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UNIONES MARITALES DE HECHO EN PAREJAS DEL MISMO SEXO

LINA MARCELA SALAMANCA CORTES


NATALIA VILA GOMEZ
DIMAS PATIO MURILLO
PAULA ALEJANDRA MARTNEZ POSADA

UNIVERSIDAD DEL TOLIMA


FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS Y ARTES
PROGRAMA DE DERECHO
QUINTO SEMESTRE
IBAGU 2013
TRABAJO DE INVESTIGACIN
UNIONES MARITALES DE HECHO EN PAREJAS DEL MISMO SEXO

LINA MARCELA SALAMANCA CORTES


NATALIA VILA GOMEZ
DIMAS PATIO MURILLO
PAULA ALEJANDRA MARTNEZ POSADA

PRESENTADO A:
DR. JULIAN MAURICIO CASTELLANOS SIERRA
DERECHO DE FAMILIA

UNIVERSIDAD DEL TOLIMA


FACULTAD DE CIENCIAS HUMANAS Y ARTES
PROGRAMA DE DERECHO
QUINTO SEMESTRE
IBAGU 2013

TABLA DE CONTENIDO

1. JUSTIFICACIN
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
3. INTRODUCCIN
4. DESARROLLO HISTRICO DE LA HOMOSEXUALIDAD
4.1.

MARCO TEORICO CONCEPTUAL

4.2.

MARCO TEORICO HISTRICO EN COLOMBIA

5. MARCO INTERNACIONAL
6. MARCO NACIONAL
6.1.

MARCO LEGAL QUE COBIJA LAS UMH

6.2.

EFECTOS DE LA SENTENCIA C-075 DE 2007

7. MARCO LOCAL
8. ANLISIS JURISPRUDENCIAL, SENTENCIAS DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL
8.1.

LNEA JURISPRUDENCIAL
8.1.1. SENTENCIA T-097 DE 1994
8.1.2. SENTENCIA C-098 DE 1996
8.1.3. SENTENCIA T-101 DE 1998

8.1.4. SENTENCIA T-301 DE 2004


8.1.5. SENTENCIA T-725 DE 2004
8.1.6. SENTENCIA C- 811 DE 2007
8.1.7. SENTENCIA C- 075 DE 2007
8.1.8. SENTENCIA C-521 DE 2007
8.1.9. SENTENCIA C-336 DE 2008
8.1.10. SENTENCIA C -798 DE 2008
8.1.11. SENTENCIA C-029 DE 2009
8.1.12. SENTENCIA C- 577 DE 2011

9. CONCLUSIONES
10. BIBLIOGRAFA

1. JUSTIFICACIN

Las exigencias que el mundo actual representa para el derecho le obligan a moverse al
ritmo fluctuante de los nuevos tiempos, quizs como nunca antes en su historia, claman
de l un cambio de paradigmas fundamentos. La humanidad ha transitado un camino
lento hacia el reconocimiento del ser humano como individuo fuera de la masa social,
en las nuevas formas de gobierno cada vez es ms comn que sea ste el centro y no el
Estado, que sea el fin y no un medio para alcanzar fines Estatales. Este desarrollo, de
tinte liberal, acelero vertiginosamente su ritmo en el ltimo medio siglo, grupos
minoritarios, en razn a su raza, religin, genero, condicin social o tendencia sexual,
han visto como la reivindicacin de sus derechos se ha presentado, aunque lentamente
y muchas veces en medio de luchas sangrientas, sin embargo esta reivindicacin de
derechos no ha sido en modo alguno completa.

La homosexualidad en el mundo ha sido en la historia reciente, en nuestra era, tema


tab, en algunas pocas sancionada con la muerte, la prisin o el exilio; en el momento
actual es usual la existencia de parejas LGTB (Lesbianas, Gays, Transgenero y
Bisexuales), se puede ver su presencia en los medios de comunicacin y en las distintas
esferas de la vida diaria sin embargo las condiciones especiales de este grupo, que se
aparta de la mayora heterosexual, siguen siendo ignoradas legalmente y estigmatizadas
socialmente, obligando al derecho a expandir sus horizontes y responder ante esta
realidad. Es as como las uniones de hecho, los hijos llamados ilegtimos y las parejas
del mismo sexo, han encontrado un escenario social donde buscan el reconocimiento de
sus derechos jurdicos.

Este trabajo se relaciona con el objetivo de formacin profesional del egresado de


derecho de la Universidad del Tolima, pues se busca formar y graduar profesionales
que renan las condiciones establecidas especficamente por la Resolucin 2768 de
noviembre 13 de 2003, que seala entre otras las siguientes:

Una slida formacin jurdica, humanstica y tica que garantice un

ejercicio profesional en beneficio de la sociedad.

Capacidad analtica y crtica para la interpretacin de los problemas

sociales, polticos y econmicos del pas, as como el impacto de las normas


frente a la realidad.

La realidad social, como decimos, est cambiando constantemente y el profesional en


derecho debe estar en constante investigacin metodolgica y analtica sobre estos
cambios para visualizar su contextualizacin en el campo del derecho.

2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

El problema que desarrollaremos se relaciona con los efectos legales de las uniones
maritales de hecho entre parejas LGTB en Colombia a partir de la jurisprudencia de la
Corte constitucional, para contextualizar el problema de investigacin analizaremos el
contexto histrico internacional, nacional y local. No pudiendo dejar de lado el aspecto
social, que ms que una cuestin jurdica se enmarca en el mundo de la sociologa del
derecho en cuanto a la discriminacin y desigualdad como problemticas que de forma
evidente afectan a la comunidad protagonista del presente trabajo.

3. INTRODUCCIN

Este trabajo de investigacin tiene el propsito de mostrar el desarrollo jurisprudencial


del sistema jurdico colombiano relacionado con los efectos legales de las uniones
maritales de hecho (en adelante UMH) de parejas LGBT, el objetivo principal es
determinar los efectos de las UMH entre parejas del mismo sexo en el contexto
histrico, cultural y principalmente legal, algunos de los objetivos especficos son:
establecer el desarrollo histrico de los derechos LGTB, analizar la legislacin nacional
que cobija las UMH, analizar el panorama

internacional,

nacional y local de la

comunidad LGTB en especial lo concerniente a las UMH y por ltimo determinar la


lnea jurisprudencial de la corte constitucional en cuanto al tema y lo que se viene a
partir del 20 de junio de este ao como consecuencia de la inobediencia del Congreso de
la Republica frente a la exhortacin de la Corte mayor de positivisar el tema de las
UMH de parejas del mismo sexo.

Para el desarrollo de la problemtica propuesta abordaremos el tema desde un contexto


histrico primero, hasta la actualidad jurisprudencial, para lo cual se har un anlisis de
la homosexualidad en la historia, as como del horizonte de la poblacin LGTB en
buena parte del mundo, incluido el tema que nos ocupa: las UMH; en la siguiente parte
nos enfocaremos en el mbito nacional, para lo que referenciaremos la legislacin
principal que cobija a las UMH, existiendo un vaco normativo en cuanto a parejas
LGTB, teniendo en cuenta los efectos de la sentencias C-075 de 2007; ya establecido el
contexto histrico y legal, empezaremos con el desarrollo estratgico principal de
nuestro trabajo que es el anlisis de las sentencias proferidas por la Corte constitucional,
referidas en orden cronolgico, ampliando aquellas de mayor trascendencia; para
terminar concluyendo cmo justo ahora estamos en un momento de transicin legal y
social frente al tema, por la expectativa de toda la comunidad, interesada directa e
indirectamente, sobre lo que suceder a partir del 20 de julio de 2013, cuando vence el
plazo otorgado por la Corte Constitucional al congreso para legislar sobre el tema de las
parejas del mismo sexo.

4. DESARROLLO HISTRICO DE LA HOMOSEXUALIDAD

En la edad antigua algunas sociedades, como las romanas y griegas, toleraban y


celebraban las relaciones entre personas del mismo sexo, pero no se puede probar que
esas uniones fueran reconocidas socialmente como matrimonios. Plutarco cuenta en su
obra el amor entre Alejandro Magno y Hefaistin, uno de sus generales, y la mutua
adoracin del rey macedonio y el eunuco persa Bagoas, su favorito. Todo ello ocurra en
un escenario de curtidos guerreros, cuyo botn ms preciado eran las mujeres.

En el Imperio Romano, la homosexualidad no estaba mal vista dentro de la aristocracia,


siempre que el seor fuese la parte activa del encuentro, ya que de lo contrario se
produca un gran escndalo.

En Centroamrica, las islas del Caribe y Norteamrica, los homosexuales eran


considerados frecuentemente como seres especiales que tenan poderes sobre naturales.
Segn las leyes y creencias de algunos aborgenes ecuatorianos, para ser Chamn
mstico de una tribu era necesario ser homosexual lo cual denotaba sabidura, la
representacin de lo masculino y lo femenino en un solo ser. En la China antigua,
especialmente en la provincia meridional de Fujian, el sexo entre hombres era permitido
de forma comn, los hombres se unan a jvenes en ceremonias grandiosas. Las uniones
duraran un nmero limitado de aos, al cabo de los cuales el ms viejo ayudara al ms
joven a elegir a una esposa y crear una familia.

En la Edad Media, la sociedad occidental, refirindose a la cristiana, criticaba este tipo


de relaciones, siendo sus partidarios perseguidos y sometidos a indescriptibles castigos.
Con la aparicin de la religin Cristiana y la expansin de las religiones monotestas el
concepto matrimonial entre personas del mismo sexo desapareci en el siglo XIX y
principios del siglo XX.

4.1MARCO TERICO CONCEPTUAL1:


Es una situacin difcil, la que se genera con la unin marital de hecho en las parejas
homosexuales, no solo por el hecho tan controvertido, y en ocasiones rechazado de la
homosexualidad; sino que este tipo de relaciones se han hecho tambin complejas para
la definicin jurdica y los efectos civiles que deben serles asignadas, pues no estn del
todo en el campo de la aceptacin, pero tampoco estn proscriptas; porque debemos
volver a resaltar que no es cuestin solo jurdica, sino tambin econmica, social y
cultural.

Adems , no podramos dejar de mencionar las diferentes posiciones que dentro del
contexto nacional se pueden hallar frente a este tipo de unin, pues tenemos la tendencia
progresista y la conservadora, que no puede ignorarse podran llegar a ser un vicio
dentro de la facultad discrecional con que cuenta el juez a la hora de decidir,
dificultando an ms que las personas con tales calidades, accedan a los derechos ya
reconocidos por la corte constitucional; mas aqu es donde debe entrar la importancia y
la obligatoriedad que tiene el seguir los parmetros el precedente judicial, o la
motivacin respectiva para alejarse de l.

Por ello, por la dificultad que representa bordar un tema como el presente, es que
entendemos la necesidad, para la mejor compresin de los fallos de la corte, conocer de
manera concreta el significado de algunas palabras claves.

Derechos Fundamentales: Los derechos humanos son derechos inherentes a todos los
seres humanos, sin distincin alguna de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen
nacional o tnico, color, religin, lengua, o cualquier otra condicin. Todos tenemos los
mismos derechos humanos, sin discriminacin alguna. Estos derechos son
interrelacionados, interdependientes e indivisibles 2

http://metodologiadelainvestigacionjuridica.blogspot.com/2011_03_01_archive.html

Unin marital de hecho: Se denomina Unin Marital de Hecho, la formada entre un


hombre y una mujer, que sin estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y
singular. Igualmente, y para todos los efectos civiles, se denominan compaero y
compaera permanente, al hombre y la mujer que forman parte de la unin marital de
hecho. (Art. 1 Ley 54 de 1990)

Familia: La familia, segn la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, es el


elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la
sociedad y del Estado3. Los lazos principales que definen una familia son de dos tipos:
vnculos deafinidad derivados del establecimiento de un vnculo reconocido
socialmente, como elmatrimonio que, en algunas sociedades, slo permite la unin
entre dos personas de distinto sexo o en otras es posible la poligamia, y vnculos
de consanguinidad, como lafiliacin entre padres e hijos los lazos que se establecen
entre los hermanos que descienden de un mismo padre.4

Homosexualidad: Es una orientacin sexual y se define como la interaccin o


atraccin sexual, afectiva, emocional y sentimental hacia individuos del mismo sexo5
Etimolgicamente, la palabra homosexual es un hbrido del griego homs (que en
realidad significa igual y no, como podra creerse, derivado del sustantivo
latino homo, hombre) y del adjetivo latino sexualis, lo que sugiere una relacin
sentimental y sexual entre personas del mismo sexo, incluido el lesbianismo.6,

Las Naciones Unidas, Qu son los Derechos Humanos? en lnea disponible


en: http://www.ohchr.org
3

Bel Bravo, Mara Antonia. La familia en la historia.

Brjula enciclopedia temtica. Grupo editorial Norma.

Soriano Rubio, Sonia .Cmo se viven la homosexualidad y el lesbianismo. Amaru Ediciones.


Calle, Ramiro. Amor y Sexualidad. Jaguar Editorial.

Sociedad: Conjunto de personas que se relacionan entre s de acuerdo a unas


determinadas reglas de organizacin jurdicas y consuetudinarias, y que comparten una
misma cultura o civilizacin en un espacio o un tiempo determinados. 7

4.2 MARCO TERICO HISTRICO NACIONAL8:


La unin marital de hecho, en parejas del mismo sexo, es un tema actual, de gran
polmica y muy relevante en el contexto nacional, pues con ello se abre la puerta para
este tipo de relaciones a escenarios impensados recocindoles adems una gran masa de
derechos, llevando con ello a encontrar a las UMH entre Homosexuales, en el limbo,
pues esta entre la permisin y la prohibicin,

pues aunque an no se les haya

establecido un vnculo marital como tal ( no se ha definido para ellos la situacin


matrimonio) si se ha generado un vnculo jurdico que conlleva ciertos efectos.

