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ABOGADA Y NOTARIA
GUATEMALA 2007
INDICE
INDICE .................................................................................................................................. 2
RESUMEN DE LA INVESTIGACIN ................................................................................ 3
INTRODUCCION ................................................................................................................. 4
CAPITULO I. METODOS ALTERNATIVOS ..................................................................... 7
PARA LA RESOLUCIN DE CONFLICTOS..................................................................... 7
1.
CONCEPTO............................................................................................................. 15
2.
ANTECEDENTES................................................................................................... 16
3.
NATURALEZA JURDICA.................................................................................... 18
4.
CLASES DE MEDIACION..................................................................................... 19
5.
CARACTERISTICAS DE LA MEDIACION......................................................... 21
6.
7.
8.
9.
1.1.
Jueces de Primera Instancia de los ramos Civil y de Familia .......................... 58
1.2.
Mediadores de los Centros de Mediacin del Organismo Judicial del
departamento de Guatemala ......................................................................................... 61
CONCLUSIONES ............................................................................................................... 72
RECOMENDACIONES ...................................................................................................... 74
REFERENCIAS ................................................................................................................... 76
ANEXOS.............................................................................................................................. 80
RESUMEN DE LA INVESTIGACIN
Cuarto de Paz Penal, Palencia, Juzgado Primero de Paz Mvil, Mixco, Fraijanes, Centro de
Mediacin zona 3 y zona 21, Chinautla, San Jos del Golfo, San Pedro Ayampuc, San Juan
Sacatepquez, Villa Nueva, Amatitln, San Pedro Sacatepquez, quienes conocen de la
materia; adems se encuest a la poblacin usuaria de los centros de mediacin para
conocer su satisfaccin y confianza en el sistema. La tesis aporta un estudio jurdico de una
materia poco desarrollada en el medio guatemalteco y contribuye a difundirla; adems que
realiza propuesta para mejorarla
INTRODUCCION
La mediacin es el proceso de comunicacin entre las partes en conflicto con la ayuda
de un mediador imparcial, que procura que las personas implicadas en una disputa puedan
llegar, por ellas mismas, a establecer un acuerdo que permita recomponer la buena relacin
y dar por acabado, o al menos mitigado, el conflicto, que acte preventivamente o de cara a
mejorar las relaciones con los dems.
Es por ello que surge esta pregunta de investigacin: Cmo se puede mejorar la
implementacin del acuerdo final de la mediacin en materia civil y de familia celebrado en
los centros de mediacin del Organismo Judicial?
Los elementos de estudio de esta Tesis son: 1) Los mtodos alternativos de resolucin
de conflictos, 2) La mediacin; 3) Los Centros de Mediacin del Organismo Judicial y 4)
El acuerdo de mediacin en materia civil y de familia.
Se tuvo como objetivo general establecer la forma para mejorar la implementacin del
acuerdo final de mediacin en materia civil y de familia celebrado en los centros de
mediacin del Organismo Judicial. Asimismo, se plantearon como objetivos especficos: 1)
Indicar la forma en que actualmente se ejecutan los acuerdos de mediacin en materia civil
y de familia y sus dificultades; 2) Determinar los factores que inciden en el incumplimiento
del acuerdo final de mediacin en materia civil y de familia; 3) Establecer la factibilidad de
otorgar carcter de titulo ejecutivo en la va de apremio al acuerdo final de mediacin en
materia civil y de familia, celebrado en los centros de mediacin del Organismo Judicial, y
4) Proponer mejoras al sistema y organizacin en los centros de mediacin del Organismo
Judicial.
6
El trabajo tuvo como alcance material la mediacin en materia civil y de familia,
administrada por los Centros de Mediacin del Organismo Judicial del Departamento de
Guatemala, conformada por: Centro Metropolitano, Santa Catarina Pinula, Juzgado Cuarto
de Paz Penal, Palencia, Juzgado Primero de Paz Mvil, Mixto, Fraijanes, Centro de
Mediacin zona 3 y zona 21, Chinautla, San Jos del Golfo, San Pedro Ayampuc, San Juan
Sacatepquez, ,Villa Nueva, Amatitln, San Pedro Sacatepquez. El alcance espacial del
trabajo se refiere al departamento de Guatemala, porque es el mbito en donde actan y son
competentes los sujetos de estudio; adems, de ser el rea geogrfica de mayor
concentracin poblacional y donde cada ao se atienden aproximadamente una quinta parte
de los casos de mediacin. Por ltimo, el alcance temporal de la tesis se refiere al periodo
entre los aos 2001 al 2006, porque es el plazo desde el cual existen los Centros de
Mediacin del Organismo Judicial, bajo el amparo del Acuerdo Nmero 11-001 de la
Presidencia del Organismo Judicial y de la Corte Suprema de Justicia.
Los lmites de la Tesis eran la dificultad de poder evaluar en su totalidad los casos en
que se ha llevada a cabo la mediacin en materia de familia y civil en toda la Repblica,
aunque se cuenta con las estadsticas oficiales al respecto hasta el ao 2004, por ser las
disponibles; asimismo, se carece de estadsticas sobre el nmero de acuerdos de mediacin
que han sido ejecutados por falta de cumplimiento.
Siendo que esta Tesis fue una investigacin de tipo jurdico descriptiva, este trabajo
brinda un aporte, consistiendo en ser una referencia muy til para los estudiantes de la
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales y el gremio forense; puesto que son los que
estudian, para quienes analizar el tema ser de gran inters, especialmente porque hay poca
bibliografa al respecto y porque los puede motivar a emplear la mediacin como una forma
de resolucin alterna de conflictos. Adems, este estudio es una investigacin de tipo
jurdico propositivo, porque luego de un anlisis crtico, seala las deficiencias actuales de
los procedimientos establecidos, indicando la forma en que puedan superarse; aunque, en el
corto plazo, la reforma legislativa en el tema propuesta en las recomendaciones dependen
de la voluntad del Organismo Legislativo, siendo necesario el apoyo del Organismo
Judicial para darle mayor fuerza al trabajo que se realiza en sus centros de mediacin.
1. DEFINICIN DE CONFLICTO.
Manuel Ossorio 1 define al Conflicto como: Oposicin de intereses en que las
partes no ceden; choque o colisin de derechos o pretensiones.
Por su parte, Kenneth Boulding (citado por Folberg y Taylor) 2 indica que el conflicto
es una situacin de competencia en que las partes estn conscientes de la
incompatibilidad de futuras posiciones potenciales y en la que cada una de ellas desea
ocupar una posicin que es incompatible con los deseos de la otra.
Para fines de este estudio, es conveniente comprender que se entiende por conflicto en
el campo de la mediacin. Segn Marins Suares, 3 es un proceso interaccional que se da
entre dos o ms partes en el que predominan las interacciones antagnicas sobre las
atrayentes, que algunas veces, pero no necesariamente, pueden ser procesos conflictivos
agresivos, que se caracteriza por ser un proceso co-construido por las partes y que puede
ser conducido por ellas o por un tercero.
1
Ossorio, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Argentina, Editorial Claridad,
1987, Pg. 152.
2
Folberg, Jay y Taylor, Alison. Mediacin: Resolucin de conflictos sin litigio. Mxico, Editorial Limusa,
1992, Pg. 3.
3
Sures, Marins. Mediacin: Conduccin de disputas, comunicacin y tcnicas. Argentina, Editorial
Paids, 1996, Pg. 78.
Resulta importante de esta definicin, la visin particular que tiene la mediacin del
conflicto, en el que importa mucho descubrir los puntos de convergencia y divergencia,
para que con base en los primeros se puedan resolver los segundos, por las propias partes y
asistencia de tercero, el mediador.
9
sistema fue elogiado por el notable poltico y filsofo Voltaire. Por ello, durante la
Revolucin Francesa, una ley del ao 1,790 dispona que no se admitiera en los tribunales
de justicia ninguna demanda civil, sin previo intento de conciliacin entre las partes, a
cuyas diligencias los interesados deban comparecer personalmente y no por medio de
apoderado. Por ltimo, el Canon de la Iglesia Catlica de 1,917, decretado por el Papa
Benedicto XV, indicaba que la conciliacin era un deber cristiano que tenan, tanta las
autoridades o jueces como los particulares para evitar litigios. Tal precepto tienen su base
teolgica en la primera carta de San Pablo a los corintios, en la que el apstol exhortaba a la
congregacin cristiana del lugar a no resolver sus conflictos por medio de los tribunales,
sino que nombraran personas de su comunidad para conciliarlas (1 Cor 6, 1:4). Asimismo,
se tiene como antecedente el canon de 1,446, en el que Papa Eugenio IV llamaba a la grey
catlica a procurar acuerdos amistosos a fin de evitar la litis o para resolver la ya entablada.
10
uniformidad del derecho procesal arbitral y las necesidades especificas de la prctica del
arbitraje comercial internacional. 6
Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional. Nota explicativa sobre la Ley
Modelo de la CNUDMI sobre arbitraje comercial internacional. Viena, Naciones Unidas, 1994, Pg. 1.
