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------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------GUIN:
I.
II.
III.
IV.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------I.
CONCURSO DE LEYES:
a.
Concepto:
Surge cuando uno o varios hechos son incluibles en varios preceptos penales de los que slo uno puede
aplicarse, puesto que su estimacin conjunta supondra un bis in idem. Esto sucede siempre que uno de
los preceptos basta por si solo para aprehender todo el desvalor del hecho o hechos concurrentes, por lo
que solo concurre un delito.
Ejemplo: El que mata a otro con alevosa realiza un hecho subsumible en los tipos de asesinato y de
homicidio, pero slo se aprecia el asesinato puesto que su pena aprehende todo el desvalor especfico
de hecho.
Doctrina mayoritaria: Considera que en el concurso de leyes todos los preceptos en juego
concurren efectivamente, de modo que el hecho cabe en todos estos, aunque solo se aplicar un
precepto.
Esta doctrina permite que el precepto desplazado pueda ser tenido en cuenta, a determinados efectos,
en combinacin con el precepto preferente y que pueda aplicarse si deja de ser aplicable el
preferente. En Alemania, se llama principio de combinacin, que permite que el precepto desplazado
complemente al preferente para la determinacin de la pena y otras consecuencias accesorias.
b.
Otra doctrina: Entiende que la concurrencia de preceptos es slo aparente, pues con una
correcta interpretacin muestra que en realidad slo concurre uno de ellos.
Principios de solucin del concurso de leyes:
i.
Existe concurso de leyes cuando de los varios preceptos aparentemente concurrentes uno de ellos
contempla ms especficamente el hecho que los dems, y tal concurso debe resolverse aplicando el ms
especial (lex specialis derogat legem generalem).
Un precepto ser ms especial cuando requiere, adems de los presupuesto igualmente exigidos por el
general, algn otro presupuesto adicional. A+B+C > A+B.
Todo aquel hecho que realiza el precepto especial realiza necesariamente el tenor literal del precepto
general, pero no todo hecho que infringe el precepto general realiza el tenor literal del especial.
ii.
Interviene cuando un precepto penal slo pretende regir en el caso de que no entre en juego otro precepto
penal. El primer precepto es entonces subsidiario respecto del segundo y queda desplazado cuando este
aparece (lex primaria derogat legem subsidiariam).
La subsidiariedad puede ser:
Tcita: Debe admitirse cuando la interpretacin del sentido de un precepto pone de manifiesto
que no pretende ser aplicado cuando concurre otra posible calificacin ms grave del hecho por
constituir este una forma de ataque ms grave o acabada.
Ejemplos: Supuestos de tcita subsidiariedad son aquellos en que el sujeto interviene al mismo tiempo como
participe y como autor, o con distintas formas de participacin (induccin / complicidad) siendo subsidiaria la
intervencin menos grave. El delito imprudente es subsidiario respecto del doloso. Las fases delictivas
anteriores a otras ms avanzadas son subsidiarias de estas (la tentativa es subsidiaria de la consumacin o los
delitos de peligro respecto a los de lesin).
iii.
Conduce a afirmar que un precepto desplaza a otro cuando por s solo incluye ya el desvalor que este
supone, por razones distintas a la especialidad y a la subsidiariedad. Este principio sirve cuando uno de
los preceptos en juego es suficiente para valorar completamente el hecho y no existe una forma ms
especfica de solucin del concurso de leyes.
La doctrina aade ms casos en que procede operar a la idea de consuncin:
Los supuestos de un hecho que acompaa normalmente a otro: Aqu sucede que un hecho
normalmente realiza la descripcin tpica de varios preceptos, donde la realizacin de un hecho
tpico conlleva la de otros. De ah se supone que el legislador ha previsto al fijar la pena del
delito que normalmente supone el hecho acompaante.
Ejemplo: El robo con fractura, que entraa daos normales. La pena determinada para el mismo, se entiende
que ha sido determinada en atencin al conjunto delictivo que normalmente supone. En el caso de que los
daos causados tengan por s solos tanta gravedad como el propio robo podr denegarse la consuncin por
entender que tan graves daos no son los previstos como normales al sealarse la pena de robo.