Por lo anterior, es que es de suma relevancia, el adecuado planteamiento de una lnea


del tiempo en el escenario nacional para el desarrollo de este tipo de relaciones y el
respectivo reconocimiento de derechos que se les ha otorgado, por ello presentamos el
siguiente anlisis.

En Colombia, la homosexualidad est permitida desde la entrada en vigencia del Decreto


100

en 1980.

Adems, con la entrada en vigencia de la constitucin de 1991, y al consignar derechos


como la igualdad, el principio constitucional del pluralismo y el derecho al libre
desarrollo de la personalidad,

se respaldara entonces una serie de garantas a la

comunidad
LGTB.

Santamara de Paredes, Vicente. El concepto de sociedad.

http://es.wikipedia.org/wiki/Homosexualidad_en_Colombia

Se podra tambin, entender que el nuevo cdigo penal entrado en vigencia, da cierta
garantas a las personas de la comunidad, antes mencionada, pues en l se establece que
se

agrava

la

pena

cuando se verifique que el delito fue motivado por la orientacin sexual de la vctima.

En 2001 La Sala civil de la Corte Suprema de Justicia, reconoce por primera vez el
derecho de visita ntima de una pareja del mismo sexo en una crcel. La Corte
Constitucional reconocera este mismo derecho hacindolo extensivo a todas las parejas
del mismo sexo, en el ao 2003.

En el 2006, el senado se reuni en plenaria, para discutir un proyecto de ley sobre el


reconocimiento de los derechos patrimoniales a las parejas del mismo sexo, lo cual se
hizo en el marco de una votacin controvertida por la intervencin un tanto negativa de
senadores evanglicos9, luego de ello el proyecto paso a la cmara, para que se
discutiera

all

tambin.

Despus de una serie de inconvenientes, para la conciliacin entre las cmaras del
congreso de la Republica, de manera anmala se decidi archivar el proyecto.

En el ao 2007, se aprueba el reconocimiento de la unin marital de hecho entre


homosexuales y algunos derechos patrimoniales, instaurando para que tales situaciones
cobraran vigencia como requisito llevar por lo menos dos aos de convivencia.

Herrera, Catalina (2003). Senado colombiano prximo a votar Unin Homosexual (en espaol).

Adems, la corte en este mismo ao, establece que las parejas del mismo sexo que tenga
como mnimo dos aos de convivencia de hecho podrn afiliarse conjuntamente al
sistema de seguridad social en salud. Permitindose entonces, que ahora se puedan
afiliar la compaera o compaeros permanentes (en relaciones homosexuales)

al

sistema pblico de salud, con slo presentar una declaracin notarial de unin marital de
hecho de mnimo dos aos.

En el 2008, se les reconoce a las parejas en unin marital de hecho de homosexuales,


igualdad de condiciones para acceder a la pensin de sobreviviente, como ocurre con
las parejas heterosexuales.

De acuerdo con la norma (ley 100 de 1993), para que el compaero sobreviviente sea
quien reciba la pensin, la pareja debi haber convivido, de manera permanente,
singular e ininterrumpida, durante cinco aos, antes de la muerte del pensionado. Es
decir que la unin debi mantenerse de manera continua durante cinco aos y con una
sola persona. Las separaciones temporales por trabajo, estudio o viaje no disuelven la
unin.
Si la persona que pasa a ser beneficiaria tiene ms de 30 aos de edad, la pensin ser
vitalicia, si tiene menos de esta edad, la recibir por 20 aos.

A pesar de lo ya logrado, la lucha sigue por la igualdad, por conseguir el reconocimiento


en la totalidad de derechos como si fueran parejas heterosexuales

,por esto las

organizaciones civiles homosexuales, buscan la aceptacin para la celebracin de


matrimonios

homosexuales.

En el 2009, el tribunal constitucional, decide modificar

42 normas incluidas en

aproximadamente 20 leyes, con el fin de lograr una equidad entre parejas heterosexuales

y homosexuales, pero se sigue inhibiendo frente al tema de la adopcin, cabe resaltar


que en nuestro pas

la adopcin la puede realizar un solo individuo,

independientemente de su condicin sexual.

La sentencia del 2009 deja a las uniones de parejas del mismo sexo a un nivel muy
parecido al matrimonio. Convirtindose con ello nuestro pas, en un pas pionero en
Amrica latina al aportar tal grado de equidad (despus de Argentina; Brasil y
Uruguay), pues en otros pases el alcance es regional, o se limita al mbito econmico.

En el 2010,

llego a la Corte Constitucional, una accin de constitucionalidad

interpuesta contra el artculo 113 del Cdigo Civil que define el matrimonio. Para los
demandantes, dicha disposicin

violan el derecho a la igualdad (Art. 13 de la

Constitucin) y al libre desarrollo de la personalidad (Art. 16), entre otros.


La magistrada ponente, Mara Victoria Calle, recibi un gran nmero de intervenciones
ciudadanas, entre estas intervenciones se cuenta la de Naciones Unidas (a favor) y otros
organismos, entre los que se destaca la frrea oposicin a la declaratoria de
inconstitucionalidad por parte del Procurador General de la Nacin, Alejandro Ordez,
el cual acude a

argumentos positivistas y religiosos, haciendo nfasis tambin al

artculo 42 constitucional.

La decisin de la corte, en este caso fue inhibirse, pues no decidi entonces sobre el
fondo del asunto, pues esgrimi que los argumentos de la demanda, no tenan la
suficiente carga como para demostrar la violacin sobre el derecho fundamental
invocado.

En este mismo ao, 2010, la Organizacin De Justicia y la Fundacin Colombia


Diversa exigi de nuevo la constitucionalidad del matrimonio y la familia homosexual;
por lo cual, demanda de nuevo el artculo 113 del cdigo civil, pero de manera ms

especfica,

las

expresiones

un

hombre

una

mujer

y que se unen con el fin de procrear, y tambin la definicin de familia contenida en


el artculo 2 de la Ley 294 de 1996 que reza, que esta se constituye por vnculos
naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer
matrimonio

por

la

voluntad

responsable

de

conformarla.

Para tal demanda, si hubo un pronunciamiento, de la corte ms satisfactoria, pues en la


sentencia C- 577 de julio de 201110, decidi exhortar al congreso para que antes del 20
de junio de 2013, legislara sobre el matrimonio igualitario, de lo contrario este entrara a
regir de manera automtica a partir de la fecha indicada como lmite, dando la
posibilidad a las parejas del mismo sexo para que ante un notario legalizaran su
matrimonio civil, tambin en esta sentencia se tocan aspectos tan importantes, como el
de darle la calidad de familia a las parejas homosexuales, y quedo sentado que existe un
vaco jurdico en cuanto a la proteccin de derechos de la comunidad LGTB, y para
solucionar dicho inconveniente, la manera adecuada es una poltica publica eficaz a
nivel nacional, para la proteccin de las personas pertenecientes a dicha comunidad.

Sin duda, aparte de ser este un tema jurdico tambin es un tema de ndole social, que ha
sido objeto de pronunciamientos de la iglesia catlica, donde manifiesta su rechazo a los
reconocimientos concedidos por la corte y el desacuerdo a que miembros de la iglesia
participen en este tipo de uniones, para los altos jerarcas de la iglesia ser permisivos
con

este

tipo

de

uniones,

es

incentivar

la

homosexualidad.

No solo en el mbito nacional, la unin entre parejas homosexuales ha sido de gran


controversia, pues bien, si nos encargramos de hacer un paneo a nivel internacional,
veramos como en ciertos lugares del globo terrqueo, se prohbe hasta con la cadena
perpetua

la

pena

de

muerte

el

hecho

de

la

homosexualidad.

Por lo anterior, consideramos pertinente, tomar en cuenta a pases como Francia donde
se ha permitido los matrimonios del mismo sexo, en Brasil y en Uruguay se ha
conseguido la aceptacin de la unin marital de hecho entre parejas del mismo sexo; en
10

http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2011/c-577-11.htm

cambio en Honduras se mantiene un mayor ndice de homofobia, con ello podemos


llegar a la conclusin, que la posicin frente a este tema variara de acuerdo al pas y el
desarrollo econmico-cultural que en cada uno se maneje.

5. MARCO INTERNACIONAL ACTUAL

El reconocimiento de los derechos de los homosexuales, en relacin con su condicin


individual se ha venido transformando desde mediados del siglo XX, pero su
reconocimiento de derechos sociales y econmicos se encuentra en pleno desarrollo.
Kinsey recopil en su obra Ell,kk comportamiento sexual en el hombre, publicada
en 1948, miles de entrevistas personales que, aunque adolecen de algunos problemas
legales, metodolgicos y tcnicos importantes, sus resultados han coincidido en gran
medida con los posteriores estudios sobre la conducta sexual masculina realizados en
otros pases y en otros momentos diferentes.

La siguiente homografa muestra como est distribuida la aceptacin de la


homosexualidad y la legalizacin de sus uniones.

Legislaciones de otros pases que han hecho un reconocimiento jurdico de las


parejas del mismo sexo.

Pases que han le han hecho un reconocimiento jurdico de las parejas del mismo sexo
con vocacin al matrimonio homosexual, y que supone un referente para nuestro pas.
i. La ley danesa de registro de parejas, con nmero 372
(The Danisch Registered PartnershipAct, 1989) promulgada el 7 de julio de 1989, entr
en vigor el 1 de octubre de 1989, donde iguala la unin homosexual registrada al
matrimonio heterosexual, tanto en el marco de los derechos sociales, como en el mbito
del Derecho civil. Las nicas restricciones estn en el campo de la adopcin, patria
potestad conjunta, y la posibilidad de realizar ceremonia religiosa, ya que debe
realizarse siempre ante el funcionario civil.
ii. La ley noruega de registro de parejas homosexuales, con nmero 40
(ActonRegisteredPartnershipfor Homosexual Couples, 1993) del 1 de agosto de 1993,
prev textualmente en su Seccin II que dos personas del mismo sexo pueden registrar
su relacin como pareja. Esta inscripcin produce los mismos efectos legales que la del
matrimonio, con la excepcin prevista de la Ley de Adopcin relativas a las parejas
heterosexuales.
iii. La ley sueca de registro de parejas, con nmero 1117
(ActonRegisteredPartnerships, 1995) entr en vigencia el 1 de enero de1995 y sta
replica las otras legislaciones europeas aplicando los efectos del matrimonio a la unin
registrada de personas del mismo sexo, exceptuando la posibilidad de adopcin y tutela
conjunta.
iv. La ley holandesa sobre pareja de hecho registrada
(Geregistreerd partnerschap, 1998) expedida el primero de enero de 1998, en Holanda,
reconociendo que dos personas del mismo sexo teniendo una pareja de hecho registrada
podrn solemnizar su unin mediante un contrato de convivencia que tiene los mismos
efectos del matrimonio. Las restricciones son que no permite a los contratantes adoptar

hijos, ni genera ninguna consecuencia para la otra parte, en caso de que uno de ellos
consiga la adopcin de un nio o bien la mujer recurra a la fecundacin in vitro.
v. La ley de matrimonio igualitario en Argentina
(Ley 26.618sancionado el 15 de julio y el 21 de julio de 2010). En esta se modific el
Cdigo civil argentino en su artculo 172 dndoles la posibilidad a personas del mismo
sexo a contraer matrimonio. La ley 26.618 reconoce la necesidad y la obligacin del
Estado Constitucional de derecho argentino de garantizar por medio de una herramienta
legal el pleno ejercicio de los derechos a las personas que constituyen relaciones de
pareja vinculadas por el matrimonio, cualquiera que sea su orientacin sexual sin erigir
el requisito de diversidad de sexos entre los contrayentes.

As, hasta 70 pases ha contado Amnista Internacional en donde se discriminan y


castigan penalmente las relaciones entre personas de un mismo sexo. Una realidad
oculta e impune que afecta especialmente a las lesbianas, "porque sufren una doble
discriminacin, por su condicin de mujer y por su orientacin sexual", dice Sebastin
Meyer, vicepresidente de la seccin espaola de Amnista Internacional.11

En este panorama de discriminacin contra la comunidad LGBT, las lesbianas como


poblacin ms vulnerable tanto por la doble discriminacin social de la que son
vctimas, como por una serie de circunstancias que no afectan a los hombres
homosexuales, como son los controles sobre la virginidad y los embarazos forzados12

11

Tomado de http://www.webislam.com/noticias/4328470_paises_consideran_la_homosexualidad_como_un_delito.html el 10 de Junio del


2013
12

IBID

6. MARCO NACIONAL

6.1.

MARCO LEGAL QUE COBIJA LAS UMH EN COLOMBIA

Solo hasta hace poco ms de 20 aos la legislacin Colombiana reconoci legalmente la


existencia de parejas no casadas como forma de constitucin de una sociedad conyugal,
esta ley es ante todo proteccionista pues su principal fin es proteger al cnyuge en
condicin menos beneficiosa, la ley 54 del 1990, modificada por la ley 979 de 2005,
significo un avance en el reconocimiento de parejas que se alejaban de la concepcin
conservadora; en el 2007 la corte constitucional amplio el alcance de esta ley a parejas
conformadas por personas del mismo sexo.

LEY 54 DE 1990
(diciembre 28)
NOTA: Esta ley tiene aplicacin retrospectiva de acuerdo a los establecido por el Fallo
261 de 2011 de la Corte Suprema de Justicia.
NOTA: Esta ley tal como fue modificada por la Ley 979 de 2005, fue declarada
EXEQUIBLE por la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-075 de 2007, en
el entendido que el rgimen de proteccin en ella contenido se aplica tambin a las
parejas homosexuales.
por la cual se definen las uniones maritales de hecho y rgimen patrimonial entre
compaeros permanentes.
El Congreso de Colombia,
DECRETA:

Artculo 1o. A partir de la vigencia de la presente Ley y para todos los efectos civiles,
se denomina Unin Marital de Hecho, la formada entre un hombre y una mujer, que sin

estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y singular. Igualmente, y para
todos los efectos civiles, se denominan compaero y compaera permanente, al hombre
y la mujer que forman parte de la unin marital de hecho.

