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PRESENTADO A:
DR. JULIAN MAURICIO CASTELLANOS SIERRA
DERECHO DE FAMILIA
TABLA DE CONTENIDO
1. JUSTIFICACIN
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
3. INTRODUCCIN
4. DESARROLLO HISTRICO DE LA HOMOSEXUALIDAD
4.1.
4.2.
5. MARCO INTERNACIONAL
6. MARCO NACIONAL
6.1.
6.2.
7. MARCO LOCAL
8. ANLISIS JURISPRUDENCIAL, SENTENCIAS DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL
8.1.
LNEA JURISPRUDENCIAL
8.1.1. SENTENCIA T-097 DE 1994
8.1.2. SENTENCIA C-098 DE 1996
8.1.3. SENTENCIA T-101 DE 1998
9. CONCLUSIONES
10. BIBLIOGRAFA
1. JUSTIFICACIN
Las exigencias que el mundo actual representa para el derecho le obligan a moverse al
ritmo fluctuante de los nuevos tiempos, quizs como nunca antes en su historia, claman
de l un cambio de paradigmas fundamentos. La humanidad ha transitado un camino
lento hacia el reconocimiento del ser humano como individuo fuera de la masa social,
en las nuevas formas de gobierno cada vez es ms comn que sea ste el centro y no el
Estado, que sea el fin y no un medio para alcanzar fines Estatales. Este desarrollo, de
tinte liberal, acelero vertiginosamente su ritmo en el ltimo medio siglo, grupos
minoritarios, en razn a su raza, religin, genero, condicin social o tendencia sexual,
han visto como la reivindicacin de sus derechos se ha presentado, aunque lentamente
y muchas veces en medio de luchas sangrientas, sin embargo esta reivindicacin de
derechos no ha sido en modo alguno completa.
El problema que desarrollaremos se relaciona con los efectos legales de las uniones
maritales de hecho entre parejas LGTB en Colombia a partir de la jurisprudencia de la
Corte constitucional, para contextualizar el problema de investigacin analizaremos el
contexto histrico internacional, nacional y local. No pudiendo dejar de lado el aspecto
social, que ms que una cuestin jurdica se enmarca en el mundo de la sociologa del
derecho en cuanto a la discriminacin y desigualdad como problemticas que de forma
evidente afectan a la comunidad protagonista del presente trabajo.
3. INTRODUCCIN
internacional,
nacional y local de la
Adems , no podramos dejar de mencionar las diferentes posiciones que dentro del
contexto nacional se pueden hallar frente a este tipo de unin, pues tenemos la tendencia
progresista y la conservadora, que no puede ignorarse podran llegar a ser un vicio
dentro de la facultad discrecional con que cuenta el juez a la hora de decidir,
dificultando an ms que las personas con tales calidades, accedan a los derechos ya
reconocidos por la corte constitucional; mas aqu es donde debe entrar la importancia y
la obligatoriedad que tiene el seguir los parmetros el precedente judicial, o la
motivacin respectiva para alejarse de l.
Por ello, por la dificultad que representa bordar un tema como el presente, es que
entendemos la necesidad, para la mejor compresin de los fallos de la corte, conocer de
manera concreta el significado de algunas palabras claves.
Derechos Fundamentales: Los derechos humanos son derechos inherentes a todos los
seres humanos, sin distincin alguna de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen
nacional o tnico, color, religin, lengua, o cualquier otra condicin. Todos tenemos los
mismos derechos humanos, sin discriminacin alguna. Estos derechos son
interrelacionados, interdependientes e indivisibles 2
http://metodologiadelainvestigacionjuridica.blogspot.com/2011_03_01_archive.html
en 1980.
comunidad
LGTB.
http://es.wikipedia.org/wiki/Homosexualidad_en_Colombia
Se podra tambin, entender que el nuevo cdigo penal entrado en vigencia, da cierta
garantas a las personas de la comunidad, antes mencionada, pues en l se establece que
se
agrava
la
pena
cuando se verifique que el delito fue motivado por la orientacin sexual de la vctima.
En 2001 La Sala civil de la Corte Suprema de Justicia, reconoce por primera vez el
derecho de visita ntima de una pareja del mismo sexo en una crcel. La Corte
Constitucional reconocera este mismo derecho hacindolo extensivo a todas las parejas
del mismo sexo, en el ao 2003.
all
tambin.
Despus de una serie de inconvenientes, para la conciliacin entre las cmaras del
congreso de la Republica, de manera anmala se decidi archivar el proyecto.
Herrera, Catalina (2003). Senado colombiano prximo a votar Unin Homosexual (en espaol).
Adems, la corte en este mismo ao, establece que las parejas del mismo sexo que tenga
como mnimo dos aos de convivencia de hecho podrn afiliarse conjuntamente al
sistema de seguridad social en salud. Permitindose entonces, que ahora se puedan
afiliar la compaera o compaeros permanentes (en relaciones homosexuales)
al
sistema pblico de salud, con slo presentar una declaracin notarial de unin marital de
hecho de mnimo dos aos.
De acuerdo con la norma (ley 100 de 1993), para que el compaero sobreviviente sea
quien reciba la pensin, la pareja debi haber convivido, de manera permanente,
singular e ininterrumpida, durante cinco aos, antes de la muerte del pensionado. Es
decir que la unin debi mantenerse de manera continua durante cinco aos y con una
sola persona. Las separaciones temporales por trabajo, estudio o viaje no disuelven la
unin.
Si la persona que pasa a ser beneficiaria tiene ms de 30 aos de edad, la pensin ser
vitalicia, si tiene menos de esta edad, la recibir por 20 aos.
homosexuales.
42 normas incluidas en
aproximadamente 20 leyes, con el fin de lograr una equidad entre parejas heterosexuales
La sentencia del 2009 deja a las uniones de parejas del mismo sexo a un nivel muy
parecido al matrimonio. Convirtindose con ello nuestro pas, en un pas pionero en
Amrica latina al aportar tal grado de equidad (despus de Argentina; Brasil y
Uruguay), pues en otros pases el alcance es regional, o se limita al mbito econmico.
