CEDULARIO EXAMEN DE GRADO

2014
UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE

Christian Marcelo Cspedes Torres.

TEMA 1 (Cdula 16-35)

Principios fundamentales del Derecho civil y ttulo preliminar.
DEFINICIN Y CONTENIDO.
El Derecho Civil es el conjunto de principios y preceptos jurdicos sobre la
personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.
CONTENIDOS.
Conforman el Derecho Civil, las normas sobre las instituciones fundamentales del
Derecho privado.
Normas sobre la personalidad: miran a la persona en si misma y no en sus
relaciones con los dems. (Atributos de la personalidad)
Normas sobre la familia: rigen la organizacin de esta y dentro de ella definen el
estado de cada uno de sus miembros.
Normas sobre el Patrimonio: (definicin clsica) regulan los derechos reales,
derechos personales y los derechos de la sucesin por causa de muerte.

SU LUGAR Y FUNCIN EN EL DERECHO PRIVADO.

Dentro del Derecho Privado, el Derecho Civil reviste los siguientes caracteres.
Carcter General: rige las relaciones jurdicas ordinarias y ms generales.
Carcter Comn: Todas las relaciones jurdicas privadas que no estn
disciplinadas por otra rama del derecho, son regidas por el Derecho Civil; sus
principios o normas generales suplen las lagunas o vacios de las dems ramas del
derecho privado.

Con respecto al Derecho Civil, las otras ramas del derecho privado constituyen
normas especiales porque, en su mbito respectivo, derogan o modifican las
reglas civiles.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO CIVIL.

La Omnipotencia de la Ley: es consecuencia de la recepcin de Andrs Bello a
las ideas vigentes en su poca que daban preeminencia a la ley, por sobre los
postulados de la escuela historicista. La ley, desplaza a un lugar secundario a la
costumbre, entre las fuentes formales del derecho. El derecho escrito, cobra
absoluta preeminencia, por sobre el derecho consuetudinario. Se refleja en
diversas disposiciones del CC. Art. 2 que rechaza la costumbre, salvo segn ley.
Art.8 consecuencia fundamental del principio, nadie puede alegar desconocimiento
de la ley, despus que ha entrado en vigencia. Art. 10 los actos jurdicos que
contravienen la ley, sern por regla general, nulos o carentes de valor (relacin
Arts. 1466 1682)
Igualdad ante la ley: como reza la CPR. todas las personas nacen iguales en
dignidad y derechos. Se refleja Art. 55 que define a las personas naturales, Art.
57 que establece la igualdad entre chilenos y extranjeros en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles.
Constitucin Cristiana de la Familia y el matrimonio monogmico.
La propiedad privada y la libre circulacin de la riqueza: se concibe a la
propiedad privada libre de gravmenes, permitiendo una libre circulacin de la
riqueza, en contra posicin al rgimen feudal. Se refleja Art. 582 que define la
propiedad, Art. 745 al prohibir los fideicomisos sucesivos, Art. 769 prohbe los
usufructos sucesivos o alternativos, Art. 1317 siembre podr pedirse la particin
de la comunidad.
3

La autonoma de la voluntad: y una de sus derivaciones la libertad contractual,

las personas pueden ejecutar y celebrar los actos jurdicos que estimen
convenientes, siempre que no sean contrarios a la ley, el orden pblico, la moral y
las buenas costumbres, tambin pueden dar el contenido negocial que deseen a
sus actos jurdicos, modificar normas establecidas para ciertos actos o contratos, o
contratar incluso sobre materias no contenidas en el CC. Se refleja Art. 12
posibilidad de renunciar derechos, siempre que miren el solo inters del
renunciante, Art.1444 referido a los elementos de los actos jurdicos, Art. 1545
consagra el principio de la ley del contrato.
La buena fe: se encuentra en el trasfondo de todas las instituciones, sin estar
expresado en una formula general.
Estar de buena fe aparece como una actitud mental, ignorar que se perjudica
ilegtimamente un inters ajeno o no tener conciencia de obrar contra derecho.
Reflejado en los Art. 706, 906 y siguientes.(Subjetiva)
Actuar de buena fe consiste en la fidelidad a un acuerdo, actuar en la forma
necesaria para que se cumpla en la forma prometida la expectativa ajena. Se
refleja en las normas del pago Arts. 1590 1591, en la prdida de la cosa que se
debe Arts. 1670 1672. (Objetiva). La norma general de la buena fe como
conducta, la encontramos en el Art. 1546.
La reparacin del enriquecimiento sn causa: se entiende por enriquecimiento
sin causa la utilidad o enriquecimiento que obtiene una persona, sin que una
causa legal lo justifique. La ley contempla medios para subsanar esta situacin
cuando ella se materializa. Art. 905 al 917 de las prestaciones mutuas, Arts. 2295
2297 2299 en la accin de restitucin del pago de lo no debido.
La Responsabilidad: es un principio comn a todo el ordenamiento jurdico, es la
ms general de las sanciones, puede implicar una pena o el resarcir los perjuicios.

La

responsabilidad

de

aquellas

personas

que

no

han

cumplido

oportunamente la obligacin derivada de un contrato es RESPONSABILIDAD

CONTRACTUAL.
La responsabilidad de aquellas personas que por culpa o dolo, han cometido
un hecho ilcito que causa dao a terceros es RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL.
El inters superior de los hijos y en particular de los no emancipados

Proteccin al cnyuge ms dbil: se recoge en diversas materias de la ley de

matrimonio civil, acuerdos regulatorios en la separacin de hecho, separacin
judicial, divorcio y nulidad, as como lo concerniente a la compensacin
econmica.
Mayor proteccin a la propiedad y posesin de los bienes races: a lo largo de
todo el CC. Existe una mayor proteccin para cautelar los derechos que se tienen
y ejercen sobre bienes inmuebles, esto se refleja en la compraventa, la tradicin,
prescripcin adquisitiva ordinaria, etc.

EL CODIGO CIVIL CHILENO.

GESTACIN Y FUENTES.
La comisin de legislacin del congreso nacional en 1840, tiene por objeto
codificar las leyes civiles.
Junta Revisora en 1841, revisa los ttulos que la comisin presentara al congreso y
propone las modificaciones pertinentes.

Fusin de la comisin y la junta revisora en 1845, publican el cuaderno de

Sucesin por causa de muerte, libro de los contratos y obligaciones
convencionales.
Presentacin del proyecto por Andrs Bello y comisin revisora del mismo en
1852, despus de dos revisiones, fue presentado por el gobierno a la deliberacin
del congreso, a fines de 1855.
Aprobacin del proyecto por el congreso el 22 de XI de 1855, comienza a regir el 1
de I de 1857.
Fuentes de legislacin positiva: Derecho Romano Cdigo Civil Francs
ciertas leyes espaolas derivadas de las 7 partidas novsima recopilacin Cdigos de Luisiana, Sardo, Austria, Prusia, las dos Sicilias, Cantn de Vaud,
Holands y Bvaro.
Fuentes Doctrinarias: obras de diversos autores como Savigny, comentaristas
franceses de su cdigo civil, juristas espaoles como Gregorio Lopez, Matienzo,
Florencio Garca Goyena, respecto de obligaciones y contratos, el autor ms
seguido fue Roberto Pothier.
ESTRUCTURA.
Ttulo preliminar: compuesto por 53 Arts. Trata todo lo relativo a la ley (definicin,
promulgacin, efectos, interpretacin y derogacin. Definicin de varias palabras
de uso frecuente en las leyes.
Libro Primero de las personas desde Art. 54 al 564: personas naturales,
nacionalidad, domicilio, principio de existencia, matrimonio, esponsales.
Libro Segundo de los bienes y de su dominio, posesin, uso y goce Art.
565 al 950: bienes, dominio, modos de adquirir, posesin, limitaciones al dominio,
accin reivindicatoria y acciones posesorias.

Libro Tercero De la sucesin por causa de muerte y de las donaciones entre

vivos Art. 951 al 1436: Sucesin intestada, ordenacin del testamento,
asignaciones testamentarias, asignaciones forzosas, revocacin y reforma del
testamento, donaciones entre vivos.
Libro Cuarto de las obligaciones en general y de los contratos Art. 1437 al
2524: definicin de los diversos tipos de contratos, requisitos de los actos
jurdicos, clases de obligaciones, efectos de las obligaciones, interpretacin de los
contratos, modos de extinguir las obligaciones, nulidad. (2525 artculo final)

LEYES COMPLEMENTARIAS MS IMPORTANTES.

Ley sobre efecto retroactivo de las leyes (1861)
la 18.802 de 1989 que concede plena capacidad a la mujer en la sociedad
conyugal y la 19.335 de 1994 que establece el rgimen de participacin en los
gananciales y modifica el CC, la Ley de Matrimonio Civil, la ley sobre Registro
Civil; adems consagra la institucin de los bienes familiares.
Ley de matrimonio civil (2004).

LAS FUENTES DEL DERECHO A LA LUZ DEL TTULO PRELIMINAR.

Interesan aqu las fuentes formales del derecho, es decir, estudiar los modos a
travs de los cuales el derecho llega a constituir una norma positiva, vinculante y
sancionada dentro de la sociedad. La ley no es fuente originaria del derecho, sino
que ste nace a travs de la resolucin de conflictos que efecta el soberano
investigado del poder total, o bien, como en Roma, del fallo de casos contenciosos
de la vida prctica que efectan funcionarios o jurisconsultos. Por lo tanto, el
verdadero origen del derecho no es la ley sino la sentencia.

Las otras posibles fuentes formales son la costumbre, los principios generales del
derecho, la equidad, la jurisprudencia que no tienen la rigidez de la ley y se
adaptan y conforman permanentemente a los cambios del medio social. Por esto,
se produce entre ellas y la ley un estado de tensin que aparece ms o menos
presente en el trasfondo de todo conflicto jurdico.

EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO.

Para que la ley sea obligatoria debe ser promulgada y publicada, esto lo establece
el Art. 6 CC.
Promulgacin es el acto por el cual el presidente de la republica atestigua o
certifica a la comunidad la existencia de la ley y ordena su ejecucin, esta se
verifica mediante un DS. En el que se inserta el texto de la ley.
Publicacin es el medio que se emplea para hacer llegar la ley al conocimiento
de los individuos, persigue dar a conocer el texto legal. En el Art. 7 CC. Se regula
lo relativo a la publicacin de la ley.
Debe publicarse mediante su insercin en el diario oficial desde su fecha
de publicacin se entender conocida por todos y ser obligatoria - la fecha
de la ley es la de su publicacin en cualquier ley podrn establecerse
reglas diferentes sobre su publicacin y entrada en vigencia de la ley.
La regla general es que la ley entra en vigencia y se hace obligatoria desde el
momento de su publicacin. Sin embargo, en cualquier ley podr
establecerse una fecha distinta de vigencia.
Presuncin o ficcin de conocimiento de la ley:
Inciso 1 del Art.7 establece que desde la fecha de su publcacin, la ley se
entender conocida de todos. El Art. 8 dispone que nadie podr alegar ignorancia
8

de la ley, despus que esta haya entrado en vigencia. Principio que la

ignorancia

del

derecho

no

excusa

su

incumplimiento

Principio

fundamental del CC. Omnipotencia de la ley.

En Doctrina se suele indicar que el conocimiento supuesto que tienen todos de la
ley no es en verdad una presuncin, porque la base de toda presuncin es que el
hecho que se presume corresponde a lo que normalmente sucede, y es innegable
que lo que acontece normalmente es la ignorancia del Derecho por parte de la
generalidad de los ciudadanos. De ah que se habla ms bien de una ficcin
legal, por la necesidad que nadie eluda el cumplimiento de la ley.
Las leyes pueden cesar en su eficacia por factores extrnsecos e intrnsecos. Entre
los factores extrnsecos se encuentra la Derogacin.
Derogacin: es la cesacin de la eficacia de una ley en virtud de otra ley
posterior. Se priva a la primera de su fuerza, reemplazando o no sus
disposiciones por otras.
Derogacin expresa: la nueva ley dice explcitamente que deroga la antigua.
Derogacin tacita: la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse
con las de la ley anterior. De acuerdo al Art. 53 CC. Deja vigente todo aquello
de las leyes anteriores que no pugne con las disposiciones de la nueva ley.
Derogacin orgnica: es una clasificacin doctrinaria, y se produce cuando una
ley regula todas las materias reguladas por una o varias leyes precedentes,
aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones de la ley antigua y la
nueva.
La derogacin tambin puede ser total o parcial.
Causas intrnsecas que producen la cesacin de la eficacia de una ley:
transcurso del tiempo fijado para su vigencia consecucin del fin que la ley se
propuso alcanzar desaparicin de una institucin jurdica o la imposibilidad de un
hecho que era presupuesto necesario de la ley.
9

Efecto inmediato e irretroactividad de la ley: normalmente, una ley es

obligatoria desde el da que se publica o desde una fecha posterior que la misma
ley establece y su vigencia se extiende hasta causas extrnsecas o intrnsecas.
Art. 9 CC. Contiene el principio de la Irretroactividad; la ley solo puede
disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo.
Cuando la ley nueva alcanza con sus efectos al tiempo anterior a su vigencia,
internndose en el dominio de la ley antigua, se dice que tiene Efecto Retroactivo
por que una ley vuelve sobre el pasado.
Cuando una ley nueva rige ella sola, exclusivamente, desde el da que entra en
vigor, todos los actos y situaciones que se produzcan en el futuro, hablamos del
Efecto inmediato de la ley.
La regla general es el efecto inmediato, lo excepcional es el efecto
retroactivo.
Cuando una ley derogada, continua rigiendo aquellos contratos celebrados bajo su
vigencia. En este caso, se dice que hay Ultra actividad de la ley antigua.
La irretroactividad se encuentra consagrada en el CC. No en la CPR. por lo tanto
el legislador puede dictar leyes retroactivas, salvo las limitaciones que se
encuentran en la CPR.
Art. 19 N3 CPR. tiene una limitacin en materia penal, la retroactividad se puede
aplicar siempre que sea ms beneficiosa para el reo.
Art. 19 N24 CPR. consagra una limitacin en atencin a la proteccin del derecho
de propiedad. En consecuencia, cualquier ley que atentare contra el derecho de
dominio habido bajo el imperio de una ley anterior, ser inconstitucional.
La retroactividad debe ser expresa.

10

 EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TERRITORIO.

Los conflictos en cuanto a las leyes en el territorio giran en torno a 2 principios
contrapuestos Principio territorial Principio personal o extraterritorial
Principio Territorial: las leyes se dictan para un territorio y tienen su lmite dentro
del mismo.
Art. 14 CC. Consagra el principio de la territorialidad, al disponer que la ley es
obligatoria para todos los habitantes de la repblica, incluso los extranjeros. En
principio, todos los individuos que habitan en el territorio nacional, sean chilenos o
extranjeros, quedan sometidos a la ley chilena desde el punto de vista de sus
personas, sus bienes y sus actos jurdicos.
Art. 57 CC. Establece que en lo relativo a la adquisicin y goce de los derechos
civiles, la ley no reconoce diferencias entre chilenos y extranjeros.
Excepciones al principio de territorialidad consagrado en el art. 14.
Son excepciones admitidas por el Derecho Internacional: Los soberanos de
un estado quedan sometidos a sus leyes, dondequiera que se encuentren. los
agentes diplomticos, estn sometidos a las leyes del estado que representan.
barcos o naves, estn sometidos a las leyes del estado al cual pertenecen.
Extraterritorialidad de la ley: los casos en que la ley produce efectos fuera del
territorio del estado que las dicta, son excepcionales. Hay casos en que la ley
chilena produce efectos fuera del territorio nacional, debemos distinguir entre tres
tipos de leyes.

