AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y

DEL COMPROMISO CLIMTICO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS

POLTICAS FADCIP
UNIVERSIDAD NACIONAL DE LA AMAZONA PERUANA
- UNAP

MONOGRAFIA

ALUMNOS

CONTRATOS ASOCIATIVOS

AHUITE DA COSTA PERCY XAVIER.

DIAZ GARCIA ALFREDO MARTIN.

CURSO

DOCENTE

NIVEL

V.

CICLO

IX.

DERECHO COMERCIAL.
Dr. MARTIN TAFUR BOULLOSA.

IQUITOS PER
2014.

Dedicatori
a
A nuestros seres queridos que nos apoyan da a da en nuestra formacin
profesional.

Agradecimiento
Al docente de esta ctedra por el impulso y motivacin que nos brinda en
la investigacin jurdica.

29

OBJETIVOS

OBJETIVOS GENERALES
-

Presentar una visin general con respecto a los contratos asociativos

regulados en nuestra Ley General de Sociedades ( Ley 26887) , los
cuales al ser incluidos en nuestra ley societaria representan ya un
avance, pues reconoce jurdicamente contratos de enorme importancia
en el Derecho Societario, que otras legislaciones modernas ya han
disciplinado.

Dar a conocer a los lectores la importancia de los contratos asociativos

y ubicarlos legislativamente.

Resaltar la importancia la libertad de contratar como la libertad de

empresa, que hacen posible el surgimiento de los contratos asociativos

OBJETIVOS ESPECIFICOS
-

Demarcar el concepto de las Sociedad Annima e ilustrar sus

caractersticas y dems aspectos esenciales de la misma.

Transmitir al lector profano y especialista de manera sencilla pero

nutrida, la importancia de la Sociedad Annima como principal forma de
emprender proyectos de explotacin econmica.
Convertir en conocedor de buen grado al lector de la presente
Monografa, as como despertar el inters por la materia planteada, y de
esa forma incentivar al estudio e investigacin de mecanismos en favor
de la Empresa y la Sociedad.

Introduccin

29

Dentro de la vida jurdica de las personas y el desarrollo que estas buscan,

surgen oportunidades para crecer y alcanzar mayor bienestar para ellas; sin
embargo muchas veces para poder aprovechar estas oportunidades es
necesario organizarse, naciendo la necesidad de asociarse para poder cumplir
las expectativas mercantiles que busca el mercado de hoy en da. La ley
societaria peruana preve para este tipo de necesidades los contratos
asociativos surgiendo como una respuesta dentro del mbito comercial local e
internacional, a la tendencia cada vez mayor de las empresas a integrarse
entre s, a fin de dividir la responsabilidad en un determinado negocio,
aumentar la capacidad de produccin y acceder a nuevas fuentes de
financiamiento distintas a las provenientes del sistema financiero.
De acuerdo al artculo 438 de la Ley General de Sociedades, Ley No.26887, se
considera contrato asociativo a aqul que crea y regula relaciones de
participacin e integracin en negocios o empresas determinadas en inters
comn de los intervinientes. En el presente trabajo se conocern las principales
caractersticas des estos, y esta introduccin para hacernos una idea general
encontramos que el contrato asociativo no genera una persona jurdica distinta
a las partes que lo conforman, por lo que cada asociado mantiene su
autonoma jurdica y econmica. Asimismo la ley exige en cuanto a su
formalidad, que los contratos asociativos deben constar por escrito y no
requieren ser inscritos en los Registros Pblicos.
Otra caracterstica importante es que cuando nos referimos a contratos
asociativos no hablamos de aportes sino de contribuciones. A diferencia de los
distintos tipos societarios, en los contratos asociativos la contribucin a la que
est llamado a realizar cada asociado no implica una transferencia de
propiedad sino cesin temporal a un negocio especfico a fin de obtener un
beneficio econmico comn.
De acuerdo al artculo 439 de la Ley de General de Sociedades, las
contribuciones pueden ser en dinero, bienes y servicios y deben estar
establecidas en el contrato asociativo. En caso no se hubiese indicado el monto
de las contribuciones, las partes se encuentran obligadas a efectuar las que
sean necesarias para la realizacin del negocio o empresa de acuerdo a su
participacin en las utilidades.

29

La entrega de las contribuciones se realizar conforme a los trminos

establecidos en el contrato asociativo y a falta de estipulacin, sern de
aplicacin las reglas generales establecidas para los aportes, contenidas en la
Ley General de Sociedades. Teniendo este marco general, la Ley de General
de Sociedades

Regula dos tipos de contratos asociativos los cuales desarrollaremos

individualmente en captulos por separados: la asociacin en participacin y el
consorcio. Al respecto, debemos sealar que el contrato de asociacin en
participacin estuvo tambin regulado por la Ley General de Sociedades
anterior, cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por Decreto Supremo
No.003-85-JUS. El contrato de consorcio fue recogido por primera vez en
nuestro ordenamiento en la vigente Ley General de Sociedades, Ley No.26887.

29

INDICE

OBJETIVOS
INTRODUCCIN
I.- CONTRATOS ASOCIATIVOS
I.1.
I.2.
I.3.
I.4.
I.5.

CAPITULO I
El surgimiento de los contratos asociativos
Definicin de contrato asociativo.
Naturaleza y caracteres del contrato asociativo..
Clases de contratos asociativos...
Los contratos asociativos en la nueva Ley general de sociedades
CAPITULO II
2.1. CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN
2.1.1. Antecedentes y Fundamentos..
2.1.2. Definicin..
2.1.3. Caractersticas..
2.1.4. Diferencias entre la Sociedad y el Contrato de Asociacin en Participacin
2.1.5. Extincin del Contrato de Asociacin en Participacin

CAPITULO III
3.1. CONTRATO DE CONSORCIO..
3.1.1. Diferencia entre las Caractersticas del contrato de Consorcio con el contrato de asociacin en
participacin..
3.1.2.
rganos de consorcio..
3.1.3.
RESPONSABILIDADES DEL CONTRATO DE CONSORCIO
3.1.4. ACTIVOS AFECTADOS AL CONTRATO DE CONSORCIO
3.2. Join Venture..

CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
ANEXOS

I . CONTRATOS ASOCIATIVOS
1.1 El surgimiento de los contratos asociativos

29

Si bien es verdad que desde el punto de vista jurdico, tanto la libertad de

contratar como la libertad de empresa, hacen posible el surgimiento de los
contratos asociativos, est claro que no son su causa; en realidad estos

contratos son producto de dos hechos que estn ntimamente relacionados.

El primero de ellos, algo que todos vivimos a diario: la revolucin
tecnolgica, que ha hecho de la nuestra una sociedad de conocimiento, una
sociedad en la que el valor diferenciales el saber. Esta revolucin ha
permitido la globalizacin, la cual late al ritmo de la revolucin tecnolgica:
computadoras, fibra ptica y sistemas multimedia que disuelven el tiempo y
el espacio, y modifican las redes de produccin, servicios y consumo. Por
primera vez en la historia de la humanidad disponemos de una economa
global en la que se puede producir y vender todo, en todas partes, en todo
momento. El segundo de ellos es la expansin del liberalismo, el capitalismo
sin lmites. El neoliberalismo es el pensamiento nico que se expande sobre
toda la superficie de la Tierra: economa libre, desregulacin, privatizacin,
son las caractersticas dentro de las cuales se mueve la economa de
nuestra hora. Ha surgido as un capitalismo que tiene como principal objetivo
la eficiencia. El crecimiento de la empresa fue la respuesta a estos hechos y
ha sido de tal dimensin que ha superado las fronteras de sus pases
nacionales; hoy, las empresas exitosas no necesitan grandes recursos
naturales, toman capital de bancos y bolsas en todo el mundo y pueden
trasladar sus operaciones a cualquier parte del planeta. Es el capitalismo sin
lmites al que nos referamos lneas arriba. En efecto, las multinacionales
son los grandes actores de este proceso.
1.2.

Definicin de contrato asociativo

El estudio de la figura del contrato asociativo exige detenerse en diversas

cuestiones concretas, con la intencin de esquematizar la cuestin. Debemos
meditar acerca de las caractersticas observables en este tipo de contratos, con
objeto de encuadrarlos perfectamente dentro del seno de los contratos (algo
que no ha sido unnimemente admitido doctrinalmente). Los contratos
asociativos crean y regulan la participacin e integracin en negocios o
empresas determinadas, en inters comn de los participantes. Este tipo de
contrato no genera una persona jurdica, deber constar por escrito y no est
sujeto a inscripcin en el Registro. El contrato asociativo, una de cuyas
modalidades es el contrato de consorcio, es aquel que crea y regula relaciones
de participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en
inters comn de los intervinientes, segn el artculo 48 de la Ley N 26887,
Ley General de Sociedades. De la definicin establecida por la citada norma,
se aprecia que los contratos asociativos son aquellos en los que el inters de
los asociados en participar en determinados negocios est orientado al logro de
una finalidad comn que es primordial para todos los contratantes.