7
Rivera Neutze, Antonio Guillermo. Arbitraje y Conciliacin: Alternativas extrajudiciales de solucin de
conflictos. Guatemala, Impreso Robelo, 2001, Pg. 54.
11
Gozani, Oswaldo Alfredo. Formas Alternativas para la Resolucin de Conflictos. Buenos Aires,
Ediciones Depalma, 1995. Pg. 17.
9
Benetti Salgar, Julio. El Arbitraje en el Derecho Colombiano. Bogot, Editorial Temis, 1994, Pg. 4.
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desplazando naturalmente a los jueces normales y ordinarios en el conocimiento de dicha
cuestin, los cuales sin embargo conservan jurisdiccin y competencia para actuar en
otros conflictos distintos de aquellos que en cada caso se llevan a la justicia arbitral.
B. Conciliacin: Segn Jos Roberto Junco Vargas, 10 la conciliacin es un proceso
en el que existe una situacin de conflicto entre una o ms persona, quien o quienes se
someten a la intervencin de un tercero imparcial que desarrolla parte activa y quien
dirige y orienta, previo conocimiento de la situacin de conflicto y por manejo de la
comunicacin, y propone las frmulas de arreglo, todo lo anterior con el fin de buscar el
mutuo acuerdo como principio de solucin.
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En Amrica Latina, existen dos escuelas en materia de resolucin alternativa de
conflictos, que son la colombiana y la argentina. Para la colombiana, los trminos
conciliacin y mediacin son trminos sinnimos; mientras que en Argentina, se entiende
por conciliacin la que se realiza en un proceso judicial; en Guatemala tanto la conciliacin
como la mediacin no se establecen como sinnimos, ya que existen diferencias entre
ambas, pero si pueden celebrase de forma judicial o extrajudicial, tal como lo establece la
legislacin guatemalteca, ejemplo de ello estn los procesos laborales, de familia, los
Centros Mediacin del Organismo Judicial.
Para este estudio, se establece que hay una diferencia conceptual entre conciliacin y
mediacin, si bien las diferencias entre ellas no son grandes, puesto que las funciones del
mediador y el conciliador son similares. Asimismo, se reconoce el carcter extrajudicial de
la mediacin; en tanto que la conciliacin puede ser judicial o extrajudicial.
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Tienden a buscar la solucin del conflicto de forma que la misma resulte de las
partes y en el caso del arbitraje, si sta no se produce, el rbitro emite su laudo;
15
Para definir la mediacin y marcar sus diferencias con los procesos judiciales
normales, Juan Carlos Dupuis (citado por Castillo) 13 indica que: la mediacin es un
procedimiento por el cual las partes que se encuentran sumergidas en un conflicto, buscan
una solucin aceptable, a la que podrn llegar debido a la ayuda de un tercero neutral,
que mediante el uso de tcnicas aprendidas, intenta ayudarlas a llegar a su propio
acuerdo mientras la funcin de los jueces es dirimir las controversias aplicando las
leyes y con un imperium para hacer cumplir sus decisiones, es decir que se trata de una
solucin impuesta e independiente de la plena satisfaccin o insatisfaccin de una o ambas
partes.
Seider 14 marca las diferencias anteriores incluyendo la mediacin como un proceso
propio del derecho consuetudinario, indicando que en l se trata de solucionar un
conflicto a partir de los motivos por los que ocurri, preservando la cohesin social y la
bsqueda de consenso en la resolucin de conflictos; mientras que en el derecho legal
prevalece el poder autoritario por encima de las causas y motivos que originaron el
conflicto, provocndose una marcada divisin de intereses.
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Se puede concluir, afirmando que la mediacin es un mecanismo extrajudicial de
solucin de controversias a travs del cual, dos o ms personas tratan de lograr por s
mismas la solucin total o parcial de sus diferencias, procurando un acuerdo voluntario que
verse sobre materia transigible, con la ayuda de un tercero neutral, que se denomina
mediador, quien procura crear las condiciones idneas de dilogo entre las partes para que
stas puedan formular por s la solucin de su controversia, evitando as legar a instancia
jurisdiccional o arbitral.
2. ANTECEDENTES.
La argentina Marins Sures 15 indica que a mediados de la dcada de los setenta, en
Estados Unidos, surgi la mediacin, como nueva institucin encaminada a la resolucin
alternativa de conflictos. Su crecimiento fue rpido debido a los buenos resultados que
proporcionaba; por lo que se le incorpor al sistema legal de algunos estados, como
California, en donde se le instituy como una instancia obligatoria previa al juicio. Tal
normativa indicaba que las partes deben agotar esta va, salvo en los procesos penales. El
sistema de mediacin puede funcionar paralelamente al sistema formal, los mediadores
pueden ser llamados por los interesados o por la comunidad, pudiendo iniciar y beneficiarse
de la mediacin. Fue el mtodo de la Universidad de Harvard el que inicialmente se aplic
en las empresas para resolver los conflictos de forma rpida, sencilla y econmica.
Posteriormente, el mtodo de Harvard se aplic en los mbitos civil y de familia.
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financiero o de propiedades, los que generalmente manejan los abogados dedicados a la
mediacin. Por su parte, en Francia, la mediacin tiene su origen en la figura del
Ombudsman (Procurador de los Derechos Humanos), quien funge como un intermediario
entre los particulares y los rganos oficiales; por lo que su aplicacin inicialmente se dio en
el Derecho Pblico. Posteriormente, se aplica en el Derecho Laboral y en 1,982 se aprueba
una ley que le da nuevos enfoques a la mediacin esta la materia. La institucionalizacin de
la mediacin en el Derecho Civil se da en 1,990. 16
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artculos 25 y 25 Quater del Cdigo Procesal Penal, por medio de las reformas que
introdujo el Decreto 79-97 del Congreso de la Repblica.
3. NATURALEZA JURDICA.
Existen cuatro enfoques sobre la mediacin: 19
3.2. Medio para justicia social: Este enfoque se basa en la mediacin comunitaria, ya
que ofrece un modo eficaz de organizar a los individuos alrededor de intereses comunes y
crear vnculos y estructuras comunales ms slidas y puede apoyar de varias maneras a
mejorar las relaciones entre individuos que son adversarios o entre la comunidad y otro
grupo con el que disputan. Esta teora es sostenida por Wahrhaftig, Shonholtz, Herrman y
Moore.
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3.3. Instrumento de opresin: Esta teora que la mediacin ha resultado un poderoso
instrumento para aumentar el poder de los fuertes que se aprovechan de los dbiles, debido
a la informalidad y el consenso del proceso; por lo que a falta de normas procesales y
sustantivas, la mediacin puede llevar a agravar los desequilibrios de poder y favorecer la
coercin y la manipulacin por el poderoso. Hay varias experiencias en la mediacin que
indican que a travs de ella se obtienen resultados injustos, desproporcionados y
inexcusablemente favorables al ms fuerte. Esta teora es sostenida por Abel, Harrington,
Delgado, Fineman, Fiss y Nader.
4. CLASES DE MEDIACION.
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b) Privado: Es brindada por entidades particulares como las iglesias, organizaciones no
gubernamentales, bufetes populares, centros de mediacin registrados, autoridades
comunitarias o personas individuales. 20
4.3. Por su materia: Puede darse en los mbitos civil, familiar, comercial, empresarial,
educativo, penal, menores en conflicto con la ley, agrario, ambiental y social. Su temtica
se explica en el apartado 6 de este captulo.
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4.5. Por su resultado.
a) Total: Las partes logran resolver su conflicto por medio de un acuerdo. Esto incluye
el caso en que las partes, luego de un proceso de mediacin tienen relaciones
armoniosas, aunque no firmen ninguna clase de acuerdo.
b) Parcial: Se llegan a acuerdos sobre algunos puntos de la disputa o se visualiza que
ciertos aspectos de la misma no son conflictivos o porque tras la mediacin, ya es
vista de forma ms clara, definida y objetiva.
c) Nula: Las partes no superan el conflicto, porque las partes no trataron de
comunicarse efectivamente ni tuvieron actitud de colaboracin. 23
5. CARACTERISTICAS DE LA MEDIACION.
Andrew Floyer Acland 24 seala una serie de caractersticas de la mediacin, que
considera importantes como fundamento para la utilizacin de este procedimiento, a saber:
Es un procedimiento flexible;
Es sumamente rpido;
Mancur Milin, Ana Elizabeth. Ejercicio de la jurisdiccin del Estado a travs de la conciliacin. Tesis
de Licenciatura. Universidad Francisco Marroqun, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, 1998, Pg. 10.
24
Floyer Acland, Andrew. Cmo utilizar la Mediacin para resolver Conflictos Organizacionales?
Barcelona, Editorial Paids, 1997, Pgs. 42 y ss.
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Marins Sures 25 indica que la mediacin no slo se aplica a los casos derivados por el
sistema judicial. Su mbito de aplicacin es mucho ms amplio, pues en los pases en
donde se aplica se realiza en las empresas, empresas familiares, instituciones educativas,
conflictos vecinales, grupos familiares, medio ambiente, entre otros. La mediacin es una
forma de encarar conflictos entre personas o grupos; por lo que puede se aplicados en
muchos campos, puede ser aplicada por cualquier clase de persona cuando se den conflictos
interpersonales.