En el 2010,
interpuesta contra el artculo 113 del Cdigo Civil que define el matrimonio. Para los
demandantes, dicha disposicin
artculo 42 constitucional.
La decisin de la corte, en este caso fue inhibirse, pues no decidi entonces sobre el
fondo del asunto, pues esgrimi que los argumentos de la demanda, no tenan la
suficiente carga como para demostrar la violacin sobre el derecho fundamental
invocado.
especfica,
las
expresiones
un
hombre
una
mujer
por
la
voluntad
responsable
de
conformarla.
Sin duda, aparte de ser este un tema jurdico tambin es un tema de ndole social, que ha
sido objeto de pronunciamientos de la iglesia catlica, donde manifiesta su rechazo a los
reconocimientos concedidos por la corte y el desacuerdo a que miembros de la iglesia
participen en este tipo de uniones, para los altos jerarcas de la iglesia ser permisivos
con
este
tipo
de
uniones,
es
incentivar
la
homosexualidad.
la
pena
de
muerte
el
hecho
de
la
homosexualidad.
Por lo anterior, consideramos pertinente, tomar en cuenta a pases como Francia donde
se ha permitido los matrimonios del mismo sexo, en Brasil y en Uruguay se ha
conseguido la aceptacin de la unin marital de hecho entre parejas del mismo sexo; en
10
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/c-577-11.htm
Pases que han le han hecho un reconocimiento jurdico de las parejas del mismo sexo
con vocacin al matrimonio homosexual, y que supone un referente para nuestro pas.
i. La ley danesa de registro de parejas, con nmero 372
(The Danisch Registered PartnershipAct, 1989) promulgada el 7 de julio de 1989, entr
en vigor el 1 de octubre de 1989, donde iguala la unin homosexual registrada al
matrimonio heterosexual, tanto en el marco de los derechos sociales, como en el mbito
del Derecho civil. Las nicas restricciones estn en el campo de la adopcin, patria
potestad conjunta, y la posibilidad de realizar ceremonia religiosa, ya que debe
realizarse siempre ante el funcionario civil.
ii. La ley noruega de registro de parejas homosexuales, con nmero 40
(ActonRegisteredPartnershipfor Homosexual Couples, 1993) del 1 de agosto de 1993,
prev textualmente en su Seccin II que dos personas del mismo sexo pueden registrar
su relacin como pareja. Esta inscripcin produce los mismos efectos legales que la del
matrimonio, con la excepcin prevista de la Ley de Adopcin relativas a las parejas
heterosexuales.
iii. La ley sueca de registro de parejas, con nmero 1117
(ActonRegisteredPartnerships, 1995) entr en vigencia el 1 de enero de1995 y sta
replica las otras legislaciones europeas aplicando los efectos del matrimonio a la unin
registrada de personas del mismo sexo, exceptuando la posibilidad de adopcin y tutela
conjunta.
iv. La ley holandesa sobre pareja de hecho registrada
(Geregistreerd partnerschap, 1998) expedida el primero de enero de 1998, en Holanda,
reconociendo que dos personas del mismo sexo teniendo una pareja de hecho registrada
podrn solemnizar su unin mediante un contrato de convivencia que tiene los mismos
efectos del matrimonio. Las restricciones son que no permite a los contratantes adoptar
hijos, ni genera ninguna consecuencia para la otra parte, en caso de que uno de ellos
consiga la adopcin de un nio o bien la mujer recurra a la fecundacin in vitro.
v. La ley de matrimonio igualitario en Argentina
(Ley 26.618sancionado el 15 de julio y el 21 de julio de 2010). En esta se modific el
Cdigo civil argentino en su artculo 172 dndoles la posibilidad a personas del mismo
sexo a contraer matrimonio. La ley 26.618 reconoce la necesidad y la obligacin del
Estado Constitucional de derecho argentino de garantizar por medio de una herramienta
legal el pleno ejercicio de los derechos a las personas que constituyen relaciones de
pareja vinculadas por el matrimonio, cualquiera que sea su orientacin sexual sin erigir
el requisito de diversidad de sexos entre los contrayentes.
11
IBID
6. MARCO NACIONAL
6.1.
LEY 54 DE 1990
(diciembre 28)
NOTA: Esta ley tiene aplicacin retrospectiva de acuerdo a los establecido por el Fallo
261 de 2011 de la Corte Suprema de Justicia.
NOTA: Esta ley tal como fue modificada por la Ley 979 de 2005, fue declarada
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-075 de 2007, en
el entendido que el rgimen de proteccin en ella contenido se aplica tambin a las
parejas homosexuales.
por la cual se definen las uniones maritales de hecho y rgimen patrimonial entre
compaeros permanentes.
El Congreso de Colombia,
DECRETA:
Artculo 1o. A partir de la vigencia de la presente Ley y para todos los efectos civiles,
se denomina Unin Marital de Hecho, la formada entre un hombre y una mujer, que sin
estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y singular. Igualmente, y para
todos los efectos civiles, se denominan compaero y compaera permanente, al hombre
y la mujer que forman parte de la unin marital de hecho.
Artculo 2o. Modificado por el art. 1, Ley 979 de 2005. Se presume sociedad
patrimonial entre compaeros permanentes y hay lugar a declararla judicialmente en
cualquiera de los siguientes casos:
a) Cuando exista unin marital de hecho durante un lapso no inferior a dos aos, entre
un hombre y una mujer sin impedimento legal para contraer matrimonio;
b) Cuando exista una unin marital de hecho por un lapso no inferior a dos aos e
impedimento legal para contraer matrimonio por parte de uno o de ambos compaeros
permanentes, siempre y cuando la sociedad o sociedades conyugales anteriores hayan
sido disueltas y liquidadas por lo menos un ao antes de la fecha en que se inicio la
unin marital de hecho.