29

Los contratos asociativos que se encuentra en el libro quinto de la ley general

de sociedad y en su artculo 438 definen al contrato asociativo aquel que crea y
regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas
determinadas, en inters comn de los intervinientes, sin que el contrato d

lugar al nacimiento de una persona jurdica. ENRIQUE ELAS LAROSA los

define como: aquella crea y regula relaciones de participaciones e
integraciones en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los
intervinientes.1
Al respecto, el tratadista peruano MANUEL DE LA PUENTE Y LAVALLE
considera que, En los contratos asociativos el inters de los contratantes de
alcanzar la finalidad comn es principal para todos ellos 2 Complementando lo
anterior, se tiene que en doctrina, adems del fin comn, se consideran otros
caracteres esenciales de los contratos asociativos como, por ejemplo, el hecho
de que no dan lugar a la formacin de una persona jurdica distinta a los
asociados, que su objeto es la participacin o integracin en negocios o
empresas determinadas, entre otros.3
1.3.

Naturaleza y caracteres del contrato asociativo

Como en todo contrato, nos encontraremos con la necesidad, para que se

perfeccione, de la existencia de consentimientos vlidamente emitidos por las
partes contratantes, la determinacin de objeto vlido, y la existencia de causa
verdadera y lcita. Adems, en todo contrato, a la hora de la ejecucin, las
partes deben colaborar para que dicho contrato pueda satisfacer sus
pretensiones e intereses, aunque sea un contrato en el que las partes tengan
intereses divergentes, por lo que no debe identificarse dicha colaboracin con
la comunidad de fin propia de los contratos asociativos. Por ejemplo, en un
contrato de compraventa, el acordar reunirse en un momento determinado y en
un sitio concreto para entregar la cosa a cambio del precio, y el esfuerzo que
realiza cada parte por cumplir dicha labor es colaborar entre dichas partes para
lograr el adecuado desarrollo del contrato, pero tambin es realmente, ejecutar
el contrato conforme a los dictados no slo de la autonoma de la voluntad, sino
de los elementos necesarios del contrato, mientras que la actividad
desarrollada por una sociedad mercantil, caso claro de persona jurdica surgida
de un contrato plurilateral asociativo, conlleva que todas las partes desarrollen
la labor que hayan pactado adecuadamente, con el objeto de, llegado el
momento, repartir las ganancias obtenidas conforme se haya pactado.
De entrada, por lo tanto, se deber definir adecuadamente la diferencia
existente entre la llamada comunidad de fin y la habitual colaboracin entre
1 Elas Larosa, Enrique - Derecho societario peruano Ao 1999
2 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Tomo I. Palestra
Editores. Lima, 2001. Pag. 189.

29

3 ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Tomo III. Editora

Normas Legales S.A. Trujillo, 1999

las partes necesaria en todo contrato, con el objetivo de que se desarrolle

adecuada mente para las partes. En este sentido, el concepto de comunidad
de fin, es la necesidad de que las partes no deban nicamente colaborar entre
ellas para el adecuado desarrollo del contrato, algo que realmente ocurre en
todo contrato, sino que, realmente, existe una finalidad distinta del lucro
individual de las partes endicho contrato, finalidad posible, lcita y determinada
que implica llevar a cabo una autntica actividad comn de modo instrumental,
con el objetivo de que, de modo inmediato, se obtenga el mayor rendimiento
comn posible o se realice la actividad que se deba realizar, y as,
mediatamente, los intereses particulares delas partes se vean satisfechos.
Realmente, comunidad de fin no significa coincidencia de intereses: implica que
los intereses personales de cada parte, usualmente divergentes, se satisfar
mediante el cumplimiento de un fin comn a todos ellos, previo, que conlleva
que las partes pretendan todas obtener ese objetivo, con lo que, por decirlo de
alguna manera, aplazarn sus posibles divergencias y llevarn a cabo la
actividad a desarrollar con total y absoluta colaboracin, dado que ste es el
primer y necesario paso para satisfacer en su momento sus intereses privados,
y la divergencia entre ellos se plasmar a la hora de satisfacerlos. Por ello,
estimamos incorrecto el razonamiento de alguna que otra Sentencia de
nuestros tribunales, que alude a que la oposicin de intereses propia de los
contratos conmutativos es sustituida por convergencia de intereses aqu: no se
sustituye, sino que se complementa.
Esta estructura citada aqu no debe conducirnos a negar la naturaleza
contractual del contrato asociativo (como se realiz por aquellos que no
entendan el contrato con la falta del conflicto de intereses omnipresente), sino
a percibir su peculiaridad con respecto a los contratos de cambio: en stos el
inters personal de cada parte se satisface de modo directo mediante la
contraprestacin de la otra parte o conforme al modo descrito en el contrato,
sin que sea necesaria actividad comn previa de ningn tipo, mientras que en
los contratos asociativos los intereses de cada parte se cumplen, precisamente,
mediante la realizacin plena de esa actividad comn previa citada.

29

Lo ms frecuente que al perfeccionarse un contrato existan, de entrada, dos

partes nicamente, y entre dichas partes, intereses si no necesariamente
contrapuestos, s al menos divergentes. Por ejemplo, en un contrato de
compraventa, el vendedor entrega una cosa y su inters est en entregar la
cosa a cambio del precio ms elevado posible, mientras que el inters del
comprador est en obtener la cosa al precio ms reducido posible. En este
ejemplo, as como en otros, caracterizados por una estructura bilateral (se
observan nicamente dos partes), parece fcil comprobar esa existencia de
intereses totalmente divergentes (caso de arrendamientos, transacciones,

fianzas, etc.), sin perjuicio de que en todo caso el buen fin del contrato exija
una actividad colaboradora de las partes.
Cuestin a determinar tambin ser la del nmero de partes intervinientes,
debido a que puede ser bastante variable. El nmero de intervinientes puede
ser nicamente dos, o bien ser ms de dos, dependiendo de la situacin. Pero
no ser el dato fundamental a tener en cuenta a la hora de calificar un contrato
como asociativo, sin perjuicio de que sea un tema relevante a la hora de
realizar clasificaciones. El contrato asociativo, caracterizado porque el objetivo
de las partes se consigue por medio de la realizacin de una finalidad comn
previa, puede estar compuesto por dos o por ms de dos partes, sin que ello
influya en su naturaleza como contrato asociativo.
Por consiguiente, la estructura del contrato asociativo es la siguiente: nos
encontramos ante un contrato en el que interviene un nmero concreto de
partes (dos o ms de dos, segn cada caso), y en el que, como en todo
contrato, cada una de dichas partes pretende satisfacer un inters particular
muy concreto y determinado (que es el que le induce a celebrar el contrato), a
cambio generalmente de algn tipo de contraprestacin por su parte, como
ocurre en todo contrato. Sin embargo, la peculiaridad del contrato asociativo
reside en el modo de satisfacer dicho inters personal: la satisfaccin del
mismo se va a obtener mediante la realizacin de una actividad comn a las
partes, y que conlleva que, externa e internamente, todas las partes colaboren
en la realizacin de dicha actividad, de modo no slo ms pronunciado a la
habitual colaboracin que debe existir en todo contrato para que se satisfagan
plenamente los intereses de cada parte, sino de modo realmente diferente,
como hemos visto.
En vista de dicha estructura, se puede incluso aludir a una pretendida funcin
instrumental de estos contratos, pues su funcin no suele terminar cuando se
ejecutan las obligaciones por las partes (como ocurre en los contratos con dos
partes), sino que la ejecucin de las obligaciones que corresponden a las
partes constituye la premisa para el adecuado desarrollo de la actividad
posterior, cuya realizacin constituye, segn la opinin de ASCARELLI, la
finalidad del contrato(pues seala que al constituir una sociedad, las partes
pretenden organizarse para la realizacin de una actividad posterior que
constituye el fin de la sociedad).