6.1. Familiar: Marins Sures 26 indica que la mediacin ha sido una tcnica muy til
para la resolucin de las disputas en conflictos de ndole familiar, principalmente en las
referidas con divorcio, guardia y custodia, pensiones alimenticias y rgimen de visitas. Sus
muchos beneficios se dan porque se realiza en un sistema diferente al sistema contencioso
que existe en los tribunales de justicia, si bien en los tribunales de familia se propugna por
la conciliacin. Uno de los principales argumentos a favor de la mediacin familiar es la
construccin de la armona entre los padres divorciados; dado que seguirn vinculados en
inters sus hijos menores, pues esta relacin no termina con la sentencia de divorcio. Las
relaciones antagnicas entre los ex cnyuges impactan negativamente en los hijos, que
comprometen el futuro de las relaciones familiares; por ello es importante aplicar la
mediacin, siendo el divorcio la temtica ms desarrollada.
6.2. Empresarial: Linda Singer, 27 Directora del "Center for Dispute Settlement" de
Washington, indica que en el mbito empresarial, la mediacin se emplea para resolver
conflictos entre:
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6.4. Penal: Las partes, slo de comn acuerdo, en los delitos condicionados a instancia
particular, en los de accin privada y en aquellos en los que proceda el criterio de
oportunidad, excepto el numeral 6) del Artculo 25 del Cdigo Procesal Penal, con la
aprobacin del Ministerio Pblico, podrn someter sus conflictos penales al conocimientos
de centros de conciliacin o mediacin registrados por la Corte Suprema de Justicia, a
travs de los Juzgados de Primera Instancia Penal competentes, integrados por personas
idneas, nativas de la comunidad o bajo direccin de abogado colegiado capaces de facilitar
acuerdos y, al ser obtenidos los mismos, se trasladar un acta suscrita al Juez de Paz Penal
para su homologacin, siempre que no viole la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala o tratados internacionales en Derechos Humanos, para lo cual bastar un breve
decreto judicial que le dar valor de ttulo ejecutivo al convenio suficiente para la accin
civil en caso de incumplimiento de los acuerdos patrimoniales. (Artculo 25 Quter del
Cdigo Procesal Penal)
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perpetracin de los mismos sea mnima y los delitos culposos en que el inculpado
haya sido afectado directa y gravemente por sus consecuencias y la pena resulte
inapropiada (Artculo 25 numerales del 1) al 5) del Cdigo Procesal Penal).
Asimismo, se establece que los centros de mediacin deben estar registrados por la
Corte Suprema de Justicia y que los mediadores sean personas idneas y nativas de la
comunidad con el fin de aplicar el Derecho Consuetudinario o un abogado colegiado para
aplicar de mejor forma la legislacin nacional. En todo caso, el acuerdo de mediacin no
debe violar normas de orden pblico y debe ser homologado por un Juez de Paz Penal para
que sea ttulo ejecutivo. Se acude al Juez de Paz Penal para la homologacin, con el fin de
descargar el trabajo de los Juzgados de Primera Instancia Penal.
Una crtica al texto del Artculo 25 Quter del Cdigo Procesal Penal es que el mismo
se da en el contexto del Criterio de Oportunidad; por lo que es impropio que se refiera a
delitos de accin privada, en donde no se aplica esta forma de desjudicializacin; aunque, el
mrito de este cuerpo legal es introducir la mediacin en el proceso penal. No obstante, el
Artculo 477 del mismo cdigo se refiere al Juicio por Delito de Accin Privada, indicando
que previo a acudir a la audiencia de conciliacin, las partes podrn someter su conflicto al
conocimiento de centros de conciliacin o mediacin, para que una vez obtenido el mismo,
se deje constancia de lo que las partes convengan en acta simple, que se presentar al
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tribunal para su homologacin, siempre que con dicho acuerdo no se violen preceptos
constitucionales y tratados internacionales en materia de Derechos Humanos. En caso de
que el acuerdo de mediacin no se suscriba en el plazo de treinta das, las partes quedan en
la libre disposicin de acudir a la jurisdiccin para la continuacin del proceso.
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7.1. Las Partes: Las partes de una mediacin pueden ser personas individuales o
jurdicas, o bien pueden ser un colectivo sin personalidad jurdica, como las comunidades o
grupos de empleados. Asimismo, las entidades pblicas pueden recurrir a la mediacin, en
la resolucin de conflictos sociales, legales y polticos.
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32
Highton, Elena, y lvarez, Gladys. Mediacin para Resolver Conflictos Ad-Hoc. Argentina, Editorial
Paidos, 1998, Pg. 34.
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diferencias o circunstancias no esenciales al mismo, a fin de poder realizar su
funcin de facilitar la comunicacin.
Respetuoso: El mediador debe respetar a las partes en todo momento, para lograr el
respeto y confianza.
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a) De la Red Social: Se preocupa de establecer relaciones de largo plazo con las partes
y sus asociados; ya que al terminar el conflictos, contina su relacin con ellas. Este
tipo de mediador no es imparcial, aunque las partes lo ven como alguien justo, quien
utiliza su influencia para promover la adhesin al acuerdo e incluso se involucra en
su implementacin.
b) Independiente: Por lo general, es un mediador profesional y se encuentra libre de
coercin y no tiene autoridad para ejecutar el acuerdo, aunque puede involucrarse
en l. Es un mediador neutral o imparcial en los resultados y las relaciones
existentes.
c) Con intereses creados: Este tipo de mediador posee una relacin actual o en
expectativa con las partes y un fuerte inters en los resultados del conflicto; por lo
que busca que su solucin satisfaga sus intereses o los de la parte favorecida. Suelen
ser incisivos en la bsqueda de solucin para lograr acuerdos y siguen su ejecucin.
d) Benevolente: El mediador cuenta con autoridad sobre las partes, pero es imparcial
respecto al resultado, buscando la mejor solucin al proceso.
8. MODELOS DE MEDIACION.
Marins Sures 34 seala que existen tres modelos bsicos para la mediacin:
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escuchan mutuamente y el mediador es un facilitador de la comunicacin para logar un
dilogo (comunicacin bilateral efectiva). Se concibe que el conflicto es producto del
desacuerdo y lo extrae del contexto del cual se produce, tratando de eliminar las
percepciones de errores del pasado que impiden comprender la situacin presenta y un
acuerdo para el futuro. Asimismo, a las personas participantes se les clasifica segn sus
tipos de intereses o necesidades. El mtodo se basa en tres aspectos:
La aireacin del conflicto por las partes porque se considera importante que
puedan expresarse en el comienzo, como un efecto de catarsis, con lo cual se evita
que las emociones reprimidas entorpezcan el proceso;
Se considera que la funcin del mediador es guiar del caos (conflicto) al orden
(acuerdo).
La mediacin para efectos del presente estudio se divide en las siguientes etapas: la
primera: inicio, estructura y confianza; la segunda: hallazgo de hechos, aislamiento de
problemas; la tercera: creacin de opciones y alternativas; la cuarta: negociacin, toma de
decisiones; la quinta: esclarecimiento, redaccin de un plan; y la sexta: puesta en prctica,
anlisis y revisin.
8.2. Transformativo: Fue creado por Robert Bush y Joseph Folger. Es un modelo que
se funda en lo relacional, es decir que se funda en nuevos modelos sobre la
comunicacin. El mtodo es lograr, a travs de preguntas circulares, fundamentalmente dos
aspectos:
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El reconocimiento del otro como parte del conflicto, es decir como su coprotagonista.
Se debe permitir que las partes expresen sus diferencias, sin permitir que se llegue a
un caos. Se considera que el problema es una forma de orden o status quo, en que
las partes mantienen una posicin, dado que el problema es la solucin
malograda. Cuando el problema es conceptuado como un orden, permite buscar
soluciones que lo disipen para construir uno nuevo.
Legitimar a las personas para que puedan ser parte del conflicto que buscan
construir juntos una solucin y aceptar que, muchas veces, la otra parte tiene total o
parcialmente la razn.
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Establecer criterios para referir casos, lo que permite al mediador trasladar el caso a
otras instituciones con mayor especializacin en el tema o plantear otras opciones
para el tratamiento del conflicto.
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Establecer la logstica para la mediacin, que implica contar con un local adecuado,
privado y cmodo. Tener material para registrar y documentar lo dicho por las
partes y recoger sus acuerdos. Tener equipo y vehculos necesarios en caso de que
se necesiten traslados.
Contar con material bibliogrfico o de capacitacin, que pueda ser manejado por los
mediadores.
Ofrecer las condiciones que inviten a las partes a permanecer, lo que incluye
mantener la confianza y respeto mutuos, la credibilidad y eficiencia del mediador, el
buen manejo de las tcnicas y de la informacin disponible. Otro factor importante
es que el mediador tenga respaldo institucional, sobre todo en conflictos
multilaterales.
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comunicacin y el compromiso de bsqueda de una solucin y ofrecimiento de
garantas para su cumplimiento.
9.3. Construccin de historias o versiones del conflicto: En esta fase, las partes
expresan su versin sobre lo ocurrido y la problemtica existente, desde su punto de vista.