Artculo 3o. El patrimonio o capital producto del trabajo, ayuda y socorro mutuos
pertenece por partes iguales a ambos compaeros permanentes.
Pargrafo. No formarn parte del haber de la sociedad, los bienes adquiridos en virtud
de donacin, herencia o legado, ni los que se hubieren adquirido antes de iniciar la
unin marital de hecho, pero s lo sern los rditos, rentas, frutos o mayor valor que
produzcan estos bienes durante la unin marital de hecho.
Artculo 4o. Modificado por el art. 2, Ley 979 de 2005. La existencia de la unin
marital de hecho se establecer por los medios ordinarios de prueba, consagrados en el
Artculo 5o. Modificado por el art. 3, Ley 979 de 2005. La sociedad patrimonial entre
compaeros permanentes se disuelve:
Artculo 6o. Modificado por el art. 4, Ley 979 de 2005. Cualquiera de los compaeros
permanentes o sus herederos, podrn pedir la liquidacin de la sociedad patrimonial y la
adjudicacin de los bienes. Cuando la causa de la disolucin y liquidacin sea la muerte
de uno o de ambos compaeros permanentes, la liquidacin podr hacerse dentro del
respectivo proceso de sucesin, siempre que exista la prueba de la unin marital de
hecho, en la forma exigida por el artculo 2o. de la presente Ley.
Artculo
permanentes, se aplicarn las normas contenidas en el Libro 4o., Ttulo XXII, Captulos
I al VI del Cdigo Civil. Los procesos de disolucin y liquidacin de sociedad
patrimonial entre compaeros permanentes, se tramitar por el procedimiento
NOTA: El texto subrayado fue derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012.
Pargrafo. Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. La prescripcin de
que habla este artculo se interrumpir con la presentacin de la demanda.
Artculo 9o. La presente Ley rige a partir de la fecha de su promulgacin y deroga las
disposiciones que le sean contrarias.
Constitucional van a suplir ese vaco en razn de la proteccin con las parejas del
mismo sexo, en cuanto a la formalizacin y solemnizacin del vnculo contratual, y
Y dando respuesta a una de las preguntas formuladas por los peticionarios, Para
usted existen diferencias entre el contrato que autoriza la Sentencia C-577 de 2011 y el
contrato de matrimonio regulado por el Cdigo Civil? En caso afrimativo, Cules son
esas diferencias y similitudes entre los dos contratos? Cual es el fundamento jurdico
de su respuesta?
S existe diferencia, y lo argumenta diciendo que en relacin con los sujetos, puesto que
elcontrato de matrimonio es entre un hombre y una mujer, y en la sentencia C-577 de
2011 se hace referencia es a la unin entre dos personas del mismo sexo.
La fuente jurdica, puesto que el contrato entre personas del mismo sexo tiene como
fuente jurdica la jurisprudencia y el contrato de matrimonio tiene su fuente en el
artculo 113 de Cdigo Civil y dems normas.
Sin emabargo tienen similutudes, puesto que en los dos contratos las personas en
ejercicio de su libre y responsable voluntad, se unen en un vnculo formal y solemne.
Cmo van a llamarse las personas que celebren el contrato que aotoriza la
Contratantes, siendo coerente con lo que la Corte dijo en la sentencia, sin embargo
desde el punto de vista de la funcin notarial por ser un contrato que se va a solemnizar,
sera otorgantes o comparecientes.
las parejas del mismo sexo pueden fijar un rgimen patrimonial distinto al previsto
para el matrimonio?
Por lo que si surge comunidad de bienes y como consecuenciala posibilidad de un
rgimen patrimonial distinto, pero no le corresponde establecerlo a los notarios.
En igual sentido, Considera Usted que las parejas del mismo sexo podrn
Las parejas del mismo sexo que hayan suscrito el contrato que en su critirio
autoriz la Sentencia C-577 de 2011 pueden afectar sus bienes al rgimen de vivienda
familiar a partir de la fecha del contrato?
S, si se puede afectar. Esta afectacin est establecidad para los diferentes vnculos,
como lo son el matrimonio, la unin marital de hecho (para parejas homosexuales y
heterosexuales).
Considera Usted que las parejas del mismo sexo que celebran el contrato que
La pareja del mismo sexo que haya solemnizado su unin con el contrato que
permanentes del mismo sexo se termina con la celebracin del contrato que en su
criterio aotoriz la Sentencia C-577 de 2011?,Cul es el fundamento jurdico?
La Sentencia solo le da al notario la competencia para formalizar y solemnizar el
vnculo contractual entre parejas del mismo sexo; por lo tanto lo mandado en la
Sentencia C-577 de 2011 es que es incompatible con otras relaciones simultneas de
pareja.
sexo y celebran el contrato que Usted considera que autoriz la Sentencia C-577 de
2011, Cualquiera de los contratantes tiene un ao para denunciar la existencia de la
sociedad patrimonial o no aplicaese plazo?
El notario no tiene competencia para sobre ese asunto, as que es al Congreso a quien le
correponde aclarar dicho asunto.
adquieren las parejas del mismo sexo que celebran el contrato que en su criterio autoriz
la Sentencia C-577 de 2011?
Los deberes y derechos, as como las obligaciones, son los que estn consigandos en la
jurisprudencia Colombiana, especialmente en la Sentencia C-577 de 2011.
Con el contrato que autorizan los notarios, las parejas del mismo sexo
contrato que Usted interpreta como el autorizado por la Sentencia C-577 de 2011?
No es compentencia de los notarios este asunto, ya que la funcin de los notarios es dar
fe pblica.
Cules son las causales para disolver el contrato que segn en su criterio
En su pareja del mismo sexo que haya celebrado el contraro que en su criterio
autorix la Snetencia C-577 de 2011, si uno de los integrantes de la pareja incumple con
los deberes del contrato y es hallado culpable por una autoridad judicial o admistrativa,
deshacen. Este principio no aplica para el contrato de matrimonio por ser una institucin
de orden pblico. Teniendo en cuenta lo anterior, en el que usted interpreta como el
contrato autorizado por la Sentencia C-577 de 2011, que tambin es una norma
imperativa, Cul es la forma de disolver el contrato?