29

Por otro lado, debemos dejar bastante claras las diferencias entre contrato
plurilateral y contrato asociativo, sobre todo teniendo en cuenta que, de modo
claro, conciso y sin ningn gnero de dudas, nadie ha ofrecido dicha
diferenciacin. En ese sentido, es bsico saber que un contrato ser plurilateral
o no dependiendo nicamente del nmero de partes que sea susceptible de
admitir en su seno (dos o ms, en el caso del contrato plurilateral, o
exclusivamente dos, en el caso del contrato con dos partes), mientras que el

contrato ser asociativo o de cambio segn que exista finalidad comn a las
partes como paso previo para satisfacer los intereses privados de las partes o
no.

1.4.

Clases de contratos asociativos

Dato de especial relevancia es el de las clases de contratos asociativos. En

este punto, nos parece interesante aludir a los contratos asociativos con dos
partes y a los contratos asociativos que pueden admitir ms de dos partes, esto
es, contratos asociativos plurilaterales. Por ejemplo, en Italia es muy estudiado
el llamado contrato agrario, contrato asociativo en el que nicamente
participan dos partes.
Sin embargo, el acto constitutivo de una sociedad ser un contrato asociativo
plurilateral, y ello con independencia del nmero de concurrentes.
Por otra parte, debemos mencionar la situacin de aquellos contratos
asociativos que, adems, sean contratos abiertos, algo que no ocurrir en todo
caso, habr que estar al caso concreto para determinar si el contrato es abierto
o no lo es. Como ya repasamos en el caso de los contratos plurilaterales, un
contrato ser abierto en el caso de que en l exista una oferta de adhesin a
nuevas partes conforme a lo que se determine expresamente, el acto
constitutivo determinar generalmente el procedimiento a seguir, y habr que
atender al caso por caso, sin generalizar, para valorar el grado de apertura de
cada contrato. Pero esa apertura conllevar la posibilidad de que las partes
contratantes cambien en algn momento, dejando unas de ser partes y
pasando otras a serlo. Por ejemplo, el acto constitutivo de una sociedad, como
tal, es un contrato cerrado, mientras que el estatuto de la sociedad es un
contrato abierto, pues las nuevas partes deben adherirse al mismo.
Tambin nos parece relevante distinguir, como ocurra en el caso del contrato
plurilateral, entre contratos asociativos de los que surge una persona jurdica, y
contratos asociativos de los que no nace persona jurdica alguna. Como en el
otro caso, si nace una persona jurdica pueden existir situaciones poco acordes
con un rgimen contractual, principio de la puerta abierta, aplicacin de
estatutos apersonas que no pactaron su aprobacin, o modificaciones de
estatutos aprobadas por personas que no fueron parte inicialmente, pero es
consecuencia de la peculiar situacin existente.
El derecho peruano regula slo dos contratos asociativos como son:

29

a)La Asociacin en participacin.

b) La Asociacin de consorcio.

Sin embargo, tambin existe el joint venture y es necesario precisar que para
algunos autores en el estado peruano se regula este con el nombre de
consorcio, es decir, precisan que no se ha tenido el debido cuidado al momento
de legislar.

1.5.
Los contratos asociativos en la nueva Ley general de
sociedades
Consideramos que el solo hecho de haber incluido en nuestra ley societaria
este tipo de contratos es ya un avance, pues, reconoce jurdicamente contratos
de enorme importancia en el Derecho Mercantil, que otras legislaciones
modernas ya han disciplinado. Sin embargo, creemos que nuestros
legisladores han sido austeros, pues slo le han dedicado dos artculos a la
parte general de estos contratos.
En efecto, el Libro Quinto que se ocupa de los contratos asociativos se divide
en tres partes: la primera compuesta por los artculos 438 y 439; trata de los
aspectos generales de los contratos asociativos; la segunda del artculo 440
al444 norma el contrato de asociacin en participacin y por ltimo se legisla
sobre el contrato de consorcio del artculo 445 al 448.
Quedan de esta manera tipificados en nuestra legislacin los contratos de
asociacin en participacin y de consorcio; no obstante, al amparo de los dos
primeros artculos de esta parte de la ley, estos no son los nicos contratos
asociativos, quedando abierta la posibilidad de que se celebren otros, con las
caractersticas all anotadas.
Vamos a ocuparnos, aunque de modo sumario, tanto del artculo 438 como
del439 de la Ley. El primero de ellos es en realidad una definicin legal, pues
indica que se considera contrato asociativo a aquel que crea y regula
relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas, en intereses
comunes de los intervinientes. Se trata de una definicin bastante genrica,
comprensiva de diversas figuras contractuales que podran involucrar a
numerosos contratos como: la concesin, la franquicia, la agencia e incluso el
outsourcing, entre otros.
Pero el texto de este artculo no se agota aqu, sino que se ocupa de
mencionar algunas caractersticas y requisitos que han de tener estos
contratos; as los contratos asociativos no generan una persona jurdica, es
decir, no se crea un ente jurdico distinto de los asociados; adems el contrato
deber constar por escrito, establecindose de este modo una formalidad.

29

Cabe preguntarse con relacin a este punto si se aplica el art. 144 del Cdigo
Civil, que establece que cuando la ley impone una forma y no sanciona con
nulidad su inobservancia, constituye slo un medio de prueba de la existencia

del acto. Como se advierte, el legislador no ha sancionado con nulidad el

incumplimiento de esta formalidad por lo que habr de interpretarse que slo se
trata de un mecanismo de prueba, no siendo por lo tanto un requisito
fundamental para su existencia.
Por ltimo, indica el mencionado artculo que estos contratos no estn sujetos a
inscripcin en el registro; igual precepto sancionaba la ley anterior refirindose
al contrato de asociacin en participacin que ahora es un tipo de este gnero
contractual.
Cabe sealar; que los recursos destinados a los contratos mencionados
anteriormente sern considerados como inversin extranjera directa cuando se
otorgue al inversionista extranjero una forma de participacin en la capacidad
de produccin, sin que ello suponga aporte de capital y que corresponda a
operaciones comerciales de carcter contractual a travs de las cuales el
inversionista extranjero provee bienes o servicios a la empresa receptora a
cambio de una participacin en volumen de produccin fsica, en el monto
global de las ventas o en las utilidades netas de la referida empresa receptora.

1.6.

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

1.6.1. Antecedentes y Fundamentos:

Vamos abordar ahora uno de los contratos asociativos regulado por la Ley
General de Sociedades, el de asociacin en participacin, conocido tambin
como asociacin de cuentas en participacin, sociedad tcita, sociedad
accidental, sociedad secreta o contrato de participacin; es sta una antigua
figura que se encuentra mayoritariamente normada en las distintas
legislaciones mercantiles del mundo y que ya tiene una larga tradicin
mercantil.
Al Contrato de Asociacin en Participacin, lo encontramos en nuestra
legislacin como una forma de trnsito entre la sociedad, que constituye una
persona jurdica, y la relacin puramente contractual. Joaqun Garrigues,
hablando de los antecedentes histricos de este contrato, manifiesta que deriva
de la ms antigua forma de cooperacin mercantil a travs de la participatio o
compagina secreta, as llamada porque en ella la persona que aporta capital a
los negocios de otro permanece oculta para los terceros. 4
El mismo autor antes indicado establece que los fundamentos o las razones
para celebrar un Contrato de Asociacin en Participacin son dos:

29

4 GARRIGUES, Joaqun: Derecho Mercantil. Volumen IV-V, 7 edicin.

Editorial TEMIS. Bogot. Colombia. 1987. Pg. 56

a)Uno de los contratantes ser estimulado por el deseo de obtener un aumento

patrimonial sin los inconvenientes que tiene el prstamo para quien necesita
dinero: obligacin de pagar un inters fijo y de restituir ntegramente el
capital recibido.
b) El otro contratante ser estimulado por el deseo de participar en las
ganancias de una sociedad o empresa sin verse obligado a intervenir en su
gestin ni arriesgar mayor capital que el aportado.
A mi prudente criterio, adems de estos fundamentos, el Contrato de
Asociacin en Participacin tambin responde a la necesidad de encontrar
mayores beneficios tributarios y, sobre todo, a buscar la competitividad en el
mercado, pues mediante este contrato se logra unir a dos o ms personas
naturales o jurdicas para trabajar con un solo objetivo, poniendo cada una de
ellas lo mejor de s en la bsqueda de su desarrollo econmico.

