existencia del matrimonio anterior del
contrayente. La jurisprudencia considera sujeto pasivo al contrayente de buena fe (Sentencia
del TS de 31-1-1986).
La conducta tpica consiste en contraer segundo o ulterior matrimonio sin estar legalmente
disuelto el anterior. El delito se comete en los supuestos en los que, existiendo un matrimonio
anulable o no vlido pero no ha sido declarado disuelto el matrimonio legalmente. La disolucin
del matrimonio tiene que realizarse segn lo establecido en las normas civiles.
Es un delito formal que nicamente requiere para su comisin la infraccin de las normas
civiles que regulan el matrimonio vlido segn nuestra legislacin. El matrimonio, segn lo
dispuesto en el artculo 61 del Cdigo Civil, produce efectos civiles desde su celebracin,
efectos que subsisten hasta que no se haya declarado su nulidad o disuelto el vnculo
legalmente por divorcio, muerte o declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges.
Solo admite la comisin con dolo directo, al utilizar la descripcin del tipo la expresin a
sabiendas.
Podr apreciarse el error de prohibicin, tanto vencible como invencible.
La consumacin del delito se produce en el momento en el que se celebra el segundo o ulterior
matrimonio, no es necesario la consumacin del matrimonio. Es un delito de consumacin
instantnea, con efectos permanentes, un delito de estado, la situacin antijurdica se
mantiene hasta que no se declara la nulidad del matrimonio, dicha declaracin no depende del
sujeto activo del delito. Cabe la tentativa.

2. Matrimonio para perjudicar al otro contrayente
En el artculo 218.1 se castiga al que, para perjudicar al otro contrayente, celebrar
matrimonio invlido (Pena: prisin de seis meses a dos aos).
Sujeto activo es el contrayente, que sabiendo que el matrimonio que va a contraer es invlido
lo realiza.Es un delito especial propio. El sujeto pasivo es la colectividad. El otro contrayente
que acta de buena fe es un partcipe necesario.
La conducta tpica consiste en contraer matrimonio invlido para perjudicar al otro
contrayente. El matrimonio es invlido porque concurre un impedimento, que puede ser
dispensable o no; por la ausencia o vicio del conocimiento y por un defecto de forma.
Solo admite la comisin con dolo directo y adems se exige para realizar el tipo la
concurrencia de un elemento subjetivo de lo injusto, que es la intencin de perjudicar al
otro contrayente, siendo indiferente que efectivamente se le cause el perjuicio o no. Tambin
es indiferente para la realizacin del tipo la naturaleza del perjuicio que se le quera causar. El
sujeto conoce que concurre una circunstancia que hace invlido el matrimonio y consiente en
su celebracin para perjudicar al otro contrayente.
La consumacin del delito tiene lugar cuando se celebra el matrimonio. No es necesario que
se le cause el perjuicio al otro contrayente. Es un delito de resultado cortado. Es posible la
tentativa.
Concurso de leyes y de delitos:
Se puede apreciar un concurso de leyes con el delito de bigamia, se aplicar el delito de
matrimonios ilegales por el principio de especialidad. Como existe nimo de engaar a la otra
persona, podra apreciarse un concurso de delitos con el delito de estafa, de injurias.
Exencin de la pena:
Recogida en el artculo 218.2, si el matrimonio se convalida posteriormente, el responsable
quedar exento de pena.
3. Autorizacin de matrimonios ilegales
Recogido en el artculo 219.1: al que autorizare matrimonio en el que concurra alguna
causa de nulidad conocida o denunciada en el expediente.
Pena: Prisin de seis meses a dos aos e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico de
dos a seis aos.
Sujeto activo slo puede ser el que tiene capacidad para autorizar un matrimonio. Es un
delito especial propio. Esta persona es otro de los participes necesarios en el delito, pues si no
existe una tercera persona que autorice o celebre el matrimonio, tampoco puede celebrarse.
Sujeto pasivo es el Estado o la comunidad.
La conducta tpica consiste en celebrar un matrimonio sabiendo que es nulo. La causa de
nulidad era conocida por el que celebra el matrimonio o haba sido denunciada en el
expediente.
El delito slo admite la comisin dolosa, debe realizarse con el conocimiento de que concurre
una causa de nulidad.
La consumacin del delito tiene lugar cuando se celebra el matrimonio. Es posible la
tentativa.
Si la causa de nulidad fuera dispensable, segn recoge el artculo 219.2, la pena que se
impondr ser de suspensin de empleo o cargo pblico de seis meses a dos aos.
II. SUPOSICIN DE PARTO Y ALTERACIN DE LA PATERNIDAD, ESTADO Y
CONDICIN DEL MENOR
Introduccin
En este captulo se castigan otras conductas relativas a las relaciones familiares pero en las
que se ampla el mbito de sujetos, pues ya no se restringen al matrimonio, sino que se
centran ms en la proteccin de los hijos, de los descendientes, y la proteccin de sus
derechos de filiacin. Se castigan conductas que suponen una alteracin o modificacin del
estado civil de los recin nacidos o adoptados.
La familia, las relaciones familiares, la filiacin y el estado civil.
1. Suposicin de parto
Recogida en el artculo 220.1: La suposicin de un parto ser castigada con las penas de
prisin de seis meses a dos aos.
Sujeto activoes la mujer o cualquier otra persona que realice los hechos.
Sujeto pasivo es el nio al que se supone fruto de un parto que no lo ha sido y al que se
cambia de familia, se le atribuye una filiacin que no le corresponde por nacimiento.
La conducta tpica consiste en simular o suponer un nacimiento que no se ha producido o no
ha tenido lugar, o simular que ha nacido un nio vivo, o sustituir a un nio muerto por otro
vivo. Se cambia la filiacin del nio. Se simula que el nio es fruto del embarazo y parto de la
mujer que se lo ha atribuido.
El delito slo admite la comisin dolosa, con dolo directo.
La consumacin tiene lugar en el momento de presentar a un nio como propio cuando no lo
es. Es un delito de consumacin inmediata, un delito permanente. Es posible la tentativa. No
es necesario para la consumacin del delito la inscripcin en el Registro civil.
2. Ocultacin o entrega de un hijo
Se recoge en el artculo 220.2: al que ocultare o entregare a terceros un hijo para alterar
o modificar su filiacin (Pena: Prisin de seis meses a dos aos).
Sujeto activo tiene que ser alguno de los progenitores o los dos, y tambin pueden participar
otras personas.
Sujeto pasivo el nio, que no es necesario que sea un recin nacido, pero tiene que
identificarse su estado civil.
La conducta tpica consiste en ocultar o entregar a terceros un hijo para alterar o modificar su
filiacin. Es un tipo mixto alternativo, la accin reviste dos modalidades, o bien ocultar al nio
o bien entregarlo a terceros.
El delito es doloso, cometido con dolo directo, en el que concurre un elemento subjetivo del
injusto, los hechos se realizan con la finalidad de alterar o modificar la filiacin, la finalidad es
perder la filiacin que le corresponde por nacimiento.
La consumacin se produce en el momento en que se oculta al menor o bien se entrega a
terceros con la finalidad de cambiar su filiacin, pero para la consumacin no se exige que
efectivamente se produzca el cambio o la modificacin de la filiacin.
Concurso de delitos puede apreciarse con el delito de abandono de menores o incapaces, y
el delito de detencin ilegal segn el tiempo que dure la ocultacin.
3. Sustitucin de un nio por otro
Recogido en el artculo 220.3: La sustitucin de un nio por otro ser castigada con las
penas de prisin de uno a cinco aos.
Sujeto activo es la persona que sustituye a un nio por otro, que pueden ser los progenitores
u otras personas, por lo que es un delito comn.
Sujeto pasivo los nios sustituidos.
La conducta tpica consiste en cambiar a un nio por otro. El intercambio tiene como finalidad
la modificacin de su estado civil original, el cambio de adscripcin a su familia, el cambio de
filiacin. No es necesario que se produzca el cambio en el momento del nacimiento, puede ser
en cualquier momento. Es necesario que losnios estn vivos o al menos uno de ellos.
El delito es doloso, slo admite la comisin con dolo directo.
La consumacin se produce cuando tiene lugar el intercambio de nios. Es posible la
tentativa.
4. Sustitucin de un nio por otro por imprudencia grave

Recogido en el articulo 220.5: las sustituciones de un nio por otro que se produjeren en
centros sanitarios o socio-sanitarios por imprudencia grave de los responsables de su
identificacin y custodia (Pena: prisin de seis meses a un ao).
Los hechos se producen por no observar el cuidado objetivamente debido en la identificacin
de los nios.
5. Delitos cometidos por ascendientes
Se trata del tipo agravado.
En el artculo 220.4: se castiga a los ascendientes, por naturaleza o adopcin, que
cometieran los hechos descritos en los tres apartados anteriores.
Pena: Podrn ser castigados adems con la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio del
derecho de patria potestad que tuvieren sobre el hijo o descendiente supuesto, ocultado,
entregado o sustituido, y, en su caso, sobre el resto de hijos o descendientes por tiempo de
cuatro a diez aos.
6. Cesin de un hijo, descendiente o menor mediando compensacin econmica
a) Recogido en el artculo 221.1: Los que, mediando compensacin econmica, entreguen a
otra persona un hijo, descendiente o cualquier menor aunque no concurra relacin de filiacin
o parentesco, eludiendo los procedimientos legales de la guarda, acogimiento o adopcin, con
la finalidad de establecer una relacin anloga a la de filiacin.
Pena: Prisin de uno a cinco aos e inhabilitacin especial para el ejercicio del derecho de la
patria potestad, tutela, curatela o guarda por tiempo de cuatro a diez aos.
Sujetos activos son el que entrega a su hijo, descendiente o menor y el que recibe al menor
con la entrega de la compensacin econmica.
Sujeto pasivo es el menor entregado, que tiene que ser menor de dieciocho aos. Slo
podrn ser sujetos pasivos los menores de edad.
La conducta tpica consiste en entregar a otra persona un hijo, descendiente o menor,
eludiendo los procedimientos legales de guarda, acogimiento o adopcin. Tiene que mediar
compensacin econmica y concurrir la finalidad de establecer una relacin anloga a la
filiacin, una nueva filiacin para el menor. Se castiga la compraventa de nios.
Es una conducta dolosa, se realiza con dolo directo, en la que concurre un elemento subjetivo
del injusto, que es realizar la entrega o la accin con la finalidad de establecer una relacin
anloga a la filiacin.
La consumacin se produce con la entrega del menor y la entrega de la compensacin
econmica. Es posible la tentativa.
b) Se castiga a la persona que reciba al menor y al intermediario, aunque la entrega
se haya realizado en el extranjero.
Pena: Prisin de uno a cinco aos e inhabilitacin especial para el ejercido del derecho de la
patria potestad, tutela, curatela o guarda por tiempo de cuatro a diez aos.
c) Si los hechos se cometieren utilizando guarderas, colegios u otros locales o
establecimientos donde se recojan nios, se impondr a los culpables la pena de inhabilitacin
especial para el ejercicio de las referidas actividades por tiempo de dos a seis aos y se podr
acordar la clausura temporal o definitiva de los establecimientos. En la clausura temporal, el
plazo no podr exceder de cinco aos.
Recogido en el artculo 222: El educador, facultativo, autoridad o funcionario pblico que, en
el ejercicio de su profesin o cargo, realice las conductas descritas en los dos artculos
anteriores, incurrir en la pena en ellos sealada y, adems, en la de inhabilitacin especial
para empleo o cargo pblico, profesin u oficio, de dos a seis aos.
Es un tipo agravado basado en la funcin o cargo que desempea u ostenta el sujeto activo.
Para que se aplique la agravacin, las conductas tpicas deben realizarse en el ejercicio de su
profesin o cargo. Si la conducta no se realiza en estos supuestos, actuar como un particular,

y no se aplicar la agravacin.
Se da una definicin, a efectos de este artculo del trmino facultativo que comprende a los
mdicos, matronas, personal de enfermera y cualquier otra persona que realice una actividad
sanitaria o socio-sanitaria.
III. DELITOS CONTRA LOS DERECHOS Y DEBERES FAMILIARES
Introduccin
En el Captulo III del Ttulo se recogen otras conductas en el mbito familiar, relacionadas con
otros derechos y deberes familiares distintos al del matrimonio y la filiacin. En estos delitos la
proteccin va dirigida a procurar la seguridad de los miembros de la familia,generalmente, los
ms desvalidos o desprotegidos, que carecen de la suficiente capacidad para protegerse por s
mismos.
1. Negativa a la devolucin de un menor o incapaz
Recogido en el artculo 223: quien teniendo a su cargo la custodia de un menor de edad o
incapaz, no lo presentare a sus padres o guardadores sin justificacin para ello, cuando
fuere requerido por ellos.
Pena: Prisin de seis meses a dos aos, sin perjuicio de que los hechos constituyan otro delito
ms grave.
La patria potestad, la libertad y seguridad de los menores.
Sujeto activo la persona encargada de la custodia del menor o incapaz que no lo entrega a
sus padres o guardadores. Es un delito especial propio. No pueden ser sujetos activos ni los
padres ni la persona que tiene la guarda legal del menor o incapaz.
Sujeto pasivo el menor y los padres o guardadores.
La conducta tpica consiste en la negativa a entregar a un menor de edad o incapaz por quien
lo tiene a su cargo o custodia, sin causa justificada, cuando fuera requerido para ello por sus
padres o guardadores legales. Es un delito de omisin. Si existe una causa justificada para no
presentarlo a los padres, la conducta no ser tpica.
El consentimiento del menor es irrelevante porque no tiene capacidad para prestarlo, y el
consentimiento del incapaz no es vlido.
La consumacin se produce cuando la persona encargada de la custodia de un menor o un
incapaz no lo entrega a sus padres o guardadores cuando ha sido requerido por stos a que les
entregue al menor o incapaz.
2. Induccin a un menor o incapaz a abandonar el domicilio o lugar de residencia
Recogido en el artculo 224, prrafo primero: quien indujere a un menor de edad o a un
incapaz a que abandone el domicilio familiar, o lugar donde resida con anuencia de sus padres,
tutores o guardadores (Pena: Prisin de seis meses a dos aos).
La seguridad del menor y el derecho del menor o incapaz de residir con sus padres, tutores o
guardadores.
Sujeto activo el inductor, que puede ser cualquiera, excepto los padres, tutores o
guardadores que han autorizado, fijado o establecido su lugar de residencia o domicilio
familiar.
Sujeto pasivoel menor o incapaz, los padres, tutores o guardadores y la familia. El menor o
incapaz debe tener la capacidad para poder ser inducido a abandonar el domicilio o lugar de
residencia.
La accin tpica consiste en inducir a un menor de dieciocho aos o a un incapaz a que
abandone el domicilio o lugar de residencia habitual. La induccin ha de ser suficiente, directa
y eficaz. Ser impune la induccin si el menor ya haba tomado la decisin de abandonar el
domicilio o lugar de residencia.
La consumacin tiene lugar cuando se abandona el domicilio o la residencia. Cabe la

tentativa, si el menor inicia los actos para abandonar el domicilio o residencia y no llega a
conseguirlo.
3. Induccin a un hijo menor a infringir el rgimen de custodia
Recogido en el artculo 224, prrafo segundo, el progenitor que induzca a su hijo menor a
infringir el rgimen de custodia establecido por la autoridad judicial o administrativa (Pena:
prisin de seis meses a dos aos).
Sujeto activoslo puede ser uno de los progenitores del menor y en los casos en los que
existe un rgimen de custodia establecido por la autoridad judicial o administrativa, en los
casos de separacin o divorcio, el progenitor que no tenga concedido el rgimen de custodia.
Es un delito especial propio.
Sujeto pasivoser la persona que tenga la custodia del menor, no puede ser el menor, a
pesar de que ha sido inducido, que es un participe necesario exento de responsabilidad, el
menor se ve afectado por la conducta pero no es el titular del bien jurdico protegido. Se priva
del derecho de la custodia a uno de los progenitores o a aquel al que le haba sido concedido
por la autoridad judicial o administrativa.
La conducta tpica consiste en la induccin al hijo para infringir el rgimen de custodia. La
induccin tiene que ser eficaz para que se castigue, haciendo surgir la voluntad en el menor de
infringir el rgimen de custodia, siendo irrelevante, para la perfeccin del delito, que el menor
la llegue a infringir o no.
Slo es posible la realizacin dolosa, pues el sujeto conoce el rgimen de custodia establecido
por la autoridad judicial o administrativa.
La consumacin tiene lugar con la induccin del progenitor a su hijo para que infrinja el
rgimen de custodia. Si el delito se considera de simple actividad, con la induccin al menor
sera suficiente para la consumacin del delito, sin necesidad de que el menor, efectivamente,
llegar a infringir el rgimen de custodia. Si se considera el delito como de resultado cortado,
la induccin debe de ser eficaz, el delito se consume cuando el menor infringe el rgimen de
custodia. En este caso es posible la tentativa.
4. Restitucin de un menor o incapaz
Recogido en el artculo 225: cuando el responsable de los delitos previstos en los dos
artculos anteriores restituya al menor de edad o incapaz a su domicilio o residencia, o lo
deposite en lugar conocido, y seguro, sin haberle hecho objeto de vejaciones, sevicias o acto
delictivo alguno, ni haber puesto en peligro su vida, salud, integridad fsica o libertad sexual,
siempre y cuando el lugar de estancia del menor de edad o incapaz haya sido comunicado a
sus padres, tutores o guardadores, o la ausencia no hubiera sido superior a veinticuatro horas
(Pena: Prisin de tres meses a un ao o multa de seis a veinticuatro meses).
Constituye un tipo atenuado aplicable a los delitos de induccin a un menor o incapaz a
abandonar el domicilio o lugar de residencia y a infringir el rgimen de custodia. Se rebaja la
pena al autor de los hechos para facilitar la devolucin del menor. Lo que se pretende es
proteger al menor y al incapaz, su seguridad y que retorne a su vida habitual, para evitar que
se perjudique al menor y al incapaz.
Para que se aprecie la atenuacin deben concurrir necesariamente los siguientes requisitos:
1. Que el sujeto responsable restituya al menor o incapaz a su domicilio o residencia, o
lo deposite en un lugar conocido y seguro.
2. Que durante el tiempo que estuvo fuera de su domicilio o residencia, no haya sido
objeto de vejaciones, sevicias o acto delictivo, ni haya puesto en peligro su vida,
salud, integridad fsica o libertad sexual.
3. Que hubiera comunicado a sus padres, tutores o guardadores el lugar de estancia del
menor de edad o incapaz, o la ausencia <24 horas.
Es una redaccin del precepto bastante deficiente, con formas alternativas. Estos requisitos
tiene que cumplirlos el sujeto responsable. Si la restitucin del menor se hace por otra
persona, no se aplica la atenuacin. Tiene el mismo fundamento que la atenuante genrica
recogida en el n 5 del artculo 21, por lo que no podr apreciarse esta atenuante en este tipo.
Si sera posible aplicar la atenuante recogida en el n 4 del artculo 21, si el sujeto confiesa la
infraccin a las autoridades antes de conocer que el procedimiento se dirige contra l.
5. Sustraccin de menores
La seguridad del menor y el derecho del progenitor que tiene la custodia de su hijo a que
se respete su derecho.
a)Sustraccin de un hijo menor por un progenitor
Recogido en el artculo 225 bis.1: el progenitor que sin causa justificada para ello
sustrajere a su hijo menor.
Pena: Prisin de dos a cuatro aos e inhabilitacin especial para el ejercicio del derecho de
patria potestad por tiempo de cuatro a diez aos.
Sujeto activoslo puede serlo el progenitor que no tenga atribuida la guarda o custodia del
menor. Es un delito especial propio.
Sujeto pasivo el otro progenitor o el titular de la custodia del menor y el hijo menor de edad.
La conducta tpica consiste en sustraer un progenitor a su hijo menor del otro progenitor o
de una institucin que tiene su custodia sin causa justificada. El Cdigo da un concepto de
sustraccin especifico para este delito, en el articulo 225 bis.2: A los efectos de este artculo,
se considera sustraccin:
1. El traslado de un menor de su lugar de residencia sin consentimiento del progenitor con
quien conviva habitualmente o de las personas o instituciones a las cuales estuviese
confiada su guarda o custodia.
2. La retencin de un menor incumpliendo gravemente el deber establecido por resolucin
judicial o administrativa.
Por lo tanto, la conducta puede consistir en dos acciones alternativas:
a) El traslado del menor de su lugar de residencia sin el consentimiento del progenitor con
el que conviva habitualmente o de las personas o instituciones a las que estuviera
confiada su guarda o custodia. Si existe el consentimiento del otro progenitor no se
comete el delito.
b) La retencin del menor incumpliendo gravemente el deber establecido por resolucin
judicial o administrativa. En este caso, el menor est con el progenitor que no tiene su
custodia y no lo entrega a la persona o institucin que la tiene atribuida por resolucin
judicial o administrativa, en los casos de separacin, divorcio o nulidad. El
incumplimiento debe ser grave, si fuera un incumplimiento leve sera constitutivo de
una falta tipificada en el artculo 622.
El incumplimiento del rgimen de visitas por uno de los progenitores seria constitutivo de un
delito de desobediencia o bien de la falta del artculo 622.
Si concurre una causa justificada no existe delito. Para saber si la conducta est justificada
habr que tener en cuenta el caso concreto, pueden ser los casos de abandono del hijo menor
por el otro progenitor que tiene su custodia.
En los casos de custodia compartida no se puede cometer este delito. Si no existe resolucin
judicial o administrativa que otorgue la custodia a uno de los progenitores tampoco se puede
cometer el delito por el progenitor que tiene a su hijo menor.
Se consuma el delito cuando uno de los progenitores sustrae a su hijo menor de quien tiene
concedida la guarda y custodia. Es un delito de consumacin instantnea y de carcter
permanente, pues la situacin antijurdica continua hasta que no se restituya al menor a quien
ostenta la custodia.
1. Traslado del menor sustrado al extranjero.
2. Exigencia de alguna condicin para su restitucin.
Pena: Prisin de tres a cuatro aos e inhabilitacin especial para el derecho de patria potestad
por tiempo de siete a diez aos.
Excusa absolutoria:
Recogida en el artculo 225 bis.4: Cuando el sustractor haya comunicado el lugar de la
estancia al otro progenitor o a quien corresponda legalmente su cuidado dentro de las 24
horas siguientes a la sustraccin con el compromiso de devolucin inmediata que
efectivamente se lleve a cabo, o la ausencia <24 horas, quedar exento de pena.
Se establecen dos modalidades de forma alternativa. La razn de la inclusin de esta excusa