No siempre por tratarse de derecho privado se aplica el principio las cosas se deshacen
como se hacen. As que se precisa una reglamentacin legal por tratarse de derecho de
familia y por lo tanto este de orden pblico. Y reiter que el notario slo tiene
competencia para formalizar y solemnizar el vculo contractual.
6.2.
13
13
7. MARCO LOCAL
En Ibagu las notaras presentan bajo nmero de uniones maritales de hecho entre
parejas del mismo sexo, la notaria segunda es la que ms uniones ha registrado con un
total de siete (7) uniones, solo entre hombres, confidencialmente, mientras que en la
notaria cuarta se han presentado tan solo dos uniones de parejas conformadas por
mujeres.
Los funcionarios de las notaras aducen que a pesar del reconocimiento Ibagu sigue
siendo una ciudad donde se discrimina la comunidad LGTB.
8.1.
LNEA JURISPRUDENCIAL
CASO
EL Accionante pide que se tutelen sus derechos al debido proceso y al buen nombre en
contra de la escuela de carabinero por haberle despedido por supuestas conductas
homosexuales.
DECISIN
Concede el amparo.
Temas:
La familia natural
CASO
Las disposiciones demandadas no quebrantan la ley ya que son una forma de tutelar a la
familia natural, que est conformada por un hombre y una mujer que se unen por
voluntad responsable y que esto es objeto de expreso reconocimiento constitucional
que se concreta en su proteccin integral por parte del Estado y la sociedad. Las normas
demandadas no quebrantan la constitucin ya que corresponden a la forma legtima de
constituir la familiar por consiguiente no se consideran violatorias a la carta poltica ya
que son consideradas como una proteccin a la familia natural.
DECISIN
Derecho a la educacin
CASO
DECISIN
Concede el amparo.
CASO
Juan Pablo Noguera Villar interpuso accin de tutela contra el Departamento de Polica
de Santa Marta, con el objeto de que se ampararan sus derechos a la igualdad, a la
integridad, al libre desarrollo de la personalidad, a la honra, al buen nombre y a la libre
circulacin. Relata el actor que desde hace varios meses, los agentes y auxiliares de
polica de la ciudad de Santa Marta se acercan a l y a un grupo de amigos suyos con el
objetivo de pedirles sus documentos de identificacin e indicarles que, de conformidad
con una orden expresa del comandante de Polica del Departamento, las personas
homosexuales no pueden estar en ese sector de la ciudad.
DESICIN
CASO
DECISIN
Concede el amparo.
Derecho a afiliacin de la pareja del mismo sexo como beneficiario del rgimen de
seguridad social en salud. Exequibilidad condicionada del artculo 163 de la ley 100 de
1993
DECISIN
Mediante la sentencia
Dicho anlisis tuvo como resultado, la conclusin de que la Ley demandada no impeda
en ningn momento, el ejercicio de ese derecho fundamental, pues no estaba prohibida
la formacin de este tipo de parejas, y () la sociedad patrimonial en s misma no es
un presupuesto necesario para ejercitar este derecho fundamental. En todo caso, la
orientacin sexual, en modo alguno empec a las personas a celebrar vlidamente con
sus pares o con terceros, contratos o negocios de contenido patrimonial, inclusive de
naturaleza asociativa. Recordemos que segn nuestra constitucin los particulares solo
se les prohbe lo que la constitucin y la ley estipula.
El derecho a la igualdad
Este fue el segundo de los derechos a tener en cuenta cuando se tom la decisin
Contenida en la Sentencia C-098 de 1996. Frente a este aspecto, la discusin se
concentr en determinar, si cuando se expidi la Ley 54 de 1990, el legislador tuvo
razones discriminatorias al no incluir dentro de la aplicacin de la misma, a otros grupos
o hechos sociales que tambin debieron ser protegidos.
Sobre este contexto, se abri la posibilidad para que una nueva decisin de la Corte
Constitucional cambiara el escenario de la proteccin de las parejas homosexuales, y se
aplicara de manera plena y congruente el derecho a la igualdad. Con este precedente, se
inici un nuevo anlisis sobre los hechos antes mencionados, y ello tuvo como
resultado, la Sentencia C-075 de 2007, que signific un gran avance en materia de
proteccin de los derechos de la comunidad homosexual cuando decidan conformar
una comunidad de vida de forma permanente, estable y singular.
Este derecho hace parte de un nuevo anlisis realizado por la Corte Constitucional en la
Sentencia C-075 de 2007, cuando mediante una nueva accin de inconstitucionalidad,
se volvi a demandar la Ley 54 de 1990, con el objetivo de obtener el reconocimiento
de los derechos de las uniones eventualmente conformadas por homosexuales. La
sentencia
proteccin de la Ley demandada, a las parejas del mismo sexo. Sin embargo, antes de
poder llegar a esta decisin, se realiz un interesante test de cosa juzgada frente a lo ya
decidido en la C-098 de 1996, pues como es sabido, ya exista un pronunciamiento
constitucional anterior sobre los mismos aspectos, y con idntica finalidad.
Superado entonces el tema de la cosa juzgada, pues se determin que esta no exista,
toda vez que el primer anlisis se limit simplemente a realizar el examen de
constitucionalidad slo con base en el derecho a la libre opcin sexual y a la igualdad, y
dej de lado el estudio de todos los dems derechos constitucionales fundamentales o
no, que se pudieran ver violentados con la falta de proteccin a esta comunidad. Por lo
anterior, el nuevo anlisis fue realizado con base en derechos que no fueron tenidos en
cuenta en el primer fallo, tales como lo son el derecho a la libre asociacin y el principio
de la dignidad humana.