1.6.2. Definicin:
Previamente, debemos anotar que el Contrato de Asociacin en Participacin
tambin es conocido en la doctrina como Cuentas en Participacin, Sociedad
Tcita, Sociedad Accidental, Sociedad Secreta y Contrato de Participacin. As,
Broseta Pont, citado por Beaumont Callirgos, manifiesta que las cuentas en
participacin fueron y son un contrato de colaboracin econmica por el que
uno o varios sujetos aportan capital o bienes a otro, para participar en los
resultados prsperos o adversos de un acto o actividad que ste desarrolla
enteramente en su nombre, y aparentemente por su cuenta. 5
Segn Joaqun Garrigues, al formular un concepto de la Cuenta en
Participacin, manifiesta que se trata de una contribucin al negocio de otro,
con participacin en sus resultados, aclarando que dentro de este contrato se
incluyen la participacin en un solo negocio u operacin mercantil (asociacin
ocasional) y la explotacin de una industria mercantil determinada (asociacin
permanente).(6)
El art. 440 ha sancionado una definicin legal de este contrato. As se dice Es
el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u
otras personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en
las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio
de determinadas contribuciones.
5 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo: Comentarios a la Nueva Ley General de
Sociedades. Gaceta Jurdica Editores. 1 Edicin. 1998. Pg. 737

29

6 GARRIGUES, Joaqun: Derecho Mercantil. Volumen IV-V, 7 edicin.

Editorial TEMIS. Bogot. Colombia. 1987. Pg. 58.

Cabe detenerse en esta definicin, sobre todo en dos aspectos de ella; el

primero, la expresin participacin en los resultados o en las utilidades. Cuando
el legislador se refiere a los resultados o utilidades, se est refiriendo en
realidad indirectamente tambin a las prdidas, es decir a los resultados
adversos de la empresa o negocio del cual participa. De ah que se diga que
este es un contrato aleatorio. En efecto, ordinariamente el asociado participa en
el riesgo. Sin embargo, el legislador nacional habra introducido una excepcin
a esta regla como veremos ms adelante.
El otro aspecto tiene que ver con otra excepcin; la referida a que el asociante
podra otorgar una participacin al asociado sin mediar aporte alguno,
alternativa que a nuestro juicio resulta muy discutible de sostener sin
distorsionar la esencia de este tipo contractual.
En efecto, el fundamento econmico de este contrato se halla en que de un
lado constituye una fuente de financiamiento para el asociante, sin la obligacin
jurdica de reintegrarse en caso de prdida; y del otro, en el caso del asociado,
una modalidad de inversin con frecuencia ms rentable que otras
modalidades, pero con un riesgo, pues la rentabilidad est a resultas de las
utilidades.

1.6.3. Caractersticas:
Rodrigo Ura, identifica las caractersticas del Contrato de Asociacin en
Participacin con los efectos internos y la relacin con terceros.( 7)
En este sentido, dentro de los efectos internos, tenemos las siguientes
caractersticas:
a) El Asociante asume la gestin de negocios, esta gestin no es la
gestin normal que por definicin corresponde al empresario en su
propia empresa, pues asume la administracin no slo de los intereses
propios, sino los intereses ajenos (personas asociadas). Por ello, el
asociante tendr que gestionar el negocio con la diligencia de un buen
comerciante y deber responder por el dolo y la culpa que exista en su
gestin. Asimismo, el gestor de negocios estar obligado a: emplear la
aportacin del partcipe de manera adecuada a la naturaleza y finalidad
del negocio, no podr transformar por su sola voluntad el objeto de la
empresa, no puede atribuir participacin en el mismo negocio o empresa
a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados, no
enajenar su empresa sin consentimiento del partcipe, no detraer

29

7 URA, Rodrigo: Derecho Mercantil. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A..

22 Edicin. Madrid. 1995. Pg. 615.

elementos de la explotacin de su empresa para llevarlos a otra, y,

finalmente el gestor no puede establecer otra empresa de objeto similar.
b)Distribucin de ganancias y prdidas, el Asociante estar obligado a rendir
cuentas de su gestin y a liquidar al partcipe, segn los resultados
prsperos o adversos, en la proporcin que se haya convenido. Aqu
podemos encontrar dos situaciones: Primero, si el Contrato de Asociacin en
Participacin se firma para realizar una obra determinada o por un tiempo
determinado, normalmente la liquidacin se realizar al finalizar el contrato, y
segundo, cuando el contrato tiene una duracin indeterminada, las
liquidaciones se realizarn peridicamente.
c) El Asociado tiene derecho a solicitar informaciones, entendiendo al
derecho de informacin como cosa distinta de la rendicin de cuentas
porque mientras esta es consecuencia de la extincin del contrato y
liquidacin de las relaciones establecidas, el derecho de informacin, al
contrario, presupone la vigencia del contrato. En ejercicio de este derecho el
Asociado puede solicitar la comunicacin por escrito del balance anual y
examinar la contabilidad del negocio.
Dentro de las caractersticas que resaltan de las Relaciones Jurdicas Externas,
tenemos las siguientes.
a) La Asociacin en Participacin no tiene razn social ni
denominacin, esto por cuanto no se crea un ente jurdico con
personalidad, no trasciende tampoco a las relaciones con terceros y no
es un acto jurdico inscribible en los Registros Pblicos.
b) No existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados, pues
el gestor (Asociante) se muestra frente a terceros como el nico dueo
del negocio. Acta en nombre propio y consiguientemente, adquiere los
derechos y las obligaciones nacidos en el ejercicio del comercio. No hay,
por tanto, deudas propias de la cuenta en participacin, sino deudas
propias del gestor. Tal es as, que conforme a lo establecido por el
artculo 443 de nuestra Ley General de Sociedades, respecto de
terceros, los bienes contribuidos por los asociados se presumen de
propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en
el Registro a nombre del asociado.
4.- Diferencias entre la Sociedad y el Contrato de Asociacin en
Participacin:

29

Como habamos manifestado al hablar de los antecedentes del Contrato de

Asociacin en Participacin, ste es una forma de trnsito entre la sociedad,
que constituye una persona jurdica, y la relacin puramente contractual. Por
ello, una de las caractersticas del contrato en estudio, es que no constituye el
nacimiento de una nueva persona jurdica. Pero, en qu se diferencia de una
sociedad constituida como persona jurdica?

a) En el Contrato de Asociacin en Participacin falta el ius fraternitatis,

peculiar en la sociedad. Pues entre los empresarios partcipes no existe
verdadera colaboracin personal en una actividad econmica comn. Se
participa en un resultado econmico de un negocio o empresa, pero no se
colabora personalmente en un quehacer comn. Es el Asociante quien hace
y dirige las operaciones en su nombre y bajo su responsabilidad.
b) La colaboracin econmica o contribucin del Asociado, no da lugar a la
formacin de un fondo patrimonial comn ni a la atribucin de la
personalidad jurdica. Lo contribuido por el asociado pasa al dominio del
gestor o asociante, sin perjuicio de que aqul pueda conservar contra ste
un derecho de crdito.
5.- Extincin del Contrato de Asociacin en Participacin:
Aun cuando en la Ley General de Sociedades no se haya establecido
expresamente las causas de la extincin, a decir de Rodrigo Ura 8, podemos
considerar las siguientes:
a)El mutuo acuerdo de las partes.
b) Por Rescisin o Resolucin, segn sea por causal existente al momento de
celebrarlo o sobreviniente a su celebracin, respectivamente. Conforme lo
establecen los artculos 1370 y 1371 del Cdigo Civil.
c) El transcurso del tiempo de duracin fijado en el contrato.
d) El trmino de la operacin o empresa para cuyo fin se firm el contrato.
e) La muerte o incapacidad del socio gestor, de no existir pacto de continuar el
contrato con sus herederos. Esto incluye la declaratoria de insolvencia y
extincin de la empresa asociante, en el caso de personas jurdicas.
El art. 441 se ocupa de dichas caractersticas de este contrato.
a) La asociacin en participacin no tiene razn social ni denominacin.
b) El asociante acta en nombre propio, la gestin del negocio de la empresa
corresponde nica y exclusivamente al asociante, no existiendo relacin
jurdica entre los terceros y los asociados.
c) Pueden establecerse formas de fiscalizacin o control para ser ejercidos por
los asociados slo en los negocios o empresas del asociante que son objeto
del contrato.
d) Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del
negocio y al trmino del ejercicio.
e) Sin embargo, hay otras caractersticas sancionadas por la doctrina y la
jurisprudencia que la ley no ha recogido pero habr de entenderse que
forman parte de la entidad de este contrato.
f) La asociacin en participacin no genera un patrimonio autnomo;
g) La aportacin del asociado necesariamente habr de ser destinada al
negocio o negocios de cuyos resultados participar aqul;