absolutoria es animar al progenitor del menor que lo ha sustrado a devolverlo al otro
progenitor o a quien legalmente le corresponda el cuidado. Se le da tiempo para que rectifique
y vuelva a respetar las decisiones judiciales. Es adecuado incluir esta excusa absolutoria
porque el menor, en la mayora de los casos, no ha corrido peligro su vida ni su integridad, ni
se ha puesto en peligro su seguridad. La finalidad de esta excusa absolutoria es el retomo del
menor, lo antes posible, a su residencia habitual y que se realice de forma voluntaria por el
progenitor. El legislador ha tenido en cuenta el inters del menor, que es el que debe primar en
todos los tipos en los que uno de los sujetos es un menor de edad, en un corto espacio de
tiempo, veinticuatro horas, ha vuelto a la normalidad dentro del mbito familiar.
Supuesto atenuado:
Artculo 225 bis.4, prrafo segundo: si la restitucin se hiciere, sin la comunicacin a que se
refiere el prrafo anterior, dentro de los 15 das siguientes a la sustraccin (Pena: Prisin de
seis meses a dos aos).
La atenuacin se fundamenta en el estmulo que supone la rebaja de la pena para que el
progenitor devuelva a su hijo menor sustrado, en atencin al tiempo de duracin de la
sustraccin. El menor ha estado con el otro progenitor menos de quince das, y adems no se
ha comunicado al otro progenitor donde se encontraba el menor.
El propio artculo establece una regla para contar el plazo en el artculo 225 bis.4, prrafo
ltimo, que no comienza desde el momento de la sustraccin sino desde la fecha de la
denuncia de la sustraccin. Este cmputo plantea varios problemas: 1. Que la atenuacin se
aplicar aunque el plazo de la sustraccin supere los quince das, pues si la denuncia se
interpone dos, tres, cuatro das o una semana despus de la sustraccin, el plazo comienza
desde el da que se interpone la denuncia.
2. Si no se interpone denuncia, en principio no podra aplicarse la atenuante, pues no existe
da de comienzo del cmputo de la detencin.
b) Sustraccin de un menor por familiares
Recogido en el artculo 225 bis.5, establece que: las penas sealadas en este artculo se
impondrn igualmente a los ascendientes del menor y a los parientes del progenitor hasta el
segundo grado de consanguinidad o afinidad que incurran en las conductas anteriormente
descritas.
Sujetos activos son los ascendientes del menor y los parientes del progenitor (que no
tiene atribuida la custodia del menor) hasta el 2 grado de consanguinidad o afinidad.
6. Abandono de familia [HOT5]
Recogido en el artculo 226.1: el que dejare de cumplir con los deberes legales de asistencia
inherentes a la patria potestad, tutela, guarda o acogimiento familiar o de prestar la asistencia
necesaria legalmente establecida para el sustento de descendientes, ascendientes o cnyuge,
que se hallen necesitados (Pena: Prisin de tres a seis meses o multa de seis meses a doce
meses).
La proteccin de la familia en cuanto a los derechos y obligaciones que le son inherentes
como miembro de la misma.
Sujeto activo el obligado a cumplir los deberes legales de asistencia recogidos en el Cdigo
Civil. Es un delito especial propio que slo pueden cometerlo los padres, cnyuges y
excnyuges, tutores, guardadores.
Sujeto pasivo la persona que no recibe la asistencia a la que legalmente tiene derecho.
La conducta tpica reviste dos modalidades de forma alternativa:
a) Dejar de cumplir los deberes legales de asistencia inherentes a la patria potestad,
tutela, guarda o acogimiento familia.
b) Dejar de prestar la asistencia necesaria legalmente establecida para el sustento de
descendientes, ascendientes o cnyuge, que se hallen necesitados.
Es una ley penal en blanco, para determinar los deberes de asistencia hay que ir al Cdigo
Civil donde se recogen estos deberes y obligaciones para los miembros de la familia (consultar
arts. 110, 154, 173, 269, 68, 142 del CC).
Los deberes incluidos en el tipo seran aquellos de carcter material, no prestar la asistencia
necesaria legalmente establecida para el sustento de descendientes, ascendientes y cnyuge,
que estn necesitados, que no puedan procurarse ellos el sustento, que no tengan medios
econmicos para ello, como tambin el incumplimiento de deberes morales, de ayuda,
educacin, proteccin.
Es un delito doloso, el sujeto incumple sus deberes de atender a las necesidades de su
familia, a sabiendas que tiene que hacerlo y adems puede hacerlo. Si el sujeto obligado a
estos deberes carece de medios para cumplirlos o hacer frente a los mismos, no comete el
delito.
La consumacin del delito se produce cuando se incumplen los deberes. Es un delito de
omisin. El problema que plantea la consumacin es el de si sta se produce cuando se
incumplen parte de los deberes, pero no todos. En este caso habr que tener en cuenta el
incumplimiento de los deberes, su importancia y el grado de incumplimiento. Aunque no se
incumplan todos los deberes, si los que no cumplen son muy importantes o tienen suficiente
entidad, dar lugar a la consumacin del delito. Son delitos permanentes, porque la situacin
antijurdica se prolonga en el tiempo mientras no se cumplan los deberes.
Condicin objetiva de perseguibilidad:
En el artculo 228 se dispone que el abandono de familia slo se perseguir previa denuncia
de la persona agraviada o de su representante legal. Cuando aqulla sea menor de edad,
incapaz o una persona desvalida, tambin podr denunciar el Ministerio Fiscal.
7. Impago de prestaciones en supuestos de separacin, divorcio, nulidad del
matrimonio y procesos de filiacin o de alimentos
a) Impago de prestaciones econmicas en supuestos de separacin, divorcio, nulidad del
matrimonio y procesos de filiacin o de alimentos.
Recogido en el artculo 227 del Cdigo penal el que dejare de pagar durante 2 meses
consecutivos o 4 meses no consecutivos cualquier tipo de prestacin econmica en favor
de su cnyuge o sus hijos, establecida en convenio judicialmente aprobado o resolucin
judicial en los supuestos de separacin legal, divorcio, declaracin de nulidad del matrimonio,
proceso de filiacin, o proceso de alimentos a favor de sus hijos (Pena: Prisin de tres meses
a un ao o multa de seis a veinticuatro meses).
Bien jurdico
La seguridad de los sujetos que tienen concedida la prestacin econmica.
Sujeto activo el obligado a pagar la prestacin econmica establecida en convenio o
resolucin judicial, los padres o cnyuges. Es un delito especial propio.
Sujeto pasivo el cnyuge o los hijos que tengan derecho a percibir la prestacin econmica.
La conducta tpica consiste en el impago de la prestacin econmica a favor de su cnyuge o
sus hijos, en las siguientes condiciones:
a) durante 2 meses consecutivos o 4 no consecutivos,
b) la prestacin ha sido establecida en convenio judicialmente aprobado o resolucin
judicial,
c) en los supuestos de separacin legal, divorcio, declaracin de nulidad del matrimonio,
proceso de filiacin, o proceso de alimentos a favor de sus hijos.
Es posible apreciar la causa de justificacin del estado de necesidad, si la persona no puede
cumplir con la prestacin econmica establecida por falta de recursos.
La consumacin tiene lugar cuando no se paga la prestacin econmica legalmente
establecida dos meses consecutivos o cuatro no consecutivos. Si se ha establecido ms de una
prestacin econmica, basta que se incumpla una de ellas. Es un delito de omisin.
Impago de cualquier otra prestacin econmica
Recogida en el artculo 227.2: el que dejare de pagar cualquier otra prestacin
econmica establecida de forma conjunta o nica en los supuestos previstos en el
apartado anterior (Pena: Prisin de tres meses a un ao o multa de seis a veinticuatro
meses).
El 227.1 se refiere al incumplimiento de mensualidades, y este (el 227.2) se dara si el acuerdo
o resolucin judicial estableca el pago de la compensacin econmica de una vez o en dos

plazos pero distinto de las mensualidades.
En el artculo 618.2 se castiga como falta el que incumpliere obligaciones familiares
establecidas en convenio judicialmente aprobado o resolucin judicial en los supuestos de
separacin legal, divorcio, declaracin de nulidad del matrimonio, proceso de filiacin o
proceso de alimentos a favor de sus hijos, que no constituya delito (Pena: Multa de diez das
a dos meses o trabajos en beneficio de la comunidad de uno a treinta das).
Sern constitutivos de falta los incumplimientos de otras obligaciones, diferentes de las
econmicas, establecidas en convenio o resolucin judicial en los casos constitutivos de
delito.
En el nmero 3 del artculo 227 se recoge que la reparacin del dao procedente del delito
comportar siempre el pago de las cuantas adeudadas.
Es una precisin del contenido que abarcar la responsabilidad civil derivada del delito.
Condicin objetiva de perseguibilidad
En el artculo 228 se dispone que el abandono de familia slo se perseguir previa denuncia
de la persona agraviada o de su representante legal. Cuando aqulla sea menor de edad,
incapaz o una persona desvalida, tambin podr denunciar el Ministerio Fiscal.
8. Abandono de menores e incapaces
La seguridad del menor o incapaz.
a) Abandono propio
1.Tipo bsico
Recogido en el artculo 229.1: el abandono de un menor o incapaz por la persona
encargada de su guarda (Pena: Prisin de uno a dos aos).
Sujeto activo la persona encargada de la guarda de un menor o incapaz. Se incluir en el tipo
la guarda legal como la de hecho. Es un delito especial propio.
Sujeto pasivo el menor de dieciocho aos y el incapaz, considerando como tal el concepto
recogido en el artculo 25 del Cdigo penal.
La conducta tpica consiste en el abandono del menor o incapaz por la persona encargada de
su guarda. El abandono se realiza con la intencin de que sea definitivo. Puede realizarse por
accin, dejando al menor o incapaz abandonado, o por omisin, no ir a recogerlo.
Slo se castigan las conductas dolosas.
La consumacin tiene lugar cuando se abandona al menor o incapaz. Es un delito de
consumacin instantnea y de carcter permanente, ya que la situacin antijurdica permanece
hasta que no se encuentra al menor abandonado o es recogido por alguna persona o
institucin. Es posible la tentativa.
2.Supuestos agravados
a)Abandono por los padres, tutores o guardadores legales
Recogido en el artculo 229.2: Si el abandono fuere realizado por los padres, tutores o
guardadores legales, se impondr la pena de prisin de dieciocho meses a tres aos.
La agravacin se fundamenta en la obligacin que tienen con los menores sus padres,
tutores o guardadores legales.
b) Abandono con peligro para la vida, salud, integridad fsica o libertad sexual
Recogido en el artculo 229.3: cuando por las circunstancias del abandono se haya
puesto en concreto peligro la vida, salud, integridad fsica o libertad sexual del menor de
edad o del incapaz, sin perjuicio de castigar el hecho como corresponda si constituyera
otro delito ms grave (Pena: Prisin de dos a cuatro aos).
De las circunstancias del abandono debe derivarse el peligro, lo que no ocurre, por
ejemplo, cuando se abandona a un menor en un lugar concurrido en el que puede ser
socorrido por otras personas, pues en caso contrario, no podr apreciarse el tipo agravado.
El peligro tiene que ser concreto y el sujeto que abandona al menor o al incapaz tiene
que conocer la existencia de ese peligro.
Si como consecuencia del abandono se produce un resultado que constituye un delito, se
castigar como un concurso de delitos, tal y como se establece en este artculo.
3.Supuestos atenuados
c)Abandono temporal de menores
Recogido en el artculo 230: el abandono temporal de un menor de edad o de un incapaz,
ser castigado, en sus respectivos casos, con los penas inferiores en grado a las previstas
en el artculo anterior.
El fundamento est en la intencin del sujeto, que no es el abandono definitivo, sino que
volver a recoger al menor o incapaz abandonado. El problema que se plantea es la
distincin entre abandono temporal y definitivo, cunto tiempo tiene que durar el
abandono temporal? Un da, ms de un da, semanas, meses. Se calificar de temporal el
abandono con independencia de su duracin, teniendo en cuenta la intencin del sujeto.
La jurisprudencia ha apreciado la existencia de este delito en los casos en los que se dejan
solos a los menores en el domicilio y los padres asisten a un bautizo (Sentencia de la
Audiencia Provincial de Islas Baleares, Sec. 2, 127/2010, de 7 de mayo); dejar al menor
en el coche mientras el padre acude a una fiesta (Sentencia de la Audiencia Provincial de
Valencia, Sec. 5, 175/2010, de 9 de marzo).
b) Abandono impropio
1.Tipo bsico
Recogido en el artculo 231.1: el que, teniendo a su cargo la crianza o educacin de un menor
de edad o de un incapaz, lo entregare a un tercero o a un establecimiento pblico sin la
anuencia de quien se lo hubiere confiado, o de la autoridad, en su defecto (Pena: Multa de
seis a doce meses).
Sujeto activo la persona encargada de la crianza o educacin de un menor. Es un delito
especial propio.
Sujeto pasivo el menor o incapaz, aunque podran incluirse entre stos a los familiares del
menor que tengan la patria potestad, tutela o guarda legal.
La conducta tpica consiste en la entrega de un menor o incapaz a otra persona, diferente de
sus familiares o de quien se lo hubiera entregado, o a un establecimiento pblico. Esta entrega
debe realizarse sin la autorizacin de la persona que le entrego al menor o incapaz para su
crianza o educacin. Si existe autorizacin o consentimiento de la persona que se lo entrego o
de la autoridad, la conducta no es tpica. La diferencia con el abandono propio es que en este
caso no hay un abandono sino una entrega a otra persona que no ha autorizado los
guardadores legales del menor. No se pone en peligro la seguridad del menor.
Slo es posible realizar el delito con dolo directo.
Cabra apreciar como causa de justificacin el estado de necesidad de la persona que tena a
su cargo la crianza o educacin del menor.
La consumacin tiene lugar cuando se entrega al menor o incapaz a otra persona o a un
establecimiento pblico. Cabe la tentativa.
2.Supuesto agravado
Recogido en el artculo 231.2, se agrava la pena si con la entrega se hubiere puesto en
concreto peligro la vida, salud, integridad fsica o libertad sexual del menor de edad o incapaz
(Pena: Prisin de seis meses a dos aos).
9. Utilizacin de menores o incapaces para la mendicidad
En este supuesto pueden concurrir diversos bienes jurdicos pues con estas conductas se
lesionan la dignidad, la libertad de los menores o incapaces, la seguridad. Pero tambin
pueden verse lesionada la vida, salud, integridad, la indemnidad sexual e incluso el honor.
1.Tipo bsico
Artculo 232.1: los que utilizaren o prestaren a menores de edad o incapaces para la prctica
de la mendicidad, incluso si sta es encubierta (Pena: Prisin de 6 meses a 1 ao).
Sujeto activo sern las personas que tienen la patria potestad, la tutela o guarda de los
menores o incapaces.
Sujeto pasivo los menores de edad o incapaces.
La conducta tpica reviste dos modalidades, construyndose como un tipo mixto alternativo,
consistente en utilizar a menores de edad o incapaces para la mendicidad o bien prestarlos con
la misma finalidad. Mendigar es pedir limosna. Son los propios menores los que mendigan,
piden ayuda pueden estar solos o acompaados de un adulto. Se castiga la mendicidad directa
y tambin la encubierta, que podra apreciarse en los casos en los que los menores realizan
alguna actividad o contraprestacin por recibir una limosna, ejemplo: limpiar los cristales de
los coches o el parabrisas. Es posible la comisin por omisin.
La consumacin tiene lugar en el momento que se utiliza a un menor o incapaz para mendigar
o cuando lo presta a otra persona con la misma finalidad, en este caso no es necesario que
llegue a mendigar para que se consume el delito. Cabe la tentativa.
Podra apreciarse un concurso de leyes entre este delito y el de trata de seres humanos, en
cuyo caso, se aplicara el delito de trata de seres humanos.
2.Supuesto agravado
Se prev en el artculo 232.2: Si para los fines del apartado anterior se traficare con menores
de edad o incapaces, se empleare con ellos violencia o intimidacin, o se les suministrare
sustancias perjudiciales para su salud, se impondr la pena de prisin de uno a cuatro aos.
Se recogen 3 modalidades de agravacin, puede concurrir una o varias en un mismo hecho:
a) Traficar con menores de edad o incapaces.
En este caso se comercia con los menores, bien utilizndolos en la mendicidad o bien
prestndolos para el mismo fin, pero siempre con nimo de lucro, se explota a los menores o
incapaces.
b) Utilizar violencia o intimidacin con los menores de edad o incapaces.
Agrava el delito por la utilizacin de violencia o intimidacin con los menores o incapaces para
que ejerzan la mendicidad o bien para su prstamo.
c) Suministrar sustancias perjudiciales para la salud de menores o incapaces.
Se les suministran sustancias perjudiciales para la salud de menores o incapaces para
favorecer el ejercicio de la mendicidad o bien para el prstamo. No es necesario que sean
sustancias txicas.
3.Pena accesoria
En el artculo 233.1 prev la posibilidad de que el Juez o Tribunal, si lo estima oportuno en
atencin a las circunstancias del menor, podr imponer a los responsables de los delitos
previstos en los artculos 229 al 232, la pena de inhabilitacin especial para el ejercicio de la
patria potestad o de los derechos de guarda, tutela, curatela o acogimiento familiar por tiempo
de cuatro a diez aos.
2. Si el culpable ostentare la guarda del menor por su condicin de funcionario pblico, se le
impondr adems la pena de inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de
dos a seis aos.
10. Medidas de proteccin
Se recogen en el artculo 233.3 con respecto a los delitos previstos en los artculos 229 a 232:
en todo caso, el Ministerio Fiscal instar de la autoridad competente las medidas pertinentes
para la debida custodia y proteccin del menor.
En el nmero 1 del artculo las penas se podrn imponer a los menores e incapaces, sin
embargo, en los nmeros 2 y 3 del artculo 233, las penas y medidas slo se prevn para los
menores de edad y no para los incapaces.
LECCIN 15: DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO Y EL ORDEN