Dignidad humana
No existe todava una Ley que regule su situacin, y se les reconoce, slo como una
unin protegida dentro del derecho en vista de su especial condicin, pero en ningn
caso como una forma vlida de construir una familia.
demostrar las parejas del mismo sexo cuando deseen reconocer su unin, a travs de los
medios legales que disponen para ello, es la existencia de una comunidad de vida
permanente, singular y exclusiva.
La ausencia de proteccin en el mbito patrimonial para la pareja homosexual resulta
lesiva de la dignidad de la persona humana, es contraria al derecho al libre desarrollo de
la personalidad y comporta una forma de discriminacin proscrita por la Constitucin."
La corte constitucional en cuanto al tema de derechos patrimoniales para las parejas del
mismo sexo, afirma que
transgeneristas, (LGBT), que cumplan con las condiciones legales para las uniones
maritales de hecho, quedan amparadas por la presuncin de sociedad patrimonial y por
ende por el rgimen de proteccin patrimonial. Por ello la corte aduce que el
reconocimiento de la sociedad patrimonial es algo que demuestra la igualdad de
derechos para todas las personas en general.
DECISIN
Declara la exequibilidad de la Ley 54 de 1990, tal como fue modificada por la Ley 979
de 2005, en el entendido que el rgimen de proteccin en ella contenido se aplica
tambin a las parejas homosexuales.
CASO
Se demanda, parcialmente, el artculo 163 de la ley 100 de 1993, por exigir dos aos de
convivencia para las uniones de hecho para conceder derechos como beneficiario al
rgimen de seguridad social en salud; los accionantes consideran que lo acusado viola
el artculo 1 de la Carta, porque discrimina la relacin voluntaria de las personas que
deciden hacer vida marital permanente en unin libre, violenta el respeto debido a la
dignidad humana, por cuanto sanciona dos aos sin seguridad social el comportamiento
compaero o compaera permanente, premiando el vnculo matrimonial, norma esta
que no garantiza que personas no escrupulosas defrauden el sistema de seguridad social,
pues muchas personas con vnculo matrimonial pueden no estar conviviendo
efectivamente, pero sin estar utilizando los servicios asistenciales de la seguridad social.
En cambio s hay casos de compaeros permanentes que no tienen la atencin mdica
pronta a sus enfermedades, a que tendran derecho toda vez que sus compaeros
afiliados estn contribuyendo con el sistema
La Corte indica que no existe una justificacin objetiva y razonable para otorgarle un
trato distinto al cnyuge a quien no se le impone la obligacin de cumplir un
determinado perodo de convivencia con el afiliado, mientras que el compaero (a) no
puede ser afiliado al POS si la unin permanente es inferior a dos aos.
*La Corte Constitucional ha avalado el trmino de dos aos que segn el artculo 2. de
la ley 54 de 1990 se requiere para que pueda ser declarada la existencia de la unin
marital de hecho, sin que tales pronunciamientos puedan entenderse como respaldo
constitucional a la expresin que se examina en el presente caso, pues aquella ley regula
el rgimen patrimonial de la sociedad de hecho.
*La condicin de compaero (a) permanente debe ser probada mediante declaracin
ante notario, expresando la voluntad de conformar una familia de manera permanente,
actuacin a la que deben acudir quienes conforman la pareja y que supone la buena fe y
el juramento sobre la verdad de lo expuesto; por lo tanto, el fraude o la ausencia de
veracidad en las afirmaciones hechas durante esta diligencia acarrearn las
consecuencias previstas en la legislacin penal y en el resto del ordenamiento jurdico.
DECISIN
Declara inexequible la expresin cuya unin sea superior a dos aos, del artculo 163
de la ley 100 de 1993
CASO
Los accionantes piden que se declare la inconstitucionalidad de las normas acusadas por
cuanto ellas no extienden a las parejas homosexuales la proteccin que en materia de
seguridad social se reconoce a las parejas heterosexuales lo cual no concuerda con los
antecedentes jurisprudenciales sobre el referente; las normas acusadas son:
LEY 54 DE 1990
(Diciembre 28)
Por la cual se definen las uniones maritales de hecho y rgimen patrimonial entre
compaeros permanentes.
El Congreso de Colombia,
DECRETA:
Artculo 1o. A partir de la vigencia de la presente Ley y para todos los efectos civiles, se
denomina Unin Marital de Hecho, la formada entre un hombre y una mujer, que sin
estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y singular. Igualmente, y para
todos los efectos civiles, se denominan compaero y compaera permanente, al hombre
y la mujer que forman parte de la unin marital de hecho.
LEY 100 DE 1993
(Diciembre 23)
Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones
()
ARTCULO 47. BENEFICIARIOS DE LA PENSIN DE SOBREVIVIENTES.
<Artculo modificado por el artculo 13 de la Ley 797 de 2003. El nuevo texto es el
siguiente:> Son beneficiarios de la pensin de sobrevivientes:
a) En forma vitalicia, el cnyuge o la compaera o compaero permanente o suprstite,
siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga 30
o ms aos de edad. En caso de que la pensin de sobrevivencia se cause por muerte del
pensionado, el cnyuge o la compaera o compaero permanente suprstite, deber
acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya
convivido con el fallecido no menos de cinco (5) aos continuos con anterioridad a su
muerte;
b) En forma temporal, el cnyuge o la compaera permanente suprstite, siempre y
cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga menos de 30
aos de edad, y no haya procreado hijos con este. La pensin temporal se pagar
mientras el beneficiario viva y tendr una duracin mxima de 20 aos. En este caso, el
beneficiario deber cotizar al sistema para obtener su propia pensin, con cargo a dicha
pensin. Si tiene hijos con el causante aplicar el literal a).
Si respecto de un pensionado hubiese un compaero o compaera permanente, con
sociedad anterior conyugal no disuelta y derecho a percibir parte de la pensin de que
tratan los literales a) y b) del presente artculo, dicha pensin se dividir entre ellos (as)
en proporcin al tiempo de convivencia con el fallecido.