29

8 URA, Rodrigo: Derecho Mercantil. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A..

22 Edicin. Madrid. 1995. Pg. 616- 618

h) Ordinariamente las aportaciones entregadas por el asociado pasan a

integrar el patrimonio del asociante; no obstante puede estipularse lo
contrario en el contrato de asociacin. Es el caso cuando el asociado aporta
un bien en uso y no en propiedad.
Asimismo, de ordinario, el asociante asume una obligacin negativa
consistente en no atribuir participacin en el mismo negocio o empresa a otras
personas. Sin embargo, las partes pueden pactar lo contrario.
De otro lado, hay que puntualizar que a menudo este contrato es intuito
personae, de ah que el asociante deba de encargarse directamente del
negocio o empresa que dio origen a l. Esta es la razn por la que en la mayor
parte de las veces el contrato se extingue por la muerte, incapacidad o quiebra
del asociante.
Por otra parte, en relacin con el objeto del contrato, como todo contrato, el de
asociacin en participacin crea una relacin jurdica obligacional. El asociado
contrae dos obligaciones fundamentales: una positiva (verificar su aportacin) y
otra negativa (no inmiscuirse directamente en la gestin del negocio). En
cuanto a su aportacin, debe realizarla fielmente a lo pactado, bien consista en
la entrega de capital o en cualquier otro elemento patrimonial. Debemos aadir
que puede ser tambin obligacin del asociado el no celebrar este mismo tipo
de contrato con la competencia del asociante por obvias razones.
Ms compleja es la situacin jurdica del asociante, pieza clave del contrato,
precisamente por ser el encargado de realizar el acto o la actividad en atencin
a la cual naci este contrato. La primera obligacin del asociante es destinar, la
participacin recibida al objeto pactado, sin que le sea lcito desviarla de l ni
apropirsela para otros fines. Por cierto no es la nica, tambin debe gestionar
el negocio personalmente, con diligencia y buena fe, rendir cuentas y entregar
su participacin a los partcipes o asociados.
El Art. 442 de la Ley General de Sociedades establece una limitacin al
asociante consistente en que ste no puede atribuir participacin en el mismo
negocio o empresa a otras personas sin el conocimiento expreso de los
asociados. Sin embargo, creemos que no es la nica, debi tambin
considerarse que el gestor no puede transformar por su sola voluntad el objeto
de la empresa. La razn es clara, el asociado ha invertido en un tipo de
negocio y no en otro, cambiarlo supondra involucrarlo en una empresa o
negocio que no quiso. 9

29

9 SEIJAS RENGIFO, Teresa de Jess Derecho societario. -- 2a. ed. -- Lima:

Francisco Timan Franco, 2005.

Del mismo modo debe establecerse como causal de resolucin que el gestor
enajene su empresa sin consentimiento del partcipe, porque esta enajenacin
hace imposible la subsistencia del contrato al faltarle su base econmica.
Tambin le est prohibido al asociante, detraer elementos de la explotacin de
su empresa para llevarlos a otra, aunque estos elementos no sean los
aportados por el partcipe (en caso de que la aportacin de ste no sea
dineraria), haciendo peligrar el negocio.
De igual modo, el asociante no puede establecer otra empresa de objeto
similar, siempre que el establecimiento de la nueva empresa tenga como
consecuencia la desaparicin o disminucin de la productividad de la empresa
objeto del contrato de asociacin en participacin.
Adicionalmente el gestor o asociante no puede, de ser el caso, fusionar su
empresa con otra, siempre que al tiempo de celebrar el contrato de asociacin
en participacin el asociado haya desconocido esta eventualidad, pues de
hacerse no podra subsistir el contrato por las mismas razones de los casos
anteriores.
En lo relativo a que el asociado participe en las utilidades sin participar en las
prdidas, consideramos que el asunto aunque menos controversial no deja de
ser discutible; pues en este caso el asociante no sera un inversionista, sino
una especie de mutuatario, pues la figura diseada as se acercara ms al
contrato de mutuo, ya que al no participar el asociado en las prdidas el
asociante tendra la obligacin de devolver el aporte hecho por aqul.
Las causas por las cuales podra concluir este contrato son:
a)Acuerdo de las partes que desean ponerle fin
b) Por solicitud de conclusin por cualquiera de las partes cuando fuere por
tiempo indeterminado.
c) Por imposibilidad o conclusin del negocio o empresa por cuyo objeto se
celebr el contrato.
d) Por muerte, quiebra, interdiccin, ausencia o inhabilitacin del asociante.
e) Por incumplimiento de las prestaciones por cualquiera de las partes.
En relacin con este punto cuando el contrato se resuelve antes de cumplir el
tiempo previsto, ha de practicarse una cuenta final para determinar la
participacin en los resultados y el reembolso de aportes que corresponda; sin
perjuicio de la indemnizacin que, cuando sea el caso, puede reclamar la parte
no culpable.
1.7.

CONTRATO DE CONSORCIO

29

En nuestra normativa, los contratos asociativos se encuentran clasificados

como contratos de consorcio y de asociacin en participacin, los mismos que

son regulados de manera amplia en la Ley General de Sociedades. 10 Interesa

para efecto de nuestro anlisis, indicar que el artculo 445 de la Ley General
de Sociedades define al consorcio como el contrato asociativo en virtud del
cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en
un determinado negocio o empresa, con el propsito de obtener un beneficio
econmico, pero manteniendo cada una su propia autonoma,
correspondindole a cada miembro realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargue y aquellas a las que se ha comprometido 11;
vinculndose individualmente con terceros en el desempeo de la actividad
asignada dentro del consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones
y responsabilidades de manera solidaria cuando el consorcio contrate con
terceros siempre que as se pacte en el contrato o la ley lo establezca. 12
Adicionalmente, cabe indicar, que en este tipo de contrato, los bienes que los
miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a la que se han
comprometido siguen siendo de propiedad exclusiva de stos, es decir que, a
diferencia de lo establecido en el contrato de asociacin en participacin, no se
presume que la propiedad de los bienes aportados corresponda al asociante.
Considerando las definiciones contenidas en la norma societaria, se determina
que los caracteres esenciales del contrato de consorcio son los siguientes:
a)Es un contrato asociativo, nominado y tpico
b) Regula relacione de participacin o integracin en uno o ms negocios o
empresas que emprenden, en conjunto, los consorciados, en inters comn
de todos ellos.
c) No est sujeto a otra formalidad que la de constar por escrito.
d) No origina la creacin de otra persona jurdica.
e) Todos los consorciados participan de manera activa y directa en las
actividades materia del consorcio, manteniendo su autonoma.
Por otro lado, el Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N 012-2001PCM, define al consorcio como, el contrato asociativo por el cual dos (2) o ms
personas se asocian, con el criterio de complementariedad de recursos,
capacidades y aptitudes, para participar en un proceso de seleccin y contratar
con el Estado.13, Las mismas que deben responder de manera solidaria por
todas las consecuencias derivadas de su participacin individual o en conjunto
10 Libro Quinto de la Ley N 26887 Ley General de Sociedades, Contratos
Asociativos, artculos 440 al 448
11 Segundo prrafo del artculo 445 de la Ley General de Sociedades.

29

12 Artculo 447 de la Ley General de Sociedades

dentro del consorcio en los procesos de seleccin y en la participacin del

contrato derivado de ste.

1.7.1. Diferencia entre las Caractersticas del contrato de Consorcio

con el contrato de asociacin en participacin:
Las caractersticas esenciales de los contratos de consorcio, y que lo
diferencian del contrato de asociacin en participacin son las siguientes.
a) Los consorciados supervisan diariamente el negocio del que
participan.
b) Los bienes contribuidos permanecen en propiedad de cada
contratante.
c) Los bienes adquiridos conjuntamente por el consorcio se rigen por
las reglas de la copropiedad.
d) Cada contratante se vincula de manera activa con los terceros, por lo
que se responsabiliza directamente frente a ellos, salvo acuerdo
distinto en el contrato o lo que disponga la ley.
e) El contrato establece el rgimen y sistema de participacin en los
resultados. En caso contrario, se presume que los miembros del
consorcio participan en los

1.7.2. rganos de consorcio

El Comit de Gestin (el equivalente a la Junta General de Accionistas) ser el
rgano de gobierno supremo del contrato y se integrar por todos los
Partcipes. La regulacin de las facultades delegadas estar a cargo del Comit
de Gestin, rgano que podr designar a una o varias personas para que
actuando individual, conjunta o en comit ejerzan las facultades delegadas.
El Operador (el equivalente al gerente) ser el Partcipe a quien se le
encomendar la gestin de la operacin conjunta dentro de su objeto de
acuerdo con las directivas y polticas impartidas por la Asamblea de Partcipes
o el rgano en quien este ltimo delegue facultades.