11

Leyes personales: consagrada en el Art. 15 CC. Dispone que la ley personal del
chileno, rige ms all de las fronteras de nuestro pas.
Estas normas solo se refieren a los chilenos solo hace oblgatorias para el
chileno que esta fuera del pas, las leyes chilenas relativas al ESTADO de las
personas y a su CAPACIDAD para ejecutar actos que tengan efectos en
Chile, y a las obligaciones y derechos que nacen DE LAS RELACIONES DE
FAMILA, solo respecto al cnyuge y parientes chilenos.
El acto ejecutado por un chileno en el extranjero, esta sujeto a la ley chilena, en
cuanto a su estado y capacidad, si ese acto va a producir efectos en Chile.
Leyes Reales: Art. 16 CC. Dispone que los bienes situados en Chile, se rigen por
las leyes chilenas. (no se toma en consideracin para determinar cual es la ley
aplicable a un bien situado en Chile, la nacionalidad del propietario, sino
exclusivamente el lugar de su ubicacin). A contrario sensu, se desprende del art.
16 inciso 1, que los bienes situados en el extranjero, no estn sujetos a las leyes
chilenas, aunque sus dueos sean chilenos y residan en el territorio nacional.
Excepcin al Art. 16 inciso 1: el inciso 2 del mismo artculo dice que la regla del
inciso 1 se entiende sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos
otorgados vlidamente en el extranjero y que versen sobre bienes situados en
Chile.
Contra excepcin en el Art. 16 inciso 3: esto nos devuelve al inciso 1; los
efectos de los contratos otorgados en pas extranjero para cumplirse en Chile, se
arreglaran a las leyes chilenas.
Art. 955 CC. De acuerdo al principio del artculo 16 inciso 1 los bienes situados
en Chile se sujetan a la ley chilena, la manera de adquirir dichos bienes, tambin
ha de ser conforme a nuestra ley. Sin embargo el artculo 955 dispone que la
sucesin del difunto se abra en el lugar del ltimo domicilio del causante; por
tanto, si la persona fallece teniendo su ltimo domicilio en el extranjero, se regir
por la ley extranjera., pero aqu rige una contraexcepcin que nos devuelve al art.
12

16 inciso 1, esta es la del artculo 998 CC. Relativo al cnyuge y parientes

chilenos.
Leyes relativas a los actos y contratos
Debemos distinguir entre los requisitos internos o de fondo (voluntad capacidad
objeto y causa) y los de forma, se refieren a la manera de hacer constatar
fehacientemente la existencia del acto jurdico (escritura pblica en la
compraventa de bienes races)
Art. 17 CC. Consagra el principio lex Locus regit actum la ley que rige la forma
de los actos jurdicos, ser la del lugar donde han sido celebrados.
Los chilenos residentes en el extranjero, decidirn ajustarse a las leyes chilenas o
extranjeras segn ms le convenga.
Se requiere que haya sido extendido con las formalidades prescritas por la
ley del pas en que se otorgo la autenticidad se prueba de acuerdo a las
normas del CPC. Se refiere al hecho de haber sido otorgado y autorizado por
las personas que expresa el documento, la autenticidad de los instrumentos
pblicos, se prueba en la forma que establece el art. 345 CPC.
Excepcin al lex locus regit actum: Art. 1027 CC. Solo reconoce validos los
testamentos otorgados en el extranjero cuando sean escritos.

REGLAS DE INTEGRACIN Y DE INTERPRETACIN LEGAL.

Integracin.
En un caso determinado, el juez puede encontrarse en la situacin que no exista
una norma precisa del ordenamiento jurdico que resuelva la materia que est
conociendo.
13

El juez est obligado a dictar sentencia, fundndose en el principio que puede

existir vacio en la ley, pero no en el derecho.

Interpretacin.
Elemento gramatical: Art. 19 inciso 1 CC. cuando el sentido de la ley es
claro, no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu
Su origen se encuentra en los postulados de la escuela exegtica, en que
prevalece por sobre cualquier consideracin, el tenor literal de la ley.
Este elemento de interpretacin se aplica en primer lugar determinando cual es el
sentido de la ley.
El sentido de la ley es claro cuando el alcance de la disposicin legal se entiende
por su sola lectura, sea porque considerada aisladamente de las dems leyes no
origina dudas, sea porque relacionada con ellas no hay discordancias.
El legislador distingue entre los siguientes sentidos.
Sentido Natural y obvio: Art. 20, primera parte, seala que las palabras de la ley
se entendern en su sentido natural y obvio segn el uso general de las mismas
(no se entiende como tcnicas y no han sido definidas por el legislador)
Sentido legal: Art. 20, segunda parte, seala que cuando el legislador las haya
definido expresamente para ciertas materias, se les dar en estas su significado
legal. (el sentido legal prevalece sobre el sentido natural y obvio)
Sentido tcnico: Art. 21 CC. Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte, se
tomaran en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte, a
menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso.
14

Elemento Lgico: Art. 19 inciso 2 y Art. 22 inciso 1 del CC. Estas normas
corresponden a 2 aspectos de este elemento. Espritu de la ley coherencia
interna de la norma.
Art. 19 inciso 2, seala que se puede, para interpretar una expresin obscura de
la ley, recurrir a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma.
Se entiende la finalidad perseguida por el legislador Ratio legis.
Art. 22 inciso 1, establece que el contexto de la ley servir para ilustrar el sentido
de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida
correspondencia y armona. Se refiere esto a la lgica correlacin formal y de
fondo que debe existir en toda la ley.
Elemento Histrico: Art. 19 inciso 2 seala que para interpretar una
expresin obscura de la ley, se debe recurrir a la historia fidedigna de su
establecimiento.
La investigacin se retrotrae a las circunstancias coetneas a la tramitacin de la
ley.
Elemento sistemtico y espritu general de la legislacin: Art. 22 inciso 2 y
Art. 24 del CC.
Art. 22 inciso 2: establece que los pasajes obscuros de una ley pueden ser
ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el
mismo asunto.
Se trata de una proyeccin del elemento lgico, pero ahora ms all de una ley.
Es la correspondencia y armona entre las leyes y no entre las disposiciones de
una ley. Las leyes que se interpretan deben responder a un mismo principio
informador, orientador.

15

Art. 24 CC.: establece que en la imposibilidad de interpretar con las reglas de

interpretacin, los pasajes obscuros de las leyes, se interpretaran conforme
a la equidad natural y el espritu general de la legislacin.

Reglas practicas de interpretacin

Existen una serie de aforismos jurdicos que se utlizan para ilustrar el criterio del
juez que fallara el litigio.
Argumento de Analoga: Donde existe la misma razn, debe existir la misma
disposicin. Consiste en resolver un caso, conforme a las leyes que rigen casos
semejantes u anlogos, en casos no previstos por la ley.
Argumento de contradiccin o A Contrario sensu: Lo que se dice de unos,
se excluye de otros.
Argumento A Fortiori: si a una situacin se le aplica una solucin jurdica,
atendiendo a una razn, a otro caso se le debe aplicar la misma solucin, cuando
concurre con mayor claridad la misma razn. Este argumento se sintetiza en dos
formas.
Argumento a mayore: quien puede lo ms, puede lo menos
Argumento a minore: al que le est prohibido lo menos, con mayor razn
est prohibido lo ms.
Argumento de no distincin: Donde la ley no distingue, tampoco cabe al
intrprete distinguir.
Argumento del absurdo: debe rechazarse interpretacin que conduzca al
absurdo, que pugne con la lgica.
DEFINICIONES LEGALES CONTENIDAS EN EL TTULO PRELIMINAR.

16

TEMA 2 (Cdula 19)

Relaciones jurdicas de Derecho Privado.
CONCEPTO GENERAL DE RELACION JURDICA.

Se ha definido la relacin jurdica como la relacin entre dos o ms sujetos

regulada por el derecho objetivo. Este atribuye a uno de los sujetos un poder
y al otro, como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de cumplir
para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est llamado a
realizar con el ejercicio del mismo.

ELEMENTOS DE LA RELACION JURIDICA.

La estructura de la relacin jurdica est constituida por 3 elementos los sujetos
el objeto y su contenido.

Los sujetos de la relacin jurdica: se establece entre 2 o ms personas,

naturales o jurdicas, que asumen el rol de sujeto activo y pasivo.
El sujeto activo es la persona a quien el ordenamiento jurdico atribuye el poder.
El acreedor.
17

El sujeto pasivo es la persona sobre la cual recae el deber, el deudor es el sujeto

pasivo de la obligacin, encontrndose en la necesidad de satisfacer una deuda.

La relacin jurdica simple es la que presenta un solo derecho del sujeto activo y
un solo deber del sujeto pasivo. (Prstamo de una cantidad de dinero) esta suele
presentarse en contratos unilaterales.
La relacin jurdica compleja es la que encierra un conjunto de derechos y
obligaciones coligados entre s. (Relacin entre el comprador y vendedor) es
propia de los contratos bilaterales.

El Objeto de la relacin jurdica: es la entidad sobre la cual recae el inters

implicado en la relacin (bienes materiales o inmateriales, actos singulares de
otras personas, servicios, vnculos familiares.)

Contenido de la relacin jurdica: est compuesto por los poderes y deberes

que encierra la relacin jurdica, constituyen su integral sustancia. Estos poderes y
deberes pueden ser nicos o mltiples y unilaterales o recprocos, segn la
relacin jurdica sea simple o compleja.

RELACIONES JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO.

Patrimoniales: son relaciones jurdicas que llevan envueltas un objeto y un
contenido de carcter patrimonial.
Extra- patrimoniales: llevan envuelta un objeto y contenido extra-patrimonial.

Real: la naturaleza del ente hacia el cual se orienta directamente el poder del
sujeto, es una cosa, se resuelve un problema de tener, problema de atribucin de
bienes. Tienen por base un derecho real.

18

Personales: la naturaleza del ente hacia el cual se orienta el poder del sujeto
activo, es hacia una persona, se resuelve un problema de cooperacin o de
reparacin y tiene como antecedente un derecho personal.

NOCIONES DE DERECHO REAL Y PERSONAL, DIFERENCIAS.

Derecho Real: Art. 577 CC. Establece que el Derecho Real es el que tenemos
sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

Derecho Personal Art. 578 CC. Establece que el Derecho Personal o crditos
son los que solo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho
suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas.

Diferencias entre los Derechos Reales y Personales.

Los Derechos Reales y personales se diferencian en cuanto a sus elementos

constitutivos al objeto la determinacin del objeto al carcter absoluto
de uno y relativo de otro acciones a que dan lugar prerrogativas del
derecho real, de que generalmente carece el derecho personal.

Elementos constitutivos:
Derecho Real, consta de 2 elementos, la persona (sujeto activo del derecho) y
la cosa (objeto del derecho) la obtencin de las utilidades que proporciona el
derecho real depende solo de su titular, sin que sea menester la actividad jurdica
de un tercero.
Derecho Personal, consta de 3 elementos, sujeto activo o titular del derecho
el objeto o cosa el deudor o sujeto pasivo. La satisfaccin del titular del
derecho, depende de la intervencin del deudor o sujeto pasivo del derecho.
19

En cuanto al objeto:
Derecho Real: el objeto del derecho real es siempre una cosa.
Derecho Personal: el objeto del derecho personal puede ser la prestacin de
una cosa, de un hecho o de una abstencin.

En cuanto a la determinacin del objeto:

Derecho Real: la cosa objeto del derecho real es determinada en su
individualidad.
Derecho Personal: el objeto del derecho personal no es sino una prestacin, la
realizacin de un hecho o la abstencin de llevar a cabo uno, o la entrega de una
cosa, que puede no ser individualmente determinada, sino slo serlo en su
genero.
Carcter Absoluto del Derecho Real y relativo del personal.
Derecho Real: el derecho real tiene un carcter absoluto, por Derecho absoluto
se entiende, aquel derecho cuyo titular puede hacerlo valer contra todos los
dems sujetos (Erga omnes) porque se estima que sobre todas las personas,
pesa el deber de no perturbar ni violar el derecho mismo.
Derecho Personal: tiene un carcter relativo, se entiende el derecho cuyo titular
puede hacerlo valer slo contra una o ms personas determinadas, ligadas por un
vnculo especfico.

Diferencias en cuanto a las acciones a que dan lugar.

Derechos Reales: de los derechos reales nacen Acciones Reales, son aquellas
destinadas a tener eficacia contra todos (erga omnes), cualquier persona puede
ser legitimado pasivo de la accin, esto porque el derecho que se reclama no
afecta a la persona, sino a la cosa.
Derechos Personales: de los derechos personales nacen Acciones Personales,
destinada a tener eficacia slo contra una o ms personas determinadas, el
deudor o los deudores; ellos pueden ser los sujetos pasivos de la accin.
20

Prerrogativas del derecho real, que generalmente carece el personal.

Derecho Real: del carcter absoluto del derecho real, derivan ciertas
prerrogativas como Derecho de persecucin, persigue el ejercicio del derecho,
sobre la cosa misma sometida a l, contra todo poseedor o detentador de ella.
Otra prerrogativa que otorga el derecho real, es Derecho de preferencia, el titular
del derecho real puede excluir, por lo que se refiere a la cosa objeto de su
derecho, a todos ellos que slo tienen un derecho de crdito o un derecho real de
fecha posterior.
Derecho Personal: el derecho personal se ejercita contra la persona obligada, en
principio, slo surte efecto contra una cosa determinada del deudor, si se halla en
poder de este. En casos excepcionales el derecho personal posee las
prerrogativas del derecho real, un ejemplo lo ofrece el derecho comercial martimo,
que concede a ciertos acreedores (miembros de la tripulacin, por sus
remuneraciones y otros beneficios) reconoce el derecho a perseguir la nave en
manos de quien se encuentre y hacerse pagar con su producto preferentemente a
los dems acreedores.

EL CASO DE LOS DERECHOS POTESTATIVOS.

Son aqullos que se caracterizan por la atribucin a un sujeto de la facultad

de modificar una situacin jurdica preexistente mediante un acto de
voluntad, relevante incluso para terceros involucrados en esa situacin jurdica,
que no pueden oponerse a esa modificacin. Estos derechos potestativos pueden
ser constitutivos (ej. Aceptacin, ratificacin), modificatorios (ej. Renuncia del
plazo, remisin parcial de la deuda) o extintivos (repudiacin del reconocimiento
del hijo, renuncia del beneficiario).

ACCIONES REALES Y PERSONALES.

21

Acciones Reales: de los derechos reales nacen Acciones Reales, son aquellas
destinadas a tener eficacia contra todos (erga omnes), cualquier persona puede
ser legitimado pasivo de la accin, esto porque el derecho que se reclama no
afecta a la persona, sino a la cosa.

Acciones Personales: de los derechos personales nacen Acciones Personales,

destinada a tener eficacia slo contra una o ms personas determinadas, el
deudor o los deudores; ellos pueden ser los sujetos pasivos de la accin.

NACIMIENTO, MODIFICACION Y EXTINCION DE LAS RELACIONES

JURIDICAS DE DERECHO PRIVADO.

Debemos hacer

la

distincin

entre

Derechos originarios

Derechos

derivativos, si el derecho no exista antes, su titular ha realzado un acto que ha

creado el derecho a su favor, es decir, el derecho originario nace directamente
en manos de su titular. En los derechos derivados, el derecho exista antes
en manos de otro titular, pero se ha verificado un hecho que ha determinado el
cambio del titular del derecho.

Nacimiento: la mayora de los derechos personales nacen originariamente, a

consecuencia de la obligacin que en favor de una persona, contrae otra. Con
todo, es posible que el derecho personal sea derivado, cedindolo el acreedor
primitivo a un nuevo acreedor.
La mayora de los derechos reales nacen derivativamente, esto ocurre con los
modos de adquirir derivativos (tradicin, sucesin por causa de muerte) son
originarios los derechos reales que nacen a consecuencia de la ocupacin,
22

accesin y prescripcin, en estos casos, el derecho no es transferido ni transmitido

por otro.
Todo nacimiento importa una adquisicin, pero no toda adquisicin importa
un nacimiento.
Modificacin de los derechos subjetivos: Alessandri Somarriva, distinguen
entre modificacin subjetiva y objetiva.
Modificacin subjetiva es todo cambio que el derecho sufre en la persona de su
titular, a travs de una transferencia o transmisin.
El derecho real puede ser modificado subjetivamente slo con el cambio de
su titular o sujeto activo, en cambio, el derecho personal puede modificarse
subjetivamente por cambio de su titular o del deudor.
Modificacin objetiva, se refiere a los cambios cualitativos o cuantitativos en el
objeto del derecho. Modificaciones cualitativas, son aquellas en que el derecho
sufre una transformacin, cambia su naturaleza (acreedor hipotecario, que en el
caso de destruirse la finca, ejercer sobre la suma de dinero que debe pagar la
compaa de seguros o el fisco) operando una subrogacin real, una cosa
sustituye a la otra.
Modificaciones cuantitativas, son aquellas en que el objeto del derecho
aumenta o se incrementa, o disminuye (el acreedor no logra el pago total de su
crdito, pues el deudor carece de bienes suficientes)

Extincin o prdida de los derechos subjetivos: la extincin de un derecho es

la destruccin del mismo, ya no existe ni para quien era su titular, ni para persona
alguna. La prdida de un derecho es la separacin de este, con respecto a su
titular, a la que sigue la adquisicin de ese derecho por otro titular.

ESTADO CIVIL.

23

Art. 305 CC.: el estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le

habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
La formula es imperfecta, es muy amplia o general, no expresa en realidad que es
el estado civil, limitndose a consignar que de el resultan consecuencias jurdicas,
tambin es evidente que el legislador tiene un concepto del estado civil, limitado a
las relaciones familiares.
Es ms acertado decir que el estado civil es la calidad o posicin permanente
que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia,
en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones
civiles.

Caractersticas del Estado Civil: todo individuo tiene un estado civil (atributo de
la personalidad) es uno e indivisible (se relaciona con el mismo origen) las
leyes sobre estado civil son de orden pblico es un derecho personalsimo.

MODOS DE ADQUIRIR.
Enunciacin
Art. 588 CC.: los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin,
la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin.

Ocupacin: Art. 606 CC.: por la ocupacin se adquiere el dominio de las

cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las
leyes chilenas o por el derecho internacional.

Accesin: Art. 643 CC. es un modo de adquirir por el cual el dueo de una
cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los
productos de las cosas son frutos naturales o civiles.

Tradicin: Art. 670 CC. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas y

consiste en la entrega que el dueo hace de ella a otro, habiendo por una
24

parte la facultad e intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad

e intencin de adquirirlo.

Prescripcin: Art. 2492 CC. Es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de

extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o
no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.