En caso de convivencia simultnea en los ltimos cinco aos, antes del fallecimiento del
causante entre un cnyuge y una compaera o compaero permanente, la beneficiaria o
el beneficiario de la pensin de sobreviviente ser la esposa o el esposo. Si no existe
convivencia simultnea y se mantiene vigente la unin conyugal pero hay una
separacin de hecho, la compaera o compaero permanente podr reclamar una cuota
parte de lo correspondiente al literal a en un porcentaje proporcional al tiempo
convivido con el causante siempre y cuando haya sido superior a los ltimos cinco aos
antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte le corresponder a la cnyuge
con la cual existe la sociedad conyugal vigente;
c) Los hijos menores de 18 aos; los hijos mayores de 18 aos y hasta los 25 aos,
incapacitados para trabajar por razn de sus estudios y si dependan econmicamente
del causante al momento de su muerte, siempre y cuando acrediten debidamente su
condicin de estudiantes; y, los hijos invlidos si dependan econmicamente del
causante, esto es, que no tienen ingresos adicionales, mientras subsistan las condiciones
de invalidez. Para determinar cuando hay invalidez se aplicar el criterio previsto por el
artculo 38 de la Ley 100 de 1993;
d) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente e hijos con derecho, sern
beneficiarios los padres del causante si dependan econmicamente de este;
e) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente, padres e hijos con derecho,
sern beneficiarios los hermanos invlidos del causante si dependan econmicamente
de ste.
PARGRAFO. Para efectos de este artculo se requerir que el vnculo entre el padre, el
hijo o el hermano invlido sea el establecido en el Cdigo Civil.
()
ARTCULO 74. BENEFICIARIOS DE LA PENSIN DE SOBREVIVIENTES.
<Artculo modificado por el artculo 13 de la Ley 797 de 2003. El nuevo texto es el
siguiente:> Son beneficiarios de la pensin de sobrevivientes:
No se encuentra ninguna razn jurdicamente validad para que las expresiones utilizadas
en el texto de la ley 100 de 1993 sean declarados exequibles, pues la aplicacin de las
expresiones demandadas ha permitido dar a las parejas homosexuales un tratamiento
distinto al que se otorga a las parejas heterosexuales en cuanto stas son beneficiarias de
la pensin de sobrevivientes y aqullas no, trato distinto que resulta discriminatorio
respecto de las parejas homosexuales, las cuales, aun cuando no estn excluidas de
manera expresa de los beneficios de la pensin de sobrevivientes, s resultan de hecho
exceptuadas del sistema de seguridad social, pues la falta de claridad del Legislador ha
conducido a implementar una situacin contraria a los valores del Estado social de
derecho, a los principios de reconocimiento y respeto por la dignidad de la persona
humana, y a las normas que desde la Constitucin amparan el libre desarrollo de la
personalidad y su extensin: la libertad de opcin sexual.
DECISIN
Respecto del artculo 1. de la Ley 54 de 1990, estarse a lo resuelto en la Sentencia C075 de 2007, que declar la EXEQUIBILIDAD de la Ley 54 de 1990, tal como fue
modificada por la Ley 979 de 2005, en el entendido que el rgimen de proteccin en ella
contenido se aplica tambin a las parejas homosexuales.
En cuanto a las expresiones demandadas del artculo 163 de la ley 100 de 1993, estarse
a lo resuelto en la sentencia C-811 de 2007, que declar EXEQUIBLE el artculo 163 de
la Ley 100 de 1993, en el entendido que el rgimen de proteccin en ella contenido se
aplica tambin a las parejas del mismo sexo.
En la sentencia C-336/2008 la votacin fue de seis votos a favor y dos en contra. El
magistrado Cepeda estuvo ausente de la sala plena en la que se decidi el caso y los
magistrados Araujo y Pinilla, de nuevo, salvaron su voto.
CASO
DECRETA:
ARTCULO 1. El artculo 233 de la Ley 599 de 2000 quedar as:
Artculo 233. Inasistencia Alimentaria. El que se sustraiga sin justa causa a la prestacin
de alimentos legalmente debidos a sus ascendientes, descendientes, adoptante, adoptivo,
cnyuge o compaero o compaera permanente, incurrir en prisin de diecisis (16) a
cincuenta y cuatro (54) meses y multa de trece punto treinta y tres (13.33) a treinta (30)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
La pena ser de prisin de treinta y dos (32) a setenta y dos (72) meses y multa de
veinte (20) a treinta y siete punto cinco (37.5) salarios mnimos legales mensuales
vigentes cuando la inasistencia alimentaria se cometa contra un menor.
PARGRAFO 1. Para efectos del presente artculo, se tendr por compaero y
compaera permanente nicamente al hombre y la mujer que forman parte de la Unin
Marital de Hecho durante un lapso no inferior a dos aos en los trminos de la Ley 54
de 1990.
PARGRAFO 2. En los eventos tipificados en la presente ley se podr aplicar el
principio de oportunidad.
ARTCULO 2. La presente ley rige a partir de su sancin y promulgacin y deroga
todas las disposiciones que le sean contrarias.
Tanto los miembros de las parejas del mismo sexo como las heterosexuales pueden ser
titulares del derecho a recibir una cuota de alimentos por parte de su pareja una vez que
se ha terminado la vida en comn.
En esta sentencia, la corte seala, que el rgimen patrimonial de las uniones maritales
de hecho aquellas dentro de las cuales rige el deber de alimentos se encuentra
recogido en la Ley 54 de 1990, tal como fue modificada por la Ley 979 de 2005. Como
se sabe, la sentencia C-075 de 2007, la Corte declar exequible la Ley 54 de 1990 en el
entendido que el rgimen de proteccin de los derechos patrimoniales de los
compaeros permanentes que forman una unin marital de hecho, se aplica tambin a
las parejas homosexuales.
DECISIN
En la sentencia C-798 de 2008, la decisin fue de siete votos a favor y dos en contra
con los magistrados Pinilla y Escobar en la minora.