1.7.3. RESPONSABILIDADES DEL CONTRATO DE CONSORCIO

El Artculo 447 de la Ley General de Sociedades (ley 26887) seala de
manera expresa que cada Partcipe se vincula individualmente con terceros en

29

13 Artculo 2, del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones

del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 013-2001-PCM

el desempeo de la actividad que le corresponde en el consorcio, adquiriendo

derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades a ttulo particular.
La responsabilidad de los directores y gerentes del operador.- Art. 177 de la
Ley General de Sociedades Los directores responden, ilimitada y
solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los terceros, por los daos y
perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o
por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Es
responsabilidad del directorio el cumplimiento de los acuerdos de la junta
general, salvo que sta disponga algo distinto para determinados casos
particulares
El Artculo 190 de la Ley General de Sociedades dispone que el gerente
responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios
que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de
facultades y negligencia grave. Asimismo, el Artculo 191 de la Ley General
de Sociedades seala que El gerente es responsable, solidariamente con los
miembros del directorio, cuando participe en actos que den lugar a
responsabilidad de stos o cuando, conociendo la existencia de estos actos, no
informe sobre ellos al directorio o a la junta general.
1.7.4. ACTIVOS AFECTADOS AL CONTRATO DE CONSORCIO:
Segn lo establecido en el Artculo 446 de la Ley General de Sociedades, los
activos que los Partcipes afecten al cumplimiento del consorcio continuarn
siendo de propiedad de stos. Los Partcipes ejercern un derecho de
copropiedad sobre los activos adquiridos para llevar a cabo la operacin
conjunta, siendo estos activos los adquiridos por el Operador para la ejecucin
de la operacin conjunta, as como los producidos en ejecucin de la operacin
conjunta.

1.8.

Join Venture

Pese a que nuestra Legislacin no lo regula haremos un alance sobre este

contrato. Es pertinente sealar que este tipo de contratos son los llamados
contratos atpicos, como seala MIRANDA CANALES 14 que son los que
carecen de ubicacin en el ordenamiento jurdico sustantivo, debido a que las
relaciones econmicas del hombre, intensas y variadas, crean situaciones
jurdicas no previstas por el legislador.
En primer trmino podemos decir, en palabras de BARBIERI, que el Join
Venture es una combinacin de esfuerzos entre dos o ms agentes

29

14 MIRANDA CANALES Manual de Contratos Lima Ediciones Legales. 1999.

P. 53

econmicos con el objeto de desarrollar un proyecto respectivo de naturaleza

comercial; se configuran acuerdo de voluntades en el que se estipulan las
funciones que cumplir cada uno de los sujetos componentes, los riesgos que
se asumen y la forma en que se soportan, el modo en que se distribuyen los
beneficios y las cuestiones sobre la responsabilidad por los daos que causen
a terceros.15
Tambin es definido como la sociedad en participacin, sociedad temporal,
asociacin de empresas, asociacin temporal de empresas, unin temporal de
empresas. Se le conoce adems a este contrato como de Riesgo compartido,
y tiene como caracterstica que dos o ms personas naturales o jurdicas,
celebran este contrato con el objeto de realizar una actividad econmica
especfica, es decir realizar un negocio en conjunto, asumir el riesgo respectivo
en comn y disfrutar de sus beneficios, por un tiempo determinado, sin la
necesidad de constituir una sociedad o persona jurdica. La esencia de este
contrato es el objetivo comn delas partes, donde la accin es determinada por
dos o ms emprendedores sin el nimo de formar una sociedad.
El contrato de riesgo compartido es un instrumento contractual que responde a
la necesidad de movilizar capitales en busca de alta rentabilidad y correlativa
reduccin de riesgo, en el que las partes se juntan con un criterio de
coparticipacin que asume las ms diferentes formas y matices. Las partes
aportanpara lograr el objeto del contrato activos tangibles o intangibles que
debern ser explotados nicamente en miras al fin especfico propuesto.
Estos contratos se perfeccionan con el consentimiento de las partes en basa a
la buena fe contractual, y podrn elevarse a escritura pblica e inscribirse en
los Registros Pblicos, cuando las partes hayan acordado constituir una
sociedad especial para este fin. La ventaja que se reconoce a estos contratos
es de ser utilizado para una cantidad ilimitada de proyectos e inversiones, en
las distintas reas de la minera, hidrocarburos, pesquera, navegacin,
industrias y empresas comerciales en general.

29

15 BARBIERI Pablo C. Contratos de Empresa. Editorial Universidad. Buenos

Aires, 1998.

CONCLUSIONES

29

A)En nuestro tiempo, los fenmenos como la revolucin tecnolgica, la

globalizacin, y sistemas de computadoras, fibra ptica y multimedia,
modifican las redes de produccin, servicios y consumo. Disponemos, en la
actualidad, de una economa global en la que se puede producir y vender
todo, en todas partes, en todo momento. Por otro lado, la expansin del
liberalismo, el capitalismo sin lmites: economa libre, desregulacin,
privatizacin. Se tiene como principal objetivo la eficiencia. El crecimiento de
la empresa fue la respuesta a estos hechos y ha sido de tal dimensin que
ha superado las fronteras de sus pases nacionales; hoy, las empresas
exitosas no necesitan grandes recursos naturales, toman capital de bancos y
bolsas en todo el mundo y pueden trasladar sus operaciones a cualquier
parte del planeta siendo las multinacionales los grandes actores de este
proceso. Es por ello, ante esta tipo de necesidad y cambios econmicos
sociales, que surge la respuesta jurdica para las distintas relaciones que se
crearn entre estas empresas: los contratos asociativos.
B) En el medio peruano, queda establecido que la Ley General de Sociedades
apartndose de nuestra anterior norma societaria, introduce novedades
dignas de atencin. La primera de ellas es que, por primera vez, se regulan
de modo general los contratos asociativos, creando normativamente un

gnero de contratos que no se agotan con los disciplinados en la Ley

General de Sociedades: asociacin en participacin y consorcio.
C) El primero de ellos queda definido como el contrato por el cual una persona,
denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas
asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de
varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinadas
contribuciones.
D) Mientras que, tambin se regula de modo amplio el contrato de consorcio
que, todo parece indicar, alude al joint venture. Se define como un contrato
asociativo en virtud del cual dos o ms personas se asocian para participar
en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa, con el
propsito de obtener un beneficio econmico, pero manteniendo cada una
su propia autonoma, correspondindole a cada miembro realizar las
actividades propias del consorcio que se le encargue y aquellas a las que se
ha comprometido. Sin embargo, para algunos autores sostienen que no se
ha tenido el debido cuidado al momento de legislar, con el argumento de que
se trata de dos instituciones distintas.

BIBLIOGRAFA

Elas Larosa, Enrique - Derecho societario peruano Ao 1999.

DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en General. Tomo I. Palestra

Editores. Lima, 2001. Pag. 189.

GARRIGUES, Joaqun: Derecho Mercantil. Volumen IV-V, 7 edicin.

Editorial TEMIS. Bogot. Colombia. 1987.
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo: Comentarios a la Nueva Ley
General de Sociedades. Gaceta Jurdica Editores. 1 Edicin. 1998.
URA, Rodrigo: Derecho Mercantil. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas
S.A.. 22 Edicin. Madrid. 1995.

Libro Quinto de la Ley N 26887 Ley General de Sociedades, Contratos

Asociativos, artculos 440 al 448

MIRANDA CANALES Manual de Contratos Lima Ediciones Legales. 1999.

BARBIERI Pablo C. Contratos de Empresa. Editorial Universidad. Buenos

Aires, 1998.

SEIJAS RENGIFO, Teresa de Jess

Derecho societario. -- 2a. ed. -- Lima: Francisco Timan Franco, 2005.