Los actos posteriores impunes / copenados: Son hechos que por s solos realizaran un tipo de
delito, pero que quedan consumidos por otro delito al cual siguen.
La razn de tales constituye una forma de asegurar un beneficio obtenido por un hecho anterior, y no
lesionar ningn bien distinto al vulnerado anteriormente, ni aumenta el dao.
Ejemplo: Quien recibe unas joyas para examinarlas, pero que se apropia bajo engao, se le castiga por estafa
slo, y no adems apropiacin indebida.
iv.
El nico caso en que no sean aplicables los principios anteriores es que por descuido del legislador dos o
ms preceptos prevean exactamente el mismo hecho, en cuyo caso deber aplicarse el que seale pena
ms grave, derogando el ms leve, que nunca podr aplicarse.
II.
CONCURSO DE DELITOS:
Antes de abordar las clases de concursos de delitos es necesario decidir cundo concurre un hecho
delictivo y cuando varios. Esta cuestin es previa porque de ella depende la clase de concurso de delitos:
Cuando concurren varios hechos que dan lugar a varios delitos se habla de concurso real.
A. LA UNIDAD DE HECHO
Hay varios criterios para determinar la unidad de hecho. Primero de todo, hay que descartar el atender
exclusivamente a datos naturalsticos, pues no es posible buscar una clara solucin de continuidad a los
movimientos fisiolgicos ni este es el puto de vista utilizado para afirmar que existen una o varias
acciones.
Ejemplo: Es absurdo decir que cada movimiento muscular para poder disparar, suponen varios hechos.
b.
Otro sector de la doctrina opina que el criterio para valorar un hecho como unitario en Derecho
Penal slo puede ser jurdico, segn se desprende del sentido del tipo correspondiente.
Ejemplo: El homicidio puede verse como una parte de un hecho ms amplio consistente en un
atentado contra varias personas y como suma de actos que pueden tener sentido por s solos. Para el
Derecho penal el homicidio constituye la unidad valorativa decisiva, puesto que lo que importa es
decidir la presencia de un hecho tpico.
La descripcin tpica permite seleccionar un determinado fragmento de actividad humana y
considerarlo constitutivo de una unidad de hecho. El empleo del trmino unidad de hecho permite
vincularse a la unidad tpica sin desconocer que el tipo describe a menudo varias acciones: toda
unidad tpica supondr unidad de hecho, aunque implique en ciertos casos pluralidad de actos
tpicos. Ello no supone que siempre que exista unidad de hecho deba concurrir un solo tipo y un solo
delito.
La siguiente cuestin que se plantea es qu elementos del tipo que deben tomarse en consideracin.
Ejemplo: Por lo que se afirma que realiza un solo hecho quien causa la muerte de varias personas mediante
una sola bomba, aunque nadie duda que existen tantos delitos de homicidio cuantas vctimas haya.
Desde el punto de vista de la descripcin tpica, esta solucin no tendra sentido ya que los
tipos no slo describen conductas, sino que estos exigen incorporar como elemento decisivo a la
unidad de hecho de que se trate. Por lo que la produccin dolosa de varios resultados materiales
tpicos mediante una sola conducta da lugar a varios hechos, mientras que constituir un solo
hecho la lesin ideal de varios bienes jurdicos mediante un solo comportamiento.
Ejemplo: Por lo que el matar a varias personas dolosamente constituir varios hechos tanto si lo hace con
varios disparos o una bomba. Dar muerte a un agente de la autoridad solo dar lugar a un hecho.
No deja de existir un solo hecho por la circunstancia de que el tipo realizado describa varios actos,
como ocurre con los delitos de varios actos (robo con violencia o intimidacin) y el delito permanente;
en estos casos se seguir hablando de la unidad de hecho en sentido estricto.
Se considerarn casos de unidad de hecho en sentido amplio los supuestos en que el sujeto solo
formalmente realiza varios hechos tpicos cuando sean casos de:
o
Realizacin repetida del tipo con actos inmediatamente sucesivos: tomar varias
cantidades de dinero en distintos momentos.