Rodrigo Uprimny Yepes, Mara Paula Saffon Sann, Marcela Snchez Buitrago,
Mauricio Albarracn Caballero, Alejandra Azuero Quijano y Luz Mara Snchez Duque.
Magistrado Ponente: Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL
CASO
Los accionantes sealan que las normas acusadas excluyen de su mbito de aplicacin a
las parejas homosexuales y sus miembros, de manera que, todas en general, vulneran el
prembulo y los artculos 1, 13 y 16 de la Carta Poltica y algunas en particular, violan
los artculos 2, 12, 13, 15, 16, 18, 24, 29, 40, 48, 49, 51, 58, 64, 66, 93, 95, 100, 123,
126, 209, 229, 250 numerales 6 y 7 de la Constitucin Poltica, segn se ilustra en la
demanda en cuatro secciones relativas a (i) aspectos generales, (ii) anlisis de
constitucionalidad de las normas acusadas, (iii) competencia de la Corte Constitucional,
y (iv) consideraciones tcnicas, en los trminos que a continuacin se sintetizan.
2007, y ms adelante con base en la lnea jurisprudencial presentada por estas dos
anteriores.
DESICIN
Las parejas del mismo sexo tambin son familia y merecen proteccin.
Demandante: Carlos Andrs Echeverry Restrepo
Demanda de inconstitucionalidad en contra de algunas expresiones contenidas en el
artculo 113 del Cdigo Civil, en el inciso 1 del artculo 2 de la Ley 294 de 1996 y en
el inciso 1 del artculo 2 de la Ley 1361 de 2009.
Magistrado Ponente: Gabriel Eduardo Mendoza Martelo
CASO
La demanda del ciudadano Carlos Andrs Echeverry Restrepo se dirige en contra de las
expresiones un hombre y una mujer y de procrear, contenidas en el artculo 113 del
Cdigo Civil, por considerarlas contrarias al prembulo y a los artculos 1, 2, 4, 12, 13,
16, 42, 43 y 93 de la Constitucin. El demandante toma considera que la expresin del
Art. 42 de la C.P.C. al sealar que la familia se constituye por vnculos naturales o
jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por
la voluntad responsable de conformarla da varias posibilidades de reconocimiento de
familia de la contenida en la norma, por lo que las parejas homosexuales estn
habilitadas para ser reconocidas como tal, puesto que hay una indeterminacin textual.
Adems, la Constitucin no dice que solamente se puede conformar con una persona del
sexo opuesto. Seala que la Constitucin no est restringiendo dicha posibilidad, porque
de ser as, estara vulnerando el principio de Libertad e incentivara un trato
discriminatorio. En cuanto al mencionado Artculo, menciona que las parejas tienen la
autodeterminacin para decidir sobre la procreacin o no, esto bajo el principio de la
autonoma de la voluntad. Adiciona que tradicionalmente los homosexuales estn
marginados de la vida social colombiana por normas como las demandadas, por lo cual,
no es posible determinar con claridad el origen del trato diferenciado que se hace a esas
parejas en nuestra legislacin civil.
Luego el actor considera que el Artculo 113 del Cdigo Civil vulnera la norma
constitucional citada, debido a que solamente se acepta la igualdad del derecho a
celebrar el contrato solemne del matrimonio civil a los hombres y mujeres
heterosexuales, dejando por fuera a los hombres y mujeres homosexuales. Sustenta que
bajo el principio de la Dignidad Humana no hay motivo por el cual las parejas del
mismo sexo no puedan contraer matrimonio; de lo contrario se anulara la condicin
humana del homosexual. Finalmente, indica que lo expuesto permite concluir que las
expresiones acusadas del artculo 113 del Cdigo Civil vulneran algunas disposiciones
de Tratados y Declaraciones internacionales suscritas por Colombia, las cuales, segn el
artculo 93 de la Constitucin se convierten en parmetro de control de
constitucionalidad.
Por otro lado, la ciudadana Snchez Buitrago y otros estiman que los apartes acusados
de los artculos 113 del Cdigo Civil, 2 de la Ley 294 de 1996 y 2 de la Ley 1361 de
2009 vulneran los siguientes artculos constitucionales: 1 en lo referente a la dignidad
humana dentro de un Estado Social de derecho, 13 que establece la igualdad, 14 en
cuanto al reconocimiento de la personalidad jurdica y concretamente en cuanto al
estado civil, 15, relativo al derecho a la intimidad y al buen nombre, 16 sobre el derecho
al libre desarrollo de la personalidad y 42 en lo atinente al derecho a la autonoma
reproductiva. Sealan los demandantes que la expresin de procrear es
inconstitucional, mientras que la otra, un hombre y una mujer incurre en una omisin
legislativa relativa inconstitucional, por lo cual sera exequible, pero en el entendido de
que tambin pueden contraer matrimonio las parejas del mismo sexo y agregan que,
por unidad normativa, solicitan la inexequibilidad de la expresin tanto en el artculo 2
de la Ley 294 de 1996, como en el artculo 2 de la Ley 1361 de 2009.
Ahora bien, corresponde a la Corte resolver acerca de la realizacin del test estricto de
proporcionalidad y de tomar la decisin que corresponda sobre la constitucionalidad de
la expresin un hombre y una mujer, perteneciente al artculo 113 del Cdigo Civil.
Tambin se estudiarn los referentes al vocablo procrear y los que se elevan en contra
de la expresin de un hombre y una mujer, contenida en el artculo 2 de la Ley 294
de 1996, as como en el artculo 2 de la Ley 1361 de 2009.
Recursos de Alzada:
1. Establece que las parejas del mismo sexo conformamos familia y que la
heterosexualidad no es un requisito para conformar familia. La Corte toma esta
determinacin teniendo en cuenta los principios y derechos establecidos en la
Constitucin y la realidad social actual. Esto constituye un cambio jurisprudencial
transcendental, teniendo en cuenta que la Corte se haba negado reiteradamente a
reconocer el derecho a conformar una familia.