SOCIOECONMICO (I). HURTO Y ROBO
I. CONSIDERACIONES GENERALES Y DISPOSICIONES COMUNES
El Titulo XIII del libro segundo del Cdigo Penal, bajo la denominacin de Delitos contra el
patrimonio y contra el orden socioeconmico, agrupa un conjunto de infracciones que atentan
contra los derechos patrimoniales de las personas. En todos estos delitos, aunque el bien
jurdico protegido sea el patrimonio, entendido como un conjunto de bienes o derechos con
valor econmico que gozan de proteccin jurdica, y el orden socioeconmico, concretado en el
inters social en que no se vea afectado el correcto funcionamiento del sistema econmico y
financiero; si seguimos una concepcin funcional del patrimonio podemos distinguir entre los
delitos contra la propiedad y los delitos patrimoniales, constituyendo los primeros conductas
dirigidas a la apropiacin o el apoderamiento, lo cual no necesariamente requiere un perjuicio
patrimonial, como sera el caso del hurto y el robo; y los segundos caracterizados por dicho
perjuicio, que seran los casos de las defraudaciones.
Tradicionalmente, en la distincin o clasificacin que se hace de los delitos contra la
propiedad, se han considerado los delitos de robo y hurto como dos delitos independientes,
aunque protegen el mismo bien jurdico), cuyo elemento comn consiste en la apropiacin o
apoderamiento de una cosa mueble ajena, con nimo de lucro, diferencindose nicamente por
la modalidad comisiva, llegando as a un concepto negativo del hurto, al diferenciarlo del robo
(en sus diversas modalidades) por la ausencia de los elementos especficos del robo: violencia
o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas.
El art. 237 CP contiene la definicin legal de las dos modalidades que puede revestir el delito
de robo en nuestro ordenamiento jurdico: con fuerza en las cosas y con violencia o
intimidacin en las personas. Ambas figuras de robo se construyen a partir del hurto, en
cuanto que ste es la figura bsica de los delitos patrimoniales con enriquecimiento en su
modalidad de apoderamiento material. El hurto funciona como un tipo residual y subsidiario
respecto de los robos, de manera que los hechos que no lleguen a constituir robo se calificarn
como hurto.
Se castigan ms gravemente los hechos constitutivos de robo que los hurtos en funcin del
mayor desvalor de la conducta, ya que el sujeto activo no se limita a tomar subrepticiamente
las cosas ajenas, sino que lo lleva a cabo empleando vis in rebus, vis fisica o vis compulsiva;
es decir; fuerza en las cosas, violencia fsica o intimidacin.
A diferencia de lo que ocurre en el caso del hurto, los robos son siempre constitutivos de
delito, cualquiera que sea la cuanta de lo sustrado, pues el Cdigo no contempla la falta de
robo (excepto el robo de uso de vehculos de motor del art. 623.3 prrafo 2 CP).
a)Hurto
De 6 a 18 meses si la cuanta de lo sustrado excede de 400 .
De 1 a 3 aos cuando concurra alguna de las circunstancias del art. 235 CP.
Localizacin permanente de 4 a 12 das o multa de 1 a 2 meses, si la cuanta de lo
sustrado es igual o inferior a 400 .
b)Robo con fuerza en las cosas
De 1 a 3 aos.
De 2 a 5 aos cuando concurra alguna de las circunstancias del art. 235 CP, se cometa
en casa habitada, edificio o local abierto al pblico.
c)Robo con violencia o intimidacin en las personas
De 2 a 5 aos.
De 3 aos y 6 meses a 5 aos: casa habitada.
Mitad superior: uso de armas.
Inferior en grado: menor entidad de la violencia o intimidacin y restantes
circunstancias del hecho.
En este captulo, estudiaremos tambin los delitos de robo y hurto de uso de vehculos de
motor (caracterizados porque el apoderamiento se produce sin nimo de apropiacin
definitiva), el delito de extorsin (en el que no existe un apoderamiento propiamente dicho) y

el delito de usurpacin de bienes inmuebles, en donde se contempla la tan popular
okupacin de viviendas.
Mencionar, por ltimo, que el legislador ha incorporado en forma de disposicin comn a
todos los delitos contra el patrimonio y el orden socioeconmico, una excusa
absolutoria, que como tal, exime de responsabilidad criminal por los delitos patrimoniales que
se causaren entre s los familiares mencionados en el art. 268 CP.
Artculo 268 CP: 1. Estn exentos de responsabilidad criminal y sujetos nicamente a la civil
los cnyuges que no estuvieren separados legalmente o de hecho o en proceso judicial de
separacin, divorcio o nulidad de su matrimonio y los ascendientes, descendientes y hermanos
por naturaleza o por adopcin, as como los afines en primer grado si viviesen juntos, por los
delitos patrimoniales que se causaren entre s, siempre que no concurra violencia o
intimidacin.
2. Esta disposicin no es aplicable a los extraos que participaren en el delito.
II. HURTO [HOT5]
El bien jurdico protegido es el patrimonio, entendido en el sentido de propiedad, esto es, el
derecho que el dueo tiene sobre su patrimonio y el disfrute de sus bienes muebles.
1. Tipo bsico
El tipo bsico se recoge en el art. 234.1 CP donde se castiga con la pena de prisin de seis a
dieciocho meses, si la cuanta de lo sustrado < 400 euros como reo de hurto, a quien,
con nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo.
Elementos del delito de hurto
a)Apoderamiento de cosa mueble ajena
El verbo rector del delito de hurto elegido por el legislador, tomar, implica separar
fcticamente una cosa del patrimonio de su legtimo dueo e incorporarla al del sujeto activo.
No implica la adquisicin del dominio sobre el bien, pero debe incluir la posibilidad, al menos
potencial, de ejercer sobre la cosa alguna facultad de disposicin en reemplazo o en lugar del
legtimo propietario.
La disponibilidad, entendida como posibilidad de ejercer la facultad ms bsica propia del
dominio, el disponer de la cosa, se traduce en la prctica en la posibilidad, al menos potencial,
de transferir, transmitir o incluso destruir la cosa material, o de servirse de ella.
El concepto de cosa mueble es normativo y funcional ya que no coincide exactamente con la
regulacin del Cdigo Civil (arts. 335 y 336 del CC), y ello en un doble sentido, ya que, de una
parte existen cosas que, siendo inmuebles civilmente, han de considerarse muebles a efectos
penales, mientras que de otra, no todas las cosas declaradas muebles por el Derecho civil son
susceptibles de hurto, pues slo es susceptible de hurto lo que sea aprehensible, transportable
y valorable. A efectos penales, cosa mueble es todo objeto corporal susceptible de
apropiacin y cuantificable econmicamente. Se excluyen cosas cuyo valor jurdico est
por encima de su estimacin econmica y que son objeto de otros delitos (por ej.,
correspondencia, documentos, fluido elctrico, etc.). Por el contrario s se incluyen cosas que
no son civilmente muebles (ttulos valores, cheques, etc.).
Ajenidad del mueble: Supone dos notas negativas: que no sea propia y que no sea
susceptible de ocupacin. Son susceptibles de ocupacin (con matices): las res derelictae o
cosas abandonadas (art. 460.1 CC); las res nullius o cosas sin dueo (art. 610 CC) y las res
conmunesomnium o cosas de todos. En definitiva, basta que el sujeto activo no deba disponer
del bien para que se satisfaga el elemento tpico de la ajenidad.
Cabe la posibilidad de incurrir en error acerca de la ajenidad del bien mueble. Al ser la
ajenidad un elemento del tipo, estaramos ante un error de tipo que excluira la
responsabilidad criminal, tanto en los casos de vencibilidad como invencibilidad del error (art.
14 CP), al no contemplarse ninguna modalidad imprudente para estos delitos.
b)Sin la voluntad de su dueo
El consentimiento excluye la tipicidad. Ha de ser vlido y anterior a la ejecucin de los hechos.
El concedido con posterioridad es irrelevante ya que estamos ante un delito pblico, en el que
una vez iniciado el procedimiento no cabe el perdn de la vctima o perjudicado. No comete
delito quien toma la cosa con autorizacin de su dueo.
c)nimo de lucro
Es necesaria la concurrencia de un elemento subjetivo del injusto, el nimo de lucro. ste
equivale al animus rem sibihabendi o intencin de apropiarse de la cosa en beneficio del
sujeto activo o de un tercero; es decir, incorporacin ilegtima al patrimonio del sujeto activo o
de otra persona. La jurisprudencia ha declarado reiteradamente que dicho nimo existe de
forma implcita en todo apoderamiento de bienes muebles de algn valor efectivo, si no
constan otros mviles que lo desvirten inequvocamente. Al exigirse el nimo de lucro como
un elemento subjetivo del injusto, slo son posibles las conductas dolosas.
d)Valor del mueble sustrado: superior a 400 euros
Cuando el valor econmico del mueble sustrado no exceda de dicha cantidad la conducta se
castiga en el art. 623.1 CP como falta, con la pena de localizacin permanente de 4 a 12 das o
multa de uno a dos meses. La frontera cuantitativa establecida por el legislador entre ambas
infracciones est, pues, directamente vinculada a la cuanta o precio de lo sustrado,
constituyendo el valor de los objetos un elemento nuclear del tipo penal en la medida en que
afecta a la distincin entre el delito y la falta.
El valor de la cosa objeto del hurto ha de ser el del mercado en el momento de la
sustraccin, no importando que con posterioridad aumente o disminuya su valor, ni tampoco
cul sea el beneficio obtenido por el autor, que puede ser insignificante o nulo.
El resultado de la accin es la apropiacin de la cosa, lo que convierte estos delitos en delitos
materiales o de resultado, ya que hace falta un desplazamiento patrimonial que exige la
separacin fsica del bien mueble del patrimonio de su dueo y su incorporacin al del sujeto
activo. La consumacin del delito se produce en el momento en que el sujeto activo puede
disponer del bien mueble sustrado. Cabe la tentativa que se dara cuando el sujeto fracasa en
su actividad de apoderarse de la cosa, o cuando una vez en su poder no ha tenido la
posibilidad de disponer de la misma.
2. Habitualidad por la reiteracin de faltas de hurto
En el prrafo segundo del artculo 234 se recoge uno de los tipos de habitualidad incorporados
como novedad al Cdigo penal por la LO 11/2003, de 29 de septiembre y modificado
posteriormente por la LO 5/2010, de 22 de junio. En el mismo se castiga con la misma pena
que la sealada para el delito de hurto al que en el plazo de un ao realice tres veces la
accin descrita en el artculo 623.1 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las
infracciones sea superior al mnimo de la referida figura del delito.
Nos encontramos ante un delito que consiste en una sucesin de actos [delitos de tracto
sucesivo o de varios actos (en este caso, tres conductas perfectamente escindibles y que
incluso pueden estar muy alejadas en el tiempo, repartidas a lo largo de todo un ao)], en el
que slo y exclusivamente con la comisin de la tercera accin se satisface el resultado tpico.
Las tres faltas han de cometerse en el periodo de un ao. Si se cometen ms de tres, el resto
sern juzgadas independientemente. La cantidad sustrada en cada uno de los hurtos no ha de
superar los 400 euros, pero s la cantidad total por los tres hurtos.
Tngase en cuenta adems que el plazo de prescripcin de las faltas es de 6 meses (art.
131.2 CP), debiendo tambin tener presente que la prescripcin es un instituto de derecho
sustantivo, que opera ipso iure[por virtud del Derecho] y que los jueces deben apreciar de
oficio, de tal manera que si respecto de alguna de las faltas hubiesen transcurrido ms de seis
meses sin ser perseguida judicialmente, lo procedente ser declarar su prescripcin (auto firme
de archivo por prescripcin), no siendo entonces posible tomarla en consideracin como
conducta a efectos de colmar el tipo del delito de reiteracin de faltas.
En la prctica, la aplicacin del art. 234.2 CP es de casi imposible cumplimiento por la
imposibilidad de que, cuando los agentes de la autoridad remiten los atestados por faltas de
hurto a los juzgados de instruccin en funciones de guardia, se pueda constatar la existencia
de la reiteracin al no existir un Registro Central del control de la habitualidad; ausencia de un
registro que pretende subsanar la LO 5/2010 mediante la inclusin de una Disposicin
Adicional segunda, que bajo la rbrica Sistema electrnico de registro de faltas, dispone que
El Gobierno, en colaboracin con las Comunidades Autnomas con competencia en la

materia, establecer en el plazo de un ao un sistema electrnico de registro para faltas.
En el art. 235 CP se recogen una serie de supuestos en los que se eleva la pena del delito de
hurto a prisin de uno a tres aos.
1.Cuando se sustraigan cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico
Esta agravacin responde al mandato constitucional contenido en el art. 46 CE, conforme al
cual los poderes pblicos garantizarn la conservacin del patrimonio histrico, cultural y
artstico de los pueblos de Espaa y de los bienes que lo integran, cualquiera que sea su
rgimen jurdico y su titularidad. La Ley penal sancionar los atentados contra este
patrimonio; extendindose el mandato constitucional a toda clase de bienes que tengan la
mencionada consideracin, cualquiera que sea su rgimen jurdico y titularidad (dominio
pblico o privado).
2.Cuando se trate de cosas de 1 necesidad o destinadas a un servicio pblico, siempre
que la sustraccin ocasionare un grave quebranto a ste (servicio pblico), o una
situacin de desabastecimiento
La cualificacin contenida en el art. 235.2 del CP hace referencia a cosas de primera necesidad
o destinadas a un servicio pblico y slo podr apreciarse cuando con la sustraccin se
ocasione un grave quebranto del servicio o una situacin de desabastecimiento de tales bienes.
El Cdigo emplea conceptos de notable indeterminacin con la finalidad de limitar el alcance de
la agravacin a los casos de mayor lesividad.
Cosas de primera necesidad son las destinadas a la satisfaccin de necesidades elementales y
bsicas de las personas (vestidos, calzado, alimentos, medicinas, combustibles, etc.). En la
prctica, se hace difcil imaginar en que situaciones un hurto pueda provocar una grave
situacin de desabastecimiento. Cosas destinadas al servicio pblico es un concepto, si cabe,
de mayor inconcrecin (una ambulancia, auriculares de las cabinas telefnicas, cables del
alumbrado pblico, etc.).
3.Cuando revista especial gravedad, atendiendo el valor de los efectos sustrados, o se
produjeren perjuicios de especial consideracin
Dado que la apreciacin del concepto jurdico indeterminado de especial gravedad plantea
serias dificultades, en la prctica se ha hecho necesario marcar criterios de concrecin objetiva
que limiten la arbitrariedad. As, la jurisprudencia ha venido fijando, en trminos aproximados,
las cuantas a partir de las cuales se ha de estimar la cualificacin y que se sitan en tomo a
los 12.000 .
4. Cuando ponga a la vctima o a su familia en grave situacin econmica o se haya
realizado abusando de las circunstancias personales de la vctima
Por grave situacin econmica no habr que entender que el autor del delito ha dejado a la
vctima en posicin de no poder disponer del mnimo indispensable para cubrir sus necesidades
inmediatas (en la indigencia), sino simplemente causarle un quebranto econmico grave
(sustraccin de la paga a un jubilado).
Por abuso de las circunstancias personales de la vctima se entiende, cuando el autor del delito
se prevalga de una situacin tal que, sin llegar a integrar la agravante genrica de abuso de
superioridad, coloque a la vctima en una situacin de inferioridad respecto a su agresor,
debido a una circunstancia personal del sujeto pasivo, por razn de la edad o de alguna
discapacidad fsica, como por ejemplo, cuando sta se encuentra bajo los efectos del alcohol o
estupefacientes, tenga problemas mentales, una edad muy avanzada, etc.
5.Cuando se utilice a < 14 aos para la comisin del delito
Circunstancia aadida por la LO 5/2010, de 22 de junio, como un intento del legislador de
prevenir la proliferacin de menores de 14 aos, exentos de responsabilidad penal, dedicados
a la comisin de hurtos, bajo la direccin de uno o varios adultos que son los que se
aprovechan de los efectos del delito; los verdaderos autores espirituales del delito, ya sea
como autores mediatos o inductores, y a los que se aplicar esta circunstancia agravante.
4. Sustraccin de cosa propia

Se castiga con multa de tres a doce meses en el art. 236 CP el denominado hurto impropio o
furtumposessionis al que siendo dueo de una cosa mueble o actuando con el
consentimiento de ste, la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder,
con perjuicio del mismo o de un tercero, siempre que el valor de aqulla > 400 .
El bien jurdico protegido en este caso es la legtima posesin.
Sujeto activo es el dueo de la cosa si acta directamente, o el dueo y un tercero como
coautores, si ste ltimo lo hace con el consentimiento de aquel.
Sujeto pasivo es la persona que est en posesin legtima de la cosa mueble con derecho a
ser mantenido en su estado posesorio frente al dueo (acreedor pignoraticio, arrendatario o
incluso comodatario).
Es necesario para que se d el delito que exista perjuicio del tenedor de la cosa o de un
tercero; cuando no se d tal perjuicio la conducta ser atpica.
La consumacin se produce con el apoderamiento de la cosa mueble y la posibilidad de poder
disponer de la misma.
Este artculo es tambin aplicable en caso de empleo de fuerza en las cosas o violencia o
intimidacin en la sustraccin, y no el delito de robo, ya que no existe entre los delitos de
robo un tipo similar a ste, sin perjuicio de los concursos a que pueda dar lugar el uso de la
fuerza en las cosas o de la violencia o intimidacin cuando sean constitutivos de otros delitos
(allanamiento de morada, daos, coacciones, amenazas, lesiones, etc.).
Si la cuanta de lo sustrado < 400 , la conducta sera constitutiva de falta (art. 623.2 CP).
III. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS
1. Tipo bsico
Segn el art. 237 CP: Son reos del delito de robo los que, con nimo de lucro, se
apoderaren de las cosas muebles ajenas empleando fuerza en las cosas para acceder al
lugar donde stas se encuentran.
La referencia que se hace a para acceder al lugar donde stas se encuentran limita el robo
con fuerza en las cosas a los supuestos en que la fuerza se ejercita para llegar a las mismas,
tal como lo haba venido entendiendo tanto la jurisprudencia como la doctrina cientfica
dominante, que slo consideraba como fuerza en las cosas aquella que entraba dentro de la
propia dinmica comisiva de la accin, apareciendo como necesaria y directamente
encaminada a la comisin del delito. El legislador concreta el significado instrumental de la
utilizacin de la fuerza, exigible para que sta tenga virtualidad jurdica a fin de convertir el
apoderamiento en robo: posibilitar el acceso al lugar donde se encuentran, debidamente
protegidas, las cosas muebles ajenas.
La pena del tipo bsico se recoge en el art. 240 CP donde se castiga al culpable de robo con
fuerza en las cosas a una pena de prisin de uno a tres aos.
Concepto de fuerza en las cosas [HOT2]
Tan slo merece la calificacin de fuerza en las cosas los supuestos descritos textualmente a
modo de numerus clausus en el artculo 238 CP: Son reos del delito de robo con fuerza en las
cosas los que ejecuten el hecho cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: 1
Escalamiento. 2 Rompimiento de pared, techo o suelo, o fractura de puerta o ventana. 3
Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados, o
forzamiento de sus cerraduras o descubrimiento de sus claves para sustraer su contenido, sea
en el lugar del robo o fuera del mismo. 4 Uso de llaves falsas. 5 Inutilizacin de sistemas
especficos de alarma o guarda. La concurrencia de una de las modalidades de fuerza,
cualquiera de ellas, permite la aplicacin de esta figura tpica, resultando irrelevante el empleo
de dos o ms, sin que tampoco est previsto un orden de preferencia entre las mismas.
1)Escalamiento
A falta de definicin legal, la jurisprudencia y la doctrina mayoritaria coinciden en que el
escalamiento equivale a trepar o ascender, no bastando la entrada por va inslita o
desacostumbrada distinta del acceso natural utilizado normalmente por el propietario. La
entrada ha de exigir algn esfuerzo fsico o destreza en el sujeto aunque sea mnima, por lo
que se excluyen los accesos por ventanas situadas en planta baja o a nivel de calle.
Es irrelevante el lugar por donde se penetre en el inmueble (entrar por una ventana, por el
hueco de un extractor de aire o de una pared, por una chimenea), y el medio utilizado
(escalera, cuerda, un andamio). Lo importante es que el escalamiento constituya un medio
para la sustraccin, de modo que no cabe si se emplea para salir una vez aprehendida la cosa.
2) Rompimiento de pared, techo o suelo o fractura de puerta o ventana
Es la conocida como fractura exterior ejercida no sobre las cosas objeto de sustraccin
sino sobre el continente que las guarda. Se utiliza para facilitar el acceso al interior de un
lugar, ya se trate de un edificio o de cualquier lugar cerrado (automvil) e implica la
destruccin de aquellos elementos colocados por el dueo para proteger la cosa frente al
eventual ataque de terceros.
El rompimiento o fractura ha de funcionar como medio para la realizacin de la apropiacin y
los resultados daosos se absorben por el robo.
3) Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados,
o forzamiento de sus cerraduras o descubrimiento de sus claves para sustraer su
contenido, sea en el lugar del robo o fuera del mismo
Se trata de la denominada fractura interior a modo de fuerza aplicada sobre el continente
inmediato o recipiente en que se guardan las cosas. Presupone que se ha entrado en el sitio o
lugar donde se encuentran y que lo que se violenta es slo la cosa mueble (armario, cajn,
caja fuerte) en el que se hallan guardadas. La fractura puede realizarse en el lugar del robo o
en otro distinto. En este ltimo caso el delito se consuma con la fractura posterior porque
hasta entonces solo existe hurto (salvo que mediare escalamiento).
La fractura equivale a romper los medios o mecanismos de cierre establecidos por el dueo de
los muebles u objetos para asegurar lo que contienen. El descubrimiento de las claves de
alarmas o cerraduras o su desmontado (desatornillar una puerta) equivale a su rompimiento o
forzamiento.
4)Uso de llaves falsas
Art. 239 CP: Se consideran llaves falsas: 1 Las ganzas u otros instrumentos anlogos. 2
Las llaves legtimas perdidas por el propietario u obtenidas por un medio que constituya
infraccin penal. 3 Cualesquiera otras que no sean las destinadas por el propietario para abrir
la cerradura violentada por el reo. A los efectos del presente artculo, se consideran llaves las
tarjetas, magnticas o perforadas, los mandos o instrumentos de apertura a distancia y
cualquier otro instrumento tecnolgico de eficacia similar.
El concepto de llaves es normativo y funcional, no coincidente con su significado literalgramatical, por cuanto que en el concepto establecido en el art. 239, se recogen medios que,
como las ganzas u otros instrumentos anlogos, no son llaves en sentido estricto aunque
cumplan una funcin semejante al objeto de abrir las cerraduras. Entra dentro de los lmites
del concepto contenido en dicho art. 239 todo instrumento que sirva para abrir un cierre
mecnico, siempre que quien lo use no est autorizado a ello. Entre las llaves falsas se
encuentran las sustradas, extraviadas o indebidamente retenidas. Es decir, se puede
considerar llave falsa a todo medio de abrir algo cerrado que no sea el habitual o dispuesto o
autorizado por el dueo o poseedor de la cosa. En los casos en que las llaves se poseen
legtimamente con autorizacin de su dueo y se utilizan para apoderarse de dinero u
otros objetos no se comete robo sino hurto.
5)Inutilizacin de sistemas especficos de alarma o guarda
Se deben incluir dentro de este medio aquellos supuestos en que el delincuente inutiliza el
sistema de alarma de un inmueble para acceder al mismo con el fin decidido de realizar un
acto de apoderamiento o, en general, aquellas situaciones en que un recinto cerrado se dota
de un sistema especifico de alarma o cierre para evitar el acceso al lugar donde se encuentren
los bienes muebles. Dicha inutilizacin ha de llevarse a cabo para acceder al lugar donde se
encuentre el objeto del delito, quedando excluidos de la sancin como robo aquellos supuestos
en que la inutilizacin de los sistemas de alarma o guarda no se haya realizado para acceder el
lugar donde las cosas se encuentren, tal como ocurre en la sustraccin de objetos a los que se
han incorporado dispositivos tendentes a evitar su sustraccin subrepticia del establecimiento,
mediante la activacin de una alarma situada en los controles de salida de aqul, previo
desprendimiento o fractura de dichos dispositivos, que debern ser calificados como hurto.