En estos casos la unidad de hecho ha de fundarse en el sentido del tipo, que debe permitir y
aconsejar su estimacin unitaria. Ello tiene lugar en los casos contemplados porque la repeticin
o progresin no vara la situacin motivacional del autor. En estos casos se habla de unidad
natural de accin ya que en ellos existe un contexto situacional y motivacional unitario,
operando como criterio de la interpretacin del tipo que permitir afirmar la unidad de hecho a
efectos jurdico penales.
B. CONCURSO DE DELITOS
Existe concurso de delitos cuando un hecho constituye dos o ms delitos o cuando varios hechos de un
mismo sujeto constituyen otros tantos delitos, si ninguno ha sido cometido despus de haber recado
condena por alguno de ellos.
Estos son los supuestos del concurso ideal y del concurso medial, que reciben el mismo tratamiento
jurdico, contraponindose al rgimen del concurso real.
1) El Concurso Ideal de Delitos:
Habr concurso ideal cuando un solo hecho constituya dos o ms infracciones (art. 77 CP).
Artculo 77
1. Lo dispuesto en los dos artculos anteriores, no es aplicable en el caso de que un solo hecho
constituya dos o ms infracciones, o cuando una de ellas sea medio necesario para cometer la otra.
2. En estos casos se aplicar en su mitad superior la pena prevista para la infraccin ms grave, sin
que pueda exceder de la que represente la suma de las que correspondera aplicar si se penaran
separadamente las infracciones.
3. Cuando la pena as computada exceda de este lmite, se sancionarn las infracciones por separado.
La mayora de la doctrina entiende que el art. 77 comprende ambas clases de concurso; pero
atendiendo al tenor literal, puede llegarse a interpretar que el concurso homogneo necesariamente
implica igual gravedad de delitos en concurso.
La razn material es que en esta clase de concurso, que se da cuando mediante una conducta se
producen varios resultados, en realidad no concurre un solo hecho, sino tantos hechos cuantos
resultados producidos dolosamente, por lo que ya no se tratara de concurso ideal, sino real.
Segn esto el art. 77 slo alcanzara a los casos en que un solo comportamiento puede vulnerar
idealmente varios bienes jurdicos sin que para ello deba producir otros tantos resultados materiales. As
en el mundo emprico se producir un solo hecho, constituyendo en la esfera ideal de su valoracin
jurdico penal dos o mas hechos.
La jurisprudencia y la doctrina, adems incluyen en el art. 77 CP, los supuestos de:
Coincidencia parcial, en que el hecho integrante de una figura delictiva forma parte al mismo
tiempo de otra, pero sin que ambos hechos se solapen por completo.
Ejemplo: La falsificacin de un documento, en s misma delictiva, puede constituir uno de los elementos
del delito de estafa (el engao) pero slo ser parcial, porque requiere otros elementos como el perjuicio y
el nimo de lucro
Surge en la doctrina el problema de si se debe de tratar como tal o como un concurso medial.
Unidad de accin por efecto de abrazamiento: En este concurren dos delitos independientes en
s mismos, pero cada uno de ellos se haya en concurso ideal con un tercer delito que opera como
abrazadera.
Se rechaza el concurso ideal cuando uno de los hechos abrazados es ms grave que el de
abrazamiento.
Ejemplo: El delito de conducir bajo la influencia del alcohol, no puede abrazar el homicidio imprudente
2) Concurso medial:
El art. 77 equipara al tratamiento del concurso ideal el supuesto de que una infraccin sea medio
necesario para cometer otra.
Y cundo una infraccin sirve como medio necesario? Actualmente se interpreta la necesidad en un
sentido concreto, requirindose slo que en el caso concreto un delito no pudiera producirse sin el
otro. Esta necesidad debe existir objetivamente y no basta con que el sujeto crea que se da.
TRATAMIENTO DE LOS CONCURSOS IDEAL Y MEDIAL:
El tratamiento legal es ms benvolo que el del concurso real, ya que este ltimo parte del principio de la
acumulacin material de todas las penas de los distintos delitos.