29

ANEXOS

CONTRATO DE CONSORCIO

29

Conste por el presente documento el contrato de consorcio, que celebran de

una parte AAA, identificada con R.U.C. N....................., inscrita en la partida
electrnica N........ del Registro de Personas Jurdicas de.............., con
domicilio en ............................, debidamente representada por su gerente
general don ..........................., identificado con D.N.I. N ........................, con
poderes inscritos en el asiento ..... de la referida partida electrnica; de otra
parteBBB, identificada con R.U.C. N .................., inscrita en la partida
electrnica N ... del Registro de Personas Jurdicas de .............., con
domicilio en ................................., debidamente representada por su gerente
general don ..................................,identificado con D.N.I. N ........................,
con poderes inscritos en el asiento ...... de la referida partida electrnica; y, de
otra parte CCC, identificada con R.U.C. N ..................., inscrita en la partida
electrnica N ... del Registro de Personas Jurdicas de .............., con
domicilio en ................................, debidamente representada por su gerente
general don ..............................., identificado con D.N.I. N ........................,
con poderes inscritos en el asiento ..... de la referida partida electrnica; a
quienes en lo sucesivo se les denominar LOS CONSORCIADOS; en los

trminos contenidos en las clusulas siguientes:

ANTECEDENTES:
CL USULA PRIMERA.- LOS CONSORCIADOS son personas jurdicas de
derecho privado constituidas bajo el rgimen de la sociedad annima, las
mismas que tienen por objeto social dedicarse a la industria de
la.......................En ese sentido, por acuerdo de sus respectivos directorios de
fecha ......, ...... y ...... de ............. de 20...., conforme a los actas que se
adjuntan, LOS CONSORCIADOS han decidido participar en el negocio
de .............................., para lo cual estiman conveniente celebrar un consorcio
con otras personas de derecho privado, facultando a sus gerentes generales
para celebrar dicho contrato.
OBJETO DEL CONTRATO:
CLUSULA SEGUNDA.- Por el presente contrato, las partes acuerdan
participar en consorcio en el negocio descrito en la clusula siguiente. En
consecuencia, LOS CONSORCIADOS se obligan mutuamente a participar en
forma activa y directa en dicho negocio, conforme a lo estipulado en el
presente documento, con el propsito de obtener el beneficio econmico
comn descrito en la clusula undcima.

CL USULA TERCERA.El negocio a desarrollarse por el consorcio

consiste
en
la
fabricacin
y
comercializacin
de

..
CARACTERES Y DURACIN DEL CONTRATO:
CL USULA CUARTA.- El presente contrato de consorcio es de duracin
determinada. En ese sentido, el perodo de duracin del presente contrato es
de .... aos, contados a partir del .... de .......... de 20... hasta el ... de ...... del
20...
CL USULA QUINTA.En armona con lo establecido por el artculo 445
de la Ley General de Sociedades, LOS CONSORCIADOS dejan constancia de
que el presente contrato no genera la creacin de una persona jurdica y
tampoco tiene razn social ni denominacin alguna. En consecuencia, las
partes mantendrn su propia autonoma, realizando cada una de ellas las
actividades del negocio que se
comprometan a realizar en este documento y las que le sean encargadas por
posterior acuerdo de los contratantes.

29

CONTRIBUCIONES DE LAS PARTES:

CL USULA SEXTA.Cada CONSORCIADO, a efectos de realizar el
tramo del negocio que se le encomienda conforme a la clusula dcimo

tercera, se obliga a hacer uso de su infraestructura empresarial, su personal y

dems elementos de produccin. Asimismo, EL CONSORCIADO AAA se
obliga a aportar al negocio la suma ascendente a US $........................
(..................... Dlares Americanos).
EL CONSORCIADO BBB
se obliga a aportar al negocio la suma
ascendente a US $ ........................(..................... Dlares Americanos). EL
CONSORCIADO CCC
se obliga a aportar al negocio la suma
ascendente a US $ ........................(..................... Dlares Americanos).

CL USULA STIMA.- Queda establecido que los aportes dinerarios de LOS

CONSORCIADOS referidos en la clusula precedente, sern entregados
conforme a los requerimientos del negocio y en las oportunidades que las
partes acuerden peridicamente, conforme a lo previsto en las clusulas
novena y dcima.
ORGANIZACIN INTERNA DEL CONTRATO:
CL USULA OCTAVA.- No obstante lo sealado en la clusula quinta, a
efectos del desarrollo normal de las actividades propias del contrato, y
solamente para efectos internos entre LOS CONSORCIADOS, estas acuerdan
que una de ellas asumir el cargo de gerente del negocio, asumiendo las
funciones de convocatoria y direccin de las juntas descritas en la clusula
siguiente. Excepcionalmente, para el perodo comprendido entre la fecha de
celebracin del presente contrato hasta el ....... de .......... del 20...., asumir el
cargo de gerente del negocio el CONSORCIADO AAA.
CL USULA NOVENA.- A efectos de la toma de decisiones en el seno del
negocio, el gerente, de oficio o a solicitud de una de las partes, deber
convocar a junta, debiendo notificar a cada uno de LOS
CONSORCIADOS
por escrito en sus respectivos domicilios, con una anticipacin no menor a ......
das, la realizacin de esta. En dicha comunicacin deber indicarse el lugar,
fecha y hora de celebracin de la junta.

29

CL USULA DCIMA.- Las juntas del negocio, convocadas conforme a la

clusula anterior, constituirn el mximo rgano de decisin del contrato. En las
juntas, cada CONSORCIADO tendr derecho a voz y a voto,
correspondindole a cada CONSORCIADO un voto. Las decisiones se
adoptarn por mayora simple de votos.
En estas juntas se discutirn y decidirn las acciones a seguir en conjunto por
las partes, la eleccin anual de un gerente del consorcio, la contratacin de
personal, el uso y destino de las contribuciones dinerarias de las partes y todas
aquellas cuestiones que sean de inters de LOS CONSORCIADOS. Dichos
acuerdos debern documentarse mediante actas que en duplicado sern

entregadas a cada uno de LOS CONSORCIADOS.

RGIMEN DE UTILIDADES Y PRDIDAS:
CL USULA UNDCIMA.- LOS CONSORCIADOS acuerdan que tanto en las
utilidades como en las prdidas que arroje el negocio, la participacin de los
contratantes ser en partes iguales. En consecuencia, a cada una de ellas le
corresponder el 33.3% de las utilidades que resulten del ejercicio anual del
negocio, conforme a los estados financieros que se preparen de acuerdo a la
clusula vigsimo primera.
CL USULA DUODCIMA.- En lo que respecta a las prdidas del negocio,
conforme a lo previsto en la clusula anterior, cada CONSORCIADO asumir el
33.3% de las prdidas que se generen en el ejercicio del negocio.
OBLIGACIONES Y FACULTADES DE LAS PARTES:
CL USULA DCIMO TERCERA.- Las partes declaran expresamente que
corresponde a cada CONSORCIADO la gestin, administracin y realizacin
del negocio materia del presente contrato, por lo que debern proceder con la
diligencia, prudencia, buena fe y lealtad de un ordenado comerciante. En ese
sentido, corresponder a EL CONSORCIADO AAA la elaboracin
de ........................ .................;a EL CONSORCIADO BBB la
produccin
de ...............................; y aEL CONSORCIADO CCC la
manufactura
de ............................. CL USULA DCIMO CUARTA.Asimismo,
LOS
CONSORCIADOS declaran expresamente que, en el desarrollo del negocio,
corresponder a cada una de ellas vincularse econmicamente con terceros,
para lo cual debern actuar en nombre propio al celebrar contratos, al asumir
obligaciones o al adquirir crditos.

En ese sentido, queda expresamente convenido que las obligaciones, crditos

o contratos que, ante terceros, asuman o celebren cada uno de LOS
CONSORCIADOS en forma individual debern ceirse a las actividades que se
les encomienda conforme al segundo prrafo de la clusula dcimo tercera o
que hayan asumido en virtud de acuerdo previo de las partes realizado en
junta.

29

CL USULA DCIMO QUINTA.- Conforme a lo dispuesto en la clusula

anterior, las partes respondern en forma particular frente a los terceros con
quienes hubiese asumido obligaciones. En consecuencia, no existir entre las
partes contratantes responsabilidad solidaria frente a terceros. No obstante
esto, previo acuerdo de junta, ser posible celebrar contratos en los cuales se
seale expresamente que todos LOS CONSORCIADOS respondern
solidariamente ante terceros.