Artculo 2o. Modificado por el art. 1, Ley 979 de 2005. Se presume sociedad
patrimonial entre compaeros permanentes y hay lugar a declararla judicialmente en
cualquiera de los siguientes casos:

a) Cuando exista unin marital de hecho durante un lapso no inferior a dos aos, entre
un hombre y una mujer sin impedimento legal para contraer matrimonio;

b) Cuando exista una unin marital de hecho por un lapso no inferior a dos aos e
impedimento legal para contraer matrimonio por parte de uno o de ambos compaeros
permanentes, siempre y cuando la sociedad o sociedades conyugales anteriores hayan
sido disueltas y liquidadas por lo menos un ao antes de la fecha en que se inicio la
unin marital de hecho.

Artculo 3o. El patrimonio o capital producto del trabajo, ayuda y socorro mutuos
pertenece por partes iguales a ambos compaeros permanentes.

Pargrafo. No formarn parte del haber de la sociedad, los bienes adquiridos en virtud
de donacin, herencia o legado, ni los que se hubieren adquirido antes de iniciar la
unin marital de hecho, pero s lo sern los rditos, rentas, frutos o mayor valor que
produzcan estos bienes durante la unin marital de hecho.

Artculo 4o. Modificado por el art. 2, Ley 979 de 2005. La existencia de la unin
marital de hecho se establecer por los medios ordinarios de prueba, consagrados en el

Cdigo de Procedimiento Civil y ser de conocimiento de los jueces de familia, en


primera instancia.

Artculo 5o. Modificado por el art. 3, Ley 979 de 2005. La sociedad patrimonial entre
compaeros permanentes se disuelve:

a) Por la muerte de uno o de ambos compaeros;

b) Por el matrimonio de uno o de ambos compaeros con personas distintas de quienes


forman parte de la sociedad patrimonial;

c) Por mutuo consentimiento de los compaeros permanentes elevado a escritura


pblica;

d) Por sentencia judicial.

Artculo 6o. Modificado por el art. 4, Ley 979 de 2005. Cualquiera de los compaeros
permanentes o sus herederos, podrn pedir la liquidacin de la sociedad patrimonial y la
adjudicacin de los bienes. Cuando la causa de la disolucin y liquidacin sea la muerte
de uno o de ambos compaeros permanentes, la liquidacin podr hacerse dentro del
respectivo proceso de sucesin, siempre que exista la prueba de la unin marital de
hecho, en la forma exigida por el artculo 2o. de la presente Ley.

Artculo

7o. A la liquidacin de la sociedad patrimonial entre compaeros

permanentes, se aplicarn las normas contenidas en el Libro 4o., Ttulo XXII, Captulos
I al VI del Cdigo Civil. Los procesos de disolucin y liquidacin de sociedad
patrimonial entre compaeros permanentes, se tramitar por el procedimiento

establecido en el Ttulo XXX del Cdigo de Procedimiento Civil y sern del


conocimiento de los jueces de familia, en primera instancia.

NOTA: El texto subrayado fue derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012.

Artculo 8o. Las acciones para obtener la disolucin y liquidacin de la sociedad


patrimonial entre compaeros permanentes, prescriben en un ao, a partir de la
separacin fsica y definitiva de los compaeros, del matrimonio con terceros o de la
muerte de uno o de ambos compaeros.

Pargrafo. Derogado por el literal c), art. 626, Ley 1564 de 2012. La prescripcin de
que habla este artculo se interrumpir con la presentacin de la demanda.

Artculo 9o. La presente Ley rige a partir de la fecha de su promulgacin y deroga las
disposiciones que le sean contrarias.

Dada en Bogot, D.E., a 28 de diciembre de 1990.


El Presidente del honorable Senado de la Repblica,
AURELIO IRAGORRI HORMAZA.
El Presidente de la honorable Cmara de Representantes,
HERNAN BERDUGO BERDUGO.
El Secretario General del honorable Senado de la Repblica,
Crispn Villazn de Armas.
El Secretario General de la honorable Cmara de Representantes,
Silverio Salcedo Mosquera.
REPUBLICA DE COLOMBIA - GOBIERNO NACIONAL

Publquese y ejectese. Bogot, D.E., 28 de diciembre de 1990.


CESAR GAVIRIA TRUJILLO
El Ministro de Justicia, Jaime Giraldo Angel.
NOTA: Publicada en el Diario Oficial 39615 de diciembre 31 de 1990.

LEY 979 DE 2005


(julio 26)
Diario Oficial No. 45.982 de 27 de julio de 2005
Por medio de la cual se modifica parcialmente la Ley 54 de 1990 y se establecen unos
mecanismos giles para demostrar la unin marital de hecho y sus efectos patrimoniales
entre compaeros permanentes.
El congreso de Colombia,
DECRETA:

ARTCULO 1o. El artculo 2o. de la Ley 54 de 1990, quedar as:


Artculo 2o. Se presume sociedad patrimonial entre compaeros permanentes y hay
lugar a declararla judicialmente en cualquiera de los siguientes casos:
a) Cuando exista unin marital de hecho durante un lapso no inferior a dos aos, entre
un hombre y una mujer sin impedimento legal para contraer matrimonio;
b) Cuando exista una unin marital de hecho por un lapso no inferior a dos aos e
impedimento legal para contraer matrimonio por parte de uno o de ambos compaeros
permanentes, siempre y cuando la sociedad o sociedades conyugales anteriores hayan
sido disueltas y liquidadas por lo menos un ao antes de la fecha en que se inici la
unin marital de hecho.

Los compaeros permanentes que se encuentren en alguno de los casos anteriores


podrn declarar la existencia de la sociedad patrimonial acudiendo a los siguientes
medios:
1. Por mutuo consentimiento declarado mediante escritura pblica ante Notario donde
d fe de la existencia de dicha sociedad y acrediten la unin marital de hecho y los
dems presupuestos que se prevn en los literales a) y b) del presente artculo.
2. Por manifestacin expresa mediante acta suscrita en un centro de conciliacin
legalmente reconocido demostrando la existencia de los requisitos previstos en los
literales a) y b) de este artculo.

ARTCULO 2o. El artculo 4o. de la Ley 54 de 1990, quedar as:


Artculo 4o. La existencia de la unin marital de hecho entre compaeros permanentes,
se declarar por cualquiera de los siguientes mecanismos:
1. Por escritura pblica ante Notario por mutuo consentimiento de los compaeros
permanentes.
2. Por Acta de Conciliacin suscrita por los compaeros permanentes, en centro
legalmente constituido.
3. Por sentencia judicial, mediante los medios ordinarios de prueba consagrados en el
Cdigo de Procedimiento Civil, con conocimiento de los Jueces de Familia de Primera
Instancia.

ARTCULO 3o. El artculo 5o. de la Ley 54 de 1990, quedar as:


Artculo 5o. La sociedad patrimonial entre compaeros permanentes se disuelve por los
siguientes hechos:

1. Por mutuo consentimiento de los compaeros permanentes elevado a Escritura


Pblica ante Notario.
2. De comn acuerdo entre compaeros permanentes, mediante acta suscrita ante un
Centro de Conciliacin legalmente reconocido.
3. Por Sentencia Judicial.
4. Por la muerte de uno o ambos compaeros.

ARTCULO 4o. El artculo 6o. de la Ley 54 de 1990, quedar as:


Artculo 6o. Cualquiera de los compaeros permanentes o sus herederos podrn pedir la
declaracin, disolucin y liquidacin de la Sociedad Patrimonial y la adjudicacin de
los bienes.
Cuando la causa de la disolucin y liquidacin de la Sociedad Patrimonial sea, la muerte
de uno o ambos compaeros permanentes, la liquidacin podr hacerse dentro del
respectivo proceso de sucesin, siempre y cuando previamente se haya logrado su
declaracin conforme a lo dispuesto en la presente ley.
ARTCULO 5o. La presente ley rige a partir de la fecha de su promulgacin y deroga
las disposiciones que le sean contrarias.

El Presidente del honorable Senado de la Repblica,


Luis Humberto Gmez Gallo.
El Secretario General del honorable Senado de la Repblica,
Emilio Ramn Otero Dajud.
La Presidenta de la honorable Cmara de Representantes,
Zulema Jattin Corrales.
El Secretario General de la honorable Cmara de Representantes,
Angelino Lizcano Rivera.

REPUBLICA DE COLOMBIA - GOBIERNO NACIONAL


Publquese y cmplase.
Dada en Bogot, D. C., a 26 de julio de 2005.
LVARO URIBE VLEZ
El Ministro del Interior y de Justicia,
Sabas Pretelt de la Vega.

Derecho de peticin a la Unin Colegiada del Notariado Colombiano


En razn al derecho de peticin que hicieron Marcela Sanchz Buitrago, Virgilio
Isakson y ms ciudadanos firmantes, el presidente de la Unin Colegiada del Notariado
Colombiano, el Doctor Alvaro Rojas Charry, notario 37 de Bogot D.c, se dispone a
resolver y hacer un marco conceptual tomando como base la Sentencia C-577, Cdigo
Civil y dems normas que regulan el derecho de familia, lo siguiente:
Marco conceptual.
Las presentes reflexiones se limitan a presentar los aspectos jurdico-legales a la luz
del Derecho Notarial que se derivan de la Sentencia C-577 de 2011, concretamente del
nmeral 5 de la parte resolutiva que declara y ordena: <SI el 20 de junio de 2013 el
Congreso de la Repblica no ha expedido la legislacin correspondiente, las parejas del
mismo seco podrn acudir ante notario o juez competente a formalizar y solmnizar su
vnculo contractual>. En otros trminos se limitan a hacer claridad sonbre el
cumplimiento de la nueva competencia que la Honorable Corte Constitucional le ha
entregado a los notarios y la forma como stos deben procedes para solemnizar, por
medio de la escritura pblica, una Institucin de derecho de familia, que el Tribunal de
Control Constitucional,ha denominado <Vnculo Contractual entre parejas del mismo
sexo>.
Tambin en dicho escrito se ha la acalracin que la escritura pblica es un elemento
esencial y probatorio y por lo tanto

ellos, los notario

por orden de la Corte

Constitucional van a suplir ese vaco en razn de la proteccin con las parejas del
mismo sexo, en cuanto a la formalizacin y solemnizacin del vnculo contratual, y

dejan en claro que ellos no pueden ir ms all de lo dispuesto en la ley y la


jurisprudencia. Por lo tanto no tienen dentro de sus facultades la interpretacin de la ley,
sino solamente pueden aplicarla.
Posteriormente dicen que su responsabilidad es dar fe y documentar su dacin de fe; y
que segn el artculo 8 y 9 de la ley 960 de 1970, ellos son autnomos y responables
ante la ley por la regularidad formal de los instrumentos que autoriza, ms no de la
veracidad de las declaraciones, o aptitud o capacidad de los respectivos sujetos.
Hacen nfasis, en que falta en el ordenamiento jurdico nuestro, una institucin
contratual distinta

de la unin marital de hecho, que les permita optar entre la

constitucin de su familia con un grado mayor de formalizacin y de conseciente


proteccin y la posibilidad de constituirla como una unin de hecho que ya est
recononida.

Y dando respuesta a una de las preguntas formuladas por los peticionarios, Para

usted existen diferencias entre el contrato que autoriza la Sentencia C-577 de 2011 y el
contrato de matrimonio regulado por el Cdigo Civil? En caso afrimativo, Cules son
esas diferencias y similitudes entre los dos contratos? Cual es el fundamento jurdico
de su respuesta?
S existe diferencia, y lo argumenta diciendo que en relacin con los sujetos, puesto que
elcontrato de matrimonio es entre un hombre y una mujer, y en la sentencia C-577 de
2011 se hace referencia es a la unin entre dos personas del mismo sexo.
La fuente jurdica, puesto que el contrato entre personas del mismo sexo tiene como
fuente jurdica la jurisprudencia y el contrato de matrimonio tiene su fuente en el
artculo 113 de Cdigo Civil y dems normas.
Sin emabargo tienen similutudes, puesto que en los dos contratos las personas en
ejercicio de su libre y responsable voluntad, se unen en un vnculo formal y solemne.

Cmo van a llamarse las personas que celebren el contrato que aotoriza la

Snetencia C-577 de 2011, cnyuges, compaeros, contratantes,solemnizados?

Contratantes, siendo coerente con lo que la Corte dijo en la sentencia, sin embargo
desde el punto de vista de la funcin notarial por ser un contrato que se va a solemnizar,
sera otorgantes o comparecientes.

En su critireio Cul ser el estado civil de las personas que celebren el

contraro que autoriza la Sentencia C-577 de 2011?


Sobre est pregunta, la respuesta que se consigno fue que como la ley no dice
expresamente que estado civil se les otorgar; no le est facultado por lo tanto a los
notarios aborgarse la poteestad de hacer la calificacin legal de estado civil, siendo esta
competencia del Congreso de la Repblica , jueces competentes o al Seor Registrador
Nacional del Estado Civil.

Surge comunidad de bienes al momento de suscribirse ante el notario?

Es un efecto colateral del contrato.

Si surge la comunidad de bienes por el hecho de la solemnizacin del contrato,

las parejas del mismo sexo pueden fijar un rgimen patrimonial distinto al previsto
para el matrimonio?
Por lo que si surge comunidad de bienes y como consecuenciala posibilidad de un
rgimen patrimonial distinto, pero no le corresponde establecerlo a los notarios.

En igual sentido, Considera Usted que las parejas del mismo sexo podrn

celebrar capitulaciones? En caso afirmativo, Cules nomas legales rigen esas


capitulaciones?
La respuesta se fundamenta en la parte resolutiva de la sentencia C-577 de 2011 y en
esta no se hace referencia a esa figura.

Las parejas del mismo sexo que hayan suscrito el contrato que en su critirio

autoriz la Sentencia C-577 de 2011 pueden afectar sus bienes al rgimen de vivienda
familiar a partir de la fecha del contrato?

