Procedimientos previos

a la Adopcin. Ley N

Carla Illesca
David Martnez
Profesora: Carmen Hueche
Asignatura: Derecho de infancia
Fecha de entrega: 29/05/2014

Introduccin
La adopcin para ser la institucin que es hoy en da en materia legislativa,
tuvo un gran proceso de evolucin, remontando sus inicios en el derecho romano,
donde exista la denominada actualmente adopcin plena. El Cdigo Civil
Chileno, empero, no regul dicho rgimen, siendo el primer cuerpo legal que la
introduce la Ley N 5.343 del ao 1934 y que estableci una adopcin que no
constitua estado civil. Dicha normativa fue sustituida por la Ley N 7.613 de 1943,
que estableci la adopcin contractual. Pese a este avance, no se resolvi la
situacin de los matrimonios que no podan tener hijos y con el fin de subsanar
este vaco se dict la Ley N 16.346 de 1965 que sin derogar la N7.613, incorpor
la legitimacin adoptiva, confiriendo al adoptado el estado civil de hijo legtimo
con todos sus derechos y obligaciones. Posteriormente, se crea la Ley N 18.703,
de 1988, que derog la Ley 16.346, pero mantuvo vigente en parte la ley 7.613.
Este cuerpo legal regula dos tipos de adopcin: la simple y la plena,
mantenindose vigente durante once aos en la legislacin.
As, el 25 de junio de 1999 y luego de alrededor de seis aos de trabajo
parlamentario, fue promulgada la Ley N 19.620, siendo publicada en el Diario
Oficial el 5 de agosto del mismo ao y vigente en la actualidad, esta norma derog
a las Leyes 7.613 y 18.703.
La actual ley de adopcin considera esta institucin como una medida de
proteccin para menores que no tienen familia de origen, incorporando grandes
innovaciones en comparacin con la legislacin anterior, subsanando a la vez sus
deficiencias. Entre las novedades ms relevantes, se sealan: La instauracin de
los principios fundamentales del procedimiento, siendo el inters superior del nio
y la proteccin de los menores el inters fundamental por velar; Por otra parte,
crea un sistema nico de adopcin, suprimiendo la adopcin de personas adultas
y aquella establecida como medida asistencial; As mismo, contempla la obligacin
de considerar la opinin del menor, ya sea en los procedimientos previos como en
la naturaleza misma de la adopcin; Otorga facultades al Servicio Nacional de
Menores (SENAME) y adems, le confiere un rol importante en el procedimiento;
A su vez establece estndares ms rigurosos sobre la adopcin internacional;
Crea nuevas figuras como el consentimiento pre-natal y tipific diversos delitos,
como el trfico de menores, la intermediacin con fines de lucro y la violacin de
las disposiciones de la ley, generando sanciones mucho ms eficaces que las
contempladas en las leyes anteriores.
Es aqu donde nos detenemos en esta ocasin, ya que esta ley adems
incorpora los procedimientos previos de adopcin, tambin llamados
procedimientos de susceptibilidad de adopcin,
que se encuentran regulados
en el Ttulo II de la Ley N 19.620. Cuyo objetivo es declarar que el menor es apto
de ser adoptado, de ah su relevancia. Nos proponemos mediante este trabajo
investigativo, analizar en qu consisten dichos procedimientos, en qu normas se
encuentran regulados, sus elementos principales y clasificacin, para determinar
en una conclusin final, su aporte en materia legislativa creando un material de
exposicin al curso, que permita darles a conocer la relevancia de estos, como
elemento fundamental anterior al procedimiento de adopcin propiamente tal.

1. Normas comunes
Juez competente para conocer de estos procedimientos: Juez de familia del
domicilio o residencia del menor.

Caso de haberse iniciado alguno de los procedimientos previos ante el juez

familia respectivo: Ser competente tambin para conocer de las medidas
proteccin que se soliciten en beneficio del menor. Si ya existiesen procesos
proteccin iniciados, se ordenar la acumulacin al procedimiento previo
adopcin

de
de
de
de

En contra de la sentencia definitiva que declara a un menor susceptible de ser

adoptado procede recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo.

Procede la consulta ante la Corte de Apelaciones respectiva si no se interpuso

apelacin en contra de la sentencia definitiva y durante la tramitacin del
procedimiento no se ha hecho parte el SENAME o un organismo acreditado en la
materia.

Las causas en las que se apele la sentencia definitiva gozarn de preferencia para su
vista y fallo.