Sucesin por causa de muerte: (Claro Solar) es la transmisin del patrimonio

de una persona difunta o de una cuota de l o de una o ms cosas
especiales, que se efecta a favor de determinada persona.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

Concepto
Fuente de la obligacin es el hecho jurdico que le da nacimiento, que
origina o genera la obligacin. (Muchos autores la llaman causa eficiente de la
obligacin)
Clasificacin clsica (acogida por el CC.) Arts. 1437 2284 CC.

Contrato: la convencin generadora de obligaciones, esto es, un acuerdo de

voluntades entre acreedor y deudor que da nacimiento a la obligacin.

Cuasicontrato: el hecho voluntario, licito y no convencional que genera

obligaciones.

Delito civil: el acto doloso o intencional que causa dao.

25

Cuasidelito civil: es el acto culpable que causa dao.

La ley: suele ser fuente mediata, directa, de las obligaciones, sin que de parte del
acreedor o del obligado se haya efectuado acto alguno que provoque el
nacimiento de la obligacin. (Obligacin alimenticia).

MODOS DE EXTINGUIRLAS.
Concepto
Son todos aquellos hechos o actos jurdicos mediante los cuales ellas dejan
de producir efectos jurdicos; desaparecen de la vida jurdica.
Art. 1567 CC.:
Mutuo consentimiento: el inciso primero del artculo 1567 se refiere a l en los
siguientes trminos. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin
en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consientan en darla por nula.
Pago efectivo o solucin: Art. 1568. el pago efectivo es la prestacin de lo
que se debe.

Dacin en pago: consiste en que por un acuerdo del acreedor y deudor, la

obligacin se cumpla con un objeto distinto al debido.
La Novacin: Art. 1628 CC. es la sustitucin de una nueva obligacin a otra
anterior, la cual queda por tanto extinguida (supone 2 obligaciones, una se
extingue y una nueva que nace en reemplazo de ella.)
Transaccin: Art. 2446 CC. es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.

Remisin: Arts. 1652 a 1654 CC. Podemos definirla como la renuncia o perdn
que efecta el acreedor de su crdito de acuerdo con el deudor. es una
26

renuncia muy particular, ya que requiere el consentimiento del beneficiario de esta.

(el deudor)
Compensacin: Art. 1655 CC. Se refiere a la compensacin en estos trminos,
cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una
compensacin que extingue ambas deudas
Si dos personas son recprocamente acreedoras y deudoras y se cumplen
los dems requisitos legales, se extinguen ambas obligaciones hasta
concurrencia de la de menor valor.
Confusin: Art. 1665 CC. cuando concurren en una misma persona las
calidades de acreedor y deudor se verifica de derecho una confusin que
extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.

Perdida de la cosa que se debe o imposibilidad en el cumplimiento: Arts.

1670 a 1680 CC. Podemos sealar que es un modo de extinguir las
obligaciones que se presenta cuando por un hecho no imputable al deudor,
se hace imposible para este cumplir la prestacin debida.

Por la declaracin de nulidad o rescisin.

Por el evento de la condicin resolutoria.

Prescripcin extintiva: Art. 2492 CC. Eliminando de este artculo lo relativo a la

prescripcin adquisitiva, podemos definir la prescripcin extintiva como un modo
de extinguir los derechos y acciones ajenos, por no haberlos ejercitado el
acreedor o titular de ellos durante cierto lapso, concurriendo los dems
requisitos legales.

27

TEMA 3 (Cdula 17-33)

Persona natural.
CONCEPTO Y CLASIFICACIONES LEGALES DE PERSONA.

Persona natural: Art. 55 CC. Son personas todos los individuos de la especie
humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin. Divdanse en
chilenos y extranjeros.

Persona jurdica: Art. 545 CC. Se llama persona jurdica a una persona
ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.

INICIO DE LA EXISTENCIA NATURAL.

28

Art. 74 CC. Comienza con la concepcin y se extiende hasta el nacimiento,

momento que marca el comienzo de la existencia legal.

NORMAS PROTECTORAS DE LA VIDA POR NACER.

Art. 75 CC. El juez de oficio o a peticin de partes, adoptara todas las medidas
necesarias para la proteccin de la existencia del no nacido, cuando se crea que
peligra. Deber postergarse todo castigo que la ley imponga a la madre, que
pudiere poner en peligro la vida o la salud de la criatura que lleva en su
vientre.

Art. 342 a 345 CP. Tipifican el delito de aborto

Art. 195 C. del T. consagra el periodo de descanso pre y post natal.
Ley sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias. Establece
que la madre podr solicitar alimentos para el hijo que est por nacer.

Art. 77 CC. Los derechos que se defieren a la criatura que se encuentra en el

vientre materno, estarn en suspenso hasta su nacimiento y entrara en el goce de
ellos como si hubiese existido en el momento que se defirieron.
Si la criatura muere en el vientre materno o perece antes de estar completamente
separada de su madre o no sobrevive a la separacin un momento, pasan los
derechos a otra persona, como si la criatura jams hubiese existido.

PRESUNCION DEL MOMENTO DE LA CONCEPCION.

Establece el Art. 76 CC. Una presuncin de derecho para determinar la poca
de la concepcin.
El plazo se cuenta hacia atrs, desde la medianoche en que principia el da
del nacimiento
se presume de derecho que la concepcin ha precedido al nacimiento no
menos que 180 das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia atrs,
desde la medianoche en que principie el da del nacimiento.
29

LOS LLAMADOS DERE3CHOS EVENTUALES.

Art. 77 CC. Dispone que los derechos que se deferiran a la criatura que est en
el vientre materno, si hubiere nacido o viviese, estarn suspensos hasta que se
efecte el nacimiento. Y si el nacimiento constituye un principio de existencia,
entrar el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si hubiese existido al
tiempo en que se defirieron.

PRINCIPIO DE EXISTENCIA LEGAL.

Comienza con el nacimiento, con este hecho, se inicia la personalidad legal del
sujeto, el nacimiento debe reunir 3 condiciones.
El nio se separe de su madre: el feto debe desprenderse del vientre materno,
sea naturalmente, artificialmente, por medios quirrgicos.
La separacin debe ser completa: se han sustentados 2 tesis, una dice que no
debe haber ningn vnculo fsico entre madre e hijo, esto se logra cortando el
cordn umbilical. la sana doctrina dice que la ley ha querido decir que la criatura
salga completamente del seno materno.
Que la criatura haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera:
nuestro CC. No plantea ninguna exigencia posterior al nacimiento, para conceder
la personalidad, la duracin de la vida le es indiferente, en cuanto al
reconocimiento de la personalidad, se recepciona la llamada doctrina de la
vitalidad.

EFECTOS DE LA MUERTE EN PARTO Y SOBREVIVENCIA.

El Art. 77 CC. Se refiere a los derechos eventuales que se encuentran en
suspenso mientras la criatura se encuentra en el seno materno.
Si el nio nace y sobrevive a la separacin completa, entrara en el goce de los
derechos eventuales, como si hubiese existido al momento que se le defirieron,

30

Si la criatura muere en el vientre materno, en el parto, antes de estar

completamente separado, o un momento siquiera, se reputara no haber existido
jams, pasaran estos derechos a otra persona.

FIN DE LA EXISTENCIA NATURAL.

CLASES DE MUERTE.

Muerte natural: la persona termina en la muerte natural Art. 78 CC.

La muerte es la terminacin irrevocable de las funciones vitales del individuo.

Muerte clnica: el concepto de muerte clnica o cerebral, ha sido aceptado por la

ley 18.173 que autoriza el trasplante de rganos de cadveres con fines
teraputicos, se define como la comprobacin de la abolicin total e
irreversible de todas las funciones enceflicas.

Muerte presunta: Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas

legales, respecto de un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora
si vive o no.

DETERMINACION Y CONSTANCIA DE LA MUERTE.

Debido a la trascendencia jurdica que tiene la muerte, existen diversas medidas
para acreditar la muerte, tales normas se encuentran en el cdigo sanitario, en el
reglamento del registro civil y en el cdigo civil, entre estas medidas podemos
sealar: certificacin del mdico que asisti al difunto inscripcin del
deceso en el libro de defunciones del registro civil prohibicin de sepultar
el cadver sin autorizacin del oficial del registro civil de la comuna en que
ocurri la defuncin.

31

CASO DE LOS COMURIENTES.

Puede ocurrir que 2 o ms personas llamadas a sucederse recprocamente o una

a la otra, mueren en un mismo acontecimiento, siendo difcil determinar quien
falleci primero. El CC. Soluciona este problema regulando a los conmurientes.
Art. 79 CC. Es un caso de presuncin simplemente legal (puede ser
destruida) se proceder como si dichas personas hubiesen perecido en un
mismo momento y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras, por
ende, no habr entre ellas sucesin por causa de muerte.

LA MUERTE PRESUNTA.
Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de
un individuo que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no.

PROCEDIMIENTO.
Del artculo 80 y siguientes, se desprende que deben concurrir 4 requisitos: debe
ser declarada por sentencia judicial declaracin se haga de conformidad al
procedimiento del CC. el individuo debe haber desaparecido, ausentado de
su domicilio no se tengan noticias de su existencia.
Puede pedir la declaracin de muerte presunta. Cualquier persona que tenga
inters en ella (inters pecuniario subordinado a la muerte del desaparecido,
no pueden pedirla los acreedores del ausente, porque su inters pecuniario
no est subordinado a la muerte del desaparecido)

Juez competente: el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya

tenido en Chile.

Formalidades que deben cumplirse para obtener la declaracin de muerte

presunta:
32

Interesados deben justificar que se ignora el paradero del desaparecido, han

hecho las diligencias para averiguar tal paradero (debe probarse por testigos
juez puede decretar medidas necesarias)
Citacin del desaparecido: debe hacerse hasta por 3 veces en el diario oficial
corriendo ms de 2 meses entre cada citacin, por ende 4 meses corren a lo
menos entre la primera y tercera citacin.
Intervencin del defensor de ausentes.
Insercin de la sentencia en el diario oficial, deben haber transcurrido tres
meses al menos desde la ltima citacin.
Transcurso de cierto plazo mnimo desde las ltimas noticias del
desaparecido, a lo menos 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias del
desaparecido.

Periodos que establece la ley tratndose de la muerte presunta.

Periodo de mera ausencia.

Al trmino de este se declara la muerte presunta. Comienza con la fecha de las
ltimas noticias del desaparecido y dura hasta el da en que se decreta la
posesin provisoria o definitiva de sus bienes. (por regla general son 5 aos,
salvo algunas excepciones)

Periodo de posesin provisoria.

Este periodo comienza con el decreto del juez que concede la posesin
provisoria y termina con el decreto que otorga la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido. Se dicta la resolucin que concede la posesin
provisoria, transcurrido 5 aos desde la fecha de las ltimas noticias del
desaparecido.

Periodo de posesin definitiva.

33

Se inicia con el decreto del juez que concede la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido. La regla general es transcurridos 10 aos desde la
fecha de las ltimas noticias del desaparecido.

FECHA PRESUNTIVA DE MUERTE.

Conforme al artculo 81 N 6 CC. El juez fijara como da presuntivo de la muerte el
ltimo del primer bienio, contado desde la fecha de las ltimas noticias.

Persona que recibi una herida grave en la guerra o le sobrevino peligro

semejante: si han transcurrido 5 aos, fijara el juez como da de la muerte, el del
da de la accin de guerra o peligro, y si no es posible determinar tal da, el
juez adoptara un trmino medio entre el comienzo y fin de la accin blica o
peligro.

Persona que se encontraba en una nave o aeronave perdida: el artculo 81

N8 del CC. Modificado por la ley 20.577 del 2012. Establece que el da ser a
los 3 meses desde las ltimas noticias de la nave o aeronave.

Persona que desaparece el da de un sismo o catstrofe: la ley 20.577,

establece que la fecha presuntiva ser de 6 meses desde el sismo o catstrofe.
Esta ley 20.577, modifica el artculo 95 del CC. En los siguientes trminos. Toda
vez que la desaparicin de una persona se hubiere producido en
circunstancias tales que la muerte pueda ser tenida como cierta, aun cuando
su cadver no fuere hallado, el juez del ltimo domicilio que el difunto haya
tenido en Chile, a solicitud de cualquiera que tenga inters en ello, podr
tener por comprobada su muerte para efectos civiles y disponer la
inscripcin de la resolucin correspondiente en el Servicio de Registro Civil
e Identificacin. Igual regla se aplicar en los casos en que no fuere posible
la identificacin del cadver.
34

EFECTOS DEL DECRETO DE POSESION PROVISORIA Y DEFINITIVA.

Efectos del decreto de posesin provisoria.

Este decreto tiene como efectos: la disolucin de la sociedad conyugal o el
rgimen de participacin en los gananciales apertura y publicacin del
testamento la emancipacin legal de los hijos que se hallaban bajo patria
potestad del padre o la madre desaparecidos se da la posesin provisoria
de los bienes del desaparecido a los herederos presuntivos, no habindolos,
se declara yacente la herencia marca el inicio del computo del plazo de 180
das o 1 ao, para que los herederos o dems personas actualmente
interesadas, provoquen el juicio de impugnacin de paternidad de un hijo
atribuido al desaparecido.

Efectos del decreto de posesin definitiva.

Este decreto tiene como efectos: se disuelve el matrimonio a consecuencia de
la declaracin de muerte presunta. No basta con esta declaracin, se requiere
adems lo que establece el artculo 43 de la ley de matrimonio civil. se pueden
ejercer los derechos subordinados a la muerte del desaparecido, se refiere a
esto el artculo 91 CC. apertura de la sucesin del desaparecido, sin no
antecedi posesin provisoria Cancelacin o alzamiento de las cauciones y
cesacin de las restricciones para vender o hipotecar particin de bienes,
conforme a las reglas generales se producirn todos los efectos de la
posesin provisoria, en el caso que esta no hubiese operado.

EVENTUAL REVOCACION DEL DECRETO DE POSESION DEFINITIVA.

Existen causales en razn de las cuales la ley permite pedir la revocacin del
decreto de posesin definitiva, estas son: si se tuvieran noticias exactas de la
existencia del desaparecido noticias exactas de la muerte real del
desaparecido si el presunto muerto reaparece.
Pueden pedir esta revocacin: el desaparecido en cualquier momento
legitimarios habidos durante el desaparecimiento (cnyuge, durante el
35

desaparecimiento, descendientes) tienen el plazo de la accin de peticin de

herencia.
Los efectos: estos slo aprovechan a quienes pidieron la revocacin, se
recuperan los bienes del desaparecido en el estado en que se encuentren.
El haber ocultado la verdadera muerte o existencia del desaparecido,
constituye mala fe.

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
Son las propiedades o caractersticas inherentes a toda persona. Importan al
mismo tiempo, una serie de ventajas o prerrogativas y un conjunto de
deberes y obligaciones.
Capacidad de goce.
La nacionalidad.
El nombre.
El domicilio.
El estado civil.
El patrimonio.

DERECHOS DE LA PERSONALIDAD.
Son los que tienen por fin defender intereses humanos ligados a la esencia
de la personalidad.
Derecho a la vida.
Derecho a la integridad fsica o corporal.
Derecho de disposicin del propio cuerpo y del propio cadver.
Derecho al libre desarrollo de la propia actividad.
Derecho a la libertad de locomocin, residencia, domicilio.
Derecho a la libertad matrimonial, libertad contractual y comercial.
Derecho a la libertad de trabajo.
36

Derecho al honor.
Derecho a la imagen.
Derecho moral de autor y de inventor.
Derecho al secreto epistolar, telegrfico y telefnico.

TEMA 4 (Cdula 31)

Persona jurdica.
CONCEPTO Y CARACTERISTICAS.
El CC. Se refiere al concepto de persona jurdica en el artculo 545. Se llama
persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.

Elemento material: conjunto de personas o bienes con una finalidad comn.

37

Elemento ideal: reconocimiento explicito por parte de la autoridad de su

individualidad, de su capacidad de actuar en el mundo jurdico.

CLASES DE PERSONAS JURIDICAS.

Se dividen en personas jurdicas de derecho pblico y derecho privado.
Personas jurdicas de derecho pblico: estas son el Estado - la Nacin el
Fisco las Municipalidades las Iglesias las comunidades religiosas y
establecimientos que se costean con fondos del erario.

Personas jurdicas de derecho privado: se clasifican en personas jurdicas sin

fines de lucro y con fines de lucro.
Sin fines de lucro:
Corporaciones: conjunto de individuos asociados para la obtencin de un fin
comn que no tenga un carcter lucrativo.
Fundaciones: es un conjunto de bienes destinado por uno o ms individuos
a un fin benfico o de inters general.

Con fines de lucro, son las sociedades, estas pueden ser:

Civiles o comerciales: segn sea la naturaleza del objeto social.
De personas o de capital: segn la importancia que se le asigna a las personas
(socios) o al capital aportado por estos.
Colectivas, en comanditas, annimas y de responsabilidad limitada: segn la
organizacin interna y las modalidades de su relacin con terceros.

SU DIVERSO REGIMEN LEGAL.

Personas jurdicas de derecho pblico estn reguladas en cuanto a su

organizacin y administracin por la CPR. Leyes administrativas
38

reglamentos de los servicios pblicos. Lo anterior no significas que estas qued

en excluidas de la regulacin del CC. Rige el Art. 2497 CC. Respecto a la
prescripcin. Tambin debemos considerar que el Fisco en sus relaciones
contractuales con los particulares, queda sujeto a las normas del CC. Como
cualquier otro contratante.