Para este efecto, son prcticas recomendables:
Dar el tiempo necesario para que las partes se expresen, discutan y reflexionen.
Asimismo, es aconsejable tener un tiempo para resolver dudas.
Realizar preguntas adecuadas para que las partes puedan expresar o relatar aspectos
omitidos.
Promover el acercamiento personal entre las partes, sin que ello vaya dirigido al
tema conflictivo. Para el efecto, se puede uso de parmetros de referencia
compatibles entre las partes, como su identidad tnica, familiar, religiosa, social o
poltica.
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9.5. Construccin de propuestas: Es necesario indicar que en Guatemala, muchas
veces se opta por proponer las salidas directas al problema, sin explorar otras respuestas
alternativas, que son de largo plazo. Asimismo, es necesario respetar el disenso porque la
base de la mediacin es la libertad de las partes. Son prcticas aconsejables para la
formulacin de las propuestas:
Permitir que las partes escriban sus propuestas por separado, con el fin de ser ms
objetivos.
9.6. Construccin del acuerdo: Esta es la fase principal del proceso porque se dilucida
el conflicto o el mismo se mantiene, aunque ya con un tratamiento ms objetivo. Para el
efecto, se recomienda:
Que los acuerdos sean exclusivamente de las partes; por lo que el mediador
nicamente debe de conducir a las partes al acuerdo, pero sin proponer la solucin,
sin mantener a las partes en el procedimiento contra su volunta ni presionar por una.
Las partes deben discutir sus opciones y acordar la solucin al problema.
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9.7. Cierre: La experiencia indica que los acuerdos surgidos en los conflictos de fuerte
componente estructural y de intereses tienen que ser por escrito, salvo que las partes deseen
que sea un acuerdo verbal o ante un testigo de honor. En las mediaciones institucionales, la
prctica es documentar el acuerdo para cerrar el procedimiento y documentar el caso.
Arribado al acuerdo, son prcticas recomendables:
Escritura pblica;
Acta notarial.
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d. Diversidad de formas de intervencin de terceros (prcticas institucionales,
prcticas basadas en el derecho indgena y prcticas tradicionales).
e. Ausencia de marcos legales constitucionales o especficos que legitimen la
mediacin.
11. VENTAJAS Y DESVENTAJAS.
11.1. Ventajas: Marins Sures 37 seala las siguientes ventajas de la mediacin:
a) Produce un sensible alivio de carga de trabajo a los tribunales, pues muchos de los
casos se solucionan sin haber siquiera entrado dentro del sistema judicial. El
funcionamiento de los rganos jurisdiccionales supone la formacin de expedientes
y trabajo del recurso humano en lo que ello conlleva; por lo que la mediacin
supone una forma de ahorro para el Poder Judicial y, en s al Estado mismo.
b) Se ahorra tiempo en la conduccin del conflicto, ante una justicia que es lenta para
ser aplicada y cumplida, lo que va de la mano del incremento del volumen de casos
que ingresan al sistema judicial. Un juicio conlleva determinar das para audiencias,
mediando notificaciones y citaciones; mientras que la conciliacin se ajusta al
horario de las partes y puede empezar a las horas o das del conflicto, sin tener que
esperar meses para una audiencia.
c) Se ahorra en honorarios profesionales porque no es necesario contar con la
asistencia de un abogado y en dado caso que alguien llegare asesorarse de uno, los
honorarios por consultas son menores a los de direccin y procuracin.
d) Es un sistema que evita la existencia de ganadores y perdedores, lo cual redunda
en el beneficio que las relaciones futuras entre las partes sean cordiales. Si alguna
de las partes siente que la forma en que se lleva el procedimiento de mediacin le es
inequitativo se puede retirar e iniciar un proceso judicial.
e) Es un proceso creativo en la medida que no existe un lmite externo, salvo los que
se establezcan en el propio proceso para crear un acuerdo. Este es un sistema
flexible que no queda sujeto a leyes rgidas ni a precedentes sobre la forma en que
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se resolvieron otros casos, aunque pueden ser una buena fuente de aprendizaje y de
soluciones viables, nunca obligadas.
f) Se aumenta el protagonismo de las partes en conflicto, lo cual mejora su percepcin
de la mediacin y valoran de mejor forma el acuerdo final, que es producto de ellos
mismos, y los responsabiliza de su cumplimiento.
g) Se obtienen acuerdos de largo plazo, lo que se deriva del hecho del protagonismo de
las partes.
h) Se produce un conocimiento tcito, o sea que las partes en conflicto pueden
adquirir la capacidad de poder manejar una situacin futura de la misma rea de
mejor manera.
Por lo anterior, se puede afirmar que la mediacin ofrece ventajas para las partes, pues
son ellas las protagonistas, tienen una participacin activa dentro del mismo y toman sus
decisiones respecto al conflicto, y en caso de llegar a un acuerdo les podra representar un
ahorro de dinero, tiempo y energas, al igual resulta una ventaja para el Organismo Judicial,
ya que se podran solucionar conflictos en mediacin y entonces las partes no tendran que
acudir a un juzgado.
Para Reyes Caldern, 38 la mediacin es un proceso que trasciende el contenido del
conflicto que se pretende resolver. Es un mecanismo que se constituye en una alternativa a
la violencia, la autoayuda o el litigio. Por su estructura, es un proceso que responsabiliza a
sus partcipes en la bsqueda de una solucin, haciendo hincapi en ellos. Por lo anterior,
determina un proceso que confiere autoridad sobre s misma a cada una de las partes. La
mediacin tiene la funcin de ser un foro donde se exponen los problemas y las soluciones
para lograr cierta meta, mediante la resolucin de desavenencias y reduccin de conflictos.
Inclusive en el caso que no pueda resolverse, todos los puntos de la desavenencia, la causa
esencial del conflicto puede ser entendida por los participantes y reducirse a un nivel
manejable.
38
41
Desventajas: Jannet Rijkin (citada por Marins Sures) 39 indica que la mediacin
ofrece ciertas desventajas, a saber:
39
42
Es importante conocer los aspectos negativos que se han dado en Estados Unidos, que
es la cuna de este procedimiento, para tenerlos en cuenta en Guatemala, donde impera una
cultura machista y de violencia. No obstante, la capacitacin de los mediadores debe
llevarlos a intervenir para que no se celebren audiencia donde prevalezca el autoritarismo
de una parte sobre la otra ni se den acuerdos que violen la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala ni otros tratados en materia de Derechos Humanos.
43
Banco Mundial. Proyecto Reforma Judicial en Guatemala. Estados Unidos de Amrica, 2005,
http://siteresources.worldbank.org/INTGAUTEMALAINSPANISH/Resources/ProyectoReformaJudicial.pdf.
Fecha de consulta: 10 de octubre de 2006.
44
mediador se traslada a prestar servicio en varias comunidades en las cuales el Organismo
Judicial cuenta con un centro de mediacin fijo edificado y equipado, cuyo ndice de
ocurrencia de problemas es menor y por lo tanto no justifica mantener personal fijo en cada
centro, lo cual resulta oneroso para el Organismo Judicial. La mediacin mvil es en la cual
el centro de mediacin equipado y su personal se trasladan a varios lugares para acercar los
servicios a la poblacin de escasos recursos y donde la ocurrencia de conflictos es mayor. 41
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos 42 indica que el Organismo
Judicial y la Corte Suprema de Justicia, a travs del Acuerdo 22/998, cre el Centro Piloto
de Mediacin y Conciliacin del Organismo Judicial. El Acuerdo 15/999 de la Corte
Suprema de Justicia contena sus funciones bsicas y estableci ms Centros de Mediacin.
Finalmente, el Acuerdo 11/001 de la Corte Suprema de Justicia, de fecha 18 de abril de
2001, modific la denominacin de los Centros de Mediacin y Conciliacin existentes en
el Organismo Judicial, por el de Centros de Mediacin y a propuesta de la Unidad de
Modernizacin del Organismo Judicial se cre la Unidad de Resolucin Alterna de
Conflictos (RAC), que comenz a funcionar en febrero de 2002.
41
Loc. Cit.
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Informe Anual de la Situacin de la Justicia en
Guatemala 2004. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Estados Unidos de Amrica,
www.cidh.org/annualrep/2004sp/cap.5.htm. Fecha de consulta: 10 de octubre de 2006.
42
45
Solol: Hay 2, que se ubican en los municipios de Santiago Atitln y San Andrs
Semetabaj. 43
Asimismo, se espera que cuando se instalen los juzgados agrarios, cada uno cuente con
un Centro de Mediacin de Conflictos Agrarios como una de las primeras instancias para
resolver lo relativo a estos temas. El primer Centro de Mediacin de Conflictos Agrarios se
inaugur en Cobn, Alta Verapaz, en el ao 2005. 44
43
46
conozca las particularidades de la regin a la cual es asignado. Es importante indicar que
aunque hay centros de mediacin que funcionan en Juzgados de Paz Mviles, los sus jueces
realizan funciones de conciliacin, que es la principal herramienta de estos juzgados; por lo
que hay una persona especializada que se encarga de la mediacin. En este sentido, es un
avance respecto al modelo de Brasil, en donde el juez de paz mvil homologa los acuerdos
logrados por los conciliadores y no se ha implementado la mediacin en su organizacin.