Ejecutoriada la sentencia definitiva el Tribunal de primera instancia debe oficiar al

SENAME para que incorpore al menor al registro de personas que pueden ser
adoptadas
2. Segn el artculo 8 de la ley 19.620 Pueden ser adoptados :

Los menores de 18 aos :

Cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse
cargo responsablemente de l y que expresen su voluntad de entregarlo en
adopcin ante el juez competente.
Que sean descendientes consanguneos de uno de los futuros adoptantes

Que hayan sido declarados susceptibles de ser adoptados por resolucin

judicial del tribunal competente.
3. Procedimiento Previo del artculo 9 de la ley 19.620
3.1 Aplicacin

Procede solo cuando se cumplen dos requisitos:

En el caso que los padres no se encuentren capacitados o en condiciones

de hacerse cargo responsablemente por el menor.
Que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante del juez
competente.

3.2 Requisitos

Incapacidad o falta de condiciones para hacerse cargo responsablemente

del hijo.

Incapacidad: falta de aptitud para asumir el cuidado del menor.

Falta de condiciones: carencia de circunstancias adecuadas para con el menor.
Al referirse la ley a faltas de condiciones para hacerse cargo del menor,
se refiere a casos de extrema pobreza. Lo que debe ser comprobado por medio
de un informe del SENAME u otro organismo acreditado en materia de adopcin,
el cual deber ser presentado ante el tribunal correspondiente.

Que ambos padres estn de acuerdo en entregar al hijo en adopcin ante

el juez competente.

3.3 Descripcin del Procedimiento

Se inicia por la interposicin, por parte de los padres, de la solicitud ante el juez
de familia en la cual manifiestan su voluntad de entregar al menor en adopcin.

Los padres tendrn un plazo fatal de 30 das, desde la declaracin de voluntad,

para retractarse.

La audiencia preparatoria se efecta entre el dcimo y dcimo quinto da de

presentada la solicitud. Aqu, el juez informa a los solicitantes cul es la fecha de
vencimiento del plazo de retractacin.

Si la solicitud de entrega del menor es presentada solamente por uno de los

padres, es necesario citar al otro a audiencia preparatoria a fin de poder confirmar
o desestimar la susceptibilidad de adopcin del hijo.

La citacin se notificar personalmente o por aviso en el Diario Oficial, en caso

de no poder establecerse el domicilio, previo requerimiento al Servicio Electoral
o al Servicio de Registro Civil e Identificacin.

De no asistir el padre a la audiencia destinada al efecto, se presume la intencin

de entregar al menor en adopcin

Actuaciones del Tribunal.

El Tribunal debe comprobar el cumplimiento de los requisitos de

procedencia de ste procedimiento mediante el informe que debe evacuar
el SENAME, o los organismos acreditados ante ste, de acuerdo a la ley.

En caso que no haya oposicin del padre o exista ratificacin de ambos,

podr decidir el Tribunal, en la audiencia preparatoria, respecto de la
declaracin de susceptibilidad del menor.

Si el padre se opone el cual no interpuso la solicitud o no cuente el

Tribunal con el informe, citar a audiencia de juicio la que debe realizarse
dentro de los 15 das posteriores a la audiencia preparatoria. Si el plazo de
retractacin estuviere pendiente, la audiencia de juicio se efectuar dentro
de los 5 das siguientes a su vencimiento.

La audiencia de juicio no se suspende ni se prolonga en otras sesiones, en

caso de que no se haya evacuado el informe referido anteriormente o no se
cuente con los medios de prueba ordenados por el propio Tribunal.
La sentencia se notifica por cdula a los solicitantes o personalmente en la
audiencia de juicio y, una vez ejecutoriada, debe ponerse en conocimiento
del SENAME para incorporar al menor al registro de personas susceptibles
de ser adoptados.