Las Municipalidades son reguladas por LOC. de Municipalidades 18.695.

Iglesias y Comunidades religiosas se rigen por sus constituciones y leyes
canoncas.
Establecimientos que se costean con fondos del erario, no todos los
establecimientos que se costean con fondos del erario son personas jurdicas de
derechos pblico, en realidad lo son, los establecimientos pblicos, estas son
ramas de los servicios generales del estado o municipios, son reguladas por
este.

Las personas jurdicas de derecho privado se encuentran reguladas por diversas

leyes.
CC. artculos 545 al 564. Corporaciones o asociaciones y fundaciones. Arts.
2053 al 2115, respecto de las sociedades.
C.Com. Arts. 348 y siguientes, acerca de la sociedad.
Ley 3.918 sobre Sociedades de Responsabilidad limitada, adems DS. 587
del Ministerio de Hacienda.
C. Del Trabajo. Cuando se alude a las organizaciones sindicales.
DL. 2.757 y 3.163 Asociaciones gremiales.
Ley 19.499 saneamiento de vicios formales que afectan a las sociedades
Ley 19.857 sobre empresas individuales de responsabilidad limitada.
Ley 20.393 responsabilidad penal de las personas jurdicas, por la comisin
de ciertos delitos.

39

 EL PROBLEMA DE SU NATURALEZA.
Existe una extensa discusin doctrinaria con teoras que aceptan y otras que
niegan las personas jurdicas.

Teoras que la aceptan.

Teora de la ficcin: solo existen las personas naturales, siendo las personas
jurdicas entes fictos. El derecho subjetivo es un poder atribuido a la voluntad, y
en tal sentido, solo las personas naturales pueden ser sujetos de derecho. Sin
embargo, agrega Savigny, el derecho positivo puede modificar esto y darle
capacidad jurdica a seres fictos (personas jurdicas) esta es la teora que
acepta nuestro cdigo.
Teora de la realidad: postula que las personas jurdicas no son entes
ficticios, sino poderosas individuales sociales, se trata de organismos
sociales (realidad objetiva)

Teoras que la niegan.

Teora del patrimonio colectivo: la idea de personalidad jurdica es falsa, en
verdad estamos ante una propiedad colectiva, que existe junto a la propiedad
individual, concluye Planiol, afirmando que no puede haber sobre la tierra, otros
titulares de derecho que los hombres.
Teora del Patrimonio de Afectacin: postula esta teora que los derechos y
obligaciones no tienen necesariamente por base a las personas. Existiran
patrimonios sin dueo, basados a la afectacin de un fin nico de todos los
bienes que forman parte de ellos.
ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURIDICAS.
Las personas jurdicas carecen de Estado Civil, los atributos de ellas se reducen
a los siguientes:

40

Nombre y domicilio: generalmente la fundacin lleva el nombre de su

fundador, la corporacin el objeto que persigue. En cuanto al domicilio,
debemos tener en consideracin los arts. Del CC. Y 142 del COT.

Capacidad: est expresamente reconocida a la persona jurdica, pero por su

naturaleza, esta capacidad est restringida a los derechos patrimoniales.

Nacionalidad: el sistema dominante considera como nacionalidad de las

corporaciones y fundaciones, la del pas en que se constituyen y conforme a
cuya legislacin obtienen la personalidad jurdica.

Patrimonio: su patrimonio es propio e independiente del de sus miembros o

administradores, esto se encuentra consagrado en nuestro CC. Arts. 549 y 563.

CONSTITUCION, ORGANIZACIN Y RELACIONES INTERNAS.

Constitucin.
Es importante sealar un cambio sustancial en la obtencin de personalidad
jurdica de corporaciones y fundaciones, la ley 2.500 que entra en vigencia en
febrero del 2012 introdujo modificaciones al libro I del CC. Ahora, en lugar del
antiguo rgimen en que se solicitaba al presidente de la repblica la
concesin de la personalidad jurdica, se pasa a un rgimen de registro, la
peticin para constituir la asociacin o la fundacin, se tramita ante el
municipio. Y esta se constituye como tal, por el slo ministerio de la ley, mediante
su inscripcin en el registro nacional de personas jurdicas sin fines de
lucro.

41

Constitucin de las corporaciones o asociaciones y fundaciones: el acto

constitutivo es solemne, debiendo constar en escritura pblica o escritura
privada suscrita ante notario.
Ser necesario: individualizar a quienes comparecen otorgndolo expresar
la voluntad de constituir una persona jurdica reproducir y aprobar los
estatutos designar a las autoridades inicialmente encargadas de dirigir la
persona jurdica.
Luego debe procederse a depositar el acto constitutivo y este puede ser
objetado o aprobado por el secretario del municipio.
El plazo para el deposito del acto constitutivo es de 30 desde que se realizo el
acto de constitucin, en la secretaria de la municipalidad.
Secretario de la municipalidad, puede objetar el acto constitutivo, esta
objecin debe ser fundada y dentro de los 30 das a la fecha del deposito, ser
notificada al solicitante por carta certificada.
La persona jurdica en formacin, deber subsanar las observaciones en un plazo
de 30 das.
Transcurrido el plazo sin observaciones, se entender por el slo ministerio de
la ley que el secretario no objeta la constitucin de la organizacin.
El secretario municipal de oficio y dentro de 5to da, archivara copia de los
antecedentes de la persona jurdica y los remitir al servicio de registro civil e
identificacin, a menos que el interesado pida formalmente hacer la
inscripcin.
Recibidos los antecedentes, el servicio de registro civil e identificacin inscribe
en el registro nacional de personas jurdicas.
Desde ese momento la asociacin o fundacin gozara de personalidad
jurdica.

Organizacin y relaciones internas.

42

Estos aspectos se encuentran regulados en los estatutos, que son el conjunto

de reglas que rigen la organizacin, funcionamiento y disolucin o extincin
de la corporacin, asociacin o fundacin.
Los estatutos deben contener: duracin de la persona jurdica (a menos que
sea indefinida) indicacin de los fines que persigue bienes que forman el
patrimonio inicial y la forma en que se aportan (si los hubiere)
disposiciones de los rganos de administracin, integracin y atribuciones
disposiciones relativas a la reforma de estatutos.
En cuanto a los estatutos de las asociaciones y corporaciones, debern contener
tambin: determinacin de los derechos y obligaciones de los asociados
condiciones de incorporacin de asociados forma y motvos de exclusin
de asociados aportes ordinarios y extraordinarios de los asociados.
A su vez, los estatutos de las fundaciones deben contener: bienes o derechos
que aporta su fundador reglas de aplicacin de los recursos a sus fines
reglas para la determinacin de los beneficios.

ACTUACION DE LAS PERSONAS JURIDICAS EN LA VIDA DEL

DERECHO, SU REGIMEN DE RESPONSABILIDAD.
La voluntad de la corporacin o asociacin, se manifiesta en la asamblea,
compuesta por la mayora de sus miembros que tengan voto deliberativo, la
voluntad de la mayora de la asamblea, es la voluntad de la persona jurdica.
La direccin y administracin de una asociacin o corporacin, recaer en un
directorio de al menos 3 miembros.

Rgimen de responsabilidad.
Los estatutos de una persona jurdica, tienen fuerza obligatoria sobre toda ella,
sus miembros estn obligados a obedecerlos bajo las sanciones que los mismos
estatutos impongan.

43

La potestad disciplinaria se ejercer a travs de una comisin de tica, tribunal

de honor, u otro rgano similar.
Los delitos de fraude, dilapidacin y malversacin de fondos, se castigaran
con arreglo a sus estatutos, sin perjuicio de lo que dispongan sobre estos delitos
las leyes comunes.
En lo relativo a la responsabilidad de las personas jurdicas, por regla general,
esta debe circunscribirse a la responsabilidad civil, ya que la responsabilidad
penal solo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Respondern
civilmente por hechos punibles, quienes actuaron a nombre de ella.
Excepcionalmente las personas jurdicas pueden tener responsabilidad penal,
por la comisin de los delitos de lavado de activos financiamiento del
terrorismo y cohecho a funcionario pblico nacional e internacional.
Las sanciones penales pueden ser: disolucin de la persona jurdica o
cancelacin de la personalidad jurdica prohibicin temporal o perpetua de
celebrar actos y contratos con los organismos del estado prdida total o
parcial de beneficios fiscales o prohibicin absoluta de percibirlos por un
tiempo determinado multa a beneficio fiscal de 200 a 20.000 UTM.

EXTINCION DE LA PERSONALIDADJURIDICA.

Disolucin de las corporaciones o asociaciones: esta se puede producir por

vencimiento del plazo de su duracin por acuerdo de la asamblea general
extraordinaria de acuerdo a sus estatutos. La disolucin constara en un
decreto alcaldicio.
Por sentencia ejecutoriada en caso de estar prohibida por la constitucin y las
leyes infringir gravemente sus estatutos haberse realizado ntegramente
su fin hacerse imposible la realizacin de su fin.
Por causas previstas en sus estatutos.

44

Disolucin de las fundaciones: estas pueden disolverse por causales

aplicables a las corporaciones destruccin de los bienes destinados a su
manutencin.

45

TEMA 5 (Cdula 12-40)

Acto jurdico.
CONCEPTO Y CARACTERISTICAS PRINCIPALES.

Un de las formulas ms sencillas dice que el acto jurdico es la declaracin de

voluntad de una o ms partes dirigida a un fin prctico, reconocido y
reconocido por el derecho objetivo.

Otra definicin ms moderna hace resaltar los caracteres vinculante, perceptivo y

regulador de inters del acto negocial. La declaracin o declaraciones de
voluntad de uno o ms sujetos que, dentro de los lmites sealados a la
autonoma privada, regulan por s mismo, en forma vinculante y perceptiva,
sus propios intereses jurdicos.

CARACTERISTICAS PRINCIPALES.
Es importante determinar las caractersticas de los actos jurdicos. Porque si un
hecho voluntario y licito no tiene una reglamentacin especial y rene las
caractersticas del acto jurdico, le sern aplicables los principios generales del
acto jurdico.
Es una declaracin o un conjunto de declaraciones de voluntad.

La voluntad de los declarantes persigue un fin prctico lcito.

El fin prctico perseguido se traduce en efectos jurdicos, que se atribuyen o

reconocen por el ordenamiento jurdico a la voluntad de los declarantes.

Con el acto, los sujetos regulan sus propios intereses.

La regulacin es preceptiva, o sea, impone normas de autonoma privada.

46

Las declaraciones que envuelven los actos jurdicos son vinculantes,

comprometen, auto obligan a quienes las emiten.
Clasificaciones legales y doctrinarias.
La clasificacin de los actos jurdicos se hace con los fines de saber cmo nacen
y se perfeccionan determinar la naturaleza de los derechos y obligaciones
que generan, como se ejercen y se cumplen determinar cmo se
extinguen.

CLASIFICACIONES LEGALES Y DOCTRINARIAS.

CLASIFICACIONES LEGALES.
Nuestro CC. No formulo una clasificacin de los actos jurdicos, sino de los
contratos, esto no es extrao, ya que la teora de los actos jurdicos se genera
mucho despus de la entrada en vigencia del Cdigo Civil.
La clasificacin legal de los contratos se encuentra contenido en los Artculos
1439 y siguientes.

Unilaterales y bilaterales. Art. 1439 CC. (de acuerdo al nmero de partes que se
requiere para que se perfeccione el acto jurdico)
Unilaterales: aquellos que para formarse requieren de la declaracin o
manifestacin de voluntad de una sola parte.
Los actos jurdicos unilaterales pueden ser Unipersonales o Pluripersonales.
Unilateral Unipersonal: es aquel que requiere la voluntad de una sola persona
(testamento)
Unilateral Pluripersonal: es aquel en que, si bien estamos ante la declaracin de
una voluntad, esta se forma por la manifestacin de voluntad de diversos

47

individuos. (varias personas integran una sola parte). La doctrina distingue los
unilaterales pluripersonales colectivos y complejos.
Unilaterales Pluripersonales Colectivos: constituidos por 2 o ms declaraciones
de voluntad que, teniendo un mismo contenido, se suman sin fundirse, para formar
la expresin de la voluntad colectiva. (mirando el acto jurdico desde afuera, la
manifestacin de voluntad es una sola, mirado desde adentro, la manifestacin de
voluntad es el resultado de la suma de diversos actos que no se funden,
manteniendo su individualidad) como los acuerdos de un directorio.
Unilaterales Pluripersonales Complejos: son aquellos que conteniendo 2 o ms
declaraciones de voluntad que, teniendo un mismo contenido y fin, se funden en
una sola manifestacin de voluntad, como el acuerdo de los comuneros. A su vez,
estos actos unilaterales pluripersonales complejos, van a ser de complejidad
igual o de complejidad desigual, atendiendo a si la voluntad de un declarante
tiene o no la misma importancia de la de otro declarante.
Bilaterales: aquellos que para perfeccionarse requieren el acuerdo de 2 o ms
partes.
Se habla de partes y no de personas atendiendo a que una parte puede estar
contenida por 2 o ms personas que en su conjunto constituyen un centro de
inters.
Nuestro Cdigo Civil en su Art. 1438 hace sinnimos los conceptos de
Convencin y Contrato, incurriendo, con esto, en error.
El acto jurdico bilateral o convencin se define como el acuerdo de
voluntades, que tiene por objeto crear, modificar, transferir o extinguir
derechos y obligaciones.
Cuando la convencin tiene por objeto crear derechos y obligaciones,
estamos frente a un contrato.
De acuerdo a lo anterior, podemos decir que existe una relacin de gnero a
especie entre la convencin y el contrato, siendo la convencin el gnero y
el contrato una especie de convencin.

48

Actos jurdicos gratuitos o de beneficencia y actos onerosos. Art. 1440 CC.

(atendiendo a la finalidad perseguida)

Actos jurdicos Gratuitos: solo tienen por objeto la utilidad de una de las pertes,
sufriendo la otra el gravamen.
Actos jurdicos Onerosos: tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno en beneficio del otro.
Actos o contratos conmutativos o aleatorios. Art. 1441 CC.
Esta es una subdivisin de los contratos onerosos, atendiendo a la determinacin
de la equivalencia de las prestaciones.

Actos jurdicos Conmutativos: las prestaciones de ambas partes se miran como

equivalentes.
Actos jurdicos Aleatorios: estos se producen cuando el equivalente consiste en
una contingencia incierta de ganancia o perdida.

Actos jurdicos Principales o Accesorios. Art. 1442 CC. (atendiendoa si

pueden o no subsistir por si solos)

Actos Jurdicos Principales: subsiste por si mismo, sin necesidad de otra

convencin.
Acto jurdico Accesorio: tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no pueden existir sin la obligacin principal.

Actos Jurdicos Reales, solemnes y consensuales. Art. 1443 CC. (atendiendo

a los requisitos que exige la ley para su perfeccionamiento)

Actos jurdicos Reales: son aquellos que se perfeccionan con la entrega o

tradicin de la cosa a que se refieren.
Actos jurdicos Solemnes: son aquellos que estn sujetos a la observancia de
ciertas formalidades que exige la ley para que el acto produzca efectos civiles; en
49

estos casos la ley exige una solemnidad en atencin a la naturaleza del acto
mismo.
Actos jurdicos Consensuales: son aquellos que se perfeccionan por el solo
consentimiento.

CLASIFICACION DOCTRINARIA.

Actos jurdicos de Familia y Patrimoniales.

Actos de Familia: se refieren a la situacin de una persona dentro de su familia y
a sus relaciones con los restantes integrantes de la misma.
Actos Patrimoniales: son aquellos destinados a crear, modificar, transferir,
transmitir o extinguir un derecho patrimonial o valuable en dinero.

Actos instantneos, de ejecucin diferida, de tracto sucesivo e indefinidos.

(atendiendo a su permanencia en el tiempo)
Actos jurdicos Instantneos: producen sus efectos inmediatamente celebrado
el acto.
Actos jurdicos de ejecucin diferida: son aquellos cuyos efectos se van
cumpliendo progresivamente, en el plazo estipulado por las partes o el que
corresponda a la naturaleza de la obligacin (en este ltimo caso, estamos ante un
plazo tcito, definido por el artculo 1494 como el indispensable para cumplir la
obligacin).
Actos jurdicos de Tracto sucesivo: son aquellos que en el perodo de tiempo
establecido por la ley o acordado por las partes, van renovando sus efectos. El
contrato se cumple ntegramente, pero acto seguido se renuevan sus efectos.
Actos jurdicos Indefinidos: Los actos jurdicos de duracin indefinida, suponen
que el contrato se celebra sin pactar un plazo extintivo, y con la intencin de que la
relacin jurdica permanezca en el tiempo.

Actos jurdicos entre vivos y por causa de muerte. (segn si requieren la

muerte de una persona para producir sus efectos)
50

Actos jurdicos entre vivos: no requieren la muerte de una de las personas ara
producir sus efectos.
Actos jurdicos por causa de muerte: requieren la muerte del ejecutante para
producir sus efectos.