CL USULA DCIMO SEXTA.- Queda expresamente establecido que los

bienes aportados por las partes para el desarrollo del negocio, son de
propiedad de quien los aporte. Asimismo, en caso de que se adquieran bienes
conjuntamente en el desarrollo del negocio, los mismos se sujetarn al rgimen
de copropiedad.
CLUSULA DCIMO STIMA.- LOS CONSORCIADOS tendrn la facultad de
fiscalizacin y control de los actos del negocio, por lo que cada uno de ellos
podr revisar los estados financieros, cuentas, libros contables y dems
documentos que permitan conocer el estado real del desenvolvimiento
econmico del negocio.
CLUSULA DCIMO OCTAVA.- LOS CONSORCIADOS convienen que para
poder atribuir a otras empresas o personas alguna participacin en el presente
contrato, se requerir el acuerdo unnime en junta, conforme a lo previsto en
las clusulas novena y dcima.
CLUSULA DCIMO NOVENA.- LOS CONSORCIADOS se obligan, dentro
del perodo de duracin del presente contrato, a no realizar en forma individual
o a travs de terceros actividad empresarial idntica o similar de la que es
materia del presente contrato.
CL USULA VIGSIMA.Igualmente, dentro del plazo de duracin del
presente contrato, LOS CONSORCIADOS se obligan a no fusionarse,
transformarse, escindirse o llevar a cabo otra forma de reorganizacin
societaria.
CONTABILIDAD Y TRIBUTACIN:
CL USULA VIGSIMO PRIMERA.- LOS CONSORCIADOS convienen que,
para efectos tributarios, el presente contrato deber tener contabilidad
independiente. En consecuencia, las partes debern contratar en un plazo no
mayor a ..... das de suscrito el presente documento, los servicios de un
contador pblico colegiado a fin de que lleve la contabilidad del negocio.
Asimismo, las partes acuerdan que los estados financieros debern
presentarse con un mximo de ..... das de terminado el ejercicio anual del
negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada parte contratante
en un plazo no mayor de .... das.
CLUSULA VIGSIMO SEGUNDA.- Las partes convienen expresamente que
los gastos que demanden lo previsto en la clusula anterior y otros que se
efecten como consorcio, sern asumidos en partes iguales por ellas, a
excepcin de los que se generen en el ejercicio individual del negocio.

29

CL USULA RESOLUTORIA EXPRESA:

CL USULA VIGSIMO TERCERA.- El incumplimiento de lo previsto en la

clusula dcimo tercera, constituir, con respecto a la parte incumpliente,
causal de resolucin del presente contrato, al amparo del artculo 1430 del
Cdigo Civil. En consecuencia, la resolucin se producir de pleno derecho
cuando las partes perjudicadas comuniquen, por carta notarial, a la otra que
quiere valerse de esta clusula. En todo caso, las partes perjudicadas podrn
proseguir con el negocio materia del presente contrato.
APLICACIN SUPLETORIA DE LA LEY:
CL USULA VIGSIMO CUARTA.- En todo lo no previsto por las partes en el
presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas de la Ley
General de Sociedades, el Cdigo Civil y dems del sistema jurdico que
resulten aplicables.
COMPETENCIA ARBITRAL:
CL USULA VIGSIMO QUINTA.- Las
controversias
que
pudieran
suscitarse en torno al presente contrato, sern sometidas a arbitraje, mediante
un Tribunal Arbitral integrado por tres expertos en la materia, designados por
cada uno de ellos. El presidente del Tribunal deber ser designado por los tres
rbitros.
Si en el plazo de ....... (...) das de producida la controversia, no se acuerda el
nombramiento del presidente del Tribunal Arbitral, este deber ser designado
por el Centro de Arbitraje Nacional y Extranjero de la Cmara de Comercio de
Lima, cuyas reglas sern aplicables al arbitraje. El laudo del Tribunal Arbitral
ser definitivo e inapelable, as como de obligatorio cumplimiento y ejecucin
para las partes y, en su caso, para la sociedad.
En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad
de ....., a los ... das del mes de ..... de 20...

EL CONSORCIADO BBB

29

EL AAA

29

EL CONSORCIADO CCC

ANEXO II:

CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN

Conste por el presente documento privado que se formaliza con firmas
legalizadas ante Notario Pblico el Contrato de Asociacin en Participacin
para
..........................................
que
celebran,
de
una
parte, ......................................................................................., a la que en
adelante se le denominar LA ASOCIANTE; y, de la otra
parte, ...................................................................................................................,
a la que en adelante se le denominar LA ASOCIADA, conforme a los
siguientes trminos y condiciones:

PRIMERA: Antecedentes

1.1

LA ASOCIANTE es una empresa .........................., cuyo objeto social

consiste en ........................................................

1.2

LA ASOCIADA es una empresa ....................., cuyo objeto social

consiste en ..............................................

1.3

Como parte del desarrollo de sus actividades, LA ASOCIANTE y LA

ASOCIADA
han
acordado
llevar
adelante
un
negocio
de ................................................ bajo la modalidad contractual de una
Asociacin en Participacin; esta modalidad ha sido preferida a la de
una fusin o participacin en capital social de la una respecto de la otra,
toda vez que ambas empresas cuentan con otros diversos activos que
no desean verse comprometidos bajo este sistema de explotacin de
riesgo compartido.

29

SEGUNDA: Objeto
Por el presente documento LA ASOCIANTE y LA ASOCIADA se comprometen
a constituir, como en efecto constituyen con la sola subscripcin del presente
contrato,
una
Asociacin
en
Participacin
cuyo
objeto
es .........................................

A fin de poder efectuar la explotacin de ........................................., se

establece
que
corresponder
a
LA
ASOCIANTE, ........................................................................................................
......., con el fin de poder alcanzar la finalidad del presente contrato, cual
es, .......................................................... de propiedad de LA ASOCIADA.

TERCERA: Contribuciones y participaciones

Las partes acuerdan que, la contribucin que corresponda realizar a cada una
como consecuencia de la ejecucin de la asociacin en participacin materia
del presente contrato ser la siguiente:

3.1

LA ASOCIANTE contribuir con ............................................... Para estos

efectos, LA ASOCIANTE contribuir, complementariamente, con todos
los elementos de personal y experiencia en ...................................... que
forman parte de su propia organizacin y que se espera permitan bajo su
direccin y control resultados exitosos para las partes.

3.2

LA ASOCIADA aportar .....................................................................

3.3

Como consecuencia de las contribuciones efectuadas por las partes,

estas acuerdan participar en los resultados netos del negocio (utilidades
o prdidas) materia de la presente asociacin en participacin segn los
siguientes porcentajes:
A. LA ASOCIANTE participar con un ........... (....................) de los
resultados netos.
B. LA ASOCIADA participar con el ........% (.........................) de los
resultados netos.

CUARTA: Plazo.

29

El plazo de duracin del presente contrato ser de ........... (....................) aos

contados a partir de la fecha de suscripcin del presente documento.

QUINTA: Responsabilidad
Las partes acuerdan que LA ASOCIANTE ser el nico y exclusivo responsable
frente a los terceros por las obligaciones que se deriven de actos o contratos
celebrados por esta, con relacin a la administracin de ..........................

SEXTA: Direccin de la asociacin.

Las partes establecen de mutuo acuerdo, que la presente asociacin en
participacin ser representada y dirigida, en forma exclusiva y excluyente, por
LA ASOCIANTE a cuyo nombre debern ser extendidas, en consecuencia,
todas las autorizaciones, concesiones, permisos y licencias que sean
requeridos por las autoridades administrativas para el funcionamiento
de ......................

SPTIMA: Confidencialidad
Las partes as como sus funcionarios, empleados y servidores se comprometen
a mantener la mayor confidencialidad sobre cualquier informacin que puedan
recibir con relacin a la ejecucin del presente Contrato.

En tal sentido, entienden y aceptan que la informacin relativa a la otra parte

que llegue a su conocimiento como consecuencia de la celebracin y ejecucin
del presente Contrato, as como del material por ellos utilizados, las ideas,
recursos, y documentos, tienen el carcter de confidencial y, por lo tanto,
quedaran en absoluta reserva y no podrn ser divulgados por ninguna de ellas
a un tercero, sin previa autorizacin por escrito del titular de la informacin.

OCTAVA: Cesin de posicin contractual.

29

En
este
mismo
sentido,
que .........................................................

las

partes

acuerdan

NOVENA: Jurisdiccin y ley aplicable

El presente Contrato se ha celebrado de acuerdo a las leyes peruanas. Las
partes se someten expresamente a la jurisdiccin de los jueces del Cercado de
Lima.

Suscrito por duplicado a los ................... das del mes de ......... del ............

LA ASOCIADA

29

LA ASOCIANTE