En Guatemala, la homologacin de los acuerdos de mediacin se homologa en materia
penal, por imperativo de la ley. Cabe indicar que el personal capacitador fue preparado en
el exterior o son extranjeros. 45
Desde que se aprob el sistema de mediacin, todos los diseos de las remodelaciones
y nuevas edificaciones de juzgados y centros de justicia, contemplan un Centro de
Mediacin, que se implementan con plazas permanentes. La implementacin de los centros
de mediacin abarca la ubicacin fsica y el equipamiento. Para prestar el servicio de los
centros mediacin itinerantes, los Juzgados Mviles funcionan en buses tipo pullman,
cuentan con mobiliario y equipo moderno, medios de comunicacin. 46
47
acuerdo, 74 sin acuerdo, 125 estaban en trmite en ese perodo, 292 no fueron mediados. Se
puede apreciar que los casos no mediados superan a los que han sido mediados, lo que
podra ser consecuencia de no contar con un sistema confiable, por la falta de difusin del
mtodo, por lo que se desconocen sus ventajas.
El informe del Banco Mundial 48 seala que el servicio de mediacin, como mtodo alterno
para resolver conflictos, proporciona la siguiente informacin de enero a diciembre del ao
2,003, los casos conocidos por los centros de mediacin fueron 6,351, los cuales se
distribuyeron as:
En las siguientes tablas, se puede apreciar la poblacin que se atendi en el ao 2004 en los
Centros de Mediacin del Organismo Judicial, de acuerdo a los datos disponibles de los
centros que se tiene informacin: 50
48
48
INDIGENAS
NO INDIGENAS
TOTALES
HOMBRES MUJERESHOMBRES MUJERES
161
94
920
569
1 Metropolitano
1,744
384
117
152
67
2 Playa Grande Ixcn, Quich
720
0
0
52
154
3 Santa Catarina Pinula
206
1
0
206
163
4 Palencia
370
7
8
622
508
5 Escuintla
1,145
350
165
186
115
6 San Marcos
816
780
356
84
45
7 Chichicastenango
1,265
446
375
22
11
8 Santa Mara Nebaj, Quich
854
6
2
516
417
9 Chiquimula
941
79
66
300
284
10 Poptn, Petn
729
14
4
124
42
11 La Libertad, Petn
184
6
5
108
128
12 Dolores, Petn
247
3
10
102
89
13 Santa Ana, Petn
204
1
1
28
30
14 San Jos, Petn
60
32
16
104
109
15 San Andrs, Petn
261
71
34
114
71
16 San Luis, Petn
290
1,151
500
46
24
17 Santa Eulalia, Huehuetenango
1,721
1,189
1,006
827
570
18 Quetzaltenango
3,592
213
101
165
99
19 Ixchigun, San Marcos
578
612
348
67
43
20 Santiago Atitln, Solol
1,070
384
117
152
67
21 Playa Grande Ixcn, Quich
720
455
162
402
232
22 Huehuetenango
1,251
10
6
201
192
23 Juzgado Mvil, Ciudad Capital
409
Juzgado Mvil,
112
24
13
2
24 Quetzaltenango
151
TOTALES
18,808
6,083
3,400
5,361
3,964
CENTRO DE MEDIACION
Centro
Metropolitano
Santa Catarina Pinula
Palencia
Escuintla
San Marcos
Familia
124
64
58
81
72
Civil
634
30
89
346
266
Mercantil
0
0
0
0
0
Penal
6
46
12
152
0
Laboral
5
0
2
4
3
49
Centro
Chichicastenango
Santa Mara Nebaj,
Quich
Chiquimula
Poptn, Petn
La Libertad, Petn
Dolores, Petn
Santa Ana, Petn
San Jos, Petn
San Andrs, Petn
San Luis, Petn
Santa Eulalia,
Huehueten.
Quetzaltenango
Ixchigun, San Marcos
Santiago Atitln, Solol
Playa Grande Ixcn,
Quich
Huehuetenango
Mvil de Ciudad de
Guatemala
Mvil de
Quetzaltenango
Totales
Familia
43
Civil
227
Mercantil
2
Penal
57
Laboral
1
43
59
135
9
46
35
6
16
27
181
389
101
65
72
56
27
52
56
15
0
0
0
0
0
0
0
0
69
12
76
1
13
15
2
39
21
5
2
17
3
3
3
0
4
1
61
76
65
162
321
343
164
208
0
105
0
3
124
386
2
40
2
4
1
9
57
50
167
278
0
0
42
39
8
7
56
95
12
5
1,350
57
4,224
0
125
1
1,167
0
84
En el ao 2,004, de los 6,950 casos mediados, 2,869 casos han sido terminado con un
acuerdo, 872 sin acuerdo, 294 estaban en trmite, 63 tenan la sesin conciliatoria pendiente
y 2,852 no fueron mediados por incomparecencia a las sesiones. Estas cifras demuestran
que el 41% de los casos atendidos son mediados, lo cual demuestra el xito del programa;
50
pero, que en igual proporcin, el 41% de los casos no llegan a acuerdo, principalmente por
incomparecencia, cuyas causas deben ser investigadas para mejorar la efectividad del
servicio de los centros de mediacin.
Asimismo, se estima que entre 2,002 y 2,004 ms de 40,000 personas fueron atendidas
en los Centros de Mediacin. Las cifras que hablan por s solas de lo que representa hoy por
hoy el sistema de mediacin consolidado por el Organismo Judicial a travs de las acciones
de su Unidad de Modernizacin y la Unidad RAC. Lo anterior produce un fuerte impacto
en la poblacin atendida toda vez que se responde de manera ms rpida al derecho de
justicia. 51
De acuerdo con las investigaciones de Carlos Castillo 52 del perodo del 1 de enero de
2,002 al 30 de junio de 2,004, hay un registro de 14,992 casos objeto de mediacin,
evidentemente ha habido un incremento desde el inicio de su implementacin en 1,998 de
este mtodo alternativo de resolucin de conflictos. Sin embargo, cuando se convoca a una
segunda o tercera audiencia, el nmero de casos atendidos asciende a 21,325 que hace una
diferencia de 6,333 atenciones, no incluyndose la atencin aproximadamente de 1,000
casos por ao de personas que acuden al Centro e informados, ya no realizan la mediacin.
De los 14,992 casos registrados, fueron mediados 7,875, es decir el 52.53 %, habiendo
concluido con acuerdo 6,146 (78 %) y sin acuerdo 1,729; por lo que hay un beneficio
econmico y social, ya que en tan solo dos aos y medio de funcionamiento de los Centros
se hayan mediado 7,875, es por ello que al implementar el acuerdo final como ttulo
ejecutivo habra mas confiabilidad y certeza jurdica por lo que aumentara el nmero de
personas que acuden a dichos centros.
El servicio que prestan los centros de mediacin y los juzgados mviles en pequeas
causas, tienen un fuerte impacto en asuntos de familia, indgenas y no indgenas, y adems
el servicio de justicia llega a personas de escasos recursos econmicos. Asimismo, de esta
manera se reduce la carga de trabajo para los diferentes juzgados del pas, no solamente en
51
51
el ramo penal, sino que preventivamente se evita la escalada del conflicto en asuntos de
familia, civil, laboral y asuntos agrarios, que por no ser atendidos adecuadamente
desencadenan en problemas del ramo penal. Esto limitara la judicializacin de los
conflictos que provoca un innecesario congestionamiento y demoras en el sistema judicial,
a la vez que limitara el posible agravamiento de los conflictos a nivel comunitario y
vecinal. 53
53
54
52
Por lo anterior, se pueden establecer que existen problemas de orden social, cultural,
financiero y logstico que afectan la credibilidad y confiabilidad en los Centros de
Mediacin. La falta de difusin de esta forma pacfica de resolver conflictos es un factor
que aleja de la poblacin los beneficios de la mediacin, pues no se cuenta cubiertos ni
siquiera 50 municipios de la Repblica.
La falta de capacitacin de los mediadores, tanto en Derecho de la Justicia Oficial
como en Derecho Indgena, son factores ms determinantes que afectan la credibilidad y
confiabilidad en los Centros de Mediacin; porque en algunos casos, los distancia
ideolgica y socialmente de los sujetos a quien va dirigido el proceso mediador, ya que
desconocen las costumbres de los pueblos indgenas y la legislacin guatemalteca.
Asimismo, haya que tener en cuenta que los problemas culturales en Guatemala son
profundos, producto de la discriminacin de la poblacin ladina o mestiza hacia los
indgenas; adems, que el conflicto armado interno es un factor que perdura en muchas
comunidades, el cual les genera desconfianza hacia las autoridades, antipata hacia los
ladinos y conflictividad entre quienes fueron desarraigados con los nuevos pobladores del
rea, que fueron ex patrulleros de autodefensa civil o ex guerrilleros.