Actos jurdicos Constitutivos, Traslaticios y Declarativos. (atendiendo al

efecto jurdico producido)
Actos jurdicos Constitutivos: son aquellos mediante los cuales se crea o
constituye un derecho o situacin jurdica.
Actos jurdicos Traslaticios: son aquellos mediante los cuales se transfiere un
derecho ya existente.
Actos jurdicos Declarativos: son aquellos que tienen por objeto singularizar un
derecho ya existente en el patrimonio de una persona.

Actos jurdicos Puros y simples o Sujetos a modalidad. (en atencin a si

producen sus efectos normalmente, o si se insertan en ellos modalidades)
Actos jurdicos Puros y simples: son aquellos que inmediatamente celebrados,
hacen nacer un derecho que puede ejercerse sin mayor dilacin.
Actos jurdicos Sujetos a modalidad: son aquellos que estn supeditados en
sus efectos a clausulas restrictivas.

Actos jurdicos Nominados o Innominados. (atendiendo a si se encuentran o

configurados en la ley)
Actos jurdicos Nominados: se encuentran configurados en la ley.
Actos jurdicos Innominados: no se encuentran configurados en la ley.

Actos jurdicos de Administracin o Disposicin. (atendiendo a la extensin

de las facultades que entregan a las personas que actan en inters de
otras)
Actos jurdicos de administracin: son aquellos que tienden a la conservacin e
incremento del patrimonio.
51

Actos de disposicin: son aquellos que permiten al titular disminuir el patrimonio

o el conjunto de bienes que tiene a su cargo, mediante enajenaciones que
escapan del giro ordinario de la administracin.

Actos jurdicos Verdaderos o Simulados. (en atencin a la sinceridad de los

contratantes)
Actos jurdicos Simulados: en estos actos se pueden dar hiptesis de
simulacin absoluta, esta se produce cuando las partes han simulado un
contrato que en verdad no existe (simulo vender los muebles de mi casa a un
tercero con el fin de evitar el embargo), o se puede dar una hiptesis de
simulacin relativa, existe un contrato oculto tras uno simulado (una
compraventa, cuando en verdad, estoy realizando un comodato)
Actos jurdicos Verdaderos: son los actos que no son simulados.

ESTRUCTURA DE EXISTENCIA Y VALIDEZ.

Son condiciones de existencia del acto jurdico aquellas sin las cuales no
puede formarse, no puede nacer a la vida del derecho.
Son condiciones de validez aquellas que, si bien pueden faltar en el acto, su
concurrencia le da una existencia sana.

REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL ACTO JURIDICO.

Voluntad objeto causa solemnidades cuando la ley las exige.

Voluntad: es el movimiento o cambio interior, sicolgico, que determina a la

accin. Es el libre querer interno de lograr un fin determinado por medio de
la accin. En los actos unilaterales se habla de voluntad, en los actos bilaterales
se habla de consentimiento que es el acuerdo de las voluntades de 2 o ms
personas dirigido a lograr un resultado jurdico.

52

Para que la voluntad sea considerada por el derecho es preciso que sea seria y
que se exteriorice.

Objeto: nuestro CC. Sigue la corriente del objeto sobre que recae una
prestacin. Dice el CC. Art. 1460 CC. toda declaracin de voluntad debe
tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. El
mero uso de la cosa o la tenencia puede ser objeto de la declaracin
La Causa: este requisito del acto jurdico es ampliamente discutido por la doctrina,
existen los Causalistas, dicen que el acto jurdico requiere como supuesto
esencial para su existencia, que tenga una causa. Por otro lado los
anticausalistas, dicen que para la existencia del acto jurdico bastan la voluntad y
el objeto.
Otra discusin es si el legislador, ubica la causa en la obligacin o en el
contrato.
Nuestro Cdigo Civil es ambiguo y no establece claridad con respecto a la causa,
el Art. 1467 CC. Habla de causa en la obligacin y en el contrato, esto en los
siguientes trminos: no puede haber obligacin sin causa real y licita; pero
no es necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa
suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa
ilcita la prohibida por la ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden
pblico.
As la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de
causa; y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho
inmoral, tiene una causa ilcita.
Las distintas doctrinas son:
Doctrina Clsica: centra el estudio en las obligaciones que emanan de los
contratos y se pregunta Por qu el contratante asumi la obligacin? La
respuesta es la causa.

53

Doctrina Italiana: centra el estudio en la causa del contrato y dice que esta no es
subjetiva, esta se encuentra en la funcin econmica social que el derecho
reconoce como relevante para sus fines.
Doctrina del mvil o motivo determinante: tambin se refiere a la causa del
acto o contrato y no de la obligacin. La causa es el mvil o motivo
determinante que impulso al autor a celebrar el contrato.
En definitiva debemos distinguir:
Causa del acto o contrato: es el motivo que induce a su celebracin
(sicolgicos, individuales y subjetivos)
Causa de la obligacin: el legislador sigue la doctrina tradicional, la causa es
abstracta e idntica para cada categora de contratos.
Contratos bilaterales: la causa de la obligacin de una de las partes, es la
prestacin de la otra parte.
Contratos Reales: la entrega de la cosa y de quien restituye, es la entrega
que anteriormente le haban realizado a el.
Contratos gratuitos: Pothier formula un criterio objetivo, formula que en
estos contratos la causa es la pura liberalidad.

Formalidades: son los requisitos externos con que algunos actos, segn la
ley, deben celebrarse.
Existe una relacin de gnero a especie entre las formalidades y las
solemnidades, estas son una especie de formalidad.

Las solemnidades: son los requisitos externos prescritos por la ley como
indispensables para la existencia misma del acto.

REQUISITOS DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS.

Voluntad no viciada: la voluntad puede viciarse por la existencia de algn vicio

de la voluntad, tales como: error fuerza dolo parte de la doctrina agrega la
lesin.
54

Capacidad de las partes.

Objeto licito.
Causa licita.
EFECTOS DEL NEGOCIO JURIDICO.
Son la visin que tiene el legislador del fin prctico. Es la conversin de este
a un fin jurdico.
Estos efectos se clasifican en:
Efectos esenciales: son determinados por la ley y se producen como obligada
consecuencia de su celebracin (las partes no pueden sustraerse a ellos)
Efectos no esenciales: se encuentran establecidos por la ley, pero pueden ser
eliminados, siendo posible sustraerse a su aplicacin, sin que su omisin afecte la
existencia o validez del acto.
Efectos accidentales: son aquellos que las partes pueden incorporar en virtud de
la autonoma privada.
Otra clasificacin:
Efectos directos: surgen como consecuencia inmediata y directa de la
celebracin del acto jurdico.
Efectos indirectos: no surgen como consecuencia inmediata y directa de la
celebracin del acto jurdico, sino que resultan de ciertas relaciones o situaciones
jurdicas que son producto, a la vez, de un acto jurdico.

Los efectos del acto jurdico se producen entre las partes y frente a los
terceros.
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos, esto es, derechos y
obligaciones entre las partes, y no aprovechan ni perjudican a las personas
que no contribuyeron a celebrarlos.

Efectos de los actos jurdicos respecto de terceros: excepcionalmente, el acto

puede producir efectos respecto de terceros.
55

Terceros: toda persona que no ha participado n ha sido vlidamente representada

en la generacin del acto.
Terceros absolutos: personas extraas a la formacin del acto y que no estn ni
estarn en relaciones jurdicas con las partes.
Terceros relativos: son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las
partes, sea por su propia voluntad o la de la ley. (causahabientes o sucesores a
titulo universal o singular)
En los actos jurdicos bilaterales como:
Estipulacin a favor de otro Art. 1449 CC. Son parte el estipulante y el obligado,
sin que tenga la calidad de tal el tercero beneficiado.
Promesa del hecho ajeno Art. 1450 CC. Son parte el promitente del hecho y el
beneficiario, sin que tenga tal calidad el tercero que puede resultar obligado.
Excepcin: hay casos en que los efectos del acto jurdico alcanza a ciertos
terceros absolutos. (pago de buena fe al que est en posesin del crdito,
acreedor aparente,)
Actos que por su propia naturaleza, exigen y producen efectos absolutos,
como los actos de familia.

INEFICACIAS.

CONCEPTO Y FORMAS DE INEFICACIA.

Ineficacia en sentido amplio: cuando el acto no genera sus efectos propios o

deja de producirlos por cualquier causa, sea intrnseca o inherente a la
estructura del acto mismo, sea que dicha causa consista en un hecho
extrnseco o ajeno a el.
Ineficacia en sentido estricto: supone un acto jurdico existente y
vlidamente formado y, por consiguiente, susceptible de ejecucin, pero que

56

no produce efectos o queda privado de ellos por causa de un hecho

posterior y ajeno al acto mismo.

En cuanto a las formas de ineficacias:

son intrnsecas las siguientes.

Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la existencia de un
acto jurdico: esta ineficacia se llama inexistencia, impide que el acto nazca a la
vida del derecho y produzca efectos. (hay parte de la doctrina que reconoce la
inexistencia en el CC. tambin hay quienes creen que el CC. No sanciona la
inexistencia.)
Ineficacia por la omisin de un requisito esencial para la validez de un acto
jurdico: esta ineficacia se llama Nulidad, el acto produce todos los efectos que le
son propios, hasta que se declara la nulidad.
Nulidad: es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y
formalidades que se prescriben para el valor de un acto segn su especie y
la calidad o estado de las partes.
Nulidad Absoluta: es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con
omisin a un requisito exigido en consideracin a la naturaleza o especie
del acto.
Nulidad Relativa: es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con
prescindencia de un requisito exigido en atencin a la calidad o estado de
las partes.

Son extrnsecas.
Ineficacia de un acto jurdico vlidamente formado: esta se relaciona con la
ineficacia en sentido estricto y se produce por causales extrnsecas, tales como:
La suspensin: esta se produce cuando los efectos del acto jurdico se
encuentran subordinados a la ocurrencia de un hecho, y este todava no se ha
verificado.
57

Resolucin: Los efectos de un acto jurdico pueden cesar y eliminarse la eficacia

de los ya producidos, si sobreviene un hecho determinado. Por ejemplo, en el
caso de la condicin resolutoria tcita (art. 1489).
Revocacin: Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en
la retractacin de un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la ley as lo
autoriza.
El desistimiento unilateral: Opera cuando una de las partes decide y comunica
a la otra el trmino de la relacin contractual (a diferencia de la revocacin, que
puede operar respecto de actos jurdicos unilaterales y excepcionalmente,
bilaterales). Este es ciertamente un derecho excepcional y puede ejercitarse slo
cuando la ley lo establece o los contratantes lo pactan. Usualmente, opera en los
contratos de plazo indeterminado, como por ejemplo el desahucio en el contrato
de arrendamiento pactado mes a mes y de duracin indefinida (art. 3, Ley N
18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos y artculo 1951 del Cdigo
Civil).
Caducidad: esta expresin tiene variadas significaciones:
Perdida de un derecho por no haberse hecho valer por su titular en el lazo
legal o convencional Extincin de una relacin jurdica a causa de hechos
sobrevinientes. ineficacia de un acto jurdico que se produce por el solo
ministerio de la ley a causa de hechos sobrevinientes.
Inoponibilidad: es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad,
respecto de ciertos terceros, por no haber cumplido las partes algn requisito
externo, dirigido precisamente a proteger a los terceros.
Efectos.
Toda nulidad debe ser judicialmente declarada para que produzca sus
efectos.
Efectos respecto de las partes: dispone el Art. 1960 CC. Que los efectos se
producen con relacin a las partes en cuyo favor se ha decretado.

58

Principio general Art. 1687 inciso 1 CC. Da derecho a las partes a ser
restituidas al mismo estado en que se hallaran si no hubiese existido el
acto.
El acto no engendro obligaciones o las engendro pero no se han cumplido:
la nulidad las extingue. Art. 1567 N8.
Engendro obligaciones y se han cumplido por ambas partes: opera el Art.
1568 CC. Deben efectuarse prestaciones mutuas.

Excepciones a la regla general establecida por el Art. 1687.

Declaracin de nulidad por objeto o causa ilcita: se refiere a esto el Art. 1468
CC. No puede repetirse lo que se haya dado o pagado por objeto o causa ilcita a
sabiendas.
Situacin del poseedor de buena fe: no est obligado a restituir los frutos
naturales y civiles percibidos antes de la contestacin de la demanda.
Situacin en que se encuentran las partes como consecuencia de la
declaracin de nulidad de un contrato por la incapacidad de una de ellas: se
refiere a esto el Art. 1688 CC. si se declara nulo el contrato celebrado con una
persona incapaz, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o
reembolso de lo pagado o gastado en virtud del contrato, sino en cuanto
probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entiende que se hizo ms rica: las cosas pagadas o adquiridas por medio
de ellas, le hayan sido necesarias o cuando las pagas o adquiridas por
medio de ellas, que le hubieren sido necesarias, subsistan y quiera
retenerlas.
Situacin de la persona que debiendo restituir la cosa adquiere su dominio
por prescripcin: si el acto que ocasiono la tradicin se anula, tambin se
anulara la tradicin, pero esto no obsta a la adquisicin de la posesin y el
poseedor puede adquirir el dominio por prescripcin extraordinaria.

59

Efectos respecto a terceros: la regla general de acuerdo al Art. 1689 CC. la

nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros
poseedores. La regla no distingue entre terceros de buena o mala fe.

Excepciones a la regla del 1689.

Caso del poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva:
el tercero en virtud de la tradicin ha adquirido la posesin de la cosa, que le
permite adquirir el dominio por prescripcin.
Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia: declarada
judicialmente la indignidad del heredero o legatario, este es obligado a la
restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos. Sin embargo, si el
indigno ha enajenado los bienes, los herederos a quienes beneficia la declaracin
de indignidad tendrn accin slo contra los terceros de mala fe.
Caso del comprador que es obligado a restituir la cosa cuando se ha
declarado la rescisin por lesin enorme: las enajenaciones o gravmenes que
hubiera hecho el comprador sobre la cosa, antes que se pronuncie la nulidad, no
quedan sin efecto como consecuencia de esta. Tendr el comprador que
purificarlas previamente.

MODALIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS.

Las modalidades son: toda modificacin introducida por las partes o la ley en
las consecuencias naturales de los actos jurdicos.
Por excelencia, las nicas que ordinariamente se tienen en vista cuando se habla
de modalidades son:
Condicin: es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
extincin de un derecho.
Plazo: es un hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin
de un derecho.

60

La doctrina agrega el modo: una carga impuesta al adquirente de un derecho

y cuyo fin es limitar este.

TEMA 6 (Cdula 18-34)

Voluntad en los actos jurdicos, capacidad y representacin.
REQUISITOS Y FORMAS DE MANIFESTARSE LA VOLUNTAD.
La voluntad es el movimiento o cambio interior. Sicolgico, que determina a
la accin. Es el libre querer interno de lograr un fin determinado por medio
de la accin.

REQUISITOS.
Para que la voluntad sea considerada por el derecho es preciso que sea sera y se
exteriorice.
Seriedad: la voluntad es seria cuando se emite por persona capaz y con el
propsito de crear un vnculo jurdico.
Manifestacin de voluntad: mientras la voluntad permanece en el fuero interno
es indiferente al derecho. Para que este la considere, es preciso que se proyecte
externamente, es decir, que se declare.

FORMAS DE MANIFESTARSE.
61

Voluntad expresa: cuando el contenido del propsito es revelado explicita y

directamente sin la ayuda de circunstancias concurrentes.

Voluntad tacita: el contenido del propsito no es revelado explicita y

directamente, sino que se deduce de ciertas circunstancias concurrentes, de
la conducta o comportamiento de una persona.
Estos comportamientos deben ser concluyentes o unvocos, es decir, no deben
ofrecer la oportunidad de diversas interpretaciones.
Algunos autores agregan una tercera forma de declarar la voluntad:
Voluntad Presunta: es la que la ley deduce o supone de ciertos hechos.

VOLUNTAD Y CONSENTIMIENTO.
En los actos jurdicos unilaterales se habla propiamente de voluntad, pero en los
actos bilaterales, esta toma el nombre de consentimiento.
Consentimiento: es el acuerdo de voluntades de 2 o ms personas dirigido a
lograr un resultado jurdico.

PROCESO DE FORMACION DEL CONSENTIMIENTO.

ETAPAS.
Dentro del proceso de formacin del consentimiento existen 2 etapas, estas son:
La Oferta: es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a
otra la celebracin de un contrato en trminos tales que, para que este
quede perfecto, basta con que el destinatario de la oferta simplemente la
acepte. (la persona que hace la oferta recibe el nombre de oferente)
La oferta puede ser verbal o escrita. Tambin puede ser expresa, es la que se
explicita y directamente revela el deseo de contratar, la Oferta tacita es la
que revela este deseo en forma indirecta pero inequvocamente por la
62

concurrencia de ciertas circunstancias. La oferta puede ser a persona

determinada, se dirige a un sujeto individualizado, o puede ser a persona
indeterminada, se dirige a la comunidad en general.

Ofertas incompatibles e indeterminadas: estas no determinan todas las

condiciones del contrato (no son propiamente ofertas) constituyen invitaciones a
realizar ofertas o meras informaciones. Art. 105 C.Com. dce que las ofertas
formuladas en catlogos, circulares o anuncios no son obligatorias para quienes
las emiten.