4. Voluntad de entregar al menor en adopcin antes del nacimiento

Constituye una situacin especial, reglamentada en el artculo 10 de la ley
19.620, la cual consiste en que la madre puede expresar su voluntad de entregar

en adopcin al hijo que an no nace, fundamentando la causal de no encontrarse

capacitada o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l.
Principalmente en este caso el legislador incorpor dicho artculo con la
intencin de que pudiera evitarse el abandono de nios y el aborto. Cabe destacar
que el procedimiento previo en este caso es el mismo prescrito en el artculo 9 de
la ley de adopcin, con la excepcin que la madre para realizar dicho tramite
requiere el patrocinio del SENAME o de un organismo acreditado en materia de
adopcin.
Ratificacin:
La madre debe ratificar ante el Tribunal su voluntad de entregar a su hijo en
adopcin dentro de los 30 das posteriores al parto y si no lo hiciere se la tendr
por desistida de su decisin. No obstante, si fallece antes de poder ratificar se
considera suficiente la voluntad expresada inicialmente en el proceso para
proceder a la declaracin de susceptibilidad del menor.
Luego de la ratificacin de la madre el Juez debe citar a audiencia de juicio para
dentro de los 5 das siguientes.
5. Procedimiento Previo del artculo 11 de la ley 19.620
Procede su aplicacin cuando el menor es descendiente consanguneo de
uno de los futuros adoptantes.
5.1 Descripcin

Si se trata de un matrimonio que desea adoptar al menor y ste es hijo de

alguno de ellos, se aplica inmediatamente el procedimiento de adopcin
propiamente tal.
Si el menor tiene filiacin matrimonial o ha sido reconocido por ambos
padres previamente ser necesario que se declare que stos no se
encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo
responsablemente del menor y que expresen su voluntad de entregarlo en
adopcin ante el juez competente, de acuerdo al procedimiento del artculo
9 de la ley 19.620. Si existe oposicin o falta uno de los padres, se
proceder de acuerdo al artculo 12 de la ley.
En los dems casos deber procederse de acuerdo al artculo 9 13 de la
ley.

6. Procedimiento Previo del artculo 12 de la ley 19.620

Es aquel procedimiento que comprende todas las situaciones que no
pueden incluirse dentro de los procedimientos anteriores. Es el de mayor
utilizacin prctica y recibe aplicacin cuando el padre, la madre o las personas a
quienes se haya confiado el cuidado del menor se encuentren en una o ms de las
siguientes situaciones:

Estn inhabilitados fsica o moralmente para ejercer el cuidado personal el

menor, de acuerdo al artculo 226 del Cdigo Civil, norma que debe
concordarse con lo dispuesto en el artculo 42 de la ley 16.618.
No proporcionen al menor atencin personal o econmica durante 2
meses. Si el menor tuviera una edad inferior a un ao el plazo se reduce a
30 das. No constituye causal suficiente la falta de recursos econmicos
para atender al menor.
Entreguen al menor a una institucin pblica o privada de proteccin de
menores o a un tercero, con nimo manifiesto de liberarse de sus
obligaciones legales. Comprende tambin el abandono del menor en lugar
solitario o en un recinto hospitalario.

6.1 Descripcin
El procedimiento se inicia:
De oficio por el Juez de familia del domicilio o residencia del menor;
Por solicitud del SENAME u organismo acreditado en la materia
A instancia de las personas naturales o jurdicas que tengan bajo su
cuidado al menor.
Si el procedimiento se inicia a instancia de una institucin pblica o privada,
la solicitud debe ser presentada por su Director y si se inicia a instancia de una
persona natural debe acompaarse un informe de evaluacin de idoneidad fsica,
mental, psicolgica y moral, emitido por alguna de las instituciones acreditadas en
materia de adopcin.
* Corresponde la exclusividad en el inicio del procedimiento al SENAME en
caso del menor que no tiene determinada la filiacin respecto de ninguno de sus
padres.
Una vez recibida la solicitud el juez cita a audiencia preparatoria a las
siguientes personas:
Los ascendientes y consanguneos del menor hasta el tercer grado en
lnea colateral;
Al menor en su caso;
A la o las personas a cuyo cuidado est el menor y,
A todo aquel que fue mencionado en la solicitud y que pudiere aportar
antecedentes para una acertada resolucin.
Notificacin a audiencia preparatoria.
La citacin a audiencia preparatoria se notifica personalmente a los padres
del menor y por carta certificada a las dems personas. Si se ignoran los
domicilios, la notificacin se har por un aviso inserto en el Diario Oficial el da 1
15 del mes que corresponda, previo requerimiento al Servicio Electoral o al
Servicio de Registro Civil e Identificacin para que informen, dentro de 5 da, si