S, si se puede afectar. Esta afectacin est establecidad para los diferentes vnculos,
como lo son el matrimonio, la unin marital de hecho (para parejas homosexuales y
heterosexuales).

Considera Usted que las parejas del mismo sexo que celebran el contrato que

en su criterio autoriz la Sentencia C-577 de 2011 entrarn en el orden sucesoral?


El notario se limita a cumplir la Sentencia en lo que es de su competencia. Adems el
tema est regulado por nomas de orden pblico en el compendio de derecho sucesoral
como tambin en las decisiones judiciales que se profieren sobre el caso en particular.

La persona que haya solemnizado su unin con el contrato que en su criterio

autoriz la Sentencia C-577 de 2011 adquiere derecho a la porcin conyugal?


Aplica la misma respuesta de la pregunta anterior, las razones son las mismas.

La pareja del mismo sexo que haya solemnizado su unin con el contrato que

en su criterio autoriz la Sentencia C-577 de 2011 puede solicitar un subsidio de


Vivienda como ncleo familiar?
El tema se encuentra resuelto en la Sentencia C-029 de 2009, nmeral vigsimo cuarto y
en las nomas que regulan la adquisicin de vivienda de inters social.

En su criterio,Las personas que suscriben el contrato que autoriz la Sentencia

C-577 de 2011 pueden solicitar los beneficios tributarios fijados en Colombia en el


impuesto de renta cuando sostienen econmicamente a su cnyuge o compaero
permanente?
Citamos textualmente lo que se respondi: Los temas tributarios tanto para su
orientacin de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales-DIAN, conforme la
Constitucin y la Ley. Lo referente a impuestos est regulado por normas de orden
pblico y el notario no tiene, siquiera, la posibilidad de dar conceptos sobre esta
materia, por cuanto reitero, la competencia en materia fiscal es exclusica de las
autoridades tributarias.

Considera Usted que la sociedad patrimonial existe entre compaeros

permanentes del mismo sexo se termina con la celebracin del contrato que en su
criterio aotoriz la Sentencia C-577 de 2011?,Cul es el fundamento jurdico?
La Sentencia solo le da al notario la competencia para formalizar y solemnizar el
vnculo contractual entre parejas del mismo sexo; por lo tanto lo mandado en la
Sentencia C-577 de 2011 es que es incompatible con otras relaciones simultneas de
pareja.

Cundo existe sociedad patrimonial entre compaeros permanentes del mismo

sexo y celebran el contrato que Usted considera que autoriz la Sentencia C-577 de
2011, Cualquiera de los contratantes tiene un ao para denunciar la existencia de la
sociedad patrimonial o no aplicaese plazo?
El notario no tiene competencia para sobre ese asunto, as que es al Congreso a quien le
correponde aclarar dicho asunto.

La Sentencia C-577 de 2011 autoriz un contrato que debe ofrecer un grado

mayor de formalizacin y de consecuente proteccin que la unin marital de hecho a


las parejas del mismo sexo. Desde 2007 las parejass del mismo sexo disfrutan de la
unin marital de hecho y esa figura les brinda acceso a los siguientes derechos (entre
muchos otros): Pensin, Salud, Proteccin contra la Violencia Intrafamiliar, Subsidio de
Vivienda familiar, Reparacin por va administrativa, no incriminacin del cnyuge,
Aplicacin del rgimen de inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones del
servicio pblico y en materia de contratacin estatal. En su criterio, el contrato que
autoriz la Sentencia C-577 de 2011Cmo va a aumentar el grado de proteccin
familiar que ofrece la unin marital de hecho a las parejas del mismo sexo?
No le corresponde al notario valorar como aumentar el grado de proteccin, pero si que
mediante la solemnizacin del vnculo contratual, se constituye un elemento de este, y
adems sirve como elemento probatorio. Y respecto a sus efectos ya est reglado en las
normas correspondientes.

En su criterio Cules derechos (patrimoniales y personales) y deberes

adquieren las parejas del mismo sexo que celebran el contrato que en su criterio autoriz
la Sentencia C-577 de 2011?

Los deberes y derechos, as como las obligaciones, son los que estn consigandos en la
jurisprudencia Colombiana, especialmente en la Sentencia C-577 de 2011.

Con el contrato que autorizan los notarios, las parejas del mismo sexo

adquieren los deberes de auxiliarse mutuamente, fidelidad y cohabitacin?


Al respecto la corte fue clara y dijo: As las cosas, la proteccin a las parejas
homosexuales no puede quedar limitada a los aspectos patrimoniales de su unin
permanente, porque hay un componente afectivo y emocional que alianta su
convivencia y que se traduce en solidaridad, manifestaciones de afecto, socorro y ayuda
mutua, componente personal que, adems, se encuentra en las uniones heterosexuales o
en cualquier otra unin que, pese a no estar caracterizada por la heterosexual de quienes
la conforman, constituyen familia.

Qu efectos conlleva el incumplimiento de los tres deberes anteriores sobre el

contrato que Usted interpreta como el autorizado por la Sentencia C-577 de 2011?
No es compentencia de los notarios este asunto, ya que la funcin de los notarios es dar
fe pblica.

Cules son las causales para disolver el contrato que segn en su criterio

autoriz la Sentencia C-577 de 2011?


De acuerdo con la Sentencia C-577 de 2011, los efectos del contrato entre parejas del
mismo sexo deben ser iguales a los del matrimonio, as que las causales de nulidad son
taxativas.

El contrato que en su criterio autoriz la Sentencia C-577 de 2011, operan las

causales de liquidacin contenciosa?


El notario no tiene funcin juridiccional, por lo tanto no le corresponde definir a l este
asunto.

En su pareja del mismo sexo que haya celebrado el contraro que en su criterio

autorix la Snetencia C-577 de 2011, si uno de los integrantes de la pareja incumple con
los deberes del contrato y es hallado culpable por una autoridad judicial o admistrativa,

Surgen obligaciones de carcter pecuniario a favor del integrante de la pareja


inocente?
El tema es de competencia jurisdiccional y, es de manera exclusica de la autoridad
judicial o administrativa.

En el derecho privado opera el principio de que las cosas se hacen como se

deshacen. Este principio no aplica para el contrato de matrimonio por ser una institucin
de orden pblico. Teniendo en cuenta lo anterior, en el que usted interpreta como el
contrato autorizado por la Sentencia C-577 de 2011, que tambin es una norma
imperativa, Cul es la forma de disolver el contrato?
No siempre por tratarse de derecho privado se aplica el principio las cosas se deshacen
como se hacen. As que se precisa una reglamentacin legal por tratarse de derecho de
familia y por lo tanto este de orden pblico. Y reiter que el notario slo tiene
competencia para formalizar y solemnizar el vculo contractual.

Ante qu autoridad pblica se podr solicitar la disolucin del contrato que en

su criterio autoriz por la Sentencia C-577 de 2011?.


No es asunto de derecho notarial y la solicitud para la disolucn del contrato a que se
refiere la Sentencia C-577 de 2011, deber tramitarse ante el funcionario o autoridad
que seale la ley.

6.2.

EFECTOS DE LA SENTENCIA C-075 DE 2007

Contrario a lo que se esperaba, el alcance de la decisin de la corte de otorgar derechos


patrimoniales a las parejas del mismo sexo en el entendido de que la ley referenciada
anteriormente tambin les cobijaba, no han sido muchos los casos de las parejas LGTB
que han formalizado su unin, esto se debe en parte a la fuerte presin social que a raz
del debate se ha ejercido sobre esta comunidad, en especial por parte de grupos
religiosos pero tambin de organismos de control estatal.

El superintendente de notariado, Jorge Enrique Vlez, dio a conocer las


estadsticas consolidadas del 2012 de las uniones maritales de hecho entre
homosexuales durante el segundo semestre del ao pasado. 309 parejas de
personas del mismo sexo constituyeron sociedad patrimonial, como se denomina
el matrimonio homosexual, en notaras. Bogot es la ciudad en donde ms se
present este trmite: 96 parejas se acercaron a las notaras a solicitar
este servicio.

13

Esto evidencia que estamos en un contexto de discriminacin en donde en el sentir


popular no es tan evidente el argumento de la reivindicacin de derechos que ha
defendido la Corte madre en sus sentencias.

13

Tomado de http://www.cmi.com.co/?n=78901 el 11 de Junio del 2013

7. MARCO LOCAL
En Ibagu las notaras presentan bajo nmero de uniones maritales de hecho entre
parejas del mismo sexo, la notaria segunda es la que ms uniones ha registrado con un
total de siete (7) uniones, solo entre hombres, confidencialmente, mientras que en la
notaria cuarta se han presentado tan solo dos uniones de parejas conformadas por
mujeres.
Los funcionarios de las notaras aducen que a pesar del reconocimiento Ibagu sigue
siendo una ciudad donde se discrimina la comunidad LGTB.

8. ANLISIS JURISPRUDENCIAL, SENTENCIAS DE LA CORTE


CONSTITUCIONAL

8.1.

LNEA JURISPRUDENCIAL

8.1.1. SENTENCIA T-097 DE 1994


La condicin de homosexual, por s misma, no puede ser motivo para la exclusin de la
institucin armada.
REF: EXPEDIENTE T-23114
Actor: JOSE MOISES MORA GOMEZ
Magistrado Ponente: Dr. EDUARDO CIFUENTES MUOZ
Temas:

Debido proceso en derecho administrativo disciplinario

Homosexualidad y prcticas homosexuales en la polica

CASO
EL Accionante pide que se tutelen sus derechos al debido proceso y al buen nombre en
contra de la escuela de carabinero por haberle despedido por supuestas conductas
homosexuales.

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

1)La aplicacin del procedimiento sumario consagrado en el artculo 175 adoleci de


fallas graves, al no contemplar el llamamiento de testigos solicitados por el acusado,
violndose de esta manera el derecho al debido proceso; 2) como consecuencia de la
vulneracin anterior, al peticionario se le desconoci injustificadamente su derecho a la
presuncin de inocencia y, por contera, su derecho al buen nombre y a la educacin; 3)
en trminos abstractos, el procedimiento en referencia no contraviene al derecho al
debido proceso; sin embargo, su carcter sumario, la gravedad de la sancin y sus
implicaciones en relacin con el buen nombre y la intimidad, reclaman del juzgador un
cuidado especial en el cumplimiento de las formalidades y garantas que le
proporcionan al inculpado la posibilidad de defenderse; 4) la condicin de homosexual,
por s misma, no puede ser motivo para la exclusin de la institucin armada y 5) si
bien existen otros medios de defensa judicial para proteger el derecho al debido proceso,
estos son insuficientes para resguardar el derecho al buen nombre; de esta manera se
explica la procedencia de la accin de tutela.

DECISIN

Concede el amparo.

8.1.2. SENTENCIA C-098 DE 1996


Ratifica derechos legales de las UMH excluyendo a las parejas formadas por personas
del mismo sexo.
REF.: DEMANDA N D-911
ACTOR: GERMN HUMBERTO RINCN PERFETTI
Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 1 y el literal a del artculo 2 de la
Ley 54 de 1990 Por la cual se definen las uniones maritales de hecho y el rgimen
patrimonial entre compaeros permanentes.

Temas:

La familia natural

El derecho a la libre opcin sexual

Magistrado Ponente: Dr. EDUARDO CIFUENTES MUOZ

CASO

Se demanda la constitucionalidad de la ley 54 de 1990 por no toman en consideracin a


las parejas de mujeres o de hombres que cohabitan de manera estable y permanente y,
por este motivo, se produce una discriminacin que viola los artculos 1, 13, 16, 18 y 21
de la C.P

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

Las disposiciones demandadas no quebrantan la ley ya que son una forma de tutelar a la
familia natural, que est conformada por un hombre y una mujer que se unen por
voluntad responsable y que esto es objeto de expreso reconocimiento constitucional
que se concreta en su proteccin integral por parte del Estado y la sociedad. Las normas
demandadas no quebrantan la constitucin ya que corresponden a la forma legtima de
constituir la familiar por consiguiente no se consideran violatorias a la carta poltica ya
que son consideradas como una proteccin a la familia natural.

DECISIN

Declara exequible las normas acusadas. Con varios salvamentos de voto.

8.1.3. SENTENCIA T-101 DE 1998

Los centros educativos no pueden negar el cupo en razn a la orientacin sexual.


REFERENCIA: EXPEDIENTE T-147493
Peticionarios: Pablo Enrique Torres Gutirrez
Jos Julin Prieto Restrepo
Magistrado Ponente: Dr. FABIO MORON DIAZ
Temas:

Derecho a la educacin

Tolerancia respeto a la diversidad e igualdad en la diferencia

CASO

Los accionantes piden que se tutele su derecho a la educacin y el libre desarrollo de la


personalidad, pues en el colegio demandado les negaron el cupo argumentando que era
en razn a su orientacin sexual homosexual.

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

La realizacin efectiva del derecho a la educacin exige un proceso de interiorizacin y


prctica efectiva, por parte de todos los miembros de la comunidad educativa, de
principios fundamentales para la convivencia armnica, tales como la tolerancia, el
respeto a la diversidad, el pluralismo y la igualdad en la diferencia. Ha sido
jurisprudencia de la Corte sealar, que el proceso educativo de ninguna manera puede
incluir metodologas o prcticas que vulneren, desconozcan o transgredan los derechos
fundamentales de los distintos actores que participan en el mismo (educandos,
educadores, padres de familia, directivos etc.), y que de su realizacin efectiva depende
la realizacin paralela de los dems derechos fundamentales del individuo. Slo en la
medida en que los valores y principios que aspiran a transmitir los educadores a sus
alumnos constituyan realmente la base de sus propios e individuales proyectos de vida,
su labor ser efectiva; slo quien prctica la tolerancia, quien respeta la diversidad y
reconoce en el "otro" a uno igual a s mismo, tendr capacidad y legitimidad para
contribuir desde el proceso educativo a formar a los nios y a los jvenes en un
paradigma tico sustentado en dichos principios.

DECISIN

Concede el amparo.