Se castiga con la pena de prisin de dos a cinco aos en el art. 241.1 como delito de robo
agravado los supuestos en que concurra alguna de las circunstancias previstas en el artculo
235(supuestos agravados hurto), o el robo se cometa en casa habitada, edificio o local
abiertos al pblico o en cualquiera de sus dependencias.
1) Casa habitada es todo albergue que constituya morada de una o ms personas, aunque
accidentalmente se encuentren ausentes de ella cuando el robo tenga lugar.
Para fundamentar la agravacin por casa habitada, la jurisprudencia ha destacado no slo el
riesgo potencial de que el robo realizado con medios de fuerza pueda degenerar en robo
violento contra las personas, por resistencia de sus moradores, sino tambin el ataque que
sufre la inviolabilidad del domicilio y el derecho del individuo a la intimidad de su vida familiar .
No importa que el autor del robo se cerciore con anterioridad de que no hay nadie en casa y
as poder aprovechar la situacin, pues nunca se puede estar seguro de ese hecho y, adems,
los moradores pueden regresar en cualquier momento.
2) En principio, local abierto al pblico ser todo aqul que no tenga restringido el acceso
pudiendo entrar en l cuantas personas lo deseen, ya sea en todo momento, ya dentro de un
horario. Ahora bien, la jurisprudencia exige que los hechos se realicen durante el
horario de apertura y cuando se permite el acceso al pblico en genera l, por las
mayores facilidades que esta circunstancia depara para cometer el robo, el peligro potencial
para las personas que se encuentren en su interior, as como tambin al aprovechamiento por
los autores del robo de la confianza de quienes acceden al lugar pblico y de quienes abren las
puertas de un local fomentando la entrada al mismo a cualquier persona.
3) Se consideran dependencias de casa habitada o de edificio o local abiertos al pblico, sus
patios, garajes y dems departamentos o sitios cercados y contiguos al edificio y en
comunicacin interior con l, y con el cual formen una unidad fsica.
IV. ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIN [HOT3]
1. Tipo bsico
Art. 237 CP: Son reos del delito de robo los que, con nimo de lucro, se apoderaren de las
cosas muebles ajenas empleando violencia o intimidacin en las personas.
El bien jurdico protegido es tanto la propiedad como la libertad e indemnidad de las
personas. Se trata de un delito pluriofensivo que tutela diversos bienes jurdicos. Adems de la
propiedad, se protege otro ncleo heterogneo de derechos tales como la libertad, la
integridad fsica o la vida.
El delito de robo con violencia o intimidacin entraa, por su propia naturaleza, una restriccin
coactiva de la libertad de movimientos de la vctima, que puede ser ms o menos extensa en
el tiempo segn la mecnica comisiva del hecho. Por ello, el delito de robo absorbe la prdida
transitoria de libertad cuando se realiza durante el episodio central del hecho, ya que no se
cumplen los elementos tendenciales del tipo delictivo de detencin ilegal al estar comprendida
sta dentro de la normal dinmica comisiva, siempre que quede limitada al tiempo
estrictamente necesario para efectuar el despojo segn el modus operandi de que se trate.
Por el contrario, el delito de detencin ilegal adquiere autonoma propia respecto del robo
cuando la privacin de libertad es gratuita e innecesaria porque se prolonga ms all de lo que
sera necesario para consumar el desapoderamiento (STS 6684/2011, de 11 de octubre).
La accin consiste en apoderarse de las cosas muebles ajenas utilizando para ello violencia o
intimidacin, que puede ser directamente contra la vctima o contra un 3. La violencia o
intimidacin tiene que producirse con anterioridad y muy prxima a la obtencin del bien
objeto del delito o de forma coetnea.
As, quien queriendo matar despoja luego a la vctima de sus pertenencias, comete un delito
de hurto en concurso con otro de homicidio, pero si quien realiza un hurto flagrante es objeto
de inmediata persecucin y dispara sobre sus perseguidores, incurre en el delito de robo con
violencia porque el despliegue de los medios violentos se ha producido durante el desarrollo
del hecho contra el patrimonio.

La violencia es la fuerza fsica o vis absoluta. Puede recaer tanto sobre el sujeto pasivo
propietario de las cosas objeto de depredacin, como sobre cualquier otra persona, aunque en
este caso, la violencia constituye slo intimidacin para el sujeto pasivo de la sustraccin (por
ejemplo, la ejercida sobre un rehn para conminar al dueo del establecimiento asaltado). A
nivel cuantitativo, es necesario que la violencia revista cierta intensidad en relacin con el
hecho, de modo que lleve aparejada cierta eficacia sobre el sujeto pasivo, pues de lo contrario
la calificacin no pasar de mero hurto.
As en el caso del tirn la jurisprudencia ha declarado que ha de ser considerado robo
cuando se trata de un arrebatamiento sorpresivo y violento, incidiendo en el brazo o la mano
de la vctima, de modo que pueda decirse que el autor vence una resistencia fsica de la
vctima, real o racional (s ha existido forcejeo). Si, por el contrario, la aprehensin se realiza
aprovechando meramente un descuido de la vctima, estaramos ante un hurto (apoderamiento
sorpresivo de un bolso depositado en un asiento).
La intimidacin es la violencia psicolgica o vis compulsiva. Viene constituida por la
comunicacin del anuncio de un mal inmediato, grave personal y posible que despierte o
inspire en el ofendido un sentimiento de miedo, angustia o desasosiego. En realidad, no es
ms que una amenaza encaminada a viciar la libre decisin de la voluntad del sujeto.
Por ejemplo, cabe intimidacin con pistolas de fogueo e incluso de juguete. Tampoco es
necesario el empleo de palabras amenazadoras cuando la actitud es concluyente.
La consumacin se produce con el apoderamiento que es el verbo tpico que configura el tipo
delictivo en su integridad. Este apoderamiento produce, como consecuencia, la entrada de los
objetos en la esfera de disponibilidad de los sujetos activos del delito de robo (STS 4889/2011,
de 13 de junio). Es posible la tentativa, cuando tras haber hecho uso de la violencia o
intimidacin no consigue el autor apoderarse del objeto o, habindolo conseguido, no llega a
poder disponer del mismo (STS 4294/2011, de 8 de junio). En el caso de la figura de robo con
violencia o intimidacin del artculo 237 CP, al enfrentamos a una figura compleja, un tipo
conformado por una pluralidad de actos, cada uno constitutivo de un delito autnomo, deben,
para la consumacin de la figura compuesta, realizarse las dos o ms acciones tpicas, aunque
la apropiacin propia del robo se encuentra agotada y perfecta sin requerir un resultado lesivo.
Como en todos los delitos de robo el autor ha de estar movido por el nimo de lucro. Al
exigirse el nimo de lucro como un elemento subjetivo del injusto, slo son posibles las
conductas dolosas.
Penalidad: dispone el art. 242.1 CP: El culpable de robo con violencia o intimidacin en las
personas ser castigado con la pena de prisin de dos a cinco aos, sin perjuicio de la que
pudiera corresponder a los actos de violencia fsica que realizase.
Esta ltima expresin indica que si los actos de violencia fsica realizados por el autor del robo,
causan algn resultado lesivo (lesiones, homicidio), estos actos, pese a formar parte de los
medios comisivos del delito de robo, no se subsumen en l, debindose castigar por separado.
2. Robo en casa habitada
La reforma del CP por LO 5/2010, de 22 de junio, ha introducido como un supuesto
agravado el robo en casa habitada o en cualquiera de sus dependencias, asignndole una
pena de prisin de tres aos y seis meses a cinco aos (art. 242.2 CP).
El mayor reproche surge por la potencial puesta en peligro a la integridad corporal y/o a la vida
de los habitantes de esa morada. Para que se pueda aplicar este precepto, el autor del delito
ha de cometer el robo en una casa habitada o en cualquiera de sus dependencias, utilizando
para ello violencia o intimidacin sobre alguno de los moradores. El allanamiento de morada ha
de subsumirse en la agravante especfica del nuevo art. 242.2 CP.
El delito de robo con violencia o intimidacin se agrava cuando se comete utilizando armas o
medios peligrosos, sta se ejerce sobre la vctima y se utiliza como el medio ms idneo
para garantizar la apropiacin, ya sea antes del robo para facilitar su ejecucin, en el acto
de cometerlo o incluso despus de cometido para favorecer su impunidad.
1.Uso de armas o medios peligrosos al cometer el delito (art. 242.3 CP)
El fundamento de la agravante se encuentra en el mayor peligro que para la vctima representa

el hecho de que el autor del delito acte armado; obedece al incremento del riesgo lesivo que
objetivamente dimana de la utilizacin de armas, instrumentos, objetos, medios, mtodos o
formas concretamente peligrosas para la vida o la salud. En eso radica el plus de
antijuridicidad que tal circunstancia modificatoria supone. Por lo tanto, si se porta un arma en
la comisin de un robo con violencia o intimidacin en las personas, sin que en definitiva se
haga uso de ella, la agravante no podr ser aplicada. El simple porte es atpico, pero el uso se
cumple con la mera exhibicin intimidatoria del arma, sin que sea precisa su efectiva
utilizacin.
Armas (se requiere que el arma sea objetivamente apta o idnea para producir un dao
conforme a su uso natural): las de fuego (operativas y en condiciones de funcionamiento),
armas blancas (navajas, cuchillos, machetes), arcos, ballestas, etc.
Medios o instrumentos peligrosos: martillos, destornilladores, jeringuillas, un ladrillo, una
botella, pistolas de gas, de fogueo o de aire comprimido, una piedra de gran tamao, etc.
Las armas de fogueo, pese a que no puedan catalogarse como armas, al no ser
objetivamente aptas para incrementar el peligro de la accin, pueden constituir medio
peligroso cuando estn fabricadas con materiales compactos y duros, pero adems, teniendo
en cuenta que el concepto de medio peligroso lo es en funcin de aumentar o potenciar la
capacidad agresiva del autor y crear un plus de riesgo para la vctima que disminuya su
capacidad de oposicin o de defensa (fundamento de la agravacin), no cabe duda que en este
concepto se encuentran las pistolas de fuego real y las de fogueo, ya que estas pueden
tambin causar lesiones relevantes. (STS 7371/2011, de 15 de noviembre).
Para saber a ciencia cierta si estamos ante un arma u otro instrumento o medio peligroso,
deberemos acudir al RD 137/1993, de 29 de enero, por el que se aprueba el Reglamento de
Armas en su redaccin dada por el RD 540/1994, de 25 de marzo, por el RD 316/2000, de 3
de marzo y por el RD 1628/2009, de 30 de octubre, aunque en el caso de esta agravacin, es
irrelevante la distincin, ya que ambas tienen la misma funcin y operatividad.
2.Uso de armas o medios peligrosos con posterioridad a los actos de ejecucin
Cuando el delincuente use las armas o medios peligrosos para proteger su huida y cuando
atacare a los que acudiesen en auxilio de la vctima o a los que le persiguieren.
4. Supuesto atenuado
Dispone el art. 242.4 CP que en atencin a la menor entidad de la violencia o
intimidacin ejercidas y valorando adems las restantes circunstancias del hecho, podr
imponerse la pena inferior en grado a la prevista en los apartados anteriores.
El tipo atenuado del art. 242.4 CP podr ser aplicado por los jueces en atencin a la escasa
gravedad del hecho apropiatorio, particularmente por el insignificante o exiguo valor de lo
sustrado y la escasa entidad de la violencia o intimidacin ejercida para el apoderamiento.
Acertadamente, el legislador deja en manos del juzgador la posibilidad de evitar el ingreso en
prisin (obligatorio para todos los autores de robo con violencia o intimidacin, al tener fijado
el lmite mnimo de la pena en 2 aos), en aquellos casos en los que es patente que la
violencia o intimidacin ha sido mnima, que la vctima no ha sufrido apenas, y que el valor de
lo sustrado es nimio.
La concurrencia de cualquiera de las circunstancias agravantes recogidas en los apartados 2 y
3 del art. 243 CP, hacen de todo punto inviable la aplicacin del tipo atenuado (STS
7375/2011, de 27 de octubre).
En este tipo seran subsumibles los llamados tirones sin forcejeo ni lesiones, cuando
merezcan la calificacin de robo y no de simple hurto, y otras sustracciones caracterizadas por
el empleo de una violencia o intimidacin insignificantes.
V. EXTORSIN [HOT3]
Se castiga en el art. 243 CP, con la pena de prisin de uno a cinco aos, al que, con nimo de
lucro, obligare a otro, con violencia o intimidacin, a realizar u omitir un acto o
negocio jurdico en perjuicio de su patrimonio o del de un 3.
El bien jurdico protegido es la propiedad o cualquier otro derecho de contenido econmico.
Se trata de una figura constituida por un ataque violento o intimidatorio dirigido a que otra
persona realice un acto o negocio jurdico perjudicial para su patrimonio o para el de un

tercero. Esta figura coincide con el robo en la forma comisiva de la accin mediante el empleo
de violencia o intimidacin, pero se diferencia de l en que en el caso de la extorsin no existe
apoderamiento de cosas muebles, sino realizacin de un acto de disposicin patrimonial por
parte del extorsionado, pudiendo dicho acto referirse tanto al patrimonio mobiliario como al
inmobiliario, y que consistir habitualmente en el otorgamiento del correspondiente documento
o escritura.
La violencia o intimidacin no debe reflejarse en el otorgamiento o documentacin del acto o
negocio jurdico, porque en este caso dicho otorgamiento sera nulo de pleno derecho desde el
principio por falta de consentimiento.
Sujeto activo puede ser cualquiera, mientras que sujeto pasivo es el titular del bien jurdico
lesionado.
Consiste la accin en la conducta de obligar a otro, mediante violencia o intimidacin, a
realizar un negocio jurdico. La consumacin del delito se produce en el momento en que se
realiza u omite el acto o negocio jurdico, como consecuencia de la violencia o intimidacin
ejercida por el sujeto activo del delito, no siendo necesaria para la consumacin del delito la
efectiva causacin de un perjuicio patrimonial. Es posible la tentativa.
Concurso Real: el ltimo inciso del art. 243 CP dispone sin perjuicio de las que pudieran
imponerse por los actos de violencia fsica realizados.
Respecto de las amenazas y coacciones, la extorsin es delito de aplicacin preferente por ser
ley especial. En las amenazas y coacciones el bien jurdico protegido es la libertad y no se
requiere nimo de lucro: en la extorsin se ataca el patrimonio y es necesario el nimo de
lucro.
VI. ROBO Y HURTO DE USO DE VEHCULOS [HOT7]
1. Tipo bsico
El tipo bsico se recoge en el art. 244.1 CP, donde se castiga al que sustrajere o utilizare
sin la debida autorizacin un vehculo a motor o ciclomotor ajenos, cuyo valor > 400 , sin
nimo de apropirselo.
Cul es el bien jurdico protegido por este delito, es una cuestin todava inconclusa o no
resuelta, existiendo opiniones muy variadas al respecto, inclinndose la doctrina mayoritaria
por entender que lo protegido es el derecho de uso inmediato del vehculo por su propietario,
el derecho o facultad de uso del vehculo inherente al dominio, aunque en la actualidad, parece
que prevalece, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, la opinin de que es la
propiedad, el patrimonio en sentido jurdico-penal, el bien jurdico protegido.
El sujeto activo de este delito puede ser cualquiera, mientras que el sujeto pasivo es el
propietario o titular del vehculo.
La conducta tpica consiste en la sustraccin o utilizacin de un vehculo de motor o
ciclomotor, nicamente para usarlo, sin nimo de apropirselo definitivamente. La clave para
entender cometido el delito es la sustraccin, pero solo la sustraccin realizada con la finalidad
de utilizar lo sustrado (ya que si no lo entendemos as, en nada se diferenciara este
comportamiento del hurto o robo comunes de los artculos 234 y 242 del Cdigo penal).
El concepto utilizacin esta vinculado, de acuerdo con una interpretacin sistemtica e
histrica, al mbito de la circulacin y, en base a ello, debe ir referido siempre al empleo del
vehculo como medio de locomocin o transporte.
Es preciso que el valor del vehculo sustrado > 400 . De no cumplirse este requisito, el hecho
podra subsumirse en el art. 623.3, constituyendo una falta contra el patrimonio, castigada con
la pena de localizacin permanente o multa.
Restitucin dentro de las cuarenta y ocho horas: La restitucin se configura como
presuncin iuris et de iure[que se establece por ley y que no admite prueba en contrario] de
existencia de animusutendi[nimo de usar para devolver] y la no restitucin como existencia
de animusreisibihabendi[la intencin de hacerse propietario de la cosa], ya que otra cosa no
puede deducirse del hecho de que el punto 3 del art. 244 CP estipule que de no efectuarse la
restitucin en el plazo sealado, se castigar el hecho como hurto o robo en sus respectivos
casos.
Restituir equivale a devolver una cosa a quien la tena antes en su poder. Por restituir, bien
directa o indirectamente, habr que entender que el autor del delito site el vehculo en un
lugar donde pueda ser encontrado por el dueo, por los agentes de la autoridad o por 3 que
puedan facilitar que el vehculo sea recuperado por el que tena la posesin del mismo o bien,
que se comunique al propietario el lugar del abandono. El abandono en cualquier lugar, que
resulta lo ms comn y habitual, no es equiparable a restituir, por lo que en estos casos en los
que se abandona el vehculo en un lugar insospechado para el dueo, aunque haya cesado el
apoderamiento y la utilizacin temporal, sigue contando el plazo a los efectos de la calificacin
de hurto ordinario (en contra, al considerar que el abandono del vehculo antes de que
transcurran 48 horas, es suficiente para poder apreciar este delito, STS 8844/2011, de 12 de
diciembre).
Hurto de uso equiparado al hurto comn: Si el vehculo no es restituido, directa o
indirectamente, dentro de las 48 horas de haberlo sustrado, el delito se calificara como hurto
del art. 234 CP.
En caso de que la restitucin tenga lugar despus de las 48 horas podra apreciarse la
atenuante 5 del art. 21.
Slo son posibles las conductas dolosas. El dolo del autor deber abarcar, por tanto, la
condicin de ajenidad del coche, la ausencia de consentimiento o falta de autorizacin del
propietario del mismo, y la intencin de no apropiacin definitiva del vehculo que se va a
utilizar (animusutendi). Cabe el error.
La consumacin tiene lugar en el momento en que el sujeto que toma el vehculo tiene libre
disposicin de su uso. Es posible la tentativa.
2. Habitualidad por la reiteracin de faltas de hurto de uso de vehculos de motor
Se castiga en el prrafo 2 del art. 244.1 CP al que en el plazo de un ao realice 4 veces la
accin descrita en el art. 623.3 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las
infracciones sea superior al mnimo de la referida figura del delito.
Realizar en 1 ao 4 faltas de hurto de uso o robo de uso con fuerza , siempre que la suma
total de las valoraciones sea >400.
Ninguna consecuencia jurdica se deriva del hecho de que una o varias de las cuatro faltas de
sustraccin de vehculos, que conforman el tipo penal del prrafo segundo del art. 244.1 CP, se
haya cometido empleando fuerza en las cosas. Por el contrario, si se hubiese empleado
violencia o intimidacin en las personas, resulta evidente que (aunque el valor de lo sustrado
sea inferior a 400 ) habr tantos delitos como acciones, ya que el Robo de uso con violencia
es siempre delito, sin importar el valor del vehculo.
Si el hecho se ejecutare empleando fuerza en las cosas, la pena se aplicar en su mitad
superior (art. 244.2 CP).
En cuanto al robo de uso del art. 244.2, el concepto de fuerza tiene carcter normativo,
encontrndose su definicin en el art. 238 CP. Es preciso que el empleo de fuerza tenga
carcter instrumental de modo que se dirija a lograr el acceso al interior del vehculo, ya sea
rompiendo o forzando puertas y ventanas, o sirvindose de llaves o ganzas para lograr su
apertura o conseguir la puesta en marcha. No obstante, no se considera fuerza a estos efectos
el encendido por el procedimiento de hacer el puente, manipulando los cables del encendido
elctrico.
Robo de uso equiparado al robo con fuerza en las cosas: Cuando en la sustraccin se
utilice fuerza en las cosas y trascurran ms de cuarenta y ocho horas sin restituir el vehculo,
los hechos se equiparan al robo comn con fuerza en las cosas, por lo que es de aplicacin el
art. 237 CP.
Robo de uso con violencia o intimidacin: Si el hecho se cometiere con violencia o
intimidacin en las personas, se impondrn en todo caso las penas del art. 242 CP. En este
caso, la conducta se castiga como si de un robo con violencia se tratase, independientemente
de la intencin de no apropiacin y que haya o no transcurrido el plazo de 48 horas estipulado,
tal como expresamente dispone el art. 244.4 CP.
VII. USURPACIN
1. Usurpacin violenta de bienes inmuebles
Art. 245.1 CP: Al que con violencia o intimidacin en las personas ocupare una cosa
inmueble o usurpare un derecho real inmobiliario de pertenencia ajena, se le impondr,
adems de las penas en que incurriere por las violencias ejercidas, una multa de seis a
dieciocho meses, que se fijar teniendo en cuenta la utilidad obtenida y el dao causado.
La usurpacin es una forma de ataque contra el patrimonio inmobiliario, por lo que el bien
jurdico protegido es el pacfico disfrute de las cosas inmuebles, entendindolo como
ausencia de perturbacin en el ejercicio de la posesin o de cualquier derecho real sobre las
mismas. El bien jurdico protegido es el derecho de todo propietario a disponer, usar o disfrutar
de un bien inmueble o un derecho real sobre el mismo.
El objeto material del delito est constituido por los bienes inmuebles y los derechos reales
inmobiliarios. En el delito de usurpacin el inmueble constituye el objeto material de la accin
delictiva.
La naturaleza inmobiliaria no depende de la calificacin civil del bien sino de su
aprehensibilidad y movilidad, as para que se pueda ocupar o usurpar, el bien no debe poder
aprehenderse ni moverse. As, en la categora de los bienes inmuebles (los nueve primeros
nmeros del art. 334 CC) el Cdigo Civil ha incluido cosas tales como las estatuas, los frutos
pendientes, etc., que no lo son en s mismas sino por pertenencia o funcin para un inmueble
stricto sensu, y que, por tanto, a efectos penales, podrn ser objeto de robo o hurto.
La accin tpica consiste en ocupar (o tomar posesin material) un bien inmueble o usurpar
(despojar a otro de un derecho que le pertenece ejercindolo en lugar del titular al que se
suplanta) un derecho real ajeno, empleando violencia o intimidacin. En ambos casos se
requiere apropiacin y coetnea desposesin.
Slo son posibles las conductas dolosas. La consumacin del delito se produce en el
momento de la ocupacin del inmueble o usurpacin del derecho real.
2. Ocupacin de inmuebles que no constituyan morada
Se castiga en el art. 245.2 CP, con pena de multa de tres a seis meses, al que ocupare, sin
autorizacin debida, un inmueble, vivienda o edificio ajenos que no constituyan morada, o se
mantuvieren en ellos contra la voluntad de su titular.
El segundo apartado del art. 245 da respuesta al moderno fenmeno de los okupas,
diferencindose del apartado 1, en que no concurre violencia o intimidacin.
La conducta tpica consiste en ocupar sin la debida autorizacin o mantenerse contra la
voluntad de su titular, inmuebles, viviendas o edificios ajenos que no constituyan morada.
El objeto material est representado por los inmuebles ya dichos que en ningn caso deben
servir de morada ajena, resultando aplicable en este caso el delito de allanamiento del art. 202
CP.
De la frmula tpica se pueden extraer como elementos necesarios para la comisin del delito
de usurpacin de inmuebles, en su modalidad no violenta:
1) el requisito de ajeneidad comprende la ocupacin de un inmueble, vivienda o edificio que
no constituya morada de ninguna persona, realizada con cierta vocacin de permanencia;
2) es necesaria la existencia de alguien con capacidad para autorizar, cuyo permiso no se
tiene, o que exista una prohibicin expresa, que es posible no atender sin necesidad de recurrir
a la violencia, por lo que la redaccin tpica excluye a los inmuebles totalmente abandonados,
por carecer de dueo;
3) no es preciso que el autor alcance con su acto un provecho econmico determinable
(nimo de lucro), aunque si se requiere que concurra dolo en el autor, que abarque el
conocimiento de la ajeneidad del inmueble y de la ausencia de autorizacin del titular del
mismo.
3. Alteracin de trminos o lindes