2. Establece que el matrimonio tal y como se establece en la Constitucin y en la ley
est ligado a la pareja heterosexual, pero aun as puede ser de algn modo corregible por
el Legislador.
3. La Corte tambin determin que se evidencia una ausencia de "una forma especfica
para formalizar las uniones con vocacin de permanencia entre personas del mismo
sexo, la Corte constata la existencia de un dficit de proteccin de sus derechos".
4. A pesar de verificar el dficit de proteccin, la Corte consider que el Congreso debe
ser quien adopte los remedios legales para garantizar el goce efectivo de los derechos de
las parejas del mismo sexo.
5. No obstante, para garantizar que los derechos no quedaran eternamente suspendidos
por la inaccin parlamentaria, la Corte determin que para realizar esta legislacin el
Congreso tendr dos aos (20 de junio de 2013). Cumplido ese tiempo: "las personas
del mismo sexo podrn acudir posteriormente ante notario o juez competente para
formalizar y solemnizar su unin mediante vnculo contractual, subsanando as el dficit
de proteccin sealado".
6. Para la Corte, no existen razones jurdicamente atendibles que permitan sostener que
entre los miembros de la pareja del mismo sexo no cabe predicar el afecto, el respeto y
la solidaridad que inspiran su proyecto de vida en comn, con vocacin de permanencia,
o que esas condiciones personales solo merecen proteccin cuando se profesan entre
personas heterosexuales, mas no cuando se trata de parejas del mismo sexo.
Problema Jurdico:
1.
constitucionalidad.
2.
condicin de familia que tienen las uniones conformadas por parejas del mismo sexo, la
existencia del dficit de proteccin y la necesidad de instaurar una figura contractual
que les permita constituir la familia con base en un vnculo jurdico
3. La Corte aclara que no est prohibido que el Congreso elimine esta discriminacin
legal y establezca el matrimonio igualitario. En otras palabras, la Corte determin que el
matrimonio entre parejas del mismo sexo no est prohibido por la Constitucin.
4. La Corte se inhibi del anlisis de la expresin "procrear" que tambin haba sido
demandada, porque considero que la procreacin no es un requisito esencial del
matrimonio (esto no se dice en el comunicado de prensa, pero lo dijo el Presidente de la
Corte en los medios).
En conclusin se reconoce que las parejas del mismo sexo conforman una familia. El
matrimonio igualitario debe ser regulado por el Congreso mediante una ley ordinaria. Si
no se regula esta en la fecha expuesta, las parejas del mismo sexo podrn acudir ante los
jueces y notarios para establecer un vnculo contractual solemne.
Finalmente, cabe agregar que gracias a las arduas luchas enfrentadas por parte de los
grupos LGBT y dems organismos e instituciones que apoyan el reconocimiento de los
derechos aqu mencionados y adquiridos gracias a la Jurisprudencia Nacional, puede
hablarse de una aproximacin a la materializacin del principio de igualdad, dignidad
humana, respeto y reconocimiento de manifestaciones plurales del que habla la
Constitucin, al menos hablando, en trminos legales.
Decisin del Mximo Tribunal:
9. CONCLUSIONES
Sin lugar a dudas la Sentencia 075 de 2007 marc un hito en cuando a las uniones
maritales de hecho entre parejas del mismo sexo, sin embargo para entender este cambio
de paradigma tal vez debamos irnos hacia atrs en el tiempo, y es que con la aparicin
de la Constitucin Poltica de 1991 se transforma por completo la fundamentacin
estatal desde ese sentido la relevancia constitucin de la dignidad humana y del derecho
a la igualdad dentro de un Estado Social de derecho, no solo permite si no que exige que
surjan estos cambios, por eso resulta inexplicable, desde el punto de vista de la
legalidad, que sectores oficiales aun defiendas posturas que vulneran abiertamente la
constitucin.
Hacerse
beneficiario del SOAT (seguro obligatorio de trnsito) en caso de que la pareja sufra un
accidente de trnsito, Las parejas de policas o militares pueden beneficiarse del
rgimen de salud y pensin, en caso de que en la relacin de pareja exista violencia
intrafamiliar, la ley les protege; Si la pareja es vctima de desplazamiento forzado,
tortura, secuestro o desaparicin, se tiene derecho a la verdad, justicia y reparacin; No
es obligatoria la declaracin en contra de la pareja; Y los beneficios exequiales, las
propiedades y deudas, los beneficios del Sistema de salud, los beneficios en cuanto a
Los derechos que actualmente se encuentran en discusin son los de la adopcin para
parejas del mismo sexo y el matrimonio igualitario, algunos sectores consideran que con
base al pronunciamiento de la corte en la sentencia C-511 de 2011, a partir del 20 de
junio de 2013 estas figuras se deben equiparar a las parejas del mismo sexo sin
distincin alguna.
La ineficacia del congreso para cumplir con lo preceptuado por la Corte Constitucional
en cuanto a llenar los vacios legales referentes al tema de las parejas del mismo sexo
dentro del Estado, como una realidad social que el derecho esta llamado a reglar, sin
ningn fin moral sino atendiendo a principios de igualdad, dignidad humana y
convivencia pacfica, esta ineficacia incit la actual incertidumbre frente al tema, los
distintos sectores se preguntan que pasara a partir del 20 de junio del presente ao, lo
ms probable es que haya que esperar nuevos pronunciamientos de la Corte.
__________________________________________
*En Colombia cerca del 89 % de la comunidad LGTBI dice haber sufrido de actos discriminatorios contra su integridad personal, los principales
violadores de derechos, segn ello, son las fuerzas armadas seguido de la sociedad en general y la familia, siendo los ms afectados los individuos
transgnero. Universidad de los Andes 2007
10. BIBLIOGRAFIA
http://www.webislam.com/noticias/4328470_paises_consideran_la_homosexualidad_como_un_delito.html el 10 de Junio
del 2013