8.1.4. SENTENCIA: T-301 DE 2004

Protege el derecho fundamental de locomocin y el no sealamiento por parte de la


fuerza pblica para personas homosexuales.
REFERENCIA: EXPEDIENTE T-818600
Actor: Juan Pablo Noguera Villa
Contra el comandante de polica del departamento del Magdalena
Magistrado Ponente: Dr. EDUARDO MONTEALEGRE

CASO

Juan Pablo Noguera Villar interpuso accin de tutela contra el Departamento de Polica
de Santa Marta, con el objeto de que se ampararan sus derechos a la igualdad, a la
integridad, al libre desarrollo de la personalidad, a la honra, al buen nombre y a la libre
circulacin. Relata el actor que desde hace varios meses, los agentes y auxiliares de
polica de la ciudad de Santa Marta se acercan a l y a un grupo de amigos suyos con el
objetivo de pedirles sus documentos de identificacin e indicarles que, de conformidad
con una orden expresa del comandante de Polica del Departamento, las personas
homosexuales no pueden estar en ese sector de la ciudad.

TESIS RELEVANTE PARA LA DESICIN

Las disposiciones tomadas por la polica del Magdalena son desproporcionadas y


sacrifican valores constitucionales, sin que medie razn suficiente para ello. La
pretensin de conformar bases de datos de las personas portadoras del VIH planteada
por el comandante de polica como uno de los motivos para detener administrativamente
al actor, vulnera sus derechos a la libre circulacin, a la dignidad humana y a la
intimidad entre otros -. El derecho de locomocin es un derecho constitucional que no
puede impedirse bajo criterios sospechosos. La dignidad humana es un principio
fundamental del estado que se ve vulnerado al discriminar una persona en razn a su
sexualidad.

DESICIN

La Sentencia concede el amparo de los derechos fundamentales a la igualdad, a la


integridad, al libre desarrollo de la personalidad, a la honra, al buen nombre y a la libre
circulacin del ciudadano Juan Pablo Noguera Villar y ordena al comandante del
departamento de polica del Magdalena que imparta las instrucciones necesarias y
suficientes al personal a su cargo, a fin de que cese de manera inmediata el
hostigamiento del cual ha sido objeto por su condicin sexual.

8.1.5. SENTENCIA T-725 DE 2004

Reconoce el derecho de residencia en Archipilago de San Andrs, Providencia y Santa


Catalina a una persona homosexual en razn a ser compaero permanente de un
residente, en contra de los demandados que alegaban que tal condicin no se encontraba
estipulada en el ordenamiento.

REFERENCIA: EXPEDIENTE T-875227


Accionante: XX y ZZ* (Se protege la identidad de los accionantes)
Demandado: Gobernacin del Departamento Archipilago de San Andrs, Providencia
y Santa Catalina/Oficina de Control de Circulacin y Residencia OCCRE.
Magistrado Ponente: Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL

CASO

La solicitud de amparo presentada plantea la necesidad de analizar si la negativa de la


oficina de control y circulacin de residencia, OCCRE, del departamento archipilago
de San Andrs, providencia y santa catalina a conceder la tarjeta de residencia a una
persona debido a que la misma se solicit en atencin a su condicin de compaero

permanente en una relacin homosexual, viola los derechos a la igualdad, a la dignidad


de la persona humana, al trabajo y a la seguridad social.

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

En cuanto puedan afectarse derechos fundamentales, como la libertad de circulacin o


residencia o el libre desarrollo de la personalidad de un residente, la autoridad est
obligada a la readecuacin del trmite, porque la proteccin de tales derechos por la
administracin pblica es informal, no tiene carcter rogado sino oficioso, en atencin
al deber genrico de

las autoridades de la repblica de proteger a todas las

personas residentes en Colombia en su vida, honra, bienes, creencias y dems derechos


y libertades (art. 2 cp.)

DECISIN

Concede el amparo.

8.1.6. SENTENCIA C-811 DE 2007

Derecho a afiliacin de la pareja del mismo sexo como beneficiario del rgimen de
seguridad social en salud. Exequibilidad condicionada del artculo 163 de la ley 100 de
1993

REFERENCIA: EXPEDIENTE D-6749


Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 163 (parcial) de la Ley 100 de 1993
Actores: Magda Carolina Lpez Garca y Jaime Faiyeth Rodrguez Ruiz

Magistrado Ponente: Dr. MARCO GERARDO MONROY CABRA


CASO
Se demanda la constitucionalidad del artculo 163 de la ley 100 de 1993 por excluir de
los beneficiarios del rgimen contributivo de la seguridad social en salud; texto
demandado
LEY 100 DE 1993
ARTICULO 163. La Cobertura Familiar. El Plan de Salud Obligatorio de Salud tendr
cobertura familiar. Para estos efectos, sern beneficiarios del Sistema el (o la) cnyuge
o el compaero o la compaera permanente del afiliado cuya unin sea superior a 2
aos; los hijos menores de 18 aos de cualquiera de los cnyuges, que haga parte del
ncleo familiar y que dependan econmicamente de ste; los hijos mayores de 18 aos
con incapacidad permanente o aquellos que tengan menos de 25 aos, sean estudiantes
con dedicacin exclusiva y dependan econmicamente del afiliado. A falta de cnyuge,
compaero o compaera permanente, e hijos con derecho, la cobertura familiar podr
extenderse a los padres del afiliado no pensionados que dependan econmicamente de
ste.
PARAGRAFO 1. El Gobierno Nacional reglamentar la inclusin de los hijos que, por
su incapacidad permanente, hagan parte de la cobertura familiar.
PARAGRAFO 2. Todo nio que nazca despus de la vigencia de la presente Ley
quedar automticamente como beneficiario de la Entidad Promotora de Salud a la cual
est afiliada su madre. El Sistema General de Seguridad Social en Salud reconocer a la
Entidad Promotora de Salud la Unidad de Pago por Capitacin correspondiente, de
conformidad con lo previsto en el artculo 161 de la presente Ley.

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

La Corte se basa en el principio de progresividad consagrado en la constitucin y la


jurisprudencia vigente, sealando como elementos para declarar la exequibilidad
condicionada del artculo 163: "i) existe un contenido esencial de los derechos sociales
y econmicos que se materializa en los derechos mnimos de subsistencia para todos, ii)
para hacer efectivos estos derechos podr acudirse a "medidas de otro carcter" como
las decisiones judiciales, iii) la existencia de unos contenidos mnimos de los derechos
sociales que el Estado debe garantizar a todas las personas, y finalmente la Corte ha
referido iv) a la prohibicin prima facie de retrocesos constitucionales frente al nivel de
proteccin alcanzado en seguridad social consistente en que una vez alcanzado un
determinado nivel de proteccin constitucional el amplio margen de configuracin por
el legislador sobre los derechos sociales se reduce al menos en un aspecto: todo
retroceso frente al nivel de proteccin alcanzado es constitucionalmente problemtico
puesto que precisamente contradice el mandato de progresividad ". As, el alcance
progresivo de la seguridad social (art. 48 C.P.), aunada al reconocimiento de ciertos
derechos a las parejas del mismo sexo, cuyo ejercicio involucra el ejercicio de su
libertad y de su dignidad personal, impone considerar que, frente a un dficit de
proteccin en salud que se considera ilegtimo, por desproteger una opcin de vida
amparada por la Corte, es obligacin del Estado el diseo de los mecanismos que
amplen la cobertura del sistema y eliminen tales deficiencias.

DECISIN

Declara EXEQUIBLE el artculo 163 de la Ley 100 de 1993, en el entendido que el


rgimen de proteccin en ella contenido se aplica tambin a las parejas del mismo sexo.

8.1.7. C-075 DE 2007

DERECHOS PATRIMONIALES PARA

PAREJAS DEL MISMO SEXO

Mediante la sentencia

C-075 de 2007, se les otorg a las parejas del mismo sexo la

posibilidad que de una convivencia permanente, estable y singular, pudiera reclamarse


la iniciacin de una sociedad patrimonial, siempre que los bienes fueran conseguidos
con base en la ayuda, socorro y trabajos mutuos de los integrantes de la pareja. A este
pronunciamiento, le siguieron otros que ratificaron su ratio decidendi, y les concedieron,
ms que derechos patrimoniales, derechos sociales como la afiliacin en salud y la
pensin de sobreviviente, hasta llegar a la que ha sido considerada como la sentencia
ms importante en su momento , por la cantidad derechos que concede, la C-029 de
2009. Gil.

REFERENCIA: EXPEDIENTE D-6362


Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 1 y 2, parciales, de la Ley 54 de
1990, modificada parcialmente por la Ley 979 de 2005.
Actores:
Marcela Snchez Buitrago,
Luz Mara Mercado Bernal,
Alejandra Azuero Quijano y
Daniel Bonilla Maldonado.
Magistrado Ponente: Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL.
CASO
los accionantes piden que se declare la inconstitucionalidad del artculo 1 y 2 de la ley
54 de 1990 en razn que la norma acusada es contraria al derecho a la dignidad humana
y desconoce el derecho de asociacin, para establecer lo cual es preciso, sostienen, tener
en cuenta que se ha producido un cambio en el referente normativo sobre materias
relevantes para analizar el problema jurdico planteado, debido a un cambio en el bloque
de constitucionalidad y a un cambio, tambin, en la percepcin de la sociedad
colombiana frente a la comunidad homosexual.

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

El derecho a la libre opcin sexual


Este derecho fundamental fue analizado por la Corte Constitucional, como ya se
expres, en la Sentencia C-098 de 1996, y se hizo con base en el supuesto de si el
legislador ha debido incluir dentro del mismo mbito de proteccin establecido para las
parejas heterosexuales, a las del mismo sexo, que eventualmente podan construir de
manera permanente y singular una unin; teniendo claro que se trata de un grupo
estigmatizado.

Dicho anlisis tuvo como resultado, la conclusin de que la Ley demandada no impeda
en ningn momento, el ejercicio de ese derecho fundamental, pues no estaba prohibida
la formacin de este tipo de parejas, y () la sociedad patrimonial en s misma no es
un presupuesto necesario para ejercitar este derecho fundamental. En todo caso, la
orientacin sexual, en modo alguno empec a las personas a celebrar vlidamente con
sus pares o con terceros, contratos o negocios de contenido patrimonial, inclusive de
naturaleza asociativa. Recordemos que segn nuestra constitucin los particulares solo
se les prohbe lo que la constitucin y la ley estipula.

El derecho a la igualdad

Este fue el segundo de los derechos a tener en cuenta cuando se tom la decisin
Contenida en la Sentencia C-098 de 1996. Frente a este aspecto, la discusin se
concentr en determinar, si cuando se expidi la Ley 54 de 1990, el legislador tuvo
razones discriminatorias al no incluir dentro de la aplicacin de la misma, a otros grupos
o hechos sociales que tambin debieron ser protegidos.

La Corte Constitucional Colombiana, considerada uno de los rganos ms avanzados en


el mundo en cuestiones de Derechos Humanos, no ha querido reconocer la violacin de
los derechos fundamentales. Por su parte el legislador colombiano tambin ha hecho eco
de estas interpretaciones restrictivas y tampoco ha querido reconocer los derechos de las
parejas del mismo sexo.

Sobre este contexto, se abri la posibilidad para que una nueva decisin de la Corte
Constitucional cambiara el escenario de la proteccin de las parejas homosexuales, y se
aplicara de manera plena y congruente el derecho a la igualdad. Con este precedente, se
inici un nuevo anlisis sobre los hechos antes mencionados, y ello tuvo como
resultado, la Sentencia C-075 de 2007, que signific un gran avance en materia de
proteccin de los derechos de la comunidad homosexual cuando decidan conformar
una comunidad de vida de forma permanente, estable y singular.

El derecho a la libre asociacin

Este derecho hace parte de un nuevo anlisis realizado por la Corte Constitucional en la
Sentencia C-075 de 2007, cuando mediante una nueva accin de inconstitucionalidad,
se volvi a demandar la Ley 54 de 1990, con el objetivo de obtener el reconocimiento
de los derechos de las uniones eventualmente conformadas por homosexuales. La
sentencia

constituye un importante avance, pues incluy dentro del mbito de

proteccin de la Ley demandada, a las parejas del mismo sexo. Sin embargo, antes de
poder llegar a esta decisin, se realiz un interesante test de cosa juzgada frente a lo ya
decidido en la C-098 de 1996, pues como es sabido, ya exista un pronunciamiento
constitucional anterior sobre los mismos aspectos, y con idntica finalidad.
Superado entonces el tema de la cosa juzgada, pues se determin que esta no exista,
toda vez que el primer anlisis se limit simplemente a realizar el examen de
constitucionalidad slo con base en el derecho a la libre opcin sexual y a la igualdad, y
dej de lado el estudio de todos los dems derechos constitucionales fundamentales o

no, que se pudieran ver violentados con la falta de proteccin a esta comunidad. Por lo
anterior, el nuevo anlisis fue realizado con base en derechos que no fueron tenidos en
cuenta en el primer fallo, tales como lo son el derecho a la libre asociacin y el principio
de la dignidad humana.

En nuestra constitucin no se excluye la posibilidad de que las parejas homosexuales


hagan uso de su derecho a la libre asociacin para convivir en pareja y vivir libremente
su sexualidad, toda vez que el concepto de pareja, independientemente de que se trate de
personas homosexuales o heterosexuales, se refiere a una forma asociativa diferente al
de familia.

As las cosas, se concluy la existencia de una discriminacin injustificada frente a las


parejas del mismo sexo, pues mientras se les reconoca el derecho determinar su
sexualidad, tal proteccin se limitaba slo al mbito individual, y, cuando decidan
conformar una unin con un proyecto de vida en comn, de forma permanente y estable,
la defensa de sus derechos les era negada, en tanto no se les permita resolver
legalmente los conflictos patrimoniales que se presentaban cuando cesaba su vida en
pareja.