La Aceptacin: es un acto jurdico unilateral, por el cual, la persona a quen

va dirigida la oferta, manifiesta su conformidad con ella. (la persona que
acepta la oferta se denomina aceptante). La aceptacin puede ser expresa, se
acepta en trminos directos, o tacita, se realiza un acto que importa aceptar
la oferta.
La aceptacin puede ser pura y simple cuando se acepta en iguales trminos
que se realizo la oferta. Puede ser Condicional, cuando contiene reservas o
modificaciones que alteran los trminos de la oferta.
Segn el Art. 102 C.Com. la aceptacin condicional importa una nueva oferta.

REGULACION.
El CC. no se refiere al proceso de formacin del consentimiento, sino a los
caracteres que debe tener para su existencia y validez. El cdigo de comercio
otorga normas sobre el proceso de formacin del consentimiento en sus
artculos 97 a 108. Estas normas son de aplicacin general de acuerdo con el
principio que dice que el alcance de las disposiciones se determina por su
propia naturaleza y no por la ubicacin que tienen en determinado cdigo.

La reglamentacin se refiere a los siguientes puntos.

Requisitos necesarios que debe reunir la oferta.
Debe formularse por una persona capaz.
63

Debe hacerse con la intencin de producir un vnculo jurdico.

Debe exteriorizarse.
Debe ser completa.
Debe ser voluntaria.
Debe estar exenta de vicios.
Debe ser dirigida a un destinatario y comunicarse a este.

Requisitos

que

debe

reunir

la

aceptacin

para

que

se

forme

el

consentimiento:
La aceptacin debe producirse mientras la oferta este vigente:
La oferta puede dejar de estar vigente por 2 causas:
Retractacin: el proponente revoca la oferta o la deja sin efecto.
Segn el Art. 101 del C. com. El oferente puede retractarse antes que se
manifieste la aceptacin.
en este punto, nuestra legislacin sigue la doctrina clsica, el oferente no queda
ligado con la oferte, salvo que expresamente fija un plazo de espera. El Art. 99
C.com. Seala que el oferente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el
envo de la propuesta y la aceptacin. En estos casos la retractacin es
tempestiva.
Existen excepciones al hecho de que el oferente pueda retractarse, en virtud de
estas excepciones el oferente no podr retractarse en los siguientes casos:
Cuando formula la oferta, se hubiese comprometido a esperar contestacin
o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de transcurrido un
determinado plazo.
Caducidad: se produce cuando el proponente muere o se incapacita
legalmente.
En el caso de caducidad por muerte, existe discusin los herederos estn
obligados a respetar el plazo al cual se comprometi el oferente? Alessandri dice
que no, porque el Art. 99 C.com. que obliga a celebrar el contrato a pesar de la
retractacin, es excepcional y debe interpretarse en forma restrictiva.
64

Para otros, la obligacin de no retractarse como todas las obligaciones que no son
personalsimas, pasa a los herederos.

La aceptacin debe ser oportuna.

La aceptacin ser oportuna cuando se da en los plazos legales o voluntario
sealado por el proponente.
Los plazos legales varan segn si la oferta es verbal o escrita.
Oferta Verbal: la aceptacin debe darse en el acto de conocerse la oferta Art. 97
C.com.
Oferta escrita: la aceptacin debe darse dentro de las 24 horas, si el oferente y
aceptante residen en el mismo lugar; o a vuelta de correo (por el correo inmediato,
sin perder da) si residen en lugares distintos. Art. 98 C.com.
Vencidos los plazos, la oferta se tendr por no hecha, aun cuando hubiese
sido aceptada.
Si el oferente estableci plazo distinto, la oferta ser oportuna dentro de este
plazo.
El contrato nace, aun cuando el oferente no tome conocimiento de la
aceptacin.
Los plazos son para que se realice la aceptacin, no para que el oferente
tome conocimiento.
En el caso que exista retractacin por parte del oferente, el Art. 98 inciso final
C.com. Impone al oferente la obligacin de dar pronto aviso al aceptante de la
retractacin.

La aceptacin debe ser pura y simple.

el aceptante debe aceptar en los trminos que recibi la oferta, de lo contrario, el
consentimiento no se formara. Los cambios propuestos por el aceptante, se
miran como una nueva oferta.

MOMENTO Y LUGAR EN QUE SE PRODUCE EL CONSENTIMIENTO.

65

En esta materia, debemos distinguir contratos entre presentes o entre

ausentes.
Momento en que se forma el consentimiento en los contratos entre
presentes: en este caso no hay problema, ya que ambas personas se encuentran
frente a frente, el consentimiento se forma en el momento que se da la
aceptacin.
Art. 97 C.Com. se refiere a la aceptacin de los contratos entre presentes cuando
la propuesta se hace verbalmente, para que esta obligue al oferente, la aceptacin
debe darse en el acto de ser conocida por el aceptante.

Momento en que se forma el consentimiento en los contratos entre

ausentes: existen teoras en relacin a este tema:
Teora de la aceptacin: esta teora afirma que el consentimiento se perfecciona
desde el momento en que el destinatario de la oferta da su aceptacin, aunque
esta no sea conocida por el oferente, esto porque el consentimiento no se produce
por el conocimiento reciproco de las voluntades de los declarantes, sino por el
simple acuerdo de las voluntades exteriorizadas.
Critica: este criterio no es seguro, porque la formacin del consentimiento, y por
ende la del contrato, queda sujeta al arbitrio del aceptante (la aceptacin puede
quedar en nada, si antes de enviarse, es rota la carta que la contiene.)

Teora de la expedicin: la expedicin o envo de la aceptacin seala el tiempo

en que el consentimiento se forma, se formara no en el momento en que la
declaracin de aceptacin se formula, sino desde que el destinatario de la oferta
se desprende de su manifestacin de voluntad enviando la carta al solicitante.
Critica: no corrige el defecto de la teora de la aceptacin, adems es posible el
retiro de las cartas antes de ser despachadas.

Teora de la informacin o del conocimiento: el consentmiento se produce slo

cuando el oferente ha recibido la aceptacin y ha tomado conocimiento real y
66

efectivo de ella, esto porque el concurso de voluntades exigido por la ley slo se
produce cuando cada parte sabe la determinacin de la otra.
Criticas: as como el proponente debe saber la conformidad del aceptante, este, a
su vez, tambin debera saber la aprobacin de aquel a la aceptacin (sera un
cuento de no acabar), adems Cmo podra formarse el consentimiento cuando
interviene la aceptacin tacita?, se aade que el criterio de la informacin se
presta a fraude, ya que bastara al oferente no tomar conocimiento de la
correspondencia, dejando a su arbitrio el momento en que se forma el
consentimiento.

Teora de la recepcin: el consentimiento se forma cuando la aceptacin llego a

su destino, sin que sea necesario averiguar si el proponente tomo conocimiento de
ella, pues es natural suponer que recibida la correspondencia, ser leida.
Crticas: los partidarios de la teora del conocimiento dicen que, si es necesario
que cada parte sepa lo que la otra quiere para que se forme el consentimiento, no
se cumple con este requisito en la teora de la recepcin, adems si se afirma que
el conocimiento real y efectivo de la aceptacin no es necesario para que se forme
el consentimiento, no se divisa razn de ser de las teoras creadas para
determinar el momento en que se forma el consentimiento.

Nuestra legislacin consagra una solucin expresa, acogiendo la teora de la

declaracin o aceptacin. Dada la aceptacin el acto queda perfecto aunque
aquella sea ignorada por el proponente.

Excepciones a la regla general sobre el momento de la perfeccin del

contrato: la regla del Art. 101 del C.Com. no es de orden pblico, por tanto, las
partes pueden convenir que el consentimiento se forme en un momento distinto.
Tambin constituyen excepciones los contratos reales y los solemnes.

67

Lugar en que se perfecciona el consentimiento: esto tiene importancia por las

siguientes razones: fijar la competencia del tribunal legislacin aplicable
aplicacin en determinados casos, de las costumbres del lugar.
Las teoras son las mismas para determinar el momento en que se
perfecciona el consentimiento.
Nuestra legislacin aplica el criterio de la teora de la aceptacin o
declaracin.

FORMAS DE RESPONSABILIDAD A QUE PUEDE DAR ORIGEN.

Esta responsabilidad se produce cuando el oferente se retracta, aun cuando esta
retractacin puede ser tempestiva, puede originar indemnizaciones para el
destinatario de la oferta. El derecho discrecional que la legislacin le da al
oferente para retractarse tempestivamente (despus de emitida la oferta y antes
de la aceptacin) puede ocasionar perjuicios al aceptante, quien pudo haber
adoptado algunas medidas creyendo que el contrato se realizara.
La ley le impone al oferente la obligacin de indemnizar los gastos en que
hubiese incurrdo el destinatario, as como tambin los daos y perjuicios
que este hubiese sufrido, el oferente puede exonerarse de esta obligacin de
indemnizar, arrepintindose de la retractacin celebrando el contrato.
CAPACIDAD PARA OTORGAR Y CELEBRAR NEGOCIOS JURIDICOS.

CONCEPTO.
En el Derecho la capacidad se define como la aptitud legal para adquirir
derechos y ejercitarlos.

CLASES DE CAPACIDAD.
Capacidad de goce: es la aptitud legal para adquirir derechos.

68

La capacidad de goce o jurdica puede concebirse sin la capacidad de

ejercicio, porque el titular de un derecho puede ser, segn los casos, capaz o
incapaz de hacerlos valer por si mismo.
Hay personas que aunque poseen el goce de derechos civiles, no tienen su
ejercicio. Son los que propiamente hablando, se denominan incapaces.
En principio la capacidad de goce pertenece a todos los individuos. toda
persona, cualquiera sea su edad, sexo, estado y aun su nacionalidad, tiene el
goce de los derechos civiles.
Las incapacidades de goce son, pues, excepcionales y adems especiales
siempre, no conciernen ms que a uno o varios derechos determinados. No
puede concebirse que una persona se halle privada de todos los derechos
civiles.

Capacidad de ejercicio: se llama tambin capacidad de obrar, es la aptitud

legal de una persona para ejercer derechos y contraer obligaciones por s
mismo, sin el ministerio o autorizacin de otro.

INCAPACIDADES ABSOLUTAS Y RELATIVAS.

Hay que tener presente que la capacidad es la regla, todo individuo, por el slo
hecho de ser persona, tiene la capacidad de goce, pero para ejercitarlos, es
preciso que tenga discernimiento, vale decir, facultad para comprender sus
actos y que no est declarado incapaz por la ley.
El Art. 1446 seala que las incapacidades solo existen cuando as lo declara
la ley
La incapacidad puede ser absoluta o relativa.

Absolutamente incapaces: son aquellos que carecen de voluntad, suficiente

juicio o discernimiento. Son absolutamente incapaces:
Los dementes.
69

Los impberes.
Los sordomudos que no pueden darse a entender por escrito.
El Art. 1447 CC. Seala que sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admiten caucin.

Relativamente incapaces: son aquellos que tienen voluntad, pero les falta
experiencia o prudencia en el actuar.
La incapacidad relativa permite actuar por s mismo, pero siempre que se
cuente con la autorizacin previa del representante del incapaz.
Son relativamente incapaces:
Los menores adultos: comprende al varn mayor de 14 aos y a la mujer
mayor de 12 aos que no han cumplido los 18 aos.
Disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrar lo suyo: disipador
es el individuo que gasta habitualmente y en forma desproporcionada a sus
haberes y sin finalidad lgica alguna.
Si el disipador no ha sido puesto bajo interdiccin (prohibicin), es
plenamente capaz.

Incapacidades Especiales (de goce): existen ciertas incapacidades de goce

relativamente un derecho determinado, que son ms bien prohibiciones
impuestas por la ley en atencin a diversas razones. As, los Arts. 963 a 965
CC. Establecen algunas incapacidades para suceder.

OTRAS FORMAS DE CAPACIDAD CONTEMPLADAS POR LA LEY.

Para celebrar vlidamente un acto jurdico, no basta que las partes tengan
capacidad de ejercicio, por plena que esta sea; es necesario, adems, que posean
legitimacin para el acto jurdico, esta consiste en la idoneidad de una
persona, para ser sujeto del acto que celebra. Estn legitimados para el acto,
por regla general:
Los titulares plenamente capaces del derecho sobre que versa el acto.
Mandatarios con poder suficiente de esos titulares,
70

Representantes legales de los incapaces.

Incapaces relativos cuando estn autorizados para celebrar el acto por si
mismo.

LA REPRESENTACION EN LOS NEGOCIOS JURIDICOS.

CONCEPTO.
La voluntad, requisito de existencia del acto jurdico puede manifestarse
personalmente o a travs de otra persona, que se denomina representante.
Existe representacin, entonces, cuando un acto jurdico es celebrado por una
persona, en nombre y por cuenta de otro, en condiciones tales que los efectos se
producen directa e inmediatamente en el representado, como si este hubiera
celebrado el acto jurdico.
La podemos definir entonces: como una modalidad del acto jurdico, en virtud
de la cual, lo que una persona ejecuta o celebra a nombre de otra, estando
facultada por esta, o por la ley para representarla, se radica en el patrimonio
del representado.
NATURALEZA JURIDICA.
Existen diversas teoras que tratan de explicar la naturaleza jurdica de la
representacin, las principales son:
Teora de la ficcin: se reputa que el representado ha manifestado su voluntad
por mediacin del representante.
Esta teora ha sido abandonada, sobre todo porque resulta impotente para explicar
casos de representacin legal como la del demente o impber. Es imposible que el
representante exprese la voluntad de estos, ya que no tienen voluntad.
Tampoco resuelve el problema que determine que voluntad engendra el acto
jurdico, la del representante o representado.

71

Teora del nuntius o mensajero: el representante no es ms que un mensajero,

un porta voz que transmite la voluntad del representado, de manera que el
contrato se celebra real y efectivamente entre el representado y el tercero.
Tampoco resuelve el problema de los impberes o los dementes, esto, porque mal
podra transmitir una voluntad que no existe. Al decir que el representante es un
simple mensajero, es negarle la calidad de representante.

Teora de la cooperacin: la representacin se explica por la cooperacin de las

voluntades del representante y representado, concurriendo ambos a la celebracin
del acto jurdico que solo ha de afectar al representado.
Se critica porque tampoco resuelve el problema de los incapaces absolutos.

Teora de la representacin modalidad del acto jurdico: afirma que la

representacin es una modalidad del acto jurdico en virtud de la cual los efectos
del acto o contrato ejecutado o celebrado por una persona (el representante) en
nombre de otra (el representado) se radican directa e inmediatamente en la
persona del representado. Es la voluntad del representante, sustituyndose a la
del representado, la que participa real y directamente en la formacin del acto que
producir sus efectos en la persona del representado. Esta teora parte del
supuesto de reemplazar el concepto subjetivo de la obligacin como vnculo
jurdico entre dos personas, por un concepto objetivo de vnculo entre dos
patrimonios. La modalidad consiste en que los efectos del acto jurdico que realiza
el representante no se radican en su patrimonio sino en el patrimonio del
representado. Esta teora explica la representacin legal.
Esta teora explica la representacin legal, adems encuadra en el sistema
chileno, al Art. 1448 CC. Establece que es el representando quien celebra el acto,
sin perjuicio que sus efectos se radiquen en el representado.

NEGOCIOS JURIDICOS NO SUSCEPTIBLES DE REPRESENTACION.

72

La regla general es que todos los actos permiten representacin,

excepcionalmente hay actos que no lo permiten como:
El testamento, la facultad de testar es indelegable.
En principio el albaceazgo tambin es indelegable, sin perjuicio que el
testador puede autorizar la representacin.
Las capitulaciones matrimoniales celebradas por el menor o el que este
sujeto a curadura, sin perjuicio que requieren la autorizacin.
La ratificacin en el registro civil del matrimonio que se ha celebrado ante
ministro de culto.

CLASES DE REPRESENTACION.

La representacin puede ser legal o forzada, como tambin puede ser voluntaria.

Representacin legal o forzada: Es la que establece la ley. Son representantes

legales las personas que por mandato del legislador, actan por cuenta y a
nombre de otras personas que no pueden valerse por s mismas. Los
representantes legales se encuentran en el Art. 43 CC. padre o madre, el
adoptante y el tutor o curador. (no es taxativo)

Representacin voluntaria: es la que emana de las partes, puede tener su

origen en el mandato o en el cuasicontrato de agencia oficiosa.

EFECTOS DE LA REPRESENTACION.
Los efectos de la representacin legal y voluntaria son los mismos y consisten en
que los efectos y obligaciones del acto, se radican en el representado como
si el celebrara el acto.

73

TEMA 7 (Cdula 9-18-34-37)

Vicios de la voluntad y simulacin en los actos jurdicos.
VICIOS DE LA VOLUNTAD.
El Art. 1445 CC. Requiere en primer lugar, el consentimiento, y agrega que este
no debe adolecer de vicios.
El Art. 1451 CC. Seala que los vicios de que puede adolecer el consentimiento
son: el error la fuerza el dolo. Algunos autores agregan en determinados
casos la lesin.
74

El cdigo civil habla de los vicios del consentimiento, pero debemos entender que
son vicios de la voluntad, por tanto, pueden darse en acotos jurdicos unilaterales
como bilaterales.