El art 77 sigue el principio de exasperacin (o asperacin), que conduce a una pena nica agravada,
siempre que ello sea ms favorable que la acumulacin de penas. EL art. 77.2 y .3 dice:
2. En estos casos se aplicar en su mitad superior la pena prevista para la infraccin ms grave, sin
que pueda exceder de la que represente la suma de las que correspondera aplicar si se penaran
separadamente las infracciones.
3. Cuando la pena as computada exceda de este lmite, se sancionarn las infracciones por separado.
b) Absorcin de la pena menor por parte de la ms grave, llevando consigo la impunidad de los
delitos menos graves.
c)
Acumulacin jurdica: Supone una va intermedia, supone una pena ms grave que la
correspondiente al delito de ms gravedad pero no tanto como la que resultara de sumar todas
las penas. Puede consistir en:
o
El Cdigo Penal parte de la acumulacin material, art. 73 CP, pero limitado por el principio de
acumulacin jurdica art. 76 CP.
La acumulacin material procede siempre que las penas puedan cumplirse simultneamente (art. 73) o
de forma sucesiva, en cuyo caso se seguir el orden segn gravedad (art. 75).
Artculo 73
Al responsable de dos o ms delitos o faltas se le impondrn todas las penas correspondientes a las
diversas infracciones para su cumplimiento simultneo, si fuera posible, por la naturaleza y efectos de
las mismas.
Artculo 75
Cuando todas o algunas de las penas correspondientes a las diversas infracciones no puedan ser
Cuando esto no sea posible se observarn las reglas previstas por el art. 76 CP,
Artculo 76
1. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, el mximo de cumplimiento efectivo de la condena
del culpable no podr exceder del triple del tiempo por el que se le imponga la ms grave de las penas
en que haya incurrido, declarando extinguidas las que procedan desde que las ya impuestas cubran
dicho mximo, que no podr exceder de 20 aos. Excepcionalmente, este lmite mximo ser:
a) De 25 aos, cuando el sujeto haya sido condenado por dos o ms delitos y alguno de ellos est
castigado por la ley con pena de prisin de hasta 20 aos.
b) De 30 aos, cuando el sujeto haya sido condenado por dos o ms delitos y alguno de ellos est
castigado por la ley con pena de prisin superior a 20 aos.
c) De 40 aos, cuando el sujeto haya sido condenado por dos o ms delitos y, al menos, dos de ellos
estn castigados por la ley con pena de prisin superior a 20 aos.
d) De 40 aos, cuando el sujeto haya sido condenado por dos o ms delitos de terrorismo del
captulo VII del ttulo XXII del libro II de este Cdigo y alguno de ellos est castigado por la ley
con pena de prisin superior a 20 aos.
2. La limitacin se aplicar aunque las penas se hayan impuesto en distintos procesos si los hechos,
por su conexin o el momento de su comisin, pudieran haberse enjuiciado en uno slo.
Este impone dos lmites generales a la acumulacin material que dan el paso a la acumulacin
jurdica:
Estos lmites se aplicarn aunque las penas se hayan impuesto en distintos procesos, siempre que todo se
pudiese haber enjuiciado en un solo proceso.
III.
SUPUESTOS ESPECIALES:
A. DELITO CONTINUADO:
Constituye una construccin doctrinal y jurisprudencial, acogida expresamente en el CP 1983, para evitar
tener que admitir la concurrencia de varios delitos tpicos constitutivos de otros tantos delitos cuando
existe una unidad objetiva y/o subjetiva que permite ver a distintos actos, por s solo delictivos y no
producidos en forma de unidad natural de accin, como parte de un proceso continuado. Se habla de
unidad jurdica de la accin.
Existen tres teoras distintas sobre la naturaleza jurdica de este delito:
1) La teora de la ficcin aceptada en Italia.
El delito continuado supone una pluralidad de hechos que dara lugar a un concurso real de delitos, si
no fuera porque se admite una ficcin jurdica de que existe un solo delito, con objeto de evitar la
acumulacin de penas.
Va ligada al origen histrico de la figura del delito continuado, para evitar la muerte que en el
Antiguo Rgimen se impona al tercer hurto.