Dignidad humana

Con base en esta argumentacin, se decide finalmente, concederle la proteccin


Patrimonial a las parejas del mismo sexo, que en ejercicio de su derecho de libre
asociacin, decidan de manera libre y voluntaria conformar un proyecto de vida, de
manera permanente y singular, pues se reconoce que una decisin en sentido contrario
sera como permitir las limitaciones al ejercicio de la autonoma de estas personas,
situacin que a todas luces, no resulta acorde con el libre desarrollo de su personalidad.

No existe todava una Ley que regule su situacin, y se les reconoce, slo como una
unin protegida dentro del derecho en vista de su especial condicin, pero en ningn
caso como una forma vlida de construir una familia.

Ni siquiera encuentra soporte legal en la Ley.

Por lo tanto, lo nico que deben

demostrar las parejas del mismo sexo cuando deseen reconocer su unin, a travs de los
medios legales que disponen para ello, es la existencia de una comunidad de vida
permanente, singular y exclusiva.
La ausencia de proteccin en el mbito patrimonial para la pareja homosexual resulta
lesiva de la dignidad de la persona humana, es contraria al derecho al libre desarrollo de
la personalidad y comporta una forma de discriminacin proscrita por la Constitucin."

Teniendo en cuenta la acusacin formulada en la demanda y el criterio expuesto por los


distintos intervinientes, le corresponde a la Corte determinar si la ley, al establecer el
rgimen patrimonial entre compaeros permanentes y limitarlo a las uniones
conformadas por un hombre y una mujer, viola los derechos fundamentales a la igual
proteccin, al respeto de la dignidad humana, al mnimo vital y a la libre asociacin de
los integrantes de las parejas conformadas por personas del mismo sexo.

La corte constitucional en cuanto al tema de derechos patrimoniales para las parejas del
mismo sexo, afirma que

las parejas de las personas lesbianas, gay, bisexuales y

transgeneristas, (LGBT), que cumplan con las condiciones legales para las uniones
maritales de hecho, quedan amparadas por la presuncin de sociedad patrimonial y por
ende por el rgimen de proteccin patrimonial. Por ello la corte aduce que el
reconocimiento de la sociedad patrimonial es algo que demuestra la igualdad de
derechos para todas las personas en general.
DECISIN

Declara la exequibilidad de la Ley 54 de 1990, tal como fue modificada por la Ley 979
de 2005, en el entendido que el rgimen de proteccin en ella contenido se aplica
tambin a las parejas homosexuales.

8.1.8. SENTENCIA C-521 DEL 2007

REFERENCIA: EXPEDIENTE D-6580


Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 163 (parcial) de la Ley 100 de 1993,
Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras
disposiciones
Demandantes: Ricardo Cardona Gaviria y Mara Margarita Rojas lvarez.
Magistrada ponente: Dra. CLARA INS VARGAS HERNNDEZ

CASO
Se demanda, parcialmente, el artculo 163 de la ley 100 de 1993, por exigir dos aos de
convivencia para las uniones de hecho para conceder derechos como beneficiario al
rgimen de seguridad social en salud; los accionantes consideran que lo acusado viola
el artculo 1 de la Carta, porque discrimina la relacin voluntaria de las personas que
deciden hacer vida marital permanente en unin libre, violenta el respeto debido a la
dignidad humana, por cuanto sanciona dos aos sin seguridad social el comportamiento
compaero o compaera permanente, premiando el vnculo matrimonial, norma esta
que no garantiza que personas no escrupulosas defrauden el sistema de seguridad social,
pues muchas personas con vnculo matrimonial pueden no estar conviviendo
efectivamente, pero sin estar utilizando los servicios asistenciales de la seguridad social.
En cambio s hay casos de compaeros permanentes que no tienen la atencin mdica
pronta a sus enfermedades, a que tendran derecho toda vez que sus compaeros
afiliados estn contribuyendo con el sistema

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

La Corte indica que no existe una justificacin objetiva y razonable para otorgarle un
trato distinto al cnyuge a quien no se le impone la obligacin de cumplir un
determinado perodo de convivencia con el afiliado, mientras que el compaero (a) no
puede ser afiliado al POS si la unin permanente es inferior a dos aos.
*La Corte Constitucional ha avalado el trmino de dos aos que segn el artculo 2. de
la ley 54 de 1990 se requiere para que pueda ser declarada la existencia de la unin
marital de hecho, sin que tales pronunciamientos puedan entenderse como respaldo
constitucional a la expresin que se examina en el presente caso, pues aquella ley regula
el rgimen patrimonial de la sociedad de hecho.
*La condicin de compaero (a) permanente debe ser probada mediante declaracin
ante notario, expresando la voluntad de conformar una familia de manera permanente,
actuacin a la que deben acudir quienes conforman la pareja y que supone la buena fe y
el juramento sobre la verdad de lo expuesto; por lo tanto, el fraude o la ausencia de
veracidad en las afirmaciones hechas durante esta diligencia acarrearn las
consecuencias previstas en la legislacin penal y en el resto del ordenamiento jurdico.

DECISIN

Declara inexequible la expresin cuya unin sea superior a dos aos, del artculo 163
de la ley 100 de 1993

8.1.9. C-336 DE 2008

Derecho a pensin de sobrevivientes de la pareja del mismo sexo.

REFERENCIA: EXPEDIENTE D-6947


Demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 1 (parcial) de la ley 54 de 1990;
47 (parcial), 74 (parcial) y 163 (parcial) de la ley 100 de 1993.
Actor: Rodrigo Uprimny Yepes y Otros
Magistrada Ponente: Dra. CLARA INS VARGAS HERNNDEZ

CASO
Los accionantes piden que se declare la inconstitucionalidad de las normas acusadas por
cuanto ellas no extienden a las parejas homosexuales la proteccin que en materia de
seguridad social se reconoce a las parejas heterosexuales lo cual no concuerda con los
antecedentes jurisprudenciales sobre el referente; las normas acusadas son:

LEY 54 DE 1990
(Diciembre 28)
Por la cual se definen las uniones maritales de hecho y rgimen patrimonial entre
compaeros permanentes.
El Congreso de Colombia,
DECRETA:
Artculo 1o. A partir de la vigencia de la presente Ley y para todos los efectos civiles, se
denomina Unin Marital de Hecho, la formada entre un hombre y una mujer, que sin

estar casados, hacen una comunidad de vida permanente y singular. Igualmente, y para
todos los efectos civiles, se denominan compaero y compaera permanente, al hombre
y la mujer que forman parte de la unin marital de hecho.
LEY 100 DE 1993
(Diciembre 23)
Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones
()
ARTCULO 47. BENEFICIARIOS DE LA PENSIN DE SOBREVIVIENTES.
<Artculo modificado por el artculo 13 de la Ley 797 de 2003. El nuevo texto es el
siguiente:> Son beneficiarios de la pensin de sobrevivientes:
a) En forma vitalicia, el cnyuge o la compaera o compaero permanente o suprstite,
siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga 30
o ms aos de edad. En caso de que la pensin de sobrevivencia se cause por muerte del
pensionado, el cnyuge o la compaera o compaero permanente suprstite, deber
acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya
convivido con el fallecido no menos de cinco (5) aos continuos con anterioridad a su
muerte;
b) En forma temporal, el cnyuge o la compaera permanente suprstite, siempre y
cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga menos de 30
aos de edad, y no haya procreado hijos con este. La pensin temporal se pagar
mientras el beneficiario viva y tendr una duracin mxima de 20 aos. En este caso, el
beneficiario deber cotizar al sistema para obtener su propia pensin, con cargo a dicha
pensin. Si tiene hijos con el causante aplicar el literal a).
Si respecto de un pensionado hubiese un compaero o compaera permanente, con
sociedad anterior conyugal no disuelta y derecho a percibir parte de la pensin de que
tratan los literales a) y b) del presente artculo, dicha pensin se dividir entre ellos (as)
en proporcin al tiempo de convivencia con el fallecido.

En caso de convivencia simultnea en los ltimos cinco aos, antes del fallecimiento del
causante entre un cnyuge y una compaera o compaero permanente, la beneficiaria o
el beneficiario de la pensin de sobreviviente ser la esposa o el esposo. Si no existe
convivencia simultnea y se mantiene vigente la unin conyugal pero hay una
separacin de hecho, la compaera o compaero permanente podr reclamar una cuota
parte de lo correspondiente al literal a en un porcentaje proporcional al tiempo
convivido con el causante siempre y cuando haya sido superior a los ltimos cinco aos
antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte le corresponder a la cnyuge
con la cual existe la sociedad conyugal vigente;
c) Los hijos menores de 18 aos; los hijos mayores de 18 aos y hasta los 25 aos,
incapacitados para trabajar por razn de sus estudios y si dependan econmicamente
del causante al momento de su muerte, siempre y cuando acrediten debidamente su
condicin de estudiantes; y, los hijos invlidos si dependan econmicamente del
causante, esto es, que no tienen ingresos adicionales, mientras subsistan las condiciones
de invalidez. Para determinar cuando hay invalidez se aplicar el criterio previsto por el
artculo 38 de la Ley 100 de 1993;
d) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente e hijos con derecho, sern
beneficiarios los padres del causante si dependan econmicamente de este;
e) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente, padres e hijos con derecho,
sern beneficiarios los hermanos invlidos del causante si dependan econmicamente
de ste.
PARGRAFO. Para efectos de este artculo se requerir que el vnculo entre el padre, el
hijo o el hermano invlido sea el establecido en el Cdigo Civil.
()
ARTCULO 74. BENEFICIARIOS DE LA PENSIN DE SOBREVIVIENTES.
<Artculo modificado por el artculo 13 de la Ley 797 de 2003. El nuevo texto es el
siguiente:> Son beneficiarios de la pensin de sobrevivientes:

a) En forma vitalicia, el cnyuge o la compaera o compaero permanente o suprstite,


siempre y cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga 30
o ms aos de edad. En caso de que la pensin de sobrevivencia se cause por muerte del
pensionado, el cnyuge o la compaera o compaero permanente suprstite, deber
acreditar que estuvo haciendo vida marital con el causante hasta su muerte y haya
convivido con el fallecido no menos de cinco (5) aos continuos con anterioridad a su
muerte;
b) En forma temporal, el cnyuge o la compaera permanente suprstite, siempre y
cuando dicho beneficiario, a la fecha del fallecimiento del causante, tenga menos de 30
aos de edad, y no haya procreado hijos con este. La pensin temporal se pagar
mientras el beneficiario viva y tendr una duracin mxima de 20 aos. En este caso, el
beneficiario deber cotizar al sistema para obtener su propia pensin, con cargo a dicha
pensin. Si tiene hijos con el causante aplicar el literal a).
Si respecto de un pensionado hubiese un compaero o compaera permanente, con
sociedad anterior conyugal no disuelta y derecho a percibir parte de la pensin de que
tratan los literales a) y b) del presente artculo, dicha pensin se dividir entre ellos (as)
en proporcin al tiempo de convivencia con el fallecido.
En caso de convivencia simultnea en los ltimos cinco aos, antes del fallecimiento del
causante entre un cnyuge y una compaera o compaero permanente, la beneficiaria o
el beneficiario de la pensin de sobreviviente ser la esposa o el esposo. Si no existe
convivencia simultnea y se mantiene vigente la unin conyugal pero hay una
separacin de hecho, la compaera o compaero permanente podr reclamar una cuota
parte de lo correspondiente al literal a en un porcentaje proporcional al tiempo
convivido con el causante siempre y cuando haya sido superior a los ltimos cinco aos
antes del fallecimiento del causante. La otra cuota parte le corresponder a la cnyuge
con la cual existe la sociedad conyugal vigente;
c) Los hijos menores de 18 aos; los hijos mayores de 18 aos y hasta los 25 aos,
incapacitados para trabajar por razn de sus estudios y si dependan econmicamente
del causante al momento de su muerte, siempre y cuando acrediten debidamente su
condicin de estudiantes y cumplan con el mnimo de condiciones acadmicas que

establezca el Gobierno; y, los hijos invlidos si dependan econmicamente del


causante, esto es, que no tienen ingresos adicionales, mientras subsistan las condiciones
de invalidez. Para determinar cuando hay invalidez se aplicar el criterio previsto por el
artculo 38 de la Ley 100 de 1993;
d) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente e hijos con derecho, sern
beneficiarios los padres del causante si dependan econmicamente de este;
e) A falta de cnyuge, compaero o compaera permanente, padres e hijos con derecho,
sern beneficiarios los hermanos invlidos del causante si dependan econmicamente
de ste.
PARGRAFO. Para efectos de este artculo se requerir que el vnculo entre el padre, el
hijo o el hermano invlido sea el establecido en el Cdigo Civil.
()
ARTCULO 163. LA COBERTURA FAMILIAR. El Plan de Salud Obligatorio de
Salud tendr cobertura familiar. Para estos efectos, sern beneficiarios del Sistema el (o
la) cnyuge o el compaero o la compaera permanente del afiliado; los hijos menores
de 18 aos de cualquiera de los cnyuges, que haga parte del ncleo familiar y que
dependan econmicamente de ste; los hijos mayores de 18 aos con incapacidad
permanente o aquellos que tengan menos de 25 aos, sean estudiantes con dedicacin
exclusiva y dependan econmicamente del afiliado. A falta de cnyuge, compaero o
compaera permanente, e hijos con derecho, la cobertura familiar podr extenderse a los
padres del afiliado no pensionados que dependan econmicamente de ste.
PARGRAFO 1o. El Gobierno Nacional reglamentar la inclusin de los hijos que, por
su incapacidad permanente, hagan parte de la cobertura familiar.
PARGRAFO 2o. Todo nio que nazca despus de la vigencia de la presente Ley
quedar automticamente como beneficiario de la Entidad Promotora de Salud a la cual
est afiliada su madre. El Sistema General de Seguridad Social en Salud reconocer a la

Entidad Promotora de Salud la Unidad de Pago por Capitacin correspondiente, de


conformidad con lo previsto en el artculo 161 de la presente Ley

TESIS RELEVANTE PARA LA DECISIN

El ordenamiento jurdico reconoce la existencia de principio y valores, que guan la


legislacin nacional, como lo son el principio de universalidad en materia de pensiones,
que indica que este es un derecho de ndole prestacional pero que se deriva en derecho
fundamental en la medida en que garantiza una vida digna y que por tanto, respecto de
este, no se debe hacer discriminacin alguna por sexo, raza, lengua.