EL ERROR.
El error se produce por una disconformidad entre el pensamiento y la realidad.
Puede definirse como el concepto equivocado o la ignorancia que se tiene de
la ley, de una persona, de un hecho o de una cosa.

CLASES DE ERROR.
Segn si el error recae sobre una persona, cosa o hecho, o sobre la ley, es error
de hecho o de derecho.

Error de Derecho: es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de

una ley o en general de un precepto jurdico.

Error de Hecho: es la ignorancia o concepto equivocado que se tiene de una

persona, objeto o cosa.
A su vez existen diversos errores de hecho, estos son:

Error esencial u obstculo: se encuentra en el Art. 1453 CC. Se presenta

cuando:
Recae sobre la naturaleza del acto o contrato que se ejecuta o celebra. Como
si una parte entendiese prestar y la otra entiende que le estn haciendo una
donacin.
Recae sobre la identidad de la cosa especfica de que se trata. Como si en el
contrato el vendedor entiende vender una cosa determinada y el comprador
entiende comprar otra cosa.
Recae el error en la causa de la obligacin. Una persona creyndose
responsable de un dao, se obliga a pagarlo.
75

Error substancial: versa sobre este tipo de error, el Art. 1454 CC. el error de
hecho vicia asimismo el consentimiento, cuando la substancia o calidad
esencial del objeto sobre que versa el contrato, es diversa de lo que se cree;
como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de
plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
Este tipo de error se produce cuando recae sobre la substancia, que es la materia
de que se compone el objeto sobre el que recae el contrato o la obligacin.
(Persona que compra unos candelabros de cobre plateado creyendo que son de
plata pura).
Tambin se produce cuando recae sobre una calidad esencial, estas son las que
dan al objeto una fisonoma propia que la distingue de las dems. (creo comprar
un caballo de carrera y el animal es de tiro).

Error sobre las cualidades accidentales: este tipo de erros se encuentra

consagrado en el Art. 1454 inciso 2 CC. las cualidades accidentales son aquellas
que ordinariamente son indiferentes para determinar la voluntad o el
consentimiento de las personas.

Error en la persona: es el que recae en la persona con quien se contrata o a

quien se quiere beneficiar con el acto o contrato.

Error comn: es el compartido por un considerable numero de personas y

permite que el acto se considere valido a pesar de no estar estrictamente
ajustado a la ley.

EFECTOS DEL ERROR.

Error de Derecho: el artculo 1452 del CC. dice que el error sobre un punto de
derecho no vicia el consentimiento.
Lo anterior es una consecuencia del Art. 8 CC. dice que nadie puede alegar
ignorancia de la ley, despus que esta haya entrado en vigencia. Tambin es
76

armnica esta disposicin con el Art. 706 inciso 4, dispone que el error en
materia de derecho, constituye una presuncin de mala fe.

Excepciones: como nadie puede enriquecerse a costa ajena, siendo esto un

principio inspirador del CC. El legislador contempla excepciones a la imposibilidad
de alegar error de derecho.

Art. 2297 CC. se podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tenia por fundamento ni aun una obligacin puramente
natural.
Art. 2299 CC. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a
menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacia, tanto en
el hecho como en el derecho.

Error esencial u obstculo: segn el Art. 1453. El error esencial vicia el

consentimiento. Pero existe discusin doctrinaria en relacin a la sancin que
debe aplicarse a este tipo de error.
A pesar de lo que dice el art. 1453 del CC. el error esencial impide que se
produzca el acuerdo de voluntades, y sin este acuerdo el acto no puede
existir. Dicho error produce la inexistencia del acto o contrato.
Arturo Alessandri, sostiene que las partes entendiendo celebrar contratos
distintos, o sobre cosas distintas, existen voluntades, pero estas no se juntan,
razn por la cual no hay consentimiento. El cdigo civil no contempla como
sancin la inexistencia, por tanto, este error debera sancionarse con la Nulidad
absoluta.
Otros autores: sostienen que la sancin es la Nulidad Relativa, esto por
argumentos positivos o de cdigo.
1. los vicios del consentimiento se sancionan con la N.R. de acuerdo al Art. 1682.
2. Art. 1451 CC. Seala cuales son los vicios del consentimiento, (error fuerza
dolo) sin distinguir entre tipos de error.
77

3. art. 1453 CC. se refiere especficamente al error esencial u obstculo, dice que
vicia el consentimiento.
4. Art. 1454 CC. se refiere al error sustancial, comienza diciendo que el error de
hecho vicia asimismo el consentimiento. Reitera que el error esencial vicia el
consentimiento.
5. Art. 1682 CC. se refiere a los casos de nulidad absoluta, y no menciona esta
sancin para el error esencial, pero en su inciso 3 dice que toda otra especie de
vicio se sanciona con nulidad relativa.
De acuerdo a estos argumentos de cdigo, se sostiene que el error esencial
u obstculo se sanciona con la NULIDAD RELATIVA.

Error sustancial: se sanciona con la Nulidad Relativa.

Error accidental: este tipo de error por regla general no vicia el consentimiento,
pero excepcionalmente va a viciar el consentimiento: cuando esa cualidad
accidental es el principal motivo para contratar, y ese motivo es conocido
por el otro contratante. Tal error vicia el consentimiento y se sanciona con la
Nulidad Relativa.

Error en la persona: dice el art. 1455 CC. Que este error por regla general no
vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esa persona sea la
causa principal del contrato. La sancin ser la Nulidad Relativa.
La persona con quien equivocadamente se contrato, tendr derecho a
indemnizacin de perjuicios.

Error comn: este tipo de error cuando cumple con los siguientes requisitos:
compartido por todas o la mayora de las personas de una localidad en que
el acto se celebra debe ser excusable debe cometerse el error de buena
fe. Va a ocasionar el efecto contrario a la nulidad; un acto que no cumple con la
ley, pasa a ser vlido.
78

LA FUERZA.
Es la presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para
determinarla a ejecutar un acto jurdico.

Ducci dice que la fuerza es el temor que experimenta una persona, debido a
una presin fsica o moral, y que la obliga a manifestar su voluntad en un
sentido determinado.

REQUISITOS PARA QUE VICIE EL CONSENTIMIENTO.

Injusta o ilegitima: es tal, cuando el procedimiento o la amenaza de que se vale

la persona que la ejerce, no son aceptados por la ley o el Derecho.

Debe ser grave: la fuerza es grave, cuando es capaz de producir una

impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su sexo,
edad y condicin.

Debe ser verosmil: esto es, que ofrezca posibilidad de realizarse.

Debe ser determinante: debe ser empleada con el fin de obtener la declaracin
de voluntad; esta debe ser el efecto de aquella.

EFECTOS.
Los efectos de la fuerza se producen en razn de la fuerza moral.
En la fuerza fsica, se reduce a la victima a un estado puramente pasivo, en estos
casos no hay voluntad.
Los efectos de la fuerza, son que el acto existe, pero con un vicio que lo
expone a ser invalidado. Se sanciona con la Nulidad Relativa.

CLASES DE FUERZA QUE NO VICIAN EL CONSENTIMIENTO.

79

Fuerza fsica: en este tipo de fuerza no existe voluntad, por tanto el acto tampoco
existe.
Temor Reverencial: el art. 1456 CC. Habla del temor reverencial, seala que es
el temor de desagradar a las personas a quien se debe sumisin y respeto.
Este, cuando no median amenazas, no vicia la voluntad.

Estado de necesidad: se produce cuando, un sujeto se siente amenazado por

un hecho de la naturaleza o un acto del hombre, para evitar el dao que
teme, adopta un determinado comportamiento que puede producir un dao a
terceros o a sus propios intereses.
Esta persona no va a estar obligado a reparar los daos que produzca a terceros.
En el CC. el contrato que se celebro en virtud el estado de necesidad no es,
por esta causa rescindible.
Esta situacin es aplicable slo a los casos determinados por la ley.

EL DOLO.
UNICIDAD DEL DOLO.
El dolo dentro del derecho, puede presentarse en 3 mbitos, estos son:

En el otorgamiento o celebracin de los actos o contratos: en los contratos

unilaterales, en la formacin del consentimiento de los contratos bilaterales es
aqu un vicio de la voluntad.

En la ejecucin de los contratos: en el cumplimiento de las obligaciones, en

estos casos, el dolo acta como un agravante de la responsabilidad
contractual. De incurrir en dolo, se responde de los perjuicios directos previstos
80

e imprevistos, as lo establece el Art. 1558 CC. En este mbito puede definirse

como los actos u omisiones intencionales del deudor, para eludir el
cumplimiento de su obligacin.

En el mbito de la responsabilidad extracontractual: aqu el dolo es el

elemento constitutivo del delito civil. Obedece a este mbito el concepto del Art.
44, parte final CC. Intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad del otro.

CONCEPTO PERTINENTE Y SUS ELEMENTOS.

Como vicio de la voluntad, el dolo es aquella conducta que se ejercita para

obtener una declaracin de voluntad, o el consentimiento de la otra parte, o para
que esa voluntad, se manifieste de una determinada manera.
Es la maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor o contraparte
de un acto o contrato, con el fin de obtener una declaracin de voluntad, o
de modificarla en los trminos deseados por quien acta dolosamente.

Sus elementos son:

Elemento sicolgico: es la intencin de engaar, defraudar.
Elemento material: forma de realizar el engao, puede consistir en maniobras o
maquinaciones fraudulentas que lleven al engao.

DOLO EN LOS NEGOCIOS UNILATERALES.

En trminos generales, el dolo, para que vicie la voluntad debe reunir 2 requisitos:
que sea obra de una de las partes que sea determinante. Estos deben ser
copulativos en los actos jurdicos bilaterales.
81

En los actos jurdicos unilaterales, puesto que no hay partes, basta que sea
principal o determinante para viciar la voluntad.

EFECTOS.
Dolo principal y obra de una de las partes, vicia el consentimiento y se
sanciona con la Nulidad Relativa.
Dolo incidental, no vicia el acto, slo da derecho a indemnizacin de
perjuicios.
Quienes fraguaron el dolo: respondern por el total del valor de los perjuicios.
Quienes no fraguaron, pero obtuvieron provecho: respondern hasta el monto
del provecho.
Si los involucrados en el dolo son 2 o ms personas, estos sern
solidariamente responsables, esto se encuentra establecido en el art. 2317 CC.

REFERENCIA GENERAL A LA LESION.

Es el perjuicio que una parte experimenta, cuando en un contrato

conmutativo, recibe de la otra un valor desproporcionadamente inferior al de
la prestacin que suministra.
La lesin cuando es enorme, reclama una sancin en nombre de la equidad.

La lesin constituye en nuestro derecho un vicio objetivo, ya que para

sancionarlo basta con demostrar la desproporcin de las prestaciones.

Casos en que la lesin vicia el acto:

Compraventa de inmuebles: el vendedor sufre lesin enorme cuando la
prestacin que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende;
el comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del precio que paga por ella.
82

El comprador contra quien se pronuncia la rescisin podr a su arbitrio, consentir

en ella o completar el justo precio con reduccin de la decima parte; el vendedor
podr consentir en la rescisin o restituir el exceso del precio recibido sobre el
justo precio aumentado en una decima parte.
Permuta: se aplican las normas de la compraventa.
Aceptacin de una asignacin hereditaria: la aceptacin puede rescindirse a
raz de lesin grave en virtud de disposiciones testamentarias que no se conocan
al momento de aceptar.
Particin de bienes: la rescisin por lesin se concede al que ha sido perjudicado
en ms de la mitad de su cuota.
Clausula penal enorme: es aquella clausula penal excesiva o desmesurada,
perdiendo en consecuencia su carcter indemnizatorio y convirtindose en un
lucro para el acreedor, el lmite es el doble de la cantidad que se obliga a pagar el
deudor por la obligacin principal.

LA SIMULACION.
CONCEPTO GENERAL.
Es la declaracin de un contenido de voluntad no real, emitido
conscientemente y de acuerdo entre las partes para producir con fines de
engao, la apariencia de un acto jurdico que no existe o que es distinto al
que realmente se ha llevado a cabo.
TIPOS DE SIMULACION.

Simulacin Lcita: las partes no persiguen el perjuicio de terceros.

Simulacin Ilcita: tiene como propsito el perjuicio de terceros o la violacin de
la ley.

Simulacin Absoluta: se celebra un acto jurdico que no tiene nada de real.

83

Simulacin relativa: se ha querido realizar un acto diferente del manifestado, sea

en su totalidad, sea parcialmente.

EFECTOS DE LA SIMULACION.
Entre las partes: en las relaciones reciprocas el acto simulado no existe,
rigindose estas por su voluntad real.

Efectos de la simulacin respecto de terceros: para los terceros afecta y existe

el acto simulado, la voluntad real de las partes no afecta por regla general a los
terceros. Es posible que los terceros quieran hacer prevalecer la voluntad real de
las partes, para esto deben probar cual es esta voluntad.

TEMA 8 (Cdula 22)

Objeto, causa y formalidades en los actos jurdicos.
CONCEPTO.
El objeto del acto o del contrato, es un tema discutido en la doctrina.
Nuestra legislacin sigue la corriente que trata al objeto del acto o contrato
como un elemento de este, identificndolo con el objeto de la prestacin.
84

En el Art. 1445 N3 del CC. Para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad es necesario, entre otros requisitos, que
recaiga sobre un objeto licito.
En el Art. 1460 CC. Seala que Toda declaracin de voluntad debe tener por
objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer y no hacer. El mero uso de
la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaracin.
El objeto del contrato es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto
crea, modifica o extingue.
El objeto de los derechos y obligaciones, ser la prestacin, que a su vez
recae en una cosa o un hecho.

REQUISITOS DEL OBJETO.

Para determinar cules son los requisitos del objeto, debemos distinguir si el
objeto es una cosa o es un hecho.

Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre cosas materiales.

Debe ser real: esto es, existir en la naturaleza actualmente o en el futuro. el

objeto es real cuando recae sobre cosas presentes o futuras.

Entonces, puede ser objeto del acto una cosa que no existe, pero que se espera
que exista. A este respecto hay que distinguir 2 situaciones:
La cosa existe, pero perece antes del contrato: no hay obligacin, porque no
tiene objeto. Esto lo dice el art. 1814 CC. la venta de una cosa que al tiempo del
contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.

85

La cosa no existe al tiempo del contrato, pero se espera que exista: el

contrato es vlido y puede revestir 2 formas: segn se venda la suerte o la cosa
futura misma cuando se vende la cosa futura misma, el contrato es condicional
y se reputa celebrado bajo la condicin suspensiva de que la cosa llegue a
existir.
Pero si se vende la suerte o una contingencia de que una cosa llegue a
existir, el contrato es puro y simple.
En caso de dudas si lo que se vende es una cosa futura o la suerte, se
entiende que es de cosa futura.

La cosa debe ser comerciable: la mayora de las cosas son comerciables, es

decir, susceptibles de dominio o posesin.
Excepcin: no son comerciables, algunas cosas de acuerdo a su naturaleza,
como las cosas comunes a todos los hombres: la alta mar, el aire, etc.
(incomerciables absolutamente)
Tampoco son comerciables, en razn de su destinacin, como los bienes
nacionales de uso pblico. (Incomerciables relativamente) su uso exclusivo
puede darse en determinadas circunstancias a los particulares por medio de
concesiones.

Debe ser determinada o determinable: segn el art. 1461 inciso 1 CC. la cosa
sobre la cual versa el objeto, debe ser determinada a lo menos en cuanto a
su gnero.

Determinacin de especie o cuerpo cierto: se individualiza una cosa

determinada, de un gnero tambin determinado.

Determinacin de gnero: se indica indeterminadamente una cosa, de un gnero

determinado.

Requisitos que debe reunir el objeto que recae sobre un hecho.

86

Debe ser un hecho determinado: de lo contrario no habra declaracin seria de

voluntad.

Debe ser fsicamente posible: es fsicamente imposible el hecho contrario a la

naturaleza, pero esta imposibilidad debe ser absoluta, irrealizable. Por otro lado
esta imposibilidad fsica absolutamente, debe ser perpetua, si es temporal,
produce el efecto cuando la obligacin deba cumplirse.

Debe ser moralmente posible: es moralmente imposible el prohibido por las

leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.

CASOS DE ILICITUD DEL OBJETO.

El acto jurdico ara ser valido no slo exige que el objeto sea posible, cierto,
determinado y comerciable, sino tambin que sea licito.
Existe discusin en la doctrina respecto de lo que debe entenderse por objeto
ilcito.
Somarriva: piensa que el objeto licito, es el que se conforma con la ley,
buenas costumbres y orden pblico.
Alessandri: vincula el trmino lcito con comerciabilidad.
Luis Claro Solar: dice que objeto lcito es el que se conforma con la ley, es
reconocido y protegido por ella.

El CC. Contempla los siguientes casos de objeto ilcito:

Actos contrarios al Derecho Pblico Chileno.
el art. 1462 CC. Dice que hay objeto ilcito en todo lo que contraviene al
derecho pblico chileno: as la promesa de someterse en Chile a una
jurisdiccin no reconocida por las leyes chilenas, es nula por el vicio del objeto.

87

Derecho a suceder por causa de muerte a una persona viva.