2) La teora realista:
En la que el delito continuado supondra una unidad real de accin, en cuanto a los actos parciales
responden a un solo designio criminal (unidad subjetiva) y producen una sola lesin jurdica (unidad
objetiva). Que la resolucin criminal acte en una o varias veces, slo afecta a los modos de
ejecucin.
3) La teora de la realidad jurdica defendida en Alemania:
Admite que el delito continuado es una creacin del Derecho, que cuando no se halla prevista en la
ley, ha de fundarse en derecho consuetudinario. No requiere la unidad real ni precisa acudir a la idea
de ficcin basada en la unidad de designio, sino que cree suficiente su admisin jurdica, debida a
razones de utilidades prcticas y con independencia de que beneficie al reo.
El art. 74 CP requiere para el delito continuado las siguientes cuestiones:
Por la existencia de un plan preconcebido que equivale al dolo conjunto y supone una
unificacin subjetiva sin que importe la ocasin.
Completa la unidad del delito continuado la infraccin del mismo precepto penal o de preceptos de
naturaleza semejante (unidad normativa relativa).
Artculo 74
1. No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, el que, en ejecucin de un plan preconcebido o
aprovechando idntica ocasin, realice una pluralidad de acciones u omisiones que ofendan a uno o
varios sujetos e infrinjan el mismo precepto penal o preceptos de igual o semejante naturaleza, ser
castigado como autor de un delito o falta continuados con la pena sealada para la infraccin ms
grave, que se impondr en su mitad superior, pudiendo llegar hasta la mitad inferior de la pena
superior en grado.
2. Si se tratare de infracciones contra el patrimonio, se impondr la pena teniendo en cuenta el
perjuicio total causado. En estas infracciones el Juez o Tribunal impondr, motivadamente, la pena
superior en uno o dos grados, en la extensin que estime conveniente, si el hecho revistiere notoria
gravedad y hubiere perjudicado a una generalidad de personas.
3. Quedan exceptuadas de lo establecido en los apartados anteriores las ofensas a bienes
eminentemente personales, salvo las constitutivas de infracciones contra el honor y la libertad e
indemnidad sexuales que afecten al mismo sujeto pasivo.
En estos casos se atender a la naturaleza del hecho y del precepto infringido para aplicar o no la
continuidad delictiva.
Atendiendo al art. 74.3 no cabr delito continuado de homicidio, ni de lesiones, (Ofensas a bienes
eminentemente personales) pero si de injurias a un mismo sujeto pasivo.
La pena correspondiente ser la sealada para la infraccin ms grave, que se impondr en su mitad
superior, pudiendo llegar hasta la mitad inferior de la pena superior en grado (art. 74.1 CP).
Si se tratase de infracciones contra el patrimonio, estos tienen un tratamiento especfico no acumulable
al anterior, se impondr la pena teniendo en cuenta el perjuicio total causado (art. 74.2 CP).
B. EL DELITO MASA:
El art. 74.2 CP establece que en las infracciones (continuadas) contra el patrimonio, el Juez o Tribunal
impondr, motivadamente, la pena superior en uno o dos grados, en la extensin que estime conveniente,
si el hecho revistiere notoria gravedad y hubiere perjudicado a una generalidad de personas. Se trata de
la figura del delito masa.
El delito masa o con sujeto pasivo masa es aqul en el que el plan preconcebido contempla ya desde el
inicio el dirigir la accin contra una pluralidad indeterminada de personas que no estn unidas entre s por
un vnculo jurdico, de cuyo perjuicio individual pretende obtener el sujeto activo, por acumulacin, un
beneficio superior.
Se trata de una figura criminolgica propia de los delitos con nimo de lucro que requiere una
pluralidad de requisitos:
La exigencia de que el delito masa revista notoria gravedad excluye de esta regla a los pequeos fraudes
colectivos que quedan sometidos a la regla del delito continuado (art. 74.1 CP), de tal manera que el total
perjuicio se sigue determinado conforme a la regla del inciso 1 del art. 74, 2 CP (perjuicio total causado).
El subjetivo, que afecta al sujeto pasivo del delito, que ha de ser una generalidad de personas
(una masa), lo que los enlaza con los fraudes colectivos y los delitos de cuello blanco.