No se encuentra ninguna razn jurdicamente validad para que las expresiones utilizadas
en el texto de la ley 100 de 1993 sean declarados exequibles, pues la aplicacin de las
expresiones demandadas ha permitido dar a las parejas homosexuales un tratamiento
distinto al que se otorga a las parejas heterosexuales en cuanto stas son beneficiarias de
la pensin de sobrevivientes y aqullas no, trato distinto que resulta discriminatorio
respecto de las parejas homosexuales, las cuales, aun cuando no estn excluidas de
manera expresa de los beneficios de la pensin de sobrevivientes, s resultan de hecho
exceptuadas del sistema de seguridad social, pues la falta de claridad del Legislador ha
conducido a implementar una situacin contraria a los valores del Estado social de
derecho, a los principios de reconocimiento y respeto por la dignidad de la persona
humana, y a las normas que desde la Constitucin amparan el libre desarrollo de la
personalidad y su extensin: la libertad de opcin sexual.

DECISIN

Declara EXEQUIBLES las expresiones la compaera o compaero permanente; la


compaera o compaero permanente; la compaera permanente; compaero o
compaera permanente; una compaera o compaero permanente; la compaera o
compaero permanente; compaero o compaera permanente, contenidas en el
artculo 47 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artculo 13 de la Ley 797 de 2003,
y las expresiones el cnyuge o la compaera o compaero permanente; la compaera
o compaero permanente; un compaero o compaera permanente; una compaera
o compaero permanente; la compaera o compaero permanente; compaero o
compaera permanente y compaero o compaera permanente, contenidas en el
artculo 74 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artculo 13 de la Ley 797 de 2003,
en el entendido que tambin son beneficiarias de la pensin de sobrevivientes las
parejas permanentes del mismo sexo cuya condicin sea acreditada en los trminos
sealados en la sentencia C-521 de 2007 para las parejas heterosexuales.

Respecto del artculo 1. de la Ley 54 de 1990, estarse a lo resuelto en la Sentencia C075 de 2007, que declar la EXEQUIBILIDAD de la Ley 54 de 1990, tal como fue
modificada por la Ley 979 de 2005, en el entendido que el rgimen de proteccin en ella
contenido se aplica tambin a las parejas homosexuales.

En cuanto a las expresiones demandadas del artculo 163 de la ley 100 de 1993, estarse
a lo resuelto en la sentencia C-811 de 2007, que declar EXEQUIBLE el artculo 163 de
la Ley 100 de 1993, en el entendido que el rgimen de proteccin en ella contenido se
aplica tambin a las parejas del mismo sexo.
En la sentencia C-336/2008 la votacin fue de seis votos a favor y dos en contra. El
magistrado Cepeda estuvo ausente de la sala plena en la que se decidi el caso y los
magistrados Araujo y Pinilla, de nuevo, salvaron su voto.

8.1.10. SENTENCIA C-798 DE 2008


Derecho y deber de alimentos para parejas del mismo sexo

REFERENCIA: EXPEDIENTE D-7177


Accin pblica de inconstitucionalidad en contra del pargrafo 1 del artculo 1 de la
Ley 1181 de 2007, modificatorio del artculo 233 de la Ley 599 de 2000 (Cdigo Penal).
Actor: Lena Del Mar Snchez Valenzuela
Magistrado Ponente: Dr. JAIME CRDOBA TRIVIO.

CASO

La accionante pide que se declare la inconstitucionalidad de la norma acusada por que


reduce la proteccin alimentaria a la pareja heterosexual y con ello vulnera el derecho a
la igualdad y a la no discriminacin de las parejas del mismo sexo. Para fundamentar su
aserto cita la doctrina sentada en la sentencia C-075 de 2007, que a su juicio cambi el
entendimiento de las normas de la ley 54 de 1990. Recuerda que en dicha decisin, la
Corte indic que la discriminacin relativa a la orientacin sexual era violatoria de la
Constitucin. En consecuencia, solicita que la Corte aplique el artculo 13 de la
Constitucin de manera tal que no se cierren los efectos del artculo 233 del Cdigo
Penal modificado por la Ley 1181 de 2007, nica y exclusivamente a las parejas
heterosexuales, porque eso atenta de manera directa contra los derechos a la igualdad y
a la dignidad humanas. Norma acusada:

LEY 1181 DE 2007


(31 de Diciembre)
EL CONGRESO DE COLOMBIA

DECRETA:
ARTCULO 1. El artculo 233 de la Ley 599 de 2000 quedar as:
Artculo 233. Inasistencia Alimentaria. El que se sustraiga sin justa causa a la prestacin
de alimentos legalmente debidos a sus ascendientes, descendientes, adoptante, adoptivo,
cnyuge o compaero o compaera permanente, incurrir en prisin de diecisis (16) a
cincuenta y cuatro (54) meses y multa de trece punto treinta y tres (13.33) a treinta (30)
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
La pena ser de prisin de treinta y dos (32) a setenta y dos (72) meses y multa de
veinte (20) a treinta y siete punto cinco (37.5) salarios mnimos legales mensuales
vigentes cuando la inasistencia alimentaria se cometa contra un menor.
PARGRAFO 1. Para efectos del presente artculo, se tendr por compaero y
compaera permanente nicamente al hombre y la mujer que forman parte de la Unin
Marital de Hecho durante un lapso no inferior a dos aos en los trminos de la Ley 54
de 1990.
PARGRAFO 2. En los eventos tipificados en la presente ley se podr aplicar el
principio de oportunidad.
ARTCULO 2. La presente ley rige a partir de su sancin y promulgacin y deroga
todas las disposiciones que le sean contrarias.

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

Tanto los miembros de las parejas del mismo sexo como las heterosexuales pueden ser
titulares del derecho a recibir una cuota de alimentos por parte de su pareja una vez que
se ha terminado la vida en comn.

En esta sentencia, la corte seala, que el rgimen patrimonial de las uniones maritales
de hecho aquellas dentro de las cuales rige el deber de alimentos se encuentra
recogido en la Ley 54 de 1990, tal como fue modificada por la Ley 979 de 2005. Como
se sabe, la sentencia C-075 de 2007, la Corte declar exequible la Ley 54 de 1990 en el
entendido que el rgimen de proteccin de los derechos patrimoniales de los
compaeros permanentes que forman una unin marital de hecho, se aplica tambin a
las parejas homosexuales.

La interpretacin sistemtica de las disposiciones mencionadas y las decisiones


judiciales citadas, no arroja ninguna duda sobre la existencia de la obligacin
alimentaria entre compaeros permanentes, con independencia de su orientacin
sexual.

Por ello, resuelve, declarar inexequible la expresin nicamente contenida en el


pargrafo 1 del artculo 1 de la Ley 1181 de 2007, y exequible el resto de esta
disposicin en el entendido que las expresiones "compaero" y "compaera
permanente" comprenden tambin a los integrantes de parejas del mismo sexo.

DECISIN

Declara INEXEQUIBLE la expresin nicamente contenida en el pargrafo 1 del


artculo 1 de la Ley 1181 de 2007, y EXEQUIBLE el resto de esta disposicin en el
entendido que las expresiones compaero y compaera permanente comprenden
tambin a los integrantes de parejas del mismo sexo.

En la sentencia C-798 de 2008, la decisin fue de siete votos a favor y dos en contra
con los magistrados Pinilla y Escobar en la minora.

8.1.11. SENTENCIA C 029 DE 2009

REFERENCIA: EXPEDIENTE D-7290


Demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 2 y 3 del Decreto 2762 de 1991; el
artculo 24 - literales a, b y d del Decreto 1795 de 2000; los artculos 411 y 457 del
Cdigo Civil; el artculo 4 de la Ley 70 de 1931; los artculos 1 y 27 de la Ley 21 de
1982; el artculo 7 de la Ley 3 de 1991; los artculos 283 - numeral 2 y 286 de la Ley 5
de 1992; el artculo 5 de la Ley 43 de 1993; el artculo 8 - numeral 1 literal g y numeral
2 literales c y d de la Ley 80 de 1993; el artculo 244 de la Ley 100 de 1993; los
artculos 14 - numerales 2 y 8, y 52 de la Ley 190 de 1995; los artculos 1 y 12 de la Ley
258 de 1996; el artculo 2 de la Ley 294 de 1996, el artculo 2 de la Ley 387 de 1997;
los artculos 222, 431 y 495 de la Ley 522 de 1999; los artculos 10 y 11 de la Ley 589
de 2000; los artculos 34, 104 - numeral 1, 170 - numeral 4, 179 - numerales 1 y 4, 188
b - numeral 3, 229, 233, 236, 245 - numeral 1 y 454 a de la Ley 599 de 2000; los
artculos 40, 71 y 84 - numerales 1, 2, 3, 6, 7, y 9 de la Ley 734 de 2002; los artculos 8
- literal b, 282, 303, y 385 de la Ley 906 de 2004; el artculo 3 - numerales 3.7.1 y 3.7.2
de la Ley 923 de 2004; los artculos 14 y 15 de la Ley 971 de 2005; los artculos 5, 7,
15, 47, 48 y 58 de la Ley 975 de 2005; los artculos 2 y 26 de la Ley 986 de 2005; el
artculo 1 de la Ley 1148 de 2007; los artculos 61, 62, 80, 159, 161 y 172 - numerales
2, 4, 6, 7, 8 y 9 de la Ley 1152 de 2007; y el artculo 18 de la Ley 1153 de 2007.
Demandantes:

Rodrigo Uprimny Yepes, Mara Paula Saffon Sann, Marcela Snchez Buitrago,
Mauricio Albarracn Caballero, Alejandra Azuero Quijano y Luz Mara Snchez Duque.
Magistrado Ponente: Dr. RODRIGO ESCOBAR GIL

CASO

Los accionantes sealan que las normas acusadas excluyen de su mbito de aplicacin a
las parejas homosexuales y sus miembros, de manera que, todas en general, vulneran el
prembulo y los artculos 1, 13 y 16 de la Carta Poltica y algunas en particular, violan
los artculos 2, 12, 13, 15, 16, 18, 24, 29, 40, 48, 49, 51, 58, 64, 66, 93, 95, 100, 123,
126, 209, 229, 250 numerales 6 y 7 de la Constitucin Poltica, segn se ilustra en la
demanda en cuatro secciones relativas a (i) aspectos generales, (ii) anlisis de
constitucionalidad de las normas acusadas, (iii) competencia de la Corte Constitucional,
y (iv) consideraciones tcnicas, en los trminos que a continuacin se sintetizan.

TESIS RELEVANTES PARA LA DECISIN

Acerca de la proteccin de derechos como pareja de las personas homosexuales, y fue


considerada en su momento, como una sentencia fundadora de lnea, en tanto se estaba
examinando por primera vez un cierto patrn fctico con relevancia constitucional.
Por esta razn es evidente que la Corte, al decidir estos casos noveles, no cuenta con
sentencias anteriores en las que haya una analoga estricta frente a caso nuevo,

Por razones diversas, el Congreso no cumpli su obligacin de regular el tema, y como


las condiciones de las parejas del mismo sexo no mejoraron, se allan el camino para
resentar una nueva accin de inconstitucionalidad con base en argumentos distintos,
pero sobre la misma Ley 54 de 1990, la cual tuvo como resultado la Sentencia C-075 de

2007, y ms adelante con base en la lnea jurisprudencial presentada por estas dos
anteriores.

Entre ellas la Sentencia C-029 de 2009, en la que se estableci que:


En la medida en que existen claras diferencias entre las parejas homosexuales y las
parejas heterosexuales, no existe un imperativo constitucional de dar un tratamiento
igual a unas y a otras, lo que implica que para construir un cargo por violacin del
principio de igualdad es preciso establecer que, en cado caso concreto, la situacin de
uno y otro tipo de pareja es asimilable, como presupuesto para entrar a determinar si la
diferencia de trato resulta discriminatoria. No cabe, en consecuencia, un
pronunciamiento de carcter general conforme al cual toda diferencia de trato entre
ambos tipos de pareja resulta contrario a la Constitucin, requirindose, en cada caso
concreto, se presenten las razones por las cuales se considera que las situaciones de los
dos tipos de pareja son asimilables y que la diferencia de trato establecida por el
legislador es discriminatoria.(C-029 del 2009)

DESICIN

Niega la solicitud de correccin.

8.1.12. SENTENCIA C- 577 DE 2011

Las parejas del mismo sexo tambin son familia y merecen proteccin.
Demandante: Carlos Andrs Echeverry Restrepo
Demanda de inconstitucionalidad en contra de algunas expresiones contenidas en el
artculo 113 del Cdigo Civil, en el inciso 1 del artculo 2 de la Ley 294 de 1996 y en
el inciso 1 del artculo 2 de la Ley 1361 de 2009.
Magistrado Ponente: Gabriel Eduardo Mendoza Martelo

CASO

La demanda del ciudadano Carlos Andrs Echeverry Restrepo se dirige en contra de las
expresiones un hombre y una mujer y de procrear, contenidas en el artculo 113 del
Cdigo Civil, por considerarlas contrarias al prembulo y a los artculos 1, 2, 4, 12, 13,
16, 42, 43 y 93 de la Constitucin. El demandante toma considera que la expresin del
Art. 42 de la C.P.C. al sealar que la familia se constituye por vnculos naturales o
jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por
la voluntad responsable de conformarla da varias posibilidades de reconocimiento de
familia de la contenida en la norma, por lo que las parejas homosexuales estn
habilitadas para ser reconocidas como tal, puesto que hay una indeterminacin textual.
Adems, la Constitucin no dice que solamente se puede conformar con una persona del
sexo opuesto. Seala que la Constitucin no est restringiendo dicha posibilidad, porque
de ser as, estara vulnerando el principio de Libertad e incentivara un trato
discriminatorio. En cuanto al mencionado Artculo, menciona que las parejas tienen la
autodeterminacin para decidir sobre la procreacin o no, esto bajo el principio de la
autonoma de la voluntad. Adiciona que tradicionalmente los homosexuales estn
marginados de la vida social colombiana por normas como las demandadas, por lo cual,
no es posible determinar con claridad el origen del trato diferenciado que se hace a esas
parejas en nuestra legislacin civil.