Adems, hay que considerar factores culturales que prevalecen en todos los pueblos,
como lo es el machismo y la irresponsabilidad paterna, por mencionar algunas, las que
generan conflictos familiares, los que muchas veces no son solucionados por una va
mediadora.
53
los acuerdos a que las partes han llegado, despus de dialogar, discutir y exponer el
problema, su origen, razones y consecuencias, que permite aflorar sus races, la conciencia
y la responsabilidad personal, y que conduce a resolver un conflicto de inters particular
con repercusiones jurdicas.
Que sean reconocidos o que se tengan por reconocidos ante juez competente;
Que conste en escritura pblica o acta notarial (Artculos 98, 184, 185 y 327
numerales 3 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; y 50 de la Ley de Arbitraje).
En el primer caso, la problemtica radica en que para que un acuerdo de mediacin sea
ttulo ejecutivo, debe ser reconocido por sus suscriptores, debindose promover una prueba
anticipada o que se reconozca en juicio las firmas. Por su parte, en los otros casos, la
mayora de acuerdos no tienen autenticadas sus firmas o constan en escritura pblica o acta
notarial porque en el momento de suscribirse, no hubo notario para el efecto, cuestin que
es comn cuando el mediador es un particular o lderes comunitarios, o bien, si la
institucin que brinda no tiene en su equipo un notario para estos menesteres. As que ello
56
54
lleva de nuevo a la necesidad de promover el reconocimiento de firmas por las vas
indicadas, lo que genera invertir tiempo y gastos judiciales y de honorarios profesionales
para las partes.
Por lo anterior, si se desea que los acuerdos de mediacin puedan ser ejecutados a la
brevedad posible, debiera otorgrseles la calidad de ttulos ejecutivos en la va de apremio.
De lo contrario, ante su incumplimiento, la persona que no desea inobservar lo pactado
puede recurrir a las defensas procesales, recursos y procesos indicados, con lo cual se
menoscaba por completo el fin de la mediacin, como una forma de resolver los conflictos
de forma pronta. Para el efecto, se necesitar que se modifique la ley.
55
debe aplicar la multa establecida en dicha ley (Artculo 12, Ley de Mediacin y
Conciliacin). 57
b) El Salvador: La solucin total o parcial de la disputa se consigna en acta, la que
produce los efectos de la transaccin. El acuerdo ser vlido y obligatorio para las
partes si en l concurren los requisitos necesarios para la validez de un contrato. La
certificacin del acta de mediacin, extienda por el Centro de Mediacin tiene
fuerza ejecutiva, en su caso (Artculos 2 y 13, Ley de Mediacin, Conciliacin y
Arbitraje). 58
56
d) Panam: El acuerdo a que las partes lleguen, se har constar por escrito en un acta,
la que tendr efectos ejecutivos, por el hecho de la firma de las partes y del
mediador (Artculo 56, Ley de Arbitraje y Mediacin). 60
Las anteriores legislaciones dan cuenta de que existe una tendencia a que los acuerdos
de mediacin tenga la fuerza ejecutiva de una sentencia o una transaccin, que como se
indic, en Guatemala, se catalogan como ttulos ejecutivos para la va de apremio, que es la
forma ms expedita para ejecutar el acuerdo.
60
Asamblea Legislativa de la Repblica de Panam. Ley N 5 del 8 de julio de 1999. Panam, 2005,
www.Legalinfo-Panama.com. Fecha de consulta: 12 de consulta de 2006.
57
en el que las partes voluntariamente acuden, para llegar a un acuerdo de forma extrajudicial
y con total libertad.
Lo que es rescatable mencionar de este anteproyecto, en cuanto a la mediacin, es que
busca regular que el acta de mediacin o transaccin en que conste el acuerdo constituya
ttulo ejecutivo, con esto se le da una mayor fuerza y confiabilidad a este mtodo de
resolucin de conflictos.
58
Se entrevist a los diecisis Jueces de Primera Instancia de los ramos Civil y de Familia
de la ciudad de Guatemala, quienes son profesionales de Derecho y conocedores del tema,
que conducen los rganos jurisdiccionales en donde se deben ejecutar los acuerdos de
mediacin en caso de ser incumplidos. Para el efecto, se realiz una entrevista con
preguntas cerradas, con el fin de conocer sustancialmente sus criterios sobre la ejecutividad
de los acuerdos de mediacin.
Los resultados indican que la mayora considera que no existe va para la ejecucin los
acuerdos de mediacin suscritos en los Centros de Mediacin del Organismo Judicial;
porque la ley no los reconoce como ttulos ejecutivos y porque no tienen los requisitos para
serlo, pues no son transacciones en escritura pblica o documentos con firmas legalizadas.
Por su parte, una minora seal que dichos acuerdos son ejecutables, cuando se formalicen
en la forma indicada.
61
En la pgina 76 (Anexo IV), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
59
Resulta preocupante que la mayora de los consultados consideren que los acuerdos de
mediacin son inejecutables; puesto que sera desconocer la calidad ejecutiva de todo
acuerdo lcito celebrado en escritura pblica o en documento privado con firmas
legalizadas, de acuerdo a los principios rectores de Autonoma de la voluntad y Libertad de
Forma, que inspiran los acuerdos de naturaleza privada. Por lo anterior, se determina que
hay necesidad de una reforma en la materia para que los acuerdos de mediacin sean ttulos
ejecutivos en la va de apremio, de manera que los jueces civiles y de familia no tengan
ninguna duda en la manera en que se debe educar los mismos. Con ello, se puede superar la
situacin anterior, que refleja poca aceptacin judicial hacia los acuerdos finales de
mediacin.
Las anteriores respuestas demuestran que la mayora considera que los acuerdos de
mediacin suscritos en los Centros de Mediacin del Organismo Judicial deben ser
ttulos ejecutivos para la va de apremio, cuando contengan la obligacin de pagar dinero,
que sea lquida y exigible. Por su parte, una minora significativa estima que dichos
acuerdos no deben ser ttulos ejecutivos para la va de apremio, sino que si ha de
conferrseles fuerza ejecutiva, deben serlo para el juicio ejecutivo, que permite que haya
una fase de prueba y una sentencia, lo cual es preferible; dado que la mayora de
mediadores no son abogados, con lo que a travs de un juicio ejecutivo les dara certeza a la
legalidad de lo ejecutado. Otras opiniones adversas indican que la mediacin debiera contar
con un procedimiento de ejecucin especializado.
62
En la pgina 76 (Anexo IV), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
60
Judicial, sea por la va de apremio o juicio ejecutivo; porque de alguna forma debe
actuarse ante el incumplimiento de los mismos, de no ser as ser el fin del sistema de
mediacin. Por tal motivo, se considera que la mejor va para la ejecucin del acuerdo
de mediacin debe ser la va de apremio porque tiene plazos ms breves, con menos
opciones de plantear excepciones frvolas, sino que las nicas viables son las que
extingan la fuerza ejecutiva del mismo y se base en prueba documental; asimismo,
porque son pocas las resoluciones del trmite que son impugnables.
La pregunta 3 indicaba: Considera que es necesario otorgarle carcter de ttulo
ejecutivo para ejecuciones especiales a los acuerdos de mediacin suscritos en los Centros
de Mediacin del Organismo Judicial? Si o no y por qu? Se obtuvo que 10 jueces
(62.5%) consideraban que no; mientras que 6 de los sujetos (37.5 %) estimaron que s. 63
Los resultados anteriores indican que no es necesario darle tal calidad al acuerdo de
mediacin si se le da la fuerza de ttulo ejecutivo para el juicio ejecutivo; dado que la ley
contempla que son los mismos; asimismo, se adujo que pocas veces existen obligaciones de
dar, hacer o no hacer. Por su parte, quienes opinan que s, ven la necesidad de ejecutar las
obligaciones que no consistan en dar dinero, contenidas en el acuerdo de mediacin, lo cual
debe hacerse por las ejecuciones especiales.
En conclusin, todos opinan que el acuerdo de mediacin debe ser ttulo ejecutivo para
las ejecuciones especiales; pero, la perspectiva con que observan la reforma legal que debe
establecerse difiere, por cuanto un grupo sostiene que si fuera ttulo para el juicio ejecutivo,
implcitamente lo es para las ejecuciones especiales. Por su parte, otros prefieren una
reforma legal expresa para que se establezca que el acuerdo de mediacin es ttulo ejecutivo
para las obligaciones de dar, hacer y no hacer. Esto es importante porque no todas las
negociaciones en materia de mediacin versan sobre obligaciones patrimoniales o se
traducen en una obligacin pecuniaria; por lo que se requiere que se tomen las medidas
63
En la pgina 77 (Anexo IV), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
61
consecuentes para que las mismas se puedan ejecutar a cabalidad, conforme lo acordado
por las partes.
Las respuestas demuestran que la mayora apoya la necesidad de dotar a los acuerdos
de mediacin la efectividad de ttulo ejecutivo para darle credibilidad al sistema de los
centros de mediacin. Esta posicin mayoritaria de los jueces es compartida por la autora,
por lo que no hay dudas sobre la importancia de establecer el acuerdo de mediacin como
ttulo ejecutivo.
departamento de Guatemala.