Artculo 246: El que alterare trminos o lindes de pueblos o heredades o cualquier clase de
seales o mojones destinados a fijar los lmites de propiedades o demarcaciones de predios
contiguos, tanto de dominio pblico como privado, ser castigado con la pena de multa de tres
a 18 meses, si la utilidad reportada o pretendida excede de 400 euros.
La accin consiste en modificar los linderos que delimitan trminos municipales o fincas
rsticas o urbanas, de dominio pblico o privado, o bien en el cambio o modificacin de los
hitos o mojones (postes a modo de seal o indicacin) con que fsicamente se sealan los
lindes de las propiedades contiguas. En todo caso con el propsito de incorporar la porcin de
terreno as segregada a la superficie o extensin de alguna propiedad o finca colindante,
intencin dolosa-finalista de nimo de lucro.
Alterar equivale a modificar. Para que se d el delito la alteracin ha de consistir en cambiar los
lindes en beneficio del sujeto activo, es decir, ampliando su patrimonio en perjuicio del sujeto
pasivo. El beneficio obtenido o que se pretenda obtener ha de >400, pues en otro caso los
hechos seran constitutivos de falta (art. 624 CP).
El objeto material estar normalmente constituido por predios rsticos y excepcionalmente por
fincas urbanas, en consideracin a que los linderos entre stas estn definidos por paredes
medianeras de difcil alteracin. No obstante cabe que el hecho recaiga sobre propiedades
urbanas separadas por zonas no cercadas como jardines y espacios anlogos.
4. Distraccin del curso de las aguas
Artculo 247 CP: El que, sin hallarse autorizado, distrajere las aguas de uso pblico o
privativo de su curso, o de su embalse natural o artificial, ser castigado con la pena de multa
de tres a seis meses si la utilidad reportada excediera de 400 euros.
La conducta tpica consiste en la modificacin del curso natural de las aguas , pblicas o
privadas, realizada con nimo de lucro en beneficio propio o ajeno (utilidad reportada).
Si la distraccin de las aguas se lleva a cabo mediante la manipulacin o alteracin de aparatos
contadores, por razn de especialidad resulta aplicable el delito de defraudacin de fluidos del
art. 255 CP.
La distraccin de las aguas con utilidad estimada en menos de 400 euros es punible,
castigndose como falta en el art. 624.2 CP, con multa de 10 das a 2 meses.
LECCIN 16: DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO (II).

DEFRAUDACIONES
I. ESTAFA
El bien jurdico protegido es el patrimonio privado ajeno, cuando es atacado por medios
insidiosos y fraudulentos (engao), pues el delito de estafa no slo lesiona o pone en peligro la
propiedad, sino que tambin puede y suele afectar a otros valores patrimoniales como la
posesin, el derecho de crdito, e incluso las expectativas.
1. Tipo bsico
a)Concepto[HOT9]
El artculo 248.1 CP dispone que Cometen estafa los que, con nimo de lucro, utilizaren
engao bastante para producir error en otro, inducindolo a realizar un acto de
disposicin en perjuicio propio o ajeno.
Sujeto activo y sujeto pasivo, puede ser cualquier persona.
La accin consiste en conseguir una transmisin patrimonial, mediante engao. Lo que
coloquialmente se considera un timo. Es posible tambin la estafa mediante omisin.
b)Penalidad
Artculo 249 CP: Los reos de estafa sern castigados con la pena de prisin de seis meses a
tres aos, si la cuanta de lo defraudado > 400 . Para la fijacin de la pena se tendr en
cuenta el importe de lo defraudado, el quebranto econmico causado al perjudicado, las
relaciones entre ste y el defraudador, los medios empleados por ste y cuantas otras
circunstancias sirvan para valorar la gravedad de la infraccin.
Para que se de el tipo penal de la estafa, la cuanta de lo defraudado debe > 400 . En
caso de que sea inferior a esta cantidad, estaremos ante la falta del art. 623.4 CP.
Para la fijacin de la pena, el Juez, adems de las reglas generales de individualizacin de la
pena de los arts. 66 y siguientes del Cdigo penal, deber tener en cuenta, los siguientes
aspectos:
El importe de lo defraudado.
El quebranto econmico causado al perjudicado.
Las relaciones entre la vctima y el defraudador.
Los medios empleados por el defraudador.
Y cualesquiera otras circunstancias que sirvan para valorar la gravedad de la infraccin.
c)Elementos o requisitos[HOT9]
El delito de estafa exige una accin engaosa precedente o concurrente que viene a ser su
ratio essendi [razn de ser] (el engao representa el especfico desvalor de la accin del
delito), realizada por el sujeto activo con el fin de enriquecerse l mismo o un tercero (nimo
de lucro); que la accin sea adecuada, eficaz y suficiente para provocar un error esencial en el
sujeto pasivo; que en virtud del error este sujeto pasivo realice un acto de disposicin o
desplazamiento patrimonial que cause un perjuicio a l mismo o a un tercero; y que por
consiguiente exista relacin de causalidad entre el engao de una parte, y el acto dispositivo y
perjuicio de otra (STS 7858/2011, de 17 de noviembre). Debe existir un orden lgico entre los
elementos que configuran el delito de estafa, de manera que el error ocupe un lugar
intermedio entre el ardid o el engao y la disposicin patrimonial.
Como elementos configuradores del delito de estafa hay que enumerar:
1) Engao: Por engao ha de considerarse cualquier representacin distinta de la realidad, a
modo de simulacin o disimulacin capaz de inducir a error. Se equipara a artificio, trampa,
ardid, astucia, treta, picarda, artimaa, mentira, etc.
Aunque generalmente la maquinacin engaosa se construye sobre la aportacin de datos o
elementos no existentes, dotndoles de una apariencia de realidad que confunde a la vctima,
es posible tambin que consista en la ocultacin de datos que deberan haberse comunicado
para un debido conocimiento de la situacin por parte del sujeto pasivo, al menos en los casos
en los que el autor est obligado a ello.

La conducta engaosa puede consistir tanto en una accin como en una omisin, en los
casos en que hay obligacin de ser veraz. La omisin o silencio engaosos resultan punibles en
aquellos casos en que el deber de veracidad deriva de determinadas relaciones, sobre todo de
naturaleza contractual, en que existe una posicin equiparable a la de garante (por ejemplo,
mediante la ocultacin de vicios o cargas en la cosa vendida). En otras ocasiones se deduce de
la presencia de los denominados actos concluyentes, tales como el polizonaje consistente en
viajar sin billete, o bien en la estafa de hospedaje en el que el sujeto activo demanda la
prestacin de servicios bajo apariencia de una solvencia de la que se carece.
El engao puede ser por tanto explcito o implcito: es explcito cuando se organiza un plan o
proceso de seduccin para hacer creer a alguien que efectivamente lo que no se ajusta a la
realidad es la verdad. Es implcito cuando se deja de comunicar algo, se oculta algo a alguien,
a fin de que crea lo que realmente no es cierto o no tanto, no porque se organice una trama
para engaarle sino porque se le oculta algo y debido a esa ocultacin, esa persona es llevada
a error.
La accin de engaar ha de ser anterior o concurrente a la ejecucin de los hechos y, tener
suficiente entidad como para producir error en el sujeto pasivo. Dicho engao ha de ser
bastante, es decir, suficiente y proporcional para la consecucin de los fines propuestos,
habiendo de tener adecuada entidad para que en la convivencia social acte como estmulo
eficaz del traspaso patrimonial. Por ello, no habr engao si las maniobras del sujeto activo por
burdas o exageradas, son fcilmente detectables y desenmascaradas por cualquier persona
(ciudadano medio). Tampoco resultan punibles las falsas figuraciones o conclusiones a que se
puede llegar sin mediar induccin, esto es, por propia iniciativa, o bien conociendo y aceptando
de antemano el contenido falsario de la representacin (mendicidad engaosa, solicitud de
prestamos incobrables, actividades de adivinos, echadores de cartas, quiromantes, etc.).
El Tribunal Supremo desde siempre ha sostenido que la idoneidad tpica del engao deba
ser analizada atendiendo a un doble criterio: objetivo (que atiende a la idoneidad para
engaar a un agente medio en ese sector del trfico), y subjetivo (que determina dicha
idoneidad atendiendo a las concretas caractersticas personales de la vctima).
En el delito de estafa, no puede desplazarse la comisin delictiva al anlisis de las condiciones
precautorias tomadas por la vctima, pues la neutralizacin del engao por parte del sujeto
pasivo no neutraliza el delito, tan slo impide el resultado consumativo, quedando alojado su
comportamiento en la tentativa, no en la atipicidad, pues el engao si se ha desplegado.
2)Produccin de un error esencial en el sujeto pasivo, desconocedor o con un conocimiento
deformado o inexacto de la realidad, por causa del engao del agente, lo que le lleva a actuar
bajo una falsa presuposicin, a emitir una manifestacin de voluntad partiendo de un motivo
viciado, por cuya virtud se produce el traspaso patrimonial.
3) Acto de disposicin patrimonial: la consumacin de la estafa requiere un
desplazamiento patrimonial de la vctima al estafador o a un tercero, producto de una
actuacin directa del propio afectado, consecuencia del error experimentado y, en definitiva,
del engao. Este dato de la disposicin voluntaria (aunque viciada) de los bienes, diferencia la
estafa de los dems delitos de enriquecimiento. En este caso no es preciso despojar el
patrimonio ajeno para tomarlos (caso del hurto), ni para apoderarse (caso del robo), de los
bienes ajenos. Es la propia vctima quien los entrega.
4) Relacin de causalidad entre el engao y el desplazamiento patrimonial. Los
elementos de la estafa deben darse de manera concatenada, es decir con relacin causal. El
engao debe ser la causa del error; el error debe dar lugar al acto de disposicin; y ste ha de
ser la causa del perjuicio patrimonial. La alteracin de este riguroso orden lgico torna atpica
la conducta.
No existe en los casos en que el sujeto pasivo carezca de la inteligencia y voluntad mnimas
para ser engaado (menores o incapaces), en que la conducta constituir delito de
apoderamiento (hurto).
5) Perjuicio que puede ser ocasionado al sujeto pasivo del delito o a un tercero, y se
concreta en la disposicin patrimonial. Debe ser > 400 , ya que por debajo de esta cantidad
el hecho constituira la falta del art. 623.4 CP. Es un elemento del tipo, por lo que si no se
produce el perjuicio no se perfecciona el delito y no se consuma, estaremos ante una tentativa

de estafa.
Por tanto, la consumacin del delito de estafa se produce con el efectivo perjuicio patrimonial
sufrido por la vctima al realizar el acto de disposicin, no siendo necesario que el estafador
obtenga el beneficio econmico pretendido.
Existe perjuicio en los casos denominados de poliznaje, en que se viaja en un medio de
transporte sin billete o se presencia un espectculo pblico asimismo sin entrada, ya que en
todo caso el servicio se presta en virtud de que los usuarios abonen su importe. En cambio no
se incluyen entre los perjuicios las ganancias dejadas de obtener (expectativas o lucro
cesante), que no forman parte del patrimonio a efectos penales. De manera que en el caso de
la venta de participaciones de lotera y sorteos que luego resultan premiados, el perjuicio
computable a efectos de la estafa es el del valor de la participacin y no el eventual del
premio, que se tendr en cuenta para la determinacin de la responsabilidad civil, ya que el
perjuicio debe ser cierto y concreto.
La nocin de perjuicio no es slo objetiva (desequilibrio patrimonial), sino tambin subjetiva e
individual radicada en la utilidad real de las cosas recibidas en correspondencia a la
superchera desplegada (por ejemplo, se encarga un modelo de coche y se le entrega otro, se
compra un libro y se entrega el libro solicitado pero en un idioma distinto, se adquiere un traje
y se proporciona de talla y color distintos, etc.).
6) nimo de lucro como elemento subjetivo del injusto, consistente en obtener cualquier tipo
de ventaja, beneficio o utilidad, tanto para el autor del delito como para un tercero. El
enriquecimiento ilcito en perjuicio de otro constituye el mvil que impulsa la conducta dolosa
propia de la estafa. Slo cabe el dolo directo, no siendo suficiente ni el dolo eventual, ni por
supuesto las conductas imprudentes.
El dolo tiene que anteceder o ser concurrente en la dinmica defraudatoria, no valorndose
penalmente, en cuanto al tipo de estafa se refiere, el dolo subsequens, es decir, sobrevenido
y no anterior a la celebracin del negocio de que se trate. El dolo caracterstico de la estafa
supone la representacin por el sujeto activo, consciente de su maquinacin engaosa, de las
consecuencias de su conducta, es decir, la induccin que alienta al desprendimiento patrimonial
como correlato del error provocado, y el consiguiente perjuicio suscitado en el patrimonio de la
vctima, secundado de la correspondiente voluntad realizativa.
2. Supuestos asimilados a la estafa: estafas informticas [HOT1]
Tras la reforma por LO 5/2010, de 22 de julio, tambin se consideran reos de estafa, las tres
conductas que aparecen tipificadas en el art. 248.2 CP: la estafa mediante manipulacin
informtica, la fabricacin de programas informticos con esos fines, y la utilizacin indebida
de tarjetas de crdito.
a) Los que, con nimo de lucro y valindose de alguna manipulacin informtica o
artificio semejante, consigan una transferencia no consentida de cualquier activo
patrimonial en perjuicio de otro.
En el primer supuesto, la estafa mediante manipulacin informtica, nos encontramos
ante un tipo peculiar de estafa, en el que no se dan todos los elementos del tipo bsico, ya que
no hay engao ni error en el perjudicado, pese a lo cual, el Cdigo penal establece de forma
expresa que las manipulaciones informticas que causen perjuicio patrimonial a otro, se
considerarn configuradoras del delito de estafa.
La estructura tpica de la estafa informtica se caracteriza por el hecho de que la
disposicin patrimonial se consigue valindose el autor de alguna manipulacin informtica o
artificio semejante. Constituye manipulacin informtica la introduccin, alteracin, borrado o
supresin indebida de datos informticos, especialmente datos de identidad, y la interferencia
indebida en el funcionamiento de un programa o sistema informticos. Respecto del concepto
de otro artificio semejante, la nica forma de reducir la excesiva amplitud de la conducta
tpica consiste en entender que el artificio debe ser semejante a la manipulacin informtica,
por lo que ha de suponer el empleo de tecnologa avanzada, necesariamente informtica.
La conducta tpica, adems del concepto de manipulacin informtica o artificio semejante,
introduce otros elementos del tipo cuya concurrencia resulta necesaria, como el nimo de
lucro, el carcter inconsentido de la prestacin y el perjuicio de tercero.
El resultado de la manipulacin informtica o artificio semejante ha de ser la transferencia no