Luego el actor considera que el Artculo 113 del Cdigo Civil vulnera la norma
constitucional citada, debido a que solamente se acepta la igualdad del derecho a
celebrar el contrato solemne del matrimonio civil a los hombres y mujeres
heterosexuales, dejando por fuera a los hombres y mujeres homosexuales. Sustenta que
bajo el principio de la Dignidad Humana no hay motivo por el cual las parejas del
mismo sexo no puedan contraer matrimonio; de lo contrario se anulara la condicin
humana del homosexual. Finalmente, indica que lo expuesto permite concluir que las
expresiones acusadas del artculo 113 del Cdigo Civil vulneran algunas disposiciones
de Tratados y Declaraciones internacionales suscritas por Colombia, las cuales, segn el
artculo 93 de la Constitucin se convierten en parmetro de control de
constitucionalidad.

Por otro lado, la ciudadana Snchez Buitrago y otros estiman que los apartes acusados
de los artculos 113 del Cdigo Civil, 2 de la Ley 294 de 1996 y 2 de la Ley 1361 de
2009 vulneran los siguientes artculos constitucionales: 1 en lo referente a la dignidad
humana dentro de un Estado Social de derecho, 13 que establece la igualdad, 14 en
cuanto al reconocimiento de la personalidad jurdica y concretamente en cuanto al
estado civil, 15, relativo al derecho a la intimidad y al buen nombre, 16 sobre el derecho
al libre desarrollo de la personalidad y 42 en lo atinente al derecho a la autonoma
reproductiva. Sealan los demandantes que la expresin de procrear es
inconstitucional, mientras que la otra, un hombre y una mujer incurre en una omisin
legislativa relativa inconstitucional, por lo cual sera exequible, pero en el entendido de
que tambin pueden contraer matrimonio las parejas del mismo sexo y agregan que,
por unidad normativa, solicitan la inexequibilidad de la expresin tanto en el artculo 2
de la Ley 294 de 1996, como en el artculo 2 de la Ley 1361 de 2009.
Ahora bien, corresponde a la Corte resolver acerca de la realizacin del test estricto de
proporcionalidad y de tomar la decisin que corresponda sobre la constitucionalidad de
la expresin un hombre y una mujer, perteneciente al artculo 113 del Cdigo Civil.
Tambin se estudiarn los referentes al vocablo procrear y los que se elevan en contra
de la expresin de un hombre y una mujer, contenida en el artculo 2 de la Ley 294
de 1996, as como en el artculo 2 de la Ley 1361 de 2009.

Recursos de Alzada:

1. Establece que las parejas del mismo sexo conformamos familia y que la
heterosexualidad no es un requisito para conformar familia. La Corte toma esta
determinacin teniendo en cuenta los principios y derechos establecidos en la
Constitucin y la realidad social actual. Esto constituye un cambio jurisprudencial
transcendental, teniendo en cuenta que la Corte se haba negado reiteradamente a
reconocer el derecho a conformar una familia.
2. Establece que el matrimonio tal y como se establece en la Constitucin y en la ley
est ligado a la pareja heterosexual, pero aun as puede ser de algn modo corregible por
el Legislador.
3. La Corte tambin determin que se evidencia una ausencia de "una forma especfica
para formalizar las uniones con vocacin de permanencia entre personas del mismo
sexo, la Corte constata la existencia de un dficit de proteccin de sus derechos".
4. A pesar de verificar el dficit de proteccin, la Corte consider que el Congreso debe
ser quien adopte los remedios legales para garantizar el goce efectivo de los derechos de
las parejas del mismo sexo.
5. No obstante, para garantizar que los derechos no quedaran eternamente suspendidos
por la inaccin parlamentaria, la Corte determin que para realizar esta legislacin el
Congreso tendr dos aos (20 de junio de 2013). Cumplido ese tiempo: "las personas
del mismo sexo podrn acudir posteriormente ante notario o juez competente para
formalizar y solemnizar su unin mediante vnculo contractual, subsanando as el dficit
de proteccin sealado".
6. Para la Corte, no existen razones jurdicamente atendibles que permitan sostener que
entre los miembros de la pareja del mismo sexo no cabe predicar el afecto, el respeto y
la solidaridad que inspiran su proyecto de vida en comn, con vocacin de permanencia,
o que esas condiciones personales solo merecen proteccin cuando se profesan entre
personas heterosexuales, mas no cuando se trata de parejas del mismo sexo.
Problema Jurdico:

1.

Relativo a la relacin entre la familia homosexual y el matrimonio: Pese a que la

unin matrimonial heterosexual y la de parejas homosexuales constituyen tipos de


familia: existe un mandato constitucional que imponga aplicar a las parejas
homosexuales, que deseen conformar una familia y solemnizar su unin, la misma
forma jurdica prevista para dar lugar a la familia heterosexual surgida de la expresin
del consentimiento en que se hace consistir el matrimonio?

Hechos Probados y Relevantes Para la Decisin:

Los argumentos estudiados y que sirvieron de sustento para la decisin son:


1.

La Corte diferencia entre matrimonio y familia para el anlisis de

constitucionalidad.

2.

lo que a la luz de la interpretacin constitucional est fuera de toda duda es la

condicin de familia que tienen las uniones conformadas por parejas del mismo sexo, la
existencia del dficit de proteccin y la necesidad de instaurar una figura contractual
que les permita constituir la familia con base en un vnculo jurdico

3. La Corte aclara que no est prohibido que el Congreso elimine esta discriminacin
legal y establezca el matrimonio igualitario. En otras palabras, la Corte determin que el
matrimonio entre parejas del mismo sexo no est prohibido por la Constitucin.

4. La Corte se inhibi del anlisis de la expresin "procrear" que tambin haba sido
demandada, porque considero que la procreacin no es un requisito esencial del
matrimonio (esto no se dice en el comunicado de prensa, pero lo dijo el Presidente de la
Corte en los medios).

En conclusin se reconoce que las parejas del mismo sexo conforman una familia. El
matrimonio igualitario debe ser regulado por el Congreso mediante una ley ordinaria. Si
no se regula esta en la fecha expuesta, las parejas del mismo sexo podrn acudir ante los
jueces y notarios para establecer un vnculo contractual solemne.

Aporte en relacin con el anlisis


La Corte Constitucional da un avance muy significativo en el mbito jurdico, social y
cultural al momento de reconocer por medio de la presente jurisprudencia, que la
familia se conforma por parejas de igual o diferente sexo, ya que las instituciones
polticas y legales deben acomodarse circunstancialmente a medida que la sociedad
avanza y se encamina en otros roles distintos a los comnmente conocidos.

A nuestro parecer, el mximo Tribunal estuvo muy acertado y respetamos la decisin de


exhortar al Congreso Nacional para que se pronuncie sobre la materia en una
reglamentacin de carcter general y que abarque de una vez y por todas los derechos,
las obligaciones y los deberes de las parejas homosexuales, que como se entiende,
deben ser los mismos que para las parejas heterosexuales, ya que no puede haber una
diferencia, porque siendo as sera una discriminacin; tanto parejas heterosexuales
como homosexuales deben gozar de los mismo derechos, siendo Colombia un Estado
Social de Derecho y que tiene como fundamento la dignidad humana Sin embargo es
preocupante que el Congreso de la Repblica no haya regulado dicha materia, siendo
esta una realidad que cada da se hace ms evidente ante los ojos de la sociedad, por eso
respaldamos a la Corte Constitucional haber exhortado al congreso para que regular la
materia, pero rechazamos la posicin de esta Institucin respecto de los homosexuales,
al no haber reglamentado la situacin de las parejas del mismo sexo.

Finalmente, cabe agregar que gracias a las arduas luchas enfrentadas por parte de los
grupos LGBT y dems organismos e instituciones que apoyan el reconocimiento de los
derechos aqu mencionados y adquiridos gracias a la Jurisprudencia Nacional, puede
hablarse de una aproximacin a la materializacin del principio de igualdad, dignidad
humana, respeto y reconocimiento de manifestaciones plurales del que habla la
Constitucin, al menos hablando, en trminos legales.
Decisin del Mximo Tribunal:

La Corte Constitucional, resuelve:


PRIMERO.- Declarara EXEQUIBLE, la expresin un hombre y una mujer, contenida
en el artculo 113 del Cdigo Civil.
SEGUNDO.- Se declara INHIBIDA para pronunciarse de fondo respecto de la
expresin de procrear, contenida en el artculo 113 del Cdigo Civil, por ineptitud
sustantiva de las demandas.
TERCERO.- Declararse INHIBIDA para pronunciarse de fondo respecto de la
expresin de un hombre y una mujer contenida en los artculos 2 de la Ley 294 de
1996 y 2 de la Ley 1361 de 2009, por cuanto estas normas legales reproducen
preceptos constitucionales.

CUARTO.- EXHORTA al Congreso de la Repblica para que antes del 20 de junio


de 2013 legisle, de manera sistemtica y organizada, sobre los derechos de las
parejas del mismo sexo con la finalidad de eliminar el dficit de proteccin que,
segn los trminos de esta sentencia, afecta a las mencionadas parejas.
QUINTO.- Si el 20 de junio de 2013 el Congreso de la Repblica no ha expedido la
legislacin correspondiente, las parejas del mismo sexo podrn acudir ante notario
o juez competente a formalizar y solemnizar su vnculo contractual.

9. CONCLUSIONES

Sin lugar a dudas la Sentencia 075 de 2007 marc un hito en cuando a las uniones
maritales de hecho entre parejas del mismo sexo, sin embargo para entender este cambio
de paradigma tal vez debamos irnos hacia atrs en el tiempo, y es que con la aparicin
de la Constitucin Poltica de 1991 se transforma por completo la fundamentacin
estatal desde ese sentido la relevancia constitucin de la dignidad humana y del derecho
a la igualdad dentro de un Estado Social de derecho, no solo permite si no que exige que
surjan estos cambios, por eso resulta inexplicable, desde el punto de vista de la
legalidad, que sectores oficiales aun defiendas posturas que vulneran abiertamente la
constitucin.

En la actualidad las parejas homosexuales tienen en igualdad de condiciones con las


parejas heterosexuales los siguientes derechos: La representacin judicial,

Hacerse

beneficiario del SOAT (seguro obligatorio de trnsito) en caso de que la pareja sufra un
accidente de trnsito, Las parejas de policas o militares pueden beneficiarse del
rgimen de salud y pensin, en caso de que en la relacin de pareja exista violencia
intrafamiliar, la ley les protege; Si la pareja es vctima de desplazamiento forzado,
tortura, secuestro o desaparicin, se tiene derecho a la verdad, justicia y reparacin; No
es obligatoria la declaracin en contra de la pareja; Y los beneficios exequiales, las
propiedades y deudas, los beneficios del Sistema de salud, los beneficios en cuanto a

pensiones, los efectos de la vivienda inembargable, la obtencin de la nacionalidad


colombiana, en caso de que la pareja sea extranjera, los beneficios del subsidio familiar
y de vivienda en caso de incapacidad de la pareja.

Los derechos que actualmente se encuentran en discusin son los de la adopcin para
parejas del mismo sexo y el matrimonio igualitario, algunos sectores consideran que con
base al pronunciamiento de la corte en la sentencia C-511 de 2011, a partir del 20 de
junio de 2013 estas figuras se deben equiparar a las parejas del mismo sexo sin
distincin alguna.

La ineficacia del congreso para cumplir con lo preceptuado por la Corte Constitucional
en cuanto a llenar los vacios legales referentes al tema de las parejas del mismo sexo
dentro del Estado, como una realidad social que el derecho esta llamado a reglar, sin
ningn fin moral sino atendiendo a principios de igualdad, dignidad humana y
convivencia pacfica, esta ineficacia incit la actual incertidumbre frente al tema, los
distintos sectores se preguntan que pasara a partir del 20 de junio del presente ao, lo
ms probable es que haya que esperar nuevos pronunciamientos de la Corte.

El comportamiento de los honorables congresistas se explica ms all del discurso


poltico y legal, la cuestin de fondo es cultural, es evidente que en la sociedad
colombiana las ideas discriminatorias perduran, conceptos religiosos quieren imponerse
en un estado que se dice laico, por lo tanto aunque la legislacin cambie para bien, la
reivindicacin de derechos de las comunidades LGTBI son todava inciertas pues sus
derechos se ven vulnerados diariamente, cuando son sealados, cuando no se les
permite acceder a los mismos servicios en igualdad de condiciones de las personas que
cumplen con la regla, cuando se acentan ideas retrogradas en el sentir popular contra
ellos como lo relacionado con enfermedades de trasmisin sexual, etc.*

__________________________________________
*En Colombia cerca del 89 % de la comunidad LGTBI dice haber sufrido de actos discriminatorios contra su integridad personal, los principales
violadores de derechos, segn ello, son las fuerzas armadas seguido de la sociedad en general y la familia, siendo los ms afectados los individuos
transgnero. Universidad de los Andes 2007

10. BIBLIOGRAFIA

http://www.webislam.com/noticias/4328470_paises_consideran_la_homosexualidad_como_un_delito.html el 10 de Junio
del 2013

http://www.cmi.com.co/?n=78901 el 11 de Junio del 2013

Corte Constitucional Relatoria:

Sentencia T-097 de 1994


Sentencia C-098 de 1996
Sentencia T-101 de 1998
Sentencia T-301 de 2004
Sentencia T-725 de 2004
Sentencia C- 811 de 2007
Sentencia C- 075 de 2007

Sentencia C-521 de 2007

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