consta en sus registros algn domicilio de estas personas. La notificacin se

entiende practicada 3 das despus de la publicacin en el Diario Oficial.
Si las personas citadas no comparecen, las resoluciones surtirn efectos,
respecto de ellas, desde que se pronuncien y se presume el consentimiento
favorable de declarar al menor susceptible de ser adoptado.
La audiencia preparatoria se efecta entre el 10 y 15 da desde recibida la
solicitud por el Tribunal y, en esta audiencia, el juez debe resolver sobre la
veracidad de los hechos y circunstancias que se invocan. Para ello considerar los
informes que se evacuen y rindan al respecto.
Si en la audiencia preparatoria no media oposicin y se cuenta con los
medios de prueba suficiente, se dicta sentencia inmediatamente.
En caso de existir oposicin o no contar el Tribunal con los antecedentes de
prueba suficientes para formarse conviccin, citar a audiencia de juicio, la que
debe efectuarse dentro de los 15 das siguientes a la audiencia preparatoria.
La sentencia definitiva se notifica por cdula a los solicitantes o personalmente en
la audiencia de juicio.
7. Cuidado personal del menor
Durante la tramitacin de los procedimientos previos de adopcin, el juez
puede confiar el cuidado personal del menor a los solicitantes que hayan
manifestado al tribunal la intencin y voluntad de adoptarlo, siempre y cuando se
cumplan los requisitos que la ley establece para los adoptantes.
Recibida la solicitud de cuidado personal el juez cita a una audiencia para dentro
de 5 da debiendo concurrir los solicitantes, con los antecedentes fundantes de su
presentacin y que garanticen la idoneidad para poder encargarse del cuidado
personal del menor. El procedimiento es reservado respecto de terceros extraos
a los solicitantes. La resolucin que aprueba la solicitud slo produce sus efectos
cuando la sentencia que declara al menor susceptible de ser adoptado est
ejecutoriada. No obstante, puede pedirse el cumplimiento de dicha resolucin
durante la tramitacin del procedimiento previo de adopcin cuando se cumplan
los siguientes requisitos:

Que est vencido el plazo de 30 das para la retractacin de entregar al

menor en adopcin.
Que no haya oposicin a que se declare al menor susceptible de ser
adoptado en el procedimiento contemplado en el artculo 9 de la ley
19.620.
Que no haya oposicin a que se declare al menor susceptible de ser
adoptado en el procedimiento contemplado en el artculo 12 de la ley
19.620.

Conclusiones
Al realizar el presente informe y estudiar el procedimiento previo a la
adopcin estipulado en la ley 19.620, logramos concluir que:
1) La Ley de adopcin 19.620 instaur un sistema de adopcin nico,
siempre constitutivo de filiacin y que tiene como eje fundamental el
inters superior del menor, la proteccin de la infancia desvalida y el
derecho de los menores a permanecer, preferentemente, con su familia
de origen.
2) En general la actual normativa cumple con los principios rectores en
materia de adopcin como, el respeto de la opinin del menor, la
importancia de la familia de origen y la probidad en la adopcin.
3) El tiempo promedio de espera, desde que se solicita la adopcin hasta
que se dicta la sentencia definitiva y se constituye la adopcin, es
demasiado largo y esto puede generar repercusiones negativas en el
desarrollo del menor.
4) Tanto en el Procedimiento previo a la adopcin, como en la adopcin
propiamente tal, se debe velar por la proteccin del menor en virtud del
principio de proteccin del Inters Superior del Nio, esto es algo que no
se encuentra en discusin y que se encarga principalmente al SENAME,
pero aun cuando se entiende como un punto indiscutible en el
procedimiento, no existe una definicin concreta de este principio, ni en la
ley 19.620 ni en ningn otro cuerpo legal.
5) En la presente ley de adopcin se excluye a los mayores de 18 aos, los
que si bien cuentan con la mayora de edad para nuestra legislacin, en
ciertas situaciones pueden ser personas que en una situacin de hecho
efectivamente hayan pasado su vida reconociendo como padres a
personas que tengan la intencin de reconocerlos como hijos pero que se
ven impedidos por este requisito. Por lo anterior es necesario permitir la
adopcin de personas mayores de edad, de acuerdo a criterios como la
autonoma de la voluntad o el vnculo aparente entre adoptado y
adoptante.
6) Los trmites previos a la adopcin estipulados en la ley 19.620 cumplen
con los principios estipulados en la misma ley y adems velan por el
inters superior del nio, sin embargo, existen puntos que aun necesitan
mejoras, como la reduccin en los tiempos en los periodos de adopcin y
que exista un mecanismo que permita fiscalizar de forma efectiva el
correcto actuar del SENAME mientras dura el procedimiento.