consentida de un activo patrimonial (entendido como el traspaso fctico de un activo, es decir,
de un elemento patrimonial valorable econmicamente, de un patrimonio a otro) en perjuicio
de tercero. Slo la causacin efectiva del perjuicio como consecuencia de la transferencia no
consentida de activos patrimoniales, conseguida a travs de una manipulacin informtica o
artificio semejante, da lugar a la consumacin del delito.
El perjuicio causado debe ser > 400 para aplicar el delito de estafa informtica. Si se
causa un perjuicio inferior a 400 euros se acude a la falta del art. 623.4 CP, que sanciona a
los que cometan estafa, en cuanta no superior a 400 euros, con la pena de localizacin
permanente de cuatro a doce das o multa de uno a dos meses.
b) Los que fabricaren, introdujeren, poseyeren o facilitaren programas informticos
especficamente destinados a la comisin de las estafas previstas en este artculo.
En segundo lugar, el legislador impone la misma pena a los que fabricaren, introdujeren,
poseyeren o facilitaren programas informticos especficamente destinados a la comisin de las
estafas informticas, comportamientos que, como es obvio, no constituyen estafa ni en sentido
propio ni en sentido figurado o analgico, adelantando as la proteccin penal del patrimonio,
en todos aquellos casos en los que se intervengan programas informticos, cuya utilidad sea
facilitar la comisin de estos delitos.
c) Los que utilizando tarjetas de crdito o dbito, o cheques de viaje, o los datos obrantes
en cualquiera de ellos, realicen operaciones de cualquier clase en perjuicio de su titular o de
un tercero.
Por ltimo, el legislador ha dedicado un precepto especfico a las defraudaciones realizadas
mediante tarjetas de crdito, dbito, o cheques de viaje, como va de solucin de los
problemas suscitados por estas conductas, de difcil encaje en la estafa comn, por lo que
deban ser reconducidas al delito de robo con fuerza en las cosas, solucin un tanto forzada
que sin duda no era la ms apropiada.
Por lo que se refiere al objeto material de los comportamientos tipificados, cabe reparar en la
restriccin que supone el hecho de que el art. 248.2 CP menciona exclusivamente las tarjetas
de crdito o dbito o cheques de viaje, excluyendo a las dems tarjetas que puedan utilizarse
como medio de pago, por lo que parece difcil que puedan incluirse en el art. 248.2 CP medios
de pago que dudosamente caben en el concepto de tarjetas de crdito o dbito, como las
tarjetas de centros comerciales, las de transporte o las de telfono, as como tampoco los
cheques, talones, letras de cambio, etc.
La utilizacin de una tarjeta perdida por el titular u obtenida por un medio constitutivo de
infraccin penal (por ej., una falsificacin) para extraer dinero de un cajero automtico se
considera ya sin ningn gnero de dudas estafa informtica del art. 248.2 CP, al existir
manipulacin del sistema informtico, pues se utilizan los datos reales del verdadero titular, sin
su consentimiento.
En el artculo 250.1 del Cdigo penal, se recogen siete circunstancias, que en el caso de
concurrir (cualquiera de ellas), elevarn la pena del delito de estafa a prisin de uno a seis
aos y multa de seis a doce meses.
1)Recaiga sobre cosas de 1 necesidad, viviendas u otros bienes de reconocida utilidad
social.
2)Se perpetre abusando de firma de otro, o sustrayendo, ocultando o inutilizando, en todo o
en parte, algn proceso, expediente, protocolo o documento pblico u oficial de cualquier
clase.
La segunda circunstancia agravante del art. 250 CP comprende dos formas agravadas
diferenciadas: el abuso de firma de otro, y los obstculos empleados para impedir el uso
de cierta documentacin relevante.
Al referirse el Cdigo penal al abuso de firma de otro, el engao puede producirse no slo
mediante la clsica utilizacin de una firma en blanco, sino tambin en aquellos supuestos en
los que se abusa de la firma de otro, estampada en cualquier escrito o documento, alterando
su finalidad, sus trminos o su propia naturaleza (STS 8023/2011 de 2 de noviembre),
exigindose, para apreciar tal agravante especfica, que haya existido abuso o mal uso de la
firma que se rubrica conscientemente en un documento y que se utiliza para un fin distinto
para el que se estamp.
En los supuestos vinculados a la sustraccin, ocultacin o inutilizacin de proceso, expediente,
protocolo o documento pblico u oficial, se debe apreciar el impedimento que el autor realiza
para que tal documentacin pueda ser utilizada y de ese modo lograr la causacin de un
perjuicio econmico.
3)Recaiga sobre bienes que integren el patrimonio artstico, histrico, cultural o
cientfico.
4)Revista especial gravedad, atendiendo a la entidad del perjuicio y a la situacin
econmica en que deje a la vctima o a su familia.
5)Cuando el valor de la defraudacin > 50.000 .
A diferencia de otras circunstancias agravantes en las que el legislador se limita a mencionar
como condicin agravatoria la gravedad o importancia del valor econmico del delito, dejando
en manos de los jueces y tribunales la fijacin de la cuanta que opere a modo de lmite entre
el tipo bsico y el supuesto agravado, ha considerado conveniente fijar una cantidad
determinada, que en el caso que nos ocupa, sita el valor de la defraudacin en la superacin
de los 50.000 euros.
Segn subraya la jurisprudencia, el delito continuado no excluye la agravante de los hechos
que individualmente componen la continuidad delictiva, es decir, que si en algunos de los
hechos concurre una circunstancia agravante, sta debe ser considerada como agravante de
todo el delito continuado, aunque en otros hechos no haya concurrido la agravante, siendo por
tanto compatibles el subtipo agravado del 250.1.5 CP y la continuidad delictiva.
6)Se cometa abuso de las relaciones personales existentes entre vctima y defraudador,
o aproveche ste su credibilidad empresarial o profesional.
7)Se cometa estafa procesal. Incurren en la misma los que, en un procedimiento judicial de
cualquier clase, manipularen las pruebas en que pretendieran fundar sus alegaciones o
emplearen otro fraude procesal anlogo, provocando error en el Juez o Tribunal y llevndole a
dictar una resolucin que perjudique los intereses econmicos de la otra parte o de un 3.
La estafa procesal es la perpetrada en un procedimiento judicial en que el destinatario del
ardid es el juez de ese proceso, a quien se busca engaar, con el fin de obtener una sentencia,
fundada en la falsedad probatoria, que favorezca a una parte en detrimento de los intereses
econmicos de la otra parte o de un tercero. El Juez as engaado acta como instrumento del
fraude que a travs suyo comete la parte en rgimen de autora mediata (por ejemplo,
asuncin de culpa en caso de accidente determinando la obligacin de indemnizacin a cargo
de la aseguradora; fingir incapacidades para poder cobrar indemnizaciones; ocultar pagos de
recibos de alquiler para exigir un desahucio; reconocimiento de una relacin laboral inexistente
en caso de transmisin de empresa, etc.).
Los dos principales actos de ejecucin directa del comportamiento tipificado como estafa
procesal, consisten en la presentacin de pruebas falsas en un procedimiento (incluyndose
cualquier tipo de proceso) para generar error en el Juez y perjuicio a la parte demandada,
fijndose el ncleo de la antijuridicidad en el aspecto fctico del proceso, que es el ms
susceptible de engao para el rgano judicial; y un segundo mecanismo de comisin de la
estafa procesal, sustentado en el concepto abierto de otro fraude procesal anlogo, en el
que tendrn cabida todos los ardides y maquinaciones, que sin consistir en manipulacin de
pruebas, puedan inducir a error al juez.
El fundamento y la caracterstica definitoria de la estafa procesal residen en el hecho de que el
engaado y el perjudicado son personas distintas, el engaado es el juez y el perjudicado la
parte contraria o un tercero.
Supuesto especial de agravacin
Art. 250.2 CP: Si concurrieran las circunstancias 4, 5 o 6 con la 1 del nmero anterior, se
impondrn las penas de prisin de cuatro a ocho aos y multa de doce a veinticuatro meses.
4. Estafas especiales [HOT4]
El artculo 251 CP regula de forma autnoma los siguientes supuestos de estafas,
castigndolos con la pena de prisin de uno a cuatro aos:
1) Quien, atribuyndose falsamente sobre una cosa mueble o inmueble facultad de
disposicin de la que carece, bien por no haberla tenido nunca, bien por haberla ya ejercitado,
la enajenare, gravare o arrendare a otro, en perjuicio de ste o de tercero.

2) El que dispusiere de una cosa mueble o inmueble ocultando la existencia de cualquier
carga sobre la misma, o el que, habindola enajenado como libre, la gravare o enajenare
nuevamente antes de la definitiva transmisin al adquirente, en perjuicio de ste, o de un
tercero.
3) El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
1)Enajenacin, gravamen o arriendo de bienes ajenos
Requisitos:
Que el sujeto activo no tenga facultad de disposicin.
Pese a ello, enajene (venda), grave (hipoteque) o arriende (alquile) bienes muebles o
inmuebles.
Ocasione con su conducta un perjuicio al sujeto pasivo o a un tercero.
La doctrina jurisprudencial afirma que el delito que prev el artculo 251.1 CP es una
modalidad especfica de estafa, que se caracteriza por una modalidad concreta de engao,
consistente en aparentar frente al perjudicado una facultad de disposicin de la que se carece
sobre el bien mueble o inmueble que se enajena, grava o arrienda.
2)Disposicin de una cosa gravada o enajenada
El artculo 251.2 del Cdigo Penal reprocha la conducta del que dispusiere de una cosa mueble
o inmueble ocultando la existencia de cualquier carga sobre la misma; del que venda una cosa
como libre y la gravare, en perjuicio del adquirente o de un tercero; y tambin la figura de la
doble venta. Tres son los supuestos recogidos en el art. 251.2 CP:
1. Disposicin de una cosa mueble o inmueble ocultando cualquier carga sobre
los mismos. El engao radica en ocultar las cargas existentes, aparentando que el
contrato se concierta sobre un bien no gravado.
Requisitos:
a) Que exista un negocio jurdico de disposicin de un bien o de una cosa cualquiera,
entendida sta en su ms amplio significado.
b) Que a travs del mismo haya sido transferido dicho objeto como libre de cargas
cuando sobre el mismo pesaba un determinado gravamen,
c) Que con conocimiento de tal gravamen se lleve a cabo la transferencia silenciando
esa existencia con la intencin de que la transmisin tenga lugar, esto es, con la
intencin de obtener un beneficio econmico,
d) Que como consecuencia de todo ello se produzca un perjuicio o dao patrimonial al
adquirente o a un tercero.
2. Enajenacin de una cosa como libre y gravada antes de la definitiva
transmisin. Es un supuesto muy parecido al anterior, aunque en este caso, en el
momento de la venta el bien se encuentra libre de cargas, pero el vendedor establece
alguna en el tiempo que va desde la venta a la transmisin definitiva.
3. Doble venta. Antes de la definitiva transmisin al adquiriente, la vende tambin a otra
persona. Como todo delito de estafa, la modalidad de doble venta precisa
inexcusablemente del dolo del engao, consistente en esta modalidad en la conciencia del
acusado de que el bien mueble o inmueble que se vende a un tercero ya ha sido
enajenado anteriormente a otra persona.
3)Otorgar en perjuicio de otro un contrato simulado
Por ltimo, en el tipo de estafa regulado en el art. 251.3 CP, el engao lleva al perjuicio a
travs de un contrato simulado, plasmacin de la infraccin denominada por la doctrina como
falsedad defraudatoria, estafa documental y tambin simulacin de fraude, derivada de la
concertacin para extender un documento pblico o privado, de un negocio jurdico sin
existencia real alguna (simulacin absoluta) o con ocultacin del contrato verdadero
(simulacin relativa), sustentado en un nimo tendencial dirigido a causar el perjuicio
patrimonial a un tercero, que ha de redundar en beneficio de los sujetos activos. Es un
contrato ficticio o inexistente en cuanto que no se refleja un negocio jurdico real. El contrato
se finge para perjudicar a la otra parte o bien a una tercera persona que no intervino en el
contrato.
5. Estafas cometidas por personas jurdicas

Art. 251 bis CP: Cuando de acuerdo con lo establecido en el artculo 31 bis una persona
jurdica sea responsable de los delitos comprendidos en esta Seccin, se le impondrn las
siguientes penas:
a) Multa del triple al quntuple de la cantidad defraudada, si el delito cometido por la persona
fsica tiene prevista una pena de prisin de ms de cinco aos.
b) Multa del doble al cudruple de la cantidad defraudada, en el resto de los casos.
II. APROPIACIN INDEBIDA
1. Tipo bsico [HOT9]
Artculo 252 CP: Sern castigados con las penas del artculo 249 250, en su caso, los que
en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa
mueble o activo patrimonial que hayan recibido en depsito, comisin o administracin, o por
otro ttulo que produzca obligacin de entregarlos o devolverlos, o negaren haberlos recibido,
cuando la cuanta de lo apropiado >400.
La redaccin de la figura del delito de apropiacin indebida, parece entender la apropiacin
como un simple hacer suyo, independiente de la forma en que se haga, distinguindolo del
sustraer, que implica una accin positiva de obtener lo que antes no era suyo, caracterstica del
hurto o el robo.
Elementos
Evidente resulta el significado de la palabra apropiacin como acto en virtud del cual una
persona hace suya una cosa incorporndola a su patrimonio con intencin de usar o disponer
de ella como dueo y con nimo de no restituirla. Ahora bien, en tal concepto de la apropiacin
se descubren dos elementos: de un lado, los actos materiales realizados por el sujeto y
dirigidos a la incorporacin de la cosa a su patrimonio; y de otro, un estado de nimo que
consiste en la intencin del sujeto de hacer suya la cosa. Sin la concurrencia de ambos
elementos, no hay posibilidad de apropiacin, aunque la descripcin tpica del delito requiere
adems de otros elementos, que son los que analizamos a continuacin:
1)Haber recibido dinero, efectos, valores o cualquier otra cosa mueble o activo
patrimonial
Se caracterizan tales objetos por un valor patrimonial susceptible de que el sujeto activo del
delito pueda realizar un acto calificable de apropiacin o distraccin. Sistema de numerus
apertus, a modo de ejemplo.
As como en el hurto la conducta consumativa consiste en el hecho de conseguir el sujeto
apoderarse de la cosa sustrayndola a quien la detentaba y en la estafa se obtiene la entrega
del objeto mediante engao, la apropiacin indebida se cualifica por el hecho de que el autor
se apropia de una cosa cuya posesin tena legtimamente.
La previa posesin de la cosa en el sujeto activo es el presupuesto bsico del delito de
apropiacin indebida.
2)Dichos efectos tienen que haberse recibido en depsito, comisin o
administracin o por otro ttulo que produzca obligacin de entregarlos o devolverlos
En la apropiacin indebida, el sujeto activo ha recibido previamente la cosa en virtud de alguno
de los ttulos que le obligan a devolverla, lo que lo convierte en un delito especial, de modo
que no puede cometer apropiacin indebida cualquiera, slo lo puede cometer aquel que ha
recibido la cosa mediante un ttulo que le obliga a devolverla.
Los trminos depsito, comisin o administracin son empleados por el Cdigo a modo de
ejemplo, siendo lo determinante a efectos de calificar el ttulo el hecho de que ste obligue al
sujeto a la entrega o devolucin de la cosa, de ah que la doctrina jurisprudencial y cientfica
considera que la diccin literal del tipo penal (depsito, comisin o administracin) no puede
ser considerada como una redaccin de numerus clausus, puesto que el legislador no hace
ms que mencionar los ttulos posesorios ms habituales, terminado su diccin en una clusula
abierta por la que expresamente se contempla cualquier otro que genere la obligacin de
entregarlo o devolverlo. Son todos aquellos ttulos que transmitiendo legtimamente la

posesin de las cosas, no tengan virtud traslativa de la propiedad, quedando pendiente la
obligacin de hacerla llegar a un tercero, o de reintegrarlas o restituirlas en su momento al
poseedor que temporalmente se desprendi de ellas.
Al ser necesario que la posesin del bien se haya recibido mediante algn ttulo que produzca
obligacin de entregarlos o devolverlos, no es suficiente la mera tenencia o detentacin a
modo de servidor de la posesin ajena, en cuyo caso el apoderamiento constituira el delito de
hurto (por ejemplo, caso del cajero respecto del dinero que maneja en el banco; del empleado
domstico a quien se hace entrega de una cantidad para la compra, etc.).
3)Negativa de haberla recibido
Del mismo modo que la estafa requiere un engao precedente, no deja de verse, al fin y al
cabo, en la apropiacin indebida un engao posterior, al negar en ocasiones, incluso, la
recepcin de aquello que debe devolverse al accipiens[quien recibe el pago].
El negar haber recibido una cosa que se recibi por un ttulo que obligaba a devolverla supone
la apropiacin de la misma, y quien as se manifiesta pone de relieve el nimo de hacerla suya.
4)nimo de lucro y perjuicio de tercero
La apropiacin indebida es un delito esencialmente doloso, ya que es preciso para que exista el
delito de apropiacin indebida que el sujeto obre con nimo de lucro, elemento subjetivo del
tipo, siendo de este modo considerado el nimo de lucro como constitutivo del dolo especfico
de la apropiacin indebida, dolo de apropiacin que grficamente ha sido identificado con el
animus rem sibihabendi es decir, la manifiesta voluntad de incorporar el dinero, el efecto o
la cosa mueble a su patrimonio, a pesar de conocer certeramente la ajeneidad y la obligacin
de devolucin.
Expresamente declara la enunciacin tpica del artculo 252 CP el carcter de delito de lesin
de la modalidad definida en la misma, al comenzar por exigir que la apropiacin se verifique
en perjuicio de otro. Ello implica la exigencia de la produccin de un dao efectivo, no
bastando un dao potencial, que tan slo dara lugar a un delito de apropiacin indebida en
grado de tentativa.
El perjuicio a que se refiere el tipo es de ndole exclusivamente patrimonial, y de tal resultado
deriva la determinacin del sujeto pasivo, que ser la persona que sufra de manera directa tal
perjuicio.
5)Que la cuanta de lo apropiado > 400 euros
Hay que tener en cuenta, que la apropiacin indebida para ser constitutiva de delito, ha de
recaer sobre bienes que rebasen el lmite de los 400 euros, sino se incurre en una falta del
artculo 623.4 del Cdigo Penal.
Cabe la causa de justificacin del ejercicio legtimo de un derecho, pudiendo retenerse la
cosa hasta que el dueo cumpla lo que la ley le exige. Por ejemplo, el dueo del taller que
retiene el coche entregado para reparar hasta que el dueo satisfaga la reparacin.
La posterior devolucin no exime de pena. Tendr relevancia esta conducta a efectos de
responsabilidad civil y para la posible aplicacin de la atenuante de reparacin del dao del art.
21 CP.
Supuesto agravado: establece el art. 252 in fine: Dicha pena se impondr en su mitad
superior en el caso de depsito necesario o miserable.
Es necesario o miserable el depsito que se constituye en las condiciones del art. 1781 CC, es
decir, cuando se hace en cumplimiento de una obligacin legal; y cuando tiene lugar con
ocasin de alguna calamidad como incendio, ruina, saqueo, naufragio u otras semejantes.
Tambin se considera necesario el deposito de los efectos introducidos por los viajeros en las
fondas o mesones (arts. 1783 y 1784 CC), ya que en estos casos el depositante no tiene
alternativa a la hora de elegir a la persona del depositario.
2. Apropiacin de cosa perdida o de dueo desconocido