Se entrevist a quince mediadores de los Centros de Mediacin del Organismo
Judicial del departamento de Guatemala, entorno a su experiencia en los ramos Civil y de
Familia; dado que son personas conocedoras del tema y quienes conducen la mediacin, en
el rea de mayor conglomeracin de la poblacin nacional.
La pregunta 1 inquira: Qu factores son determinantes para que una mediacin sea
exitosa y cumpla con su fin? La pregunta era abierta, lo que permita sealar uno o ms
factores que estimasen pertinentes, los que se contabilizan independientemente. Los
resultados obtenidos indican que 12 de los consultados (80 %) dijeron que el factor
principal es la voluntad de las partes en lograr un acuerdo; 5 de los mediadores (33.33 %)
indicaron que es importante la imparcialidad del mediador; mientras que 3 de los
64
En la pgina 77 (Anexo IV), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
62
entrevistados (20 %) contestaron que la eficacia del acuerdo es el factor esencial. Por
ltimo, se hicieron mencin de otros factores, como: el conocimiento del objeto de la
mediacin, tener capacidad para negociar, que la solucin provenga de las partes, la
confidencialidad, la comunicacin y la buena fe. 65
Las anteriores respuestas demuestran que la mayora considera que el principal efecto
de la mediacin son los acuerdos suscritos entre las partes porque la expectativa que se
tiene al asistir a un Centro de Mediacin, es que por su medio se llegue a una solucin a la
conflictividad existente. Tambin es importante indicar que una minora significativa dijo
65
En la pgina 78 (Anexo V), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
66
En la pgina 78 (Anexo V), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
63
que un fin de la mediacin es tener un ttulo ejecutivo para hacer cumplir lo acordado, en
caso que se inobserve el acuerdo de mediacin.
La totalidad de los entrevistados opina que lo que realmente hace falta para despertar
el inters en la poblacin es la publicidad y promocin de los Centros de Mediacin del
Organismo Judicial, la que principalmente debe hacerse en la va radial, porque es el medio
de comunicacin masiva ms penetrante, dado el analfabetismo y el nivel econmico de las
personas. Asimismo, la campaa debe hacerse en todos los idiomas que se hablen en el pas
67
En la pgina 78 (Anexo V), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
64
para que toda la poblacin efectivamente est informada y no se excluya a las personas que
no hablen espaol.
Es muy importante la publicidad y que con ello se conozcan los centros de mediacin;
pero, para el efecto el Organismo Judicial debe aumentar el presupuesto del programa,
contemplando el aumento al citado rubro. La campaa no slo debe ser un anuncio de la
existencia de las instalaciones, sino que debe fomentar la cultura de paz y de dilogo, el
respeto por la multietnicidad y plurilinguismo, el acompaamiento y participacin de las
autoridades tradicionales en los procesos de mediacin y generar una nueva visin hacia los
jueces y funcionarios del Organismo Judicial para que los vean como auxilio y no como
signo de autoritarismo.
Tambin es importante destacar que algunos de los mediadores sealaron que hay que
dar fuerza ejecutiva a los acuerdos de mediacin, como un factor que mejorar el inters de
la poblacin por la mediacin; por lo que parte de la publicidad debe referirse a que la
mediacin consigue acuerdos que puedan hacerse valer ante los tribunales de justicia, en
caso de ser incumplidos.
68
En la pgina 79 (Anexo V), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
65
69
En la pgina 79 (Anexo V), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
66
de estadstica y registro, en caso que se perdiera o destruyera el documento que contiene el
acuerdo.
70
En la pgina 79 (Anexo V), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta de la
entrevista realizada. (N. del A.)
67
30 personas (15 hombres y 15 mujeres), entre las edades de 18 a 50 aos, que han acudido
en el ao 2,006 a los centros de mediacin del Organismo Judicial en el departamento de
Guatemala.
La pregunta 1 indicaba: Sabe qu es la mediacin? Los resultados obtenidos
muestran que los 29 consultados (96.67 %) dijeron que s; mientras que uno de los
entrevistados (3.33 %) dijo que no. 71
Casi la totalidad de los encuestados saben que es la mediacin, lo cual debe evaluarse
como un conocimiento emprico; dado que conocen sobre este mtodo alternativo de
resolucin de conflictos por su experiencia en los centros de mediacin del Organismo
Judicial.
71
En la pgina 80 (Anexo VI), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
72
En la pgina 80 (Anexo VI), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
68
La pregunta 3 indicaba: Es la mediacin una forma pacfica de resolver
conflictos? Los 30 consultados (100 %) dijeron que s, lo que demuestra que han
comprendido el sentido y fin de esta institucin. 73
Ello es importante porque pueden compartir su experiencia con otras personas para que
opten por la mediacin y porque de presentrseles un nuevo conflicto, con seguridad
preferirn tratarlo por esta va. Inclusive, si por su materia no es posible ser llevado en los
centros de mediacin, su personal puede orientar al pblico debidamente para que acudan a
otras autoridades o les indiquen los trmites que deben seguir, lo cual se constituye en una
positiva funcin educativa y orientadora.
Esto revela la capacidad que tiene la mediacin como un medio efectivo para la
resolucin de conflictos, dado que puede lograr acuerdos que satisfacen a las partes. Claro
est que no se pueden solucionar todos los conflictos que se presentan ni que todos los
acuerdos suscritos sean totalmente satisfactorios para todas las partes; porque siempre se
deben otorgar ciertas concesiones que viabilicen un acuerdo, pues si se acude a esta
instancia bajo el modelo de negociacin ganar-perder, se busca la satisfaccin propia en
detrimento del otro y ello no responde a la mediacin que busca la transformacin del
conflicto para que ambas partes se sientan ganadores.
73
En la pgina 80 (Anexo VI), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
74
En la pgina 81 (Anexo VI), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
75
En la pgina 81 (Anexo VI), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
69
Estas cifras son preocupantes porque slo uno de cada tres encuestados indica que se
cumpli lo acordado, lo cual es un mal sntoma porque si en la mayora de casos se
incumple, se desacredita la mediacin. Es importante que la mayora crea que se solucion
el problema y que el acuerdo suscrito lo satisfizo; pero, ello es intil, si no se implementa;
porque se ha agotado tiempo y dinero sin que se transforme el conflicto. Esto demuestra
que es necesario adoptar medidas puntuales para que el acuerdo de mediacin sea
cumplido, siendo lo prudente que se establezca una reforma legal que dote a dicho acuerdo
de fuerza ejecutiva para la va de apremio.
76
76
En la pgina 81 (Anexo VI), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
77
En la pgina 82 (Anexo VI), se pueden ver las grficas de los resultados obtenidos en cada pregunta del
cuestionario. (N. del A.)
70
satisfactorio. Las estadsticas demuestran el incremento de casos resueltos desde el ao
2,001, lo cual es muestra del potencial de este medio alternativo de resolucin de
conflictos. Para mejorar este sistema se debe brindar apoyo financiero a los programas de la
Unidad de Resolucin Alternativa de Conflictos (URAC) para que se puedan abrir ms
centros, se contrate ms mediadores, se impartan cursos de capacitacin y actualizacin, en
especial dar nfasis a cursos de Derecho Consuetudinario para que se puedan aplicar los
usos y costumbres locales en los acuerdos de mediacin. Asimismo, es necesario tener un
archivo de todos los acuerdos para poder aprender de las experiencias anteriores. Tambin
es importante la coordinacin y colaboracin con las otras instituciones pblicas que
administran mediacin, segn sus mbitos de competencia.
Desde el punto de vista social, se deben realizar esfuerzos para que las autoridades
comunitarias colaboren con los Centros de Mediacin, sea como amigables componedores,
testigos de honor o verificadores de los acuerdos logrados; ya que la autoridad moral que
gozan es un medio efectivo para que en las comunidades indgenas se cumplan los acuerdos
alcanzados. Es importante tal participacin para que se respeten los usos y costumbres
locales, sin perjuicio de la aplicacin de las normas de orden pblico. Asimismo, cuando el
acuerdo de mediacin se obtenga por la intervencin de las autoridades locales, se debe
dotar al mismo de fuerza ejecutiva para que no sea vulnerable, para lo cual se sugiere su
homologacin, como se ha aplicado en los casos de mediacin en caso de delitos
susceptibles del Criterio de Oportunidad.
71
firmas legalizadas. No obstante, para darle plena certeza a cualquier acuerdo de mediacin,
es necesario reformar la Ley de Arbitraje para que se reconozca la mediacin, se establezca
la forma en que pueden celebrarse y ejecutarse los acuerdos de mediacin, sea realizado por
autoridades pblicas o por mediadores particulares, inclusive las autoridades comunitarias.
72
CONCLUSIONES
1. La mediacin en Guatemala es reconocida por ley nicamente en materia penal y
catastral. No obstante, por ser un mtodo alternativo de resolucin de conflictos por el
que se pueden llegar a celebrar declaraciones bilaterales de voluntad lcitas, puede ser
aplicada en materia civil, familiar, agrario, laboral y mercantil, que han sido mbitos
donde se aplica mayormente la conciliacin, la que se ha brindado judicialmente;
aunque, puede ser extrajudicial. En otros pases, la mediacin tambin se aplica en el
mbito educativo, vecinal, social y de menores en conflicto con la ley penal.