Artculo 253 CP: Sern castigados con la pena de multa de tres a seis meses los que, con
nimo de lucro, se apropiaren de cosa perdida o de dueo desconocido, siempre que en ambos
casos el valor de lo apropiado > 400 .
En la apropiacin de cosas perdidas o de dueo desconocido, el Cdigo penal recoge una
tradicional figura delictiva denominada por la doctrina hurto de hallazgo, en la que no hay
entrega previa, sencillamente alguien se encuentra algo y decide hacerlo suyo. La hiptesis
previstas por este precepto, se caracterizan (precisamente) por ser supuestos en los que el
autor no tiene la previa posesin de la cosa objeto del adueamiento en virtud de un ttulo que
produzca la subsiguiente obligacin de entregar o devolver. Este tipo de apropiacin indebida
est constituida por la concurrencia de 3 elementos:
1. La existencia de una apropiacin.
2. Que esa apropiacin ha de realizarse con nimo de lucro.
3. Y que ha de recaer esa apropiacin sobre una cosa perdida o de dueo desconocido,
pero que tiene dueo, an cuando no se sepa quien es ese dueo. Un caso tpico es en
una herencia; no se sabe quien es el titular, se sabe que pueden ser varios los que
hereden pero no se sabe de quien s, pertenece a una masa hereditaria.
En este caso no existe entrega previa de la cosa, cuya tenencia se obtiene por el hecho del
hallazgo, si bien que con la obligacin de consignarla inmediatamente en poder del Alcalde de
la localidad en donde se hubiera verificado, en los trminos y a los efectos previstos en los
arts. 615 y ss. CC.
Supuesto agravado:
Si se tratara de cosas de valor artstico, histrico, cultural o cientfico, la pena ser de prisin
de seis meses a dos aos.
3. Apropiacin de cosa recibida por error
Otra variante de la apropiacin indebida, es la apropiacin de cosa mueble recibida por
error del transmitente, regulada en el artculo 254 CP: Ser castigado con la pena de
multa de tres a seis meses el que, habiendo recibido indebidamente, por error del
transmitente, dinero o alguna otra cosa mueble, niegue haberla recibido o, comprobado el
error, no proceda a su devolucin, siempre que la cuanta de la recibido >400.
El artculo 1895 del Cdigo civil establece que cuando se recibe alguna cosa que no haba
derecho a cobrar, y que por error ha sido indebidamente entregada, surge la obligacin de
restituirla, de modo que el Cdigo penal se ha limitado, en esta modalidad especfica de
apropiacin indebida, a criminalizar el incumplimiento de esta obligacin.
La conducta tpica, que requiere como presupuesto previo la recepcin indebida por parte del
sujeto activo de un dinero o cosa mueble debido a un error del transmitente, consiste en negar
haber recibido el dinero o cosa mueble o, comprobado el error, no proceder a su devolucin,
momento en el que se consuma el delito.
III. DEFRAUDACIONES DE FLUIDO ELCTRICO Y ANLOGAS [HOT1]
1. Tipo bsico
Artculo 255 CP: Ser castigado con la pena de multa de tres a 12 meses el que cometiere
defraudacin por valor >400 , utilizando energa elctrica, gas, agua, telecomunicaciones u
otro elemento, energa o fluido ajenos, por alguno de los medios siguientes:
1. Valindose de mecanismos instalados para realizar la defraudacin.
2. Alterando maliciosamente las indicaciones o aparatos contadores.
3. Empleando cualesquiera otros medios clandestinos.
La razn por la que se cre un tipo especial de defraudaciones para esta clase de actividades
delictivas radica en que estas energas, en tanto que fluidos, ni son factibles de apropiacin ni
de hurto o robo, salvo que se trate de una energa envasada; del mismo modo que tampoco
parece tcnicamente posible incluirlos como un supuesto de estafa, porque no existe un acto
de disposicin derivado de un engao. Lo caracterstico de esta actividad delictiva es que se
trata del aprovechamiento ilcito de fluidos que se suministran mediante aparatos
contadores, sean o no energticos.
Constituye la accin tpica el apoderamiento indebido mediante la existencia de los

mecanismos especficos que permitan el uso ilcito, a travs del trucaje de los aparatos
contadores o cualquier otro medio secreto, oculto o ilcito, susceptible de producir el mismo
resultado.
La especificidad de la defraudacin viene determinada, adems de por el objeto material sobre
el que ha de recaer la defraudacin, que habr de serlo la energa elctrica, el gas, el agua, las
telecomunicaciones u otro elemento energa o fluido ajenos (clusula que ampla el tipo penal
permitiendo que el delito comprenda cualquier tipo de fluido o energa, con el nico requisito
de la ajenidad); por la limitacin de las acciones susceptibles de integrar el tipo penal, pues
slo se realizar a partir de algunos de los medios comisivos enunciados en el propio
precepto:
1. Valindose de mecanismos instalados para realizar la defraudacin.
2. Alterando maliciosamente las indicaciones o aparatos contadores. La segunda
modalidad de defraudacin implica que el sujeto altere las indicaciones o bien los
aparatos contadores.
3. Mediante cualquier mecanismo clandestino. Clandestino significa secreto u oculto.
El tipo penal no exige cualificacin alguna para poder cometer el delito, estando ante un delito
comn del que puede ser sujeto activo del mismo cualquier persona, aunque lo normal sea que
el hecho lo realicen los usuarios y suscriptores del servicio respectivo. No es necesario llevar a
cabo personalmente la concreta accin de manipular los indicadores o contadores (autora
directa), siendo suficiente su utilizacin con el conocimiento de que sta se haba realizado. El
delito se consuma cuando el culpable con conocimiento de la manipulacin, y sabiendo como
se utiliza, se vale de esos mecanismos para llevar a cabo la defraudacin.
La defraudacin de fluidos nicamente admite la modalidad dolosa, excluyendo, obviamente, el
delito imprudente.
Se trata de un delito de resultado, pues el tipo penal exige que efectivamente el sujeto activo
se apropie del fluido y con ello cause un perjuicio ajeno; por tanto, caben las formas
imperfectas de ejecucin si instalado el mecanismo no llega a utilizarse, o se utiliza sin causar
perjuicio patrimonial alguno.
<400 se excluye el delito y la conducta configura la falta del art. 623.4 CP. Esta falta de
defraudacin de fluido elctrico, exige su puesta en relacin con el artculo 255 CP, en
cuanto a los medios comisivos que en l se detallan.
2. Utilizacin de terminales de telecomunicacin
Artculo 256 CP. Este precepto castiga con la pena de multa de tres a 12 meses al que hiciere
uso de cualquier equipo terminal de telecomunicacin, sin consentimiento de su
titular, ocasionando a ste un perjuicio >400 euros.
Este tipo fue introducido por el Cdigo Penal de 1995 para prohibir aquellas conductas de uso
no autorizado de telfono ajeno con produccin del correspondiente gasto para su titular. Lo
que se sanciona es el uso del equipo terminal de telecomunicacin y no la conexin a la
terminal, actividad ilcita que est prevista en el artculo anterior.
Sujeto activo puede serlo cualquier persona, mientras que sujeto pasivo ser el titular
(persona fsica o jurdica) del equipo.
Los requisitos exigidos en el tipo penal son:
1) la utilizacin de un terminal de telecomunicacin (telfono, fax, telex, email, etc.);
2) falta de consentimiento por parte de su titular para esa utilizacin;
3) un perjuicio econmico en cantidad superior a la establecida en el precepto legal,
4) un elemento subjetivo que comprende la falta de consentimiento del titular y el perjuicio
econmico para el mismo.
Se precisa la acreditacin del perjuicio, porque constituye un elemento del tipo del injusto. El
uso abusivo, no autorizado o ilegtimo del equipo sin perjuicio probado no perfecciona este
delito. Perjuicio que ha de ser superior a 400 euros, de modo que por debajo de 400 euros
deja de ser delito para configurar una falta (art. 623.4 CP).
LECCIN 17: INSOLVENCIAS PUNIBLES. ALTERACIN DE

PRECIOS EN CONCURSOS Y SUBASTAS PBLICAS
Insolvente es quien no puede hacer frente a sus deudas. El concepto penal no coincide con el
mercantil, donde a veces la insolvencia no es por carecer el deudor de patrimonio suficiente
para hacer frente a sus acreedores, sino porque no se dispone de liquidez bastante en el
momento de vencer las deudas. Para el Derecho penal lo que importa es la insolvencia, total o
parcial, a la que ha llegado el deudor voluntariamente o ha agravado la situacin de crisis
econmica para perjudicar a los acreedores. El Derecho penal no puede castigar por simples
deudas, pues en nuestro Ordenamiento est proscrita la prisin por deudas.
I. ALZAMIENTO DE BIENES [HOT2]
1. Concepto
El CP no da una definicin de lo que ha de entenderse por alzamiento. Consiste en ocultar,
hacer desaparecer o transmitir a otros los bienes propios con la finalidad de no hacer efectivas
las deudas que se tienen con terceros. Se persigue, en definitiva, defraudar a los acreedores.
Se castiga en el art 257.1.1 al que se alce con sus bienes en perjuicio de sus acreedores
(Pena: Prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses).
La obligacin de hacer efectivas las deudas con todos los bienes se prev en el art. 1911 CC.
El bien jurdico protegido es el derecho que tiene todo acreedor de que le sea hecha efectiva
por el deudor la deuda pendiente (sirviendo como garanta el patrimonio de ste).
Nos encontramos ante un delito especial, ya que slo puede ser sujeto activo del mismo
quien tiene deudas frente a terceros. Sujeto pasivo es el acreedor o acreedores.
Consiste la accin en hacer desaparecer u ocultar, por cualquier procedimiento, todos o parte
de los bienes, para quedar en situacin de insolvencia total o parcial frente a los acreedores .
Los procedimientos pueden ser mltiples.
Slo es posible la conducta dolosa, con dolo directo, sin que sea suficiente el dolo eventual.
El sujeto realiza la accin para perjudicar a sus acreedores; no es necesario que se ocasione
un perjuicio. Se trata de un delito de mera actividad o de riesgo.
Penalmente es impune el comportamiento imprudente del sujeto que puede llegar a
arruinarse, o perder parte de su fortuna hasta quedar insolvente (total o parcial), frente a sus
acreedores. S sera culpable quien dolosamente dilapida su patrimonio para no hacer frente a
sus deudas.
Es imaginable la causa de justificacin de estado de necesidad, como en el caso de quien
vende bienes para hacer frente a una muy grave situacin de penuria.
La consumacin se produce con la ocultacin o desaparicin fraudulenta de los bienes que
deja al sujeto activo en una situacin de insolvencia total o parcial. Es posible la tentativa.
Segn reiterada jurisprudencia, para la consumacin del delito no es preciso que los crditos
estn vencidos. La realidad criminal muestra que lo normal es que el deudor lleve a cabo las
manipulaciones para convertirse en insolvente (total o parcialmente) antes de que venzan las
deudas, pues en tal situacin los bienes pueden ser embargados por los acreedores, lo que
impedira hacer desaparecer los mismos.
Responsabilidad civil: La jurisprudencia no es uniforme en materia de responsabilidad civil.
Cabe hacer referencia a las siguientes alternativas: dejar sin efecto los actos jurdicos que
dieron lugar la alzamiento, siempre que no hayan pasado a poder de tercero con los requisitos
legales que los hagan irreivindicables; sentencias que no se pronuncian respecto de la
responsabilidad civil por considerar que del delito de alzamiento no surge una nueva
responsabilidad de la que se haba creado con la deuda o resolver por lo dispuesto en los arts.
116.1 y 110 y ss. del CP.
2. Alzamiento de bienes para dilatar o impedir un embargo, procedimiento ejecutivo
o de apremio
Se castiga en el art. 257.1.2 a quien, con el fin de perjudicar a sus acreedores, realice
cualquier acto de disposicin patrimonial o generador de obligaciones que dilate, dificulte o
impida la eficacia de un embargo o de un procedimiento ejecutivo o de apremio, judicial,
extrajudicial o administrativo, iniciado o de previsible iniciacin (Pena: Prisin de uno a cuatro

aos y multa de doce a veinticuatro meses).
Por previsible hay que entender una alta probabilidad de iniciarse un embargo o
procedimiento de los indicados. Todo impago normalmente lleva a una de estas situaciones,
por lo que quien se convierte en deudor de alguien no puede prever cul ser el final de su
crdito, pues depende de muchas vicisitudes. No obstante, el legislador restringe notablemente
estas situaciones al limitarlas a los supuestos iniciados o de previsible iniciacin.
Como en el alzamiento propiamente dicho, slo son posibles las conductas dolosas, no siendo
suficiente el dolo eventual.
La consumacin se produce en el momento de alzarse con todo o parte del patrimonio o de
asumir obligaciones con la finalidad de impedir o entorpecer un embargo, procedimiento
ejecutivo o de apremio. Es suficiente con que se consiga dilatar, dificultar o impedir, no
requirindose ulterior resultado, lo que no es obstculo para que ms tarde se materialice el
embargo o el procedimiento ejecutivo o de apremio. Es posible la tentativa.
3. Supuestos especficos de alzamiento
Dispone el art. 257.2: Lo dispuesto en el presente artculo ser de aplicacin cualquiera que
sea la naturaleza u origen de la obligacin o deuda cuya satisfaccin o pago se intente eludir ,
incluidos los derechos econmicos de los trabajadores, y con independencia de que el acreedor
sea un particular o cualquier persona jurdica, pblica o privada (Pena: Prisin de uno a
cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses).
Se contemplan dos situaciones en las que se agrava la pena en funcin de que la parte
perjudicada sea una persona jurdico pblica, o que concurran determinados supuestos del
artculo 250.
a)Deuda u obligacin de Derecho pblico y acreedor persona jurdico pblica
Segn el art. 257.3 se impondr la pena de uno a seis aos de prisin y multa de doce a
veinticuatro meses: en el caso de que la deuda u obligacin que se trate de eludir sea de
Derecho pblico y la acreedora sea una persona jurdico pblica.
El legislador abusa de su posicin frente a los ciudadanos, conculcando el principio de igualdad
de todos ante la Ley al imponer una pena ms grave cuando la parte perjudicada afecta a los
intereses pblicos. Hay que tener en cuenta que en estos, como en otros delitos, las personas
individuales suelen resultar ms afectadas que los entes pblicos.
b)Penas en su mitad superior
Dispone el art. 257.4 que las penas previstas en el presente artculo se impondrn en su
mitad superior en los supuestos previstos en los ordinales 1, 4 y 5 del apartado primero del
artculo 250.
5. Alzamiento de bienes y procedimientos concursales
Dispone el art. 257.5: Este delito ser perseguido aun cuando tras su comisin se iniciara
una ejecucin concursal.
De lo anterior se desprende que el procedimiento penal y el civil son independientes, sin
perjuicio de los problemas que finalmente puedan presentarse en el orden civil.
6. Alzamiento para eludir obligaciones civiles derivadas de hechos delictivos
Se castiga en el art. 258 al responsable de cualquier hecho delictivo que, con
posterioridad a su comisin, y con la finalidad de eludir el cumplimiento de las
responsabilidades civiles dimanantes del mismo, realizare actos de disposicin o
contrajere obligaciones que disminuyan su patrimonio, hacindose total o parcialmente
insolvente (Pena: Prisin de uno a cuatro aos y multa de doce a veinticuatro meses).
Lo mismo que se apuntaba anteriormente, estos supuestos encajaran en el alzamiento del art.
257.1.1.
Se hace referencia a hecho delictivo por lo que se excluyen las faltas. Deba hacer referencia
a infraccin penal, con lo que le incluira las faltas; en stas la responsabilidad civil puede
ser muy elevada.
El Cdigo se refiere a la comisin de un hecho delictivo. No se aclara en qu momento puede el
sujeto llevar a cabo el alzamiento, pues desde que cometi el delito hasta que se dicta
sentencia puede pasar mucho tiempo. El presunto delito incluso puede terminar en falta;
mientras que el sujeto, con frecuencia, no est capacitado para conocer que su conducta
encaja en un tipo penal. De otra parte, mientras no se dicte sentencia firme, no puede decirse
que una persona es autora de un delito.
Estamos ante un precepto de notable inseguridad jurdica.
En todo caso, el sujeto ha de actuar dolosamente. Tambin es innecesaria la referencia que
se hace a que el sujeto ha de quedar total o parcialmente insolvente, pues la insolvencia
parcial es suficiente para cualquier tipo de alzamiento.
7. Alzamiento en proceso de concurso (favorecimiento de acreedores)
Se castiga en el art. 259 al deudor que una vez admitida a trmite la solicitud de concurso,
sin estar autorizado para ello ni judicialmente ni por los administradores concursales, y fuera
de los casos permitidos por la ley, realice cualquier acto de disposicin patrimonial o generador
de obligaciones, destinado a pagar a uno o varios acreedores, privilegiados o no, con
posposicin del resto (Pena: Prisin de uno a cuatro aos y multa de 12 a 24 meses).
Estamos ante un supuesto de alzamiento de bienes donde el deudor realiza un acto de
disposicin patrimonial en favor de uno o ms acreedores y en perjuicio de otros. Es preciso:
a) que la solicitud del concurso haya sido admitida a trmite;
b) que se realice la conducta sin autorizacin legal y fuera de los casos permitidos por la Ley,
c) que se lleve a cabo cualquier acto de disposicin patrimonial o generador de obligaciones en
perjuicio de los acreedores.
El acreedor de buena fe que cobra lo que le paga el deudor no incurre en responsabilidad
penal. S responder si hubo un acuerdo entre ambos en perjuicio de otros acreedores.
La conducta es atpica cuando los actos de disposicin se hagan con autorizacin judicial o de
los administradores concursales.
La consumacin se produce cuando se materializa el acto de disposicin patrimonial y el
acreedor queda en situacin de disponer de lo que le fue transmitido, o cuando el acto
generador de obligaciones cobra efectividad.
II. CONCURSO PUNIBLE
Se castiga en el art. 260.1 al que fuere declarado en concurso cuando la situacin de crisis
econmica o la insolvencia sea causada o agravada dolosamente por el deudor o persona que
acte en su nombre (Pena: Prisin de dos a seis aos y multa de ocho a 24 meses).
El bien jurdico protegido son los derechos de los acreedores.
Sujeto activo slo podr serlo quien fuera declarado en concurso o persona que acte en su
nombre, por lo que se trata de un delito especial. Sujeto pasivo los acreedores.
La accin consiste en causar o agravar dolosamente la situacin de crisis econmica o de
insolvencia en un concurso.
Slo es posible la comisin dolosa, no siendo suficiente el dolo eventual.
De acuerdo con el art. 260.2 CP, se tendr en cuenta para graduar la pena la cuanta del
perjuicio inferido a los acreedores, su nmero y condicin econmica. Es necesario que se
ocasione un perjuicio a los acreedores. Entiendo que este perjuicio ha de ser econmico.
Perseguibilidad: Dispone el art. 260.3: Este delito y los delitos singulares relacionados con
l, cometidos por el deudor o persona que haya actuado en su nombre, podrn perseguirse sin
esperar a la conclusin del proceso civil y sin perjuicio de la continuacin de ste . El importe
de la responsabilidad civil derivada de dichos delitos deber incorporarse, en su caso, a la
masa.
Para iniciar un procedimiento penal es necesario la declaracin concursal, y, adems, que
existan indicios de un comportamiento doloso de causar o agravar la crisis o insolvencia.
El art. 260.4 sigue en la lnea del apartado anterior respecto de separar las vas penal y civil al
disponer: En ningn caso, la calificacin de la insolvencia en el proceso civil vincula a la
jurisdiccin penal. Ello podr servir al juez penal como prueba indiciara, pero no le vincula en
absoluto.
Falsedades contables para conseguir la declaracin de insolvencia
Se castiga en el art. 261 al que en procedimiento concursal presentare, a sabiendas,
datos falsos relativos al estado contable, con el fin de lograr indebidamente la declaracin
de aqul (Pena: Prisin de uno a dos aos y multa de seis a 12 meses).
Para la perfeccin de este delito no es suficiente con falsear las cuentas, sino que es necesario,
adems, que se presenten en el procedimiento de concurso para conseguir la declaracin de
insolvencia de forma ilcita.
El inciso a sabiendas slo incluye el dolo directo, no siendo suficiente el dolo eventual.
La consumacin se produce en el momento en que se presenta los datos falsos y quedan
incorporados al procedimiento de concurso con la finalidad de conseguir la indebida declaracin
de tal estado. No es preciso que se produzca ningn resultado.
En materia de concurso pueden plantearse diversas situaciones de concurso de delitos o de
leyes con el delito de estafa, apropiacin indebida, delitos contra la hacienda pblica, con el
abandono de familia e impago de pensiones, etc.
Establece el art. 261 bis: Cuando de acuerdo con lo establecido en el artculo 31 bis una
persona jurdica sea responsable de los delitos comprendidos en este Captulo, se le
impondrn las siguientes penas: a) Multa de dos a cinco aos, si el delito cometido por la
persona fsica tiene prevista una pena de prisin de ms de cinco aos, b) Multa de uno a tres
aos, si el delito cometido por la persona fsica tiene prevista una pena de prisin de ms de
dos aos no incluida en el inciso anterior, c) Multa de seis meses a dos aos, en el resto de los
casos.
III. ALTERACIN DE PRECIOS EN CONCURSOS Y SUBASTAS PBLICAS
Se castiga en el art. 262.1 a Los que solicitaren ddivas o promesas para no tomar parte en
un concurso o subasta pblica; los que intentaren alejar de ella a los postores por medio de
amenazas, ddivas, promesas o cualquier otro artificio; los que se concertaren entre s con el
fin de alterar el precio del remate, o los que fraudulentamente quebraren o abandonaren la
subasta habiendo obtenido la adjudicacin.
Pena: El Cdigo distingue entre los supuestos comunes y otros en los que el concurso o
subasta sean convocados por las Administraciones o entes pblicos. En el primer caso la pena
es de prisin de uno a tres aos y multa de 12 a 24 meses, as como inhabilitacin especial
para licitar en subastas judiciales entre tres y cinco aos.
Para el segundo caso: si se tratare de un concurso o subasta convocados por las
Administraciones o entes pblicos, se impondr adems al agente y a la persona o empresa
por l representada la pena de inhabilitacin especial que comprender, en todo caso, el
derecho a contratar con las Administraciones pblicas por un perodo de tres a cinco aos.
Consecuencias accesorias:
Dispone el art. 262.2 que el juez o tribunal podr imponer alguna o algunas de las
consecuencias previstas en el artculo 129 si el culpable perteneciere a alguna sociedad,
organizacin o asociacin, incluso de carcter transitorio, que se dedicare a la realizacin de
tales actividades.
El bien jurdico protegido es doble: de una parte, se tutela la libertad de los licitadores
respecto de las pujas, y, de otra, los intereses patrimoniales de los propietarios de los bienes
objeto de concursos o subastas pblicas.
El sujeto activo del delito vara en funcin de las distintas situaciones que pueden producirse
(solicitar ddivas, intentar alejar a los postores, concentrarse para intentar alterar el precio de
remate, etc.). Sujeto pasivo, en principio, es la persona que resulta perjudicada con la
realizacin de las diferentes conductas tpicas.
La accin puede llevarse a cabo de las formas siguientes:
1. Solicitar ddivas o promesas para no tomar parte en un concurso o subasta
pblica
Ha sido prctica habitual acudir al lugar de celebracin de una subasta o concurso y pedir
dinero para no participar en las mismas. Hoy estas prcticas son muy reducidas.
La consumacin se produce en el momento de solicitar la ddiva o promesa. No es necesario
que se reciba nada. Es difcil imaginar la tentativa.
2. Intentar alejar de los concursos o subastas a los postores mediante amenazas,
ddivas, promesas u otro artificio
La conducta aqu es la inversa de la anterior, pues se ofrece algo para que otros no participen.
La consumacin se produce con la oferta que se hace a otros postores para que no concurran
a las subastas o concursos. Los procedimientos se amplan ahora a las amenazas. No es
necesario que se acepte la oferta, ni que se consiga alejar a otros de los concursos o subastas.
Puede plantearse concurso de leyes con un delito de amenazas, debiendo resolverse en favor
del art. 262 por ser ley especial respecto de las amenazas. Es difcil imaginar la tentativa.
Despus de haberse celebrado la subasta pblica, confirmado el remate y adjudicados los
bienes, no es posible cometer el delito previsto en el art. 262. Todo pacto posterior es ajeno a
esta figura penal.
3. Concierto para alterar el precio de remate
Consiste en el acuerdo de los que participan en una subasta para ofrecer un precio a la baja
del que objetivamente podra ser el adecuado. Puede darse el acuerdo, con lo que se
consumara el delito, sin que sea necesario conseguir la adjudicacin, pues pueden participar
terceros que ofrezcan una cantidad superior a la pretendida por aquellos. Es posible la
tentativa.
La consumacin se produce con el concierto.
El precio de remate es propio de las subastas.
La Ley de Defensa de la Competencia prohbe todo acuerdo que tenga por objeto impedir,
restringir o falsear la competencia en el mercado.
4. Incumplimiento por parte del adjudicatario de las condiciones del concurso o
subasta
En estos supuestos, salvo alguna excepcin, quien realiza la oferta ms alta lo hace con la
intencin de no cumplir las condiciones de la adjudicacin, bien para perjudicar a otros
postores o al propio dueo, provocando un retraso con los consiguientes perjuicios. No
obstante, sera impune la conducta de quien de buena fe consigue la adjudicacin del bien
objeto de la subasta, pero calcul mal su situacin econmica y no puede hacer frente al pago;
s incurrir en responsabilidad civil.
Slo es punible la conducta dolosa, sin que sea suficiente el dolo eventual, pues as se
desprende de las referencias que se hacen en el texto legal a los que solicitaren, intentaren
alejar, se concertaren entre s y los que fraudulentamente.
La consumacin se produce en el momento de incumplir el adjudicatario las obligaciones
derivadas de la adjudicacin. No es posible la tentativa.
LECCIN 18: DAOS

En los delitos de daos, el bien jurdico protegido es el patrimonio ajeno y su integridad. Se
protege el patrimonio de una persona frente a la causacin de daos de terceros.
En el captulo IX del Ttulo XIII, del Libro II del Cdigo penal, se tipifican los delitos de daos,
con carcter residual, subsidiario, donde se recogen otros daos generales que se pueden
ocasionar al patrimonio de otra persona y que no estn recogidos en otros tipos penales del
Cdigo penal.
1. Daos en propiedad ajena [HOT2]
Tipo bsico
Se recoge en el artculo 263.1 la conducta de causar daos en propiedad ajena no
comprendidos en otros ttulos de este Cdigo.
Pena: Multa de seis a veinticuatro meses, atendidas la condicin econmica de la vctima y la
cuanta del dao, si ste >400 euros.
El precepto tiene carcter general y aplicacin subsidiaria, recoge los daos causados en
propiedad ajena que no estn recogidos en otros preceptos del Cdigo penal, que tendr la
consideracin de ley especial respecto a este delito.
Sujeto activo puede ser cualquiera, quien causa daos en una propiedad ajena.
Sujeto pasivo el propietario del bien.
El objeto material del delito puede ser un bien mueble o inmueble, valorable
econmicamente, que puede daarse, deteriorarse, destruirse. Quedan excluidas las cosas que
no tienen valor econmico, si se daa una cosa que no tiene valor la conducta ser impune.
La conducta tpica consiste en causar daos. Daar equivale a deteriorar, alterar, menoscabar
una cosa, su destruccin o inutilizacin. El dao consistir en la alteracin, destruccin,
deterioro o inutilizacin de una cosa o bien de propiedad ajena. Los daos en bienes propios no
son constitutivos de delito, excepto los daos en cosa propia de utilidad social, tipificado en el
artculo 289 del Cdigo penal. Adems, el valor de los daos causados debe >400, en caso
contrario, la accin sera constitutiva de falta, tipificada en el artculo 625.1 del Cdigo penal.
Puede cometerse por accin u omisin, si el sujeto no evita los daos teniendo obligacin de
hacerlo. No es necesario que se produzca un perjuicio para apreciar el delito.
La posicin mayoritaria de la doctrina considera que para configurar el delito de daos es
suficiente con que afecte al uso al que originariamente estaba destinada la cosa, mientras que
otros autores consideran que tambin debe afectar a la sustancia de la cosa.
La consumacin del delito acontece cuando se produce el deterioro de la propiedad o cosa
ajena, la destruccin, alteracin o inutilizacin. Es necesario que los daos causen un
perjuicio evaluable al sujeto pasivo. Si los daos no fueran evaluables econmicamente, la
conducta no sera constitutiva de delito, pues el Cdigo exige que sean superiores a 400 euros,
para ser constitutivos del delito, y si fueran inferiores a esa cantidad, seran constitutivos de
falta. Cabe la tentativa si el sujeto, a pesar de haber intentado causar daos en propiedad
ajena, no lo consigue, ni altera, ni destruye ni inutiliza la cosa u objeto.
El delito se puede cometer de forma dolosa, en la que existe el nimo de daar y de perjudicar
a otra persona, no concurre en el sujeto activo el nimo de lucro. En el artculo 267 se castiga
la conducta realizada por imprudencia grave si los daos >80.000 . Se podra apreciar la
causa de justificacin de cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un derecho, oficio
o cargo.
Se incrementa la pena si los daos se causan concurriendo alguno de los siguientes supuestos:
1. Que se realicen para impedir el libre ejercicio de la autoridad o como consecuencia de
acciones ejecutadas en el ejercicio de sus funciones, bien se cometiere el delito contra
funcionarios pblicos, bien contra particulares que, como testigos o de cualquier otra manera,
hayan contribuido o puedan contribuir a la ejecucin o aplicacin de las Leyes o disposiciones
generales.
2. Que se cause por cualquier medio infeccin o contagio de ganado.

El ganado comprende el ovino, caprino, caballar, mular, asnal, vacuno y porcino, quedaran
fuera de esta agravacin los daos causado por infeccin o contagio a las aves y los peces.
Parte de la doctrina seria partidaria de realizar una interpretacin gramatical de la palabra
ganado, interpretndola como comprensiva de todos los animales, sin embargo, esa
interpretacin extensiva podra considerarse contra reo, pero no sera contraria al principio de
legalidad si la voluntad del legislador fuera, como parece que debe interpretarse, la de incluir a
todos los animales que se cran para su comercializacin.
3. Que se empleen sustancias venenosas o corrosivas.
4. Que afecten a bienes de dominio o uso pblico o comunal.
Entre los bienes de dominio o uso pblico o comunal estaran los edificios pblicos, los
autobuses urbanos, trenes, farolas del alumbrado pblico, las carreteras, las cabinas de
telfonos, las marquesinas de los autobuses, etc.
5. Que arruinen al perjudicado o se le coloque en grave situacin econmica.
Esta circunstancia agravante requiere un elemento subjetivo del injusto, los daos se causan
con la finalidad de arruinar al perjudicado o dejarlo en una grave situacin econmica.
Pena: Prisin de uno a tres aos y multa de doce a veinticuatro meses.
2. Daos en sistemas informticos
Se recogen dos modalidades delictivas:
a) Daos a los datos o programas informticos o a documentos electrnicos
Recogido en el artculo 264.1: el que por cualquier medio, sin autorizacin y de manera
grave, borrase, daase, deteriorase, alterase, suprimiese, o hiciese inaccesibles datos o
programas informticos o documentos electrnicos ajenos , cuando el resultado
producido fuera grave (Pena: Prisin de seis meses a dos aos).
Es una ley penal en blanco. Hay que acudir a normas extrapenales para conocer el contenido
de datos informticos, programas informticos y documentos electrnicos. Se recoge el
denominado sabotaje informtico, que consiste en la destruccin o inutilizacin del soporte
del ordenador para que no se pueda acceder a la informacin procesada o almacenada en el
mismo; se incluyen la destruccin, inutilizacin o incapacitacin de los sistemas informticos,
los datos o informacin contenida, transferida o transmitida en ellos, las funciones de
procesamiento y tratamiento, realizadas mediante la utilizacin de medios lgicos, informticos
o telemticos, o con el abuso de los equipos fsicos que permiten el acceso a los sistemas o
datos.
Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera.
El objeto material del delito est constituido por los datos, programas o documentos
electrnicos y los sistemas informticos, que integran los elementos lgicos (software) de un
sistema informtico.
La conducta tpica puede revestir varias modalidades alternativas: borrar, daar, deteriorar,
alterar, suprimir o impedir el acceso a los datos o programas informticos o documentos
electrnicos, con la concurrencia de los siguientes requisitos:
1. Que los daos se causen por cualquier medio, rompiendo el ordenador o soporte
donde estn los datos (medios fsicos), como introduciendo virus u otros elementos que
afecten al sistema operativo del ordenador (medios lgicos);
2. sin autorizacin, lo que significa que si se autorizan, la conducta no ser tpica;
3. Conducta sea grave, si la conducta no fuera grave, la accin no ser tpica;
4. que el resultado sea grave, si el resultado no fuera grave, la conducta no sera tpica.
5. que se causen los daos a datos o programas informticos o documentos electrnicos
ajenos, si fueran propios, la conducta no sera constitutiva de delito.
Es un delito de resultado. Es posible la tentativa, que podra apreciarse cuando se
realiza la conducta tpica pero se pueden recuperar los datos porque existe una copia de
seguridad.
b) Obstaculizar o interrumpir el funcionamiento de sistemas informticos ajenos

Recogido en el artculo 264.2: el que por cualquier medio, sin estar autorizado y de manera
grave obstaculizara o interrumpiera el funcionamiento de un sistema informtico
ajeno, introduciendo, transmitiendo, daando, borrando, deteriorando, alterando,
suprimiendo o haciendo inaccesibles datos informticos, cuando el resultado fuera grave
(Pena: Prisin de seis meses a tres aos).
Es lo que se conoce como Hackear
Sujeto activo y pasivo puede ser cualquiera.
El objeto material del delito esta constituido por los sistemas informticos ajenos.
La conducta tpica recoge dos comportamientos alternativos, consiste en obstaculizar o
interrumpir el funcionamiento de un sistema informtico, con alguna de las modalidades de
llevar a cabo la accin que se recogen de forma alternativa: introduciendo; transmitiendo;
daando; borrando; deteriorando; alterando; suprimiendo; hacer inaccesibles los datos
informticos. En la realizacin de la accin, adems, deben concurrir los siguientes requisitos:
1. Llevarla a cabo por cualquier medio;
2. Sin autorizacin, si se est autorizado, la conducta no es tpica;
3. Que la conducta se realice de manera grave;
4. Que el resultado producido fuera grave. Si no concurren estos requisitos la conducta no es
tpica. Si la accin se realiza en un sistema informtico propio, la conducta es atpica.
Es un delito de resultado. Es posible la tentativa.
Se apreciarn cuando en las conductas descritas concurra alguna de las siguientes
circunstancias:
1. Se hubiese cometido en el marco de una organizacin criminal.
2. Haya ocasionado daos de especial gravedad o afectado a los intereses generales.
Pena: Las superiores en grado a las respectivamente sealadas en los dos apartados anteriores
y, en todo caso, la pena de multa del tanto al dcuplo del perjuicio ocasionado.
Responsabilidad de las personas jurdicas:
El artculo 264.4 dispone cuando de acuerdo a lo establecido en el artculo 31 bis una persona
jurdica sea responsable de los delitos comprendidos en este artculo, se le impondrn las
siguientes penas: a) Multa del doble al cudruple del perjuicio causado, si el delito cometido
por la persona fsica tiene prevista una pena de prisin de ms de dos aos, b) Multa del doble
al triple del perjuicio causado, en el resto de los casos.
Atendidas las reglas establecidas en el artculo 66 bis, los jueces o tribunales podrn asimismo
3. Daos a bienes afectos a las Fuerzas Armadas y Cuerpos de Seguridad
Se castiga en el artculo 265 al que destruyere, daare de modo grave, o inutilizare para
el servicio, aun de forma temporal, obras, establecimientos o instalaciones militares,
buques de guerra, aeronaves militares, medios de transporte o transmisin militar, material de
guerra, aprovisionamiento u otros medios o recursos afectados al servicio de las Fuerzas
Armadas o de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad.
Pena: Prisin de dos a cuatro aos si el dao causado excediere de cincuenta mil pesetas. El
legislador no ha modificado la cuanta en pesetas y habr que reconvertirla a euros.
4. Daos ocasionados mediante incendios u otros medios
a) Daos mediante incendios, explosiones o utilizando otro medio de potencia
destructiva, o poniendo en peligro la vida o la integridad de las personas
Recogido en el artculo 266.1, se castiga a el que cometiere los daos previstos en el artculo
263 mediante incendio, o provocando explosiones o utilizando cualquier otro medio de similar
potencia destructiva, o poniendo en peligro la vida o la integridad de las personas (Pena:
Prisin de uno a tres aos).
La conducta tpica consiste en causar los daos tipificados en el artculo 263, originando un
incendio, provocando explosiones o utilizando otro medio de semejante potencia destructiva a
los anteriores, o poniendo en peligro la vida o la integridad de las personas.

La consumacin se produce cuando el incendio causa daos, o se provoca una explosin, o se
utiliza otro medio de potencia destructiva, o se pone en peligro la vida o la integridad de las
personas.
b) Daos a datos, programas informticos o documentos electrnicos, obstaculizar o
interrumpir sistemas informticos mediante incendios, explosiones o utilizando otro medio de
potencia destructiva o poniendo en peligro la vida o la integridad de las personas
Se recoge en el artculo 266.2, al que cometiere los daos previstos en el artculo 264, en
cualquiera de las circunstancias mencionadas en el apartado anterior (Pena: Prisin de tres a
cinco aos y multa de doce a veinticuatro meses).
c) Los daos previstos en los artculos 265, 323 y 560, en cualquiera de las circunstancias
mencionadas en el apartado 1 del presente artculo
Son los daos causados a los bienes de las Fuerzas Armadas y Cuerpos de Seguridad, en
archivos, bibliotecas, registro, museo, centro docente, gabinete cientfico, bienes de valor
histrico, artstico, cientfico, cultural, monumental o yacimientos arqueolgicos, lneas o
instalaciones de telecomunicaciones, correspondencia postal, vas frreas, grave dao a la
circulacin ferroviaria, conducciones o transmisiones de agua, gas o electricidad, ocasionados
mediante incendio, explosiones o utilizando otro medio de potencia destructiva, o poniendo en
peligro la vida o la integridad de las personas.
Recogido en el artculo 266.3.
Pena: Prisin de cuatro a ocho aos.
En el artculo 266.4 se recogen dos supuestos agravados:
a) En cualquiera de los supuestos previstos en los apartados anteriores, cuando se
cometieren los daos concurriendo la provocacin de explosiones o la utilizacin de otros
medios de similar potencia destructiva y, adems, se pusiera en peligro la vida o integridad de
las personas
Pena: La que corresponda en cada caso, en su mitad superior, para cada uno de los tres
primeros apartados del artculo 266.
Se requiere que la ejecucin de los daos se realice con alguno de los medios empleados y
adems se haya puesto en peligro la vida o integridad de las personas.
b) En caso de incendio ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 351
La pena prevista en el artculo 351 para los que provocaren un incendio que comporte peligro
para la vida o integridad fsica de las personas es prisin de diez a veinte aos. No obstante,
los Jueces y Tribunales podrn imponer la inferior en grado en atencin a la menor entidad del
peligro causado y otras circunstancias que pudieran concurrir en el hecho.
5. Daos por imprudencia grave
En el artculo 267, prrafo primero, se castigan los daos causados por imprudencia grave
si la cuanta es > 80.000 (Pena: Multa de tres a nueve meses atendiendo a la importancia
de los daos).
Perseguibilidad:
En el prrafo segundo del artculo 267 se dispone las infracciones a que se refiere este
artculo slo sern perseguibles previa denuncia de la persona agraviada o de su
representante legal. El Ministerio Fiscal tambin podr denunciar cuando aqulla sea menor de
edad, incapaz o una persona desvalida.
Perdn de la persona agraviada:
En el prrafo tercero del artculo 267 se recoge que los daos por imprudencia grave, el
perdn del ofendido o de su representante legal, en su caso, extingue la accin penal sin
perjuicio de lo dispuesto en el segundo prrafo del nmero 5 del apartado 1 del artculo 130
de este Cdigo.
DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO

1.Excusa absolutoria en delitos patrimoniales
Se recoge en el artculo 268.1, estn exentos de responsabilidad criminal y sujetos
nicamente a la civil los cnyuges que no estuvieren separados legalmente o de hecho o en
proceso judicial de separacin, divorcio o nulidad de su matrimonio y los ascendientes,
descendientes y hermanos por naturaleza o por adopcin, as como afines en 1 grado si
viviesen juntos, por los delitos patrimoniales que se causaren entre s, siempre que no
concurra violencia o intimidacin.
Entre los sujetos activo y pasivo existen vnculos familiares o relacin de afinidad, que son los
que fundamentan, junto con la no existencia de violencia o intimidacin, la excusa absolutoria
y la exencin de la pena.
2.Participacin de extraos
En el artculo 268.2 se recoge que la excusa absolutoria no es aplicable a los extraos que
participaren en el delito. De tal forma que, si en el delito cometido entre familiares participa
algn extrao, ste responder por los hechos cometidos aunque los otros partcipes estn
exentos de responsabilidad.
3.Provocacin, conspiracin y proposicin
En el artculo 269 se recoge la provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los
delitos de robo, extorsin, estafa, apropiacin indebida, sern castigadas con la pena
inferior en uno o dos grados a la del delito correspondiente.

Apuntes Subrayados Penal II - 1pp, by Ponder

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LECCIN 1: HOMICIDIO

relevante. Si el nexo causal se rompe, producindose el fallecimiento por causas ajenas a

riesgo precedente creado por el propio omitente.

hecho. La coautora no es la suma de autoras individuales, sino una forma de responsabilidad

mutuamente dolo y culpa.

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

alevosa; precio, recompensa o promesa, y ensaamiento.

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

LECCIN 3: INDUCCIN Y COOPERACIN AL SUICIDIO.

su intencin; le pide ayuda y consiente en la intervencin de tercero.

laeutanasia pasiva (ortotanasia), que consiste en no prolongar la vida, dejando al enfermo

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

por dos mdicos especialistas distintos del que la practique o dirija.

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

3. Habitualidad por reiteracin de lesiones o malos tratos de obra constitutivas de

c)Si la vctima fuere menor de doce aos o incapaz (art. 148.3)

en este artculo se hayan cometido utilizando un vehculo a motor, un ciclomotor o un

la dignidad de la persona dentro del mbito domstico.

utilizacin de medios o instrumentos peligrosos, bien por el sujeto en s o bien conociendo lo

prisinde 3a 6 aos si el rgano fuera no principal).

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

LECCIN 7: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

libertad de moverse en el espacio segn su exclusiva voluntad. Es un delito permanente, ya

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

1.1.2. Amenaza de un mal no constitutivo de delito

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

Apuntes Penal II 1 parcial (Ponder)

Pena: prisin de seis meses a un ao, o de trabajos en beneficio de la comunidad de treinta y

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LECCIN 8: TORTURAS Y OTROS DELITOS CONTRA LA

Convencin se entiende que: 1. La esclavitud es el estado o condicin de un individuo sobre el

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Establece el apartado 8 que la provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer el

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LECCIN 9: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD

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3) Cuando la vctima sea especialmente vulnerable, por razn de su edad, enfermedad,

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a) Cuando el escaso desarrollo intelectual o fsico de la vctima la hubiera colocado en una

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LECCIN 10: DELITOS CONTRA LA LIBERTAD E INDEMNIDAD

El bien jurdico protegido es la libertad sexual.

La remuneracin o promesaha de tener lugar antes de la comisin del delito.

a) Se castiga en el art. 189.1.a) al que captare o utilizare a menores de edad o a incapaces

meses a un ao o multa de seis meses a dos aos).

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6. Incumplimiento de la proteccin debida a menores o incapaces prostituidos o

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LECCIN 11: OMISIN DEL DEBER DE SOCORRO

prestarlo. No incurrir en este delito quien presencia impasible el incendio de grandes

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LECCIN 12: DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD, EL DERECHO

posterioridad alguno se opone, y el sujeto que fue autorizado se niega a abandonar el

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LECCIN 13: DELITOS CONTRA EL HONOR

3)El tipo penal requiere, segn la doctrina y reiterada jurisprudencia, la individualizacin o

Segn la jurisprudencia la circunstancia agravante de precio, recompensa o promesa requiere:

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LECCIN 14: DELITOS CONTRA LAS RELACIONES

sujeto activo del delito. Cabe la tentativa.

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