3. Se debe destacar el papel de los Centros de Mediacin del Organismo Judicial porque
es la red con ms centros, aunque slo cubra 45 municipios; ya que es uno de los
programas de las reformas al sector justicia con mayor expectativa de crecimiento y de
resultados positivos, pues las estadsticas demuestran su avance desde el ao 2001 hasta
la fecha, en lo que se refiere a poblacin atendida y casos resueltos, lo que pronostica
un buen futuro para este sistema. Empero, se debe reconocer que en el orden financiero,
faltan recursos para promocionar la mediacin, preparar ms mediadores e instalar ms
centros.
73
sobre la misma, la falta de capacitacin de los mediadores en Derecho Indgena,
diferencias ideolgicas y sociales entre los sujetos en conflicto con el mediador,
desconfianza
generalizada
hacia
las
autoridades,
actitudes
autoritarias
74
RECOMENDACIONES
1. Aumentar el presupuesto del programa de los Centros de Mediacin para publicidad,
capacitacin de mediadores, cursos sobre derecho consuetudinario, contratacin de
mediadores y creacin de ms centros; dado que de esta forma se podr cubrir ms
municipios y casos, favoreciendo la descarga de trabajo de los tribunales en casos que
pueden resolverse prontamente y por medio de acuerdos que respeten los usos y
costumbres locales, sin violacin de normas de orden pblico.
2. Crear una base de datos nacional de casos mediados, por todas las instituciones pblicas
y privadas, con el fin de conocer la aplicacin real de la mediacin en Guatemala,
aprender de las experiencias obtenidas y determinar su impacto efectivo, con lo cual el
Organismo Judicial pueda determinar las reas que necesitan de un centro de mediacin
o de ms mediadores. Asimismo, fomentar la coordinacin y colaboracin entre los
distintos centros de mediacin de las instituciones pblicas.
3. Realizar esfuerzos para que las autoridades comunitarias colaboren con los Centros de
Mediacin, sea como amigables componedores, testigos de honor o verificadores de los
acuerdos logrados; ya que la autoridad moral que gozan es un medio efectivo para que
en las comunidades indgenas se cumplan los acuerdos alcanzados.
75
Artculo 50 Bis. Mediacin. La mediacin es un mecanismo extrajudicial de solucin
de controversias a travs del cual, dos o ms personas tratan de lograr por s mismas
la solucin total o parcial de sus diferencias, procurando un acuerdo voluntario que
verse sobre materia transigible, con la ayuda de un tercero neutral, que se denomina
mediador, quien procura crear las condiciones idneas de dilogo entre las partes
para que stas puedan formular por s la solucin de su controversia, evitando as
llegar a instancia jurisdiccional.
La mediacin podr ser administrada centros creados para el efecto por instituciones
pblicas, de acuerdo al mbito de su competencia, o instituciones privadas y por
particulares capacitados, que estn debidamente inscritos en el Registro que deber
llevar la Corte Suprema de Justicia para el efecto. Asimismo, podr ser brindada por
las autoridades comunitarias, de acuerdo a sus procedimientos tradicionales.
76
REFERENCIAS
Bibliogrficas.
Folberg, Jay y Taylor, Alison. Mediacin: Resolucin de conflictos sin litigio. Mxico,
Editorial Limusa, 1992.
Junco Vargas, Jos Roberto. La Conciliacin. Bogot, Ediciones Jurdicas Radar, 1996.
77
Reyes Caldern, Jos Adolfo. Mecanismos Alternativos de la Justicia. Guatemala,
Impresos Caudal, 1998.
Rivera
Neutze,
Antonio
Guillermo.
Arbitraje
Conciliacin:
Alternativas
NORMATIVAS.
Congreso de la Repblica. Ley del Registro de Informacin Catastral (Decreto 4120035). Guatemala, Librera Jurdica, 2006.
78
Jefe de Gobierno. Cdigo Procesal Civil y Mercantil (Decreto-Ley 107 y sus reformas).
Guatemala, Librera Jurdica, 2006.
Electrnicas.
Aragn, Edgar y del Cid, Walter Guillermo. El MP slo cubre el 10% de la Repblica.
Guatemala,
2005,
http://www.lahora.com.gt/05/08/30/paginas/suplementos/miscelanea.
2005,
http://siteresources.worldbank.org/INTGAUTEMALAINSPANISH/
Clare, Miguel ngel. El papel del abogado en la Mediacin Empresarial. Panam, 2005,
www.sinfo.net/graclare.htm. Fecha de Consulta: 12 de octubre de 2006.
79
Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Informe Anual de la Situacin de la
Justicia en Guatemala 2004. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Estados
Unidos de Amrica, www.cidh.org/annualrep/2004sp/cap.5.htm. Fecha de consulta: 10 de
octubre de 2006.
Argentina,
2002,
www.portalbioceanico.com/re_legnac_soceind_mediacion_
Otras.
80
ANEXOS
81
I. MODELO DE ENTREVISTA A JUECES DE PRIMERA INSTANCIA DE
PRIMERA INSTANCIA CIVIL Y DE FAMILIA.
Fecha: _________________
1. Cul es la va por la que se ejecutan los acuerdos de mediacin suscritos en los Centros
de Mediacin del Organismo Judicial?
a) Va de apremio ____
c) No hay _____
SI_______
NO _______
SI_____
NO _______
82
4. Considera que darle carcter de ttulo ejecutivo a los acuerdos de mediacin
aumentara la confiabilidad en este mtodo alternativo de resolucin de conflictos? Si o no
y por qu?
SI_______
NO _______
83
II. MODELO
DE
ENTREVISTA
MEDIADORES
DEL
CENTRO
DE
Fecha: _________________
1. Qu factores son determinantes para que una mediacin sea exitosa y cumpla con su
fin? _______________________________________________________________
______________________________________________________________________
3. Cmo se puede despertar el inters de la poblacin para que acudan a los Centros de
Mediacin del Organismo Judicial? _______________________________
______________________________________________________________________
84
______________________________________________________________________
85
III. MODELO DE CUESTIONARIO PARA LA POBLACION USUARIA DE LOS
CENTROS DE MEDIACION DEL ORGANISMO JUDICIAL.
Fecha: _________________
Para la investigacin universitaria arriba identificada, es necesario que obtener datos sobre
el resultado obtenido por su persona en los Centros de Mediacin del Organismo Judicial.
NO ES NECESARIO QUE PONGA SU NOMBRE NI SE HARA MENCION DEL
MISMO EN ESTE ESTUDIO.
1. Sabe qu es la mediacin?
SI ____
NO ____
SI ____ NO ____
SI ____ NO ____
SI ____ NO ____
SI ____ NO ____
86
IV. GRAFICAS DE LAS RESPUESTAS DE LAS ENTREVISTA A JUECES DE
PRIMERA INSTANCIA DE PRIMERA INSTANCIA CIVIL Y DE FAMILIA.
10
10
5
5
1
0
Va de apremio
Juicio ejecutivo
No hay va
10
9
7
8
6
4
2
0
Va de apremio
Juicio ejecutivo
87
3. Deben regularse para que los acuerdos de mediacin fueran ttulos ejecutivos para
las ejecuciones especiales.
10
10
8
6
4
2
0
SI
14
13
7
3
0
SI
NO
88
V. GRAFICAS DE LAS RESPUESTAS A LA ENTREVISTA A MEDIADORES DEL
CENTRO DE MEDIACION DEL ORGANISMO JUDICIAL.
12
9
6
3
3
0
Voluntad de Imparcialidad
las partes del mediador
Proceso
eficaz
Otros
10
6
1
Mejorar
comunicaci
n y relacin
Evitar un
proceso
Obtener un
ttulo
ejecutivo
Lograr un
acuerdo
15
Educando
Ejecutividad
del acuerdo
10
1
Compartir
experiencias
Publicidad
89
4. La confiabilidad en la mediacin descongestiona los tribunales.
15
15
10
5
0
0
SI
NO
6
3
3
2
1
11
8
4
4
0
SI
NO
Ley en la
materia
Homologar
los
acuerdos
Nada
Mediadores
y centros
Promocin
90
VI. GRAFICAS DE LAS RESPUESTAS AL CUESTIONARIO PARA LA
POBLACION USUARIA DE LOS CENTROS DE MEDIACION DEL ORGANISMO
JUDICIAL.
1. Conocimiento de la mediacin.
30
29
20
10
1
0
SI
NO
20
15
12
10
5
0
Voluntario
Referido
NO
91
4. Se logr un acuerdo satisfactorio
30
29
20
10
1
0
SI
NO
20
10
10
0
SI
NO
30
20
10
0
0
SI
NO
92
7. La obligatoriedad del acuerdo hace confiable la mediacin.
30
30
20
10
0
0
SI
NO
93
VII. GRAFICAS DE LAS ESTADISTICAS DE LA ACTIVIDAD DE LOS
CENTROS DE MEDIACION DEL ORGANISMO JUDICIAL EN EL AO 2004. 78
78
94
95
96