El art. 1463 CC. dice que el derecho a suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando
intervenga el consentimiento de la misma persona: las asignaciones no
pueden aceptarse o repudiarse sino una vez muerta la persona, tal aceptacin
sera nula por objeto ilcito.
El art. 1463 se refiere a los actos a titulo gratuito o a titulo oneroso, y la
prohibicin, abarca los actos unilaterales y bilaterales, llamados en la doctrina
pactos sobre sucesin futura, estas son la convenciones que tienen por objeto
el derecho de suceder por causa de muerte, a titulo de heredero o legatario, a una
persona viva, sea esta una de las partes o un tercero.

Excepcin a la regla del 1463 CC.

El art. 1204 CC. Contiene la excepcin en los siguientes trminos: si el difunto
hubiese prometido por escritura pblica entre vivos (a alguno de sus
legitimarios) no donar ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de
mejoras, y despus contraviene a su promesa, el favorecido con esta tendr
derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra
valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare.

Enajenacin de las cosas enumeradas en el Art. 1464 CC. Hay objeto ilcito
en la enajenacin:

Enajenacin de las cosas incomerciables.

Dice el art. 1464 N 1, de las cosas que no estn en el comercio: es decir, de
las cosas que no pueden ser objeto de dominio o posesin privada (cosas
comunes a todos los hombres, bienes nacionales de uso pblico, calles, plazas)
Crticas a este nmero: don Luis Claro Solar seala no estar de acuerdo con el
N 1 del 1464 CC. esto porque si la declaracin de voluntad recae sobre una cosa
88

incomerciable, ella no tiene objeto ilcito, sino que lisa y llanamente carece de
objeto, esto porque el art. 1461 CC. manifiesta que el objeto debe ser
comerciable.
Velasco critica este N1 del 1464, considera que est dems, porque repite lo que
dice el art. 1461. Pero no lo encuentra contradictorio, porque considera que el art.
1461 establece un requisito para que el objeto sea lcito y no para que el objeto
exista.

Enajenacin de los derechos personalsimos.

El N2 del art. 1464 CC. dice que hay objeto ilcito en la enajenacin de los
derechos y privilegios que no pueden transferirse a otra persona: es decir, de
los derechos personalsimos, como son los derechos de uso y habitacin, de
alimentos, el que nace del pacto de retroventa.
Crticas al N2 del 1464. El seor Velasco, afirma que los derechos
personalsimos, por ser intransferibles, no son cosas comerciables y en
consecuencia caben dentro del N1 del 1464.
Se refuta la crtica anterior, realizando un distingo (igual como lo hacan los
romanos) entre las cosas incomerciables y las inalienables. El carcter de
incomerciable de las cosas, dice relacin con el hecho que no puede ser
susceptible de entrar a un patrimonio, esto al n o ser susceptibles de propiedad o
posesin privada; en cambio los derechos personalsimos se encuentran en la
esfera de las cosas inalienables, estas se encuentran en el patrimonio de una
persona, pero cuya transmisin o transferencia est limitada, sea en inters
general, sea en inters de personas protegidas por razones particulares.
La ley no permite, al sujeto que las goza, transferir a ningn otro sujeto, o si
lo permite es slo a sujetos que renan los requisitos que ella seala.
El CC. en el N2 del 1464 se refiera a las cosas inalienables absolutas, como el
derecho de uso y habitacin. Existen cosas inalienables relativamente, como
los rganos y tejidos humanos destinados al trasplante.

Enajenacin de las cosas embargadas por decreto judicial.

89

El Art. 1464 N3 CC. Seala que hay objeto ilcito en la enajenacin de las
cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ella.
En este punto, el CC. toma la palabra embargo en su sentido amplio y no slo
como una institucin del juicio ejecutivo. El cdigo comprende en el N3 del 1464
CC. el embargo propiamente tal y otras instituciones que persiguen el mismo fin
de asegurar el resultado del juicio, como las medidas precautorias de prohibicin
de enajenar o celebrar actos y contratos respecto a bienes determinados.
Velasco, discierne de la dems doctrina, dice que la celebracin de actos o
contratos no implica enajenacin y no podra argumentarse que la celebracin de
contratos quedan prohibidos por que lo dice el art. 1466 CC. ya que, este se
refiere a contratos prohibidos por la ley y no por el juez, tampoco es valedero el
argumento que no podra venderse una cosa segn el art. 1810 CC. que establece
que no pueden venderse las cosas cuya enajenacin este prohibida por la ley, ya
que este alude a la ley y no al juez.
Termina su crtica Velasco diciendo que debemos asimilar la prohibicin del N3
del 1464 CC. Con el art. 296 del CPC. la prohibicin de celebrar actos o
contratos podr decretarse con relacin a los bienes que son materia del
juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado,
cuando sus facultades no ofrezcan mayores garantas para asegurar el
resultado del juicio.

Enajenacin de las cosas litigiosas.

Art. 1464 N4 CC. Seala que hay objeto ilcito en la enajenacin de las
especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio.
Deben considerarse litigiosas las cosas, una vez que se traba la litis, esto es, una
vez contestada la demanda.

90

La doctrina en general, con respecto al Artculo 1464, precisa que habr

objeto ilcito en la venta de las cosas incomerciables y los derechos
personalsimos, esto en relacin con el art. 1810 CC.; pero no lo habr en la
venta de las cosas embargadas o litigiosas.

Los dos primeros nmeros del 1464 CC. se refieren a actos prohibidos; en
cambio los nmeros 3 y 4 son imperativos, ya que pueden enajenarse con la
autorizacin del juez o el consentimiento del acreedor, respectivamente.

Hay objeto ilcito en los actos contrarios a la moral.

Art. 1465 CC. al respecto los autores agrupan 2 casos que en nuestra legislacin
constituyen objeto ilcito: Condonacin del dolo futuro y la venta de ciertos
libros prohibidos y de objetos considerados inmorales, contemplado en el
1466 CC.
El dolo slo puede perdonarse despus de cometido y debe hacerse en
forma expresa.

Deudas contradas en juegos de azar.

Art. 1466 CC. hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar:
esto son los juegos en los cuales no media la destreza, la fuerza o el ingenio, sino
la casualidad (naipes, tmbolas, loteras, rifas, etc.)
Existen juegos de azar permitidos por la ley, en razn de la beneficencia, como
la lotera, polla chilena de beneficencia, etc.

Actos prohibidos por la ley.

Parte final del 1466 CC. Dice que hay objeto ilcito generalmente en todo
contrato prohibido por la ley.

91

Crticas: se critica esta parte final del 1466, porque hay contratos que se
encuentran prohibidos por la ley, pero que sus objetos no son ilcitos; en ciertos
casos, segn la doctrina, hay una falta de legitimacin para actuar.

EFECTOS DEL OBJETO ILICITO.

Para la validez del acto jurdico, se requiere que el objeto sea licito. Si el acto
jurdico tiene objeto, pero este es ilcito, el acto existe, pero con un vicio que lo
hace susceptible de ser invalidado.

LA LESION.
CONCEPTO.
Se entiende por lesin el perjuicio que una parte experimenta en un contrato
conmutativo, cuando recibe de la otra parte un valor sustancialmente inferior
al de la prestacin que el primero a su vez suministra.
Pero no cualquier lesin tiene trascendencia jurdica. Cuando la desproporcin de
las prestaciones es grave o enorme, la ley entra en accin, para resguardar la
debida equidad o igualdad entre las partes.

CASOS EN LA LEY.
Excepcionalmente, la ley otorga trascendencia jurdica a la lesin. Ello acontece
cuando la lesin es enorme. Tales casos son:

Compraventa: el vendedor sufre lesin enorme cuando el precio que recibe es

inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; el comprador sufre lesin
enorme cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga por ella.
El comprador contra quien se pronuncia la rescisin , podr a su arbitrio consentir
en ella o completar el justo precio con deduccin de una decima parte; el
92

vendedor, en el mismo caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin o restituir

el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en una decima parte.
La lesin enorme opera en compraventa de bienes inmuebles.

Permuta: de acuerdo al art. 1900 CC. Se aplicaran a la permuta, en todo lo que

no se oponga a la naturaleza del contrato, las disposiciones de la
compraventa.

Aceptacin de una asignacin testamentaria: la establece el art. 1234 CC. la

aceptacin puede rescindirse en el caso de lesin grave a virtud de
disposiciones testamentarias que no se tena noticias al tiempo de aceptarla.
Se entiende por lesin grave: la que disminuye el valor total de la asignacin a
ms de la mitad.

Particin de Bienes: dice el art. 1348 CC. la rescisin por causa de lesin se
concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota.

Mutuo: art. 2206 CC. Se produce cuando el inters es excesivo, el inters

mximo convencional, es el inters corriente aumentado en un 50%.
Se produce lesin cuando se estipula un inters superior al mximo convencional.
Esta estipulacin no es nula; el inters se rebaja al corriente.

Anticresisi: el art. 2433 CC. establece para el contrato de anticresis, una sancin
anloga a la del mutuo, los intereses que estipulen las partes, estn sujetos a la
misma limitacin que en el caso del mutuo.

Clausula Penal: dice el art. 1544 CC. Cuando por el pacto principal, una de las
partes se obliga a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que por
la otra debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad
determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al
duplo de la primera, incluyndose esta en el.
93

La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor

inapreciable o indeterminado.
En el mutuo se rebaja en lo que exceda al mximo de inters que es permitido
estipular.
En las de valor inapreciable o indeterminado, se deja a la prudencia del juez.

EFECTOS DE LA LESION.
En nuestro Derecho, la sancin de la lesin no es siempre la misma. En principio,
puede acarrear la nulidad relativa del contrato; sin embargo, el litigante afectado
puede impedirla, tratndose de la compraventa de inmuebles, completando el
justo precio -menos el 10%- o restituyendo el exceso de lo percibido -aumentado
en un 10%- (art. 1890); en otros casos, la sancin ser la reduccin de la
estipulacin que contiene una suma lesiva, a una suma razonable, como en el
caso de la clusula penal enorme (artculo 1544).
En general entonces, puede decirse que la sancin de la lesin es la nulidad del
acto en que incide o la reduccin de la desproporcin de las prestaciones.

DOCTRINAS EN TORNO A LA CAUSA DE LOS NEGOCIOS JURIDICOS.

Antes de expresar cuales son las doctrinas en torno a la causa, nos referiremos a
las acepciones de causa:

Causa eficiente: es el elemento generador del efecto, en este sentido, las fuentes
de las obligaciones son su causa.

Causa final: es el fin inmediato o invariable de un acto, o sea, el fin prximo que
determina la voluntad de obrar, y que siempre es posible encontrar en la
estructura misma del contrato. Es siempre idntica ara todos los actos de la misma
especie.

94

Causa ocasional: es el fin lejano y variable de un acto y es de carcter

estrictamente personal y sicolgico. Es diferente para cada individuo, ya que es la
razn que lo impulsa a celebrar el acto en determinadas circunstancias. Una
misma especie de acto puede tener infinitas causas.
Las doctrinas en torno a la causa son las siguientes:

Causalistas: esta es la doctrina tradicional, pregona que el acto jurdico requiere,

como supuesto esencial para su existencia, que tenga una causa. Y para que el
acto jurdico sea vlido, la causa debe ser licita.

Anticausalistas: afirman que para la existencia del acto jurdico, bastan la

voluntad y el objeto.

Actualmente existen dentro de los causalistas, 2 corrientes: una con criterio

objetivo, y otra con criterio subjetivo.
Doctrina tradicional o clsica de la causa objetiva. (Jean Domat Pothier):
centra el estudio de la causa en las obligaciones que emanan de los contratos, y
se pregunta: Por qu el contratante asumi la obligacin? La respuesta es la
causa de la obligacin. No interesa la causa del contrato, sino slo la de la
obligacin.
Las obligaciones pueden surgir de 3 tipos de contratos:
Contratos bilaterales o sinalagmticos: la regla general es que la causa de la
obligacin, es la obligacin correlativa de la otra parte.
Contratos reales: la causa de la obligacin es la entrega de la cosa.
Contratos gratuitos: se dice que la pura liberalidad servir como causa de estos
contratos.

Doctrina Italiana, concepcin objetiva de la causa final del contrato: la causa

no es el fin subjetivo perseguido por el contratante, sino que es la funcin
econmico social que el derecho reconoce como relevante para sus fines, la
95

funcin de cambio es la causa de todos los contratos onerosos, en la

donacin es la funcin de producir un enriquecimiento para el donatario.
Doctrina del Movil o motivo determinante: estructura un concepto de causa con
un criterio eminentemente subjetivo, tambin refirindose a la causa del acto o
contrato, no de la obligacin, la causa es el mvil o motivo determinante que
impulso al actor o a las partes a celebrar un acto jurdico. Este mvil debe
conformarse con el derecho o el acto puede invalidarse.

Doctrina Anticausalista: planiol advierte que la teora clsica de la causa es

falsa.
Contratos bilaterales: las obligaciones nacen al mismo tiempo, por lo que no
puede una de ellas ser causa de la otra si se considera que la causa debe
preceder al efecto.

Contratos Reales: la entrega de la cosa no es la causa de la obligacin, sino un

requisito esencial para que el contrato se perfeccione.

Contratos gratuitos: se confunde la causa con los motivos, siendo imposible, en

la prctica, separar la intencin de efectuar una liberalidad de los motivos que tuvo
el contratante para obligarse.

Doctrina Francesa: se advierte que los postulados de la teora clsica no

permiten invalidar contratos con contenido ilcito o inmoral. Distinguen entonces:
Causa del contrato: mvil individual, principal que determina su celebracin.
Causa de la obligacin: mantiene los postulados de la doctrina clsica.
AUSENCIA DE CAUSA Y CAUSA ILICITA.
Puede existir ausencia de causa en las obligaciones no causales o abstractas
o en los actos simulados.

96

Obligaciones no causales o abstractas: en estos actos no se exige la causa

como un elemento esencial, esto no quiere decir que no exista causa, pero esta no
es relevante. Algunos actos no causados: Cauciones constituidas por terceros
en la delegacin estipulacin a favor de un tercero letras de cambio y
efectos de comercio.

Falta de causa en actos simulados: existe un acto jurdico meramente aparente,

que oculta lo que las partes quieren. Para esta apariencia existe un motivo: el
engao de terceros, pero no existe un motivo real que induzca a la celebracin del
acto jurdico simulado; hay motivo para la simulacin, pero no para la celebracin
del contrato simulado. Este contrato es inexistente por falta de causa.

Falta de causa en los actos que tienen la creencia errada que existe una
obligacin: este es el caso del art. 1467 CC. la declaracin tiene, en este caso,
una causa falsa, lo que equivale a decir que carece de causa real, y por faltar este
requisito, es inexistente.

CAUSA ILICITA.
La exigencia de causa licita en los actos jurdicos, permiten tener en control en el
contexto de la libertad contractual y la autonoma de la voluntad, estas libertades
estn necesariamente limitadas por la exigencia de controlar la inmoralidad.
Segn nuestro CC. hay causa ilcita cuando el acto: est prohibido es
contrario a las buenas costumbres contrario al orden pblico.

EFECTOS.
Falta de causa: el acto jurdico en que falta la causa es, doctrinariamente,
inexistente. Pero para quienes niegan cabida a la inexistencia jurdica, el acto se
sanciona con la nulidad absoluta.
97

Causa ilcita: el CC. la sanciona expresamente con la nulidad absoluta en el art.

1682 CC.
El efecto en ambos casos, es el propio de la nulidad; retrotraer a las partes al
estado en que se encontraban antes de contratar.
Pero el art. 1468 CC. seala que no podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

LAS FORMALIDADES.
CLASES.
Las formalidades son los requisitos externos con que deben ejecutarse o
celebrarse algunos actos jurdicos, por disposicin de la ley.

Se clasifican segn sus objetivos en:

Formalidades propiamente tales o solemnidades.
Solemnidades requeridas para la existencia del acto jurdico: son los
requisitos externos que exige la ley para la celebracin de ciertos actos jurdicos,
pasando a ser estas el nico medio por el cual el autor o las partes pueden
manifestar su voluntad. Constituyen un requisito esencial para la existencia
del acto jurdico.
Solemnidades requeridas para la validez del acto jurdico.
En ocasiones la ley exige la solemnidad como requisito de validez del acto
jurdico, no como requisito de existencia, por tanto, en este caso, no es la
solemnidad el nico medio por el cual se puede manifestar la voluntad. Ejemplo la
presencia de testigos para otorgar testamento. Su omisin acarrea la nulidad.

Formalidades Habilitantes.
Son los requisitos exigidos por la ley para completar la voluntad de un incapaz o
para protegerlo, consiste, por regla general en una autorizacin.
98

Formalidades por va de prueba.

Son aquellas en que la ley, para los fines de prueba de un acto no solemne,
requiere un documento, de modo que sin el, aun cuando el acto es plenamente
valido, no puede probarse por testigos. Art. 1709 CC.

Formalidades de publicidad.
Tienen por objeto proteger a los terceros que pueden verse alcanzados por los
efectos de un acto jurdico, por eso la ley exige la inscripcin del acto en un
registro pblico o en un peridico. Estas pueden ser:
De simple noticia: tienen por objeto poner en conocimiento de terceros, las
relaciones jurdicas de otras personas en que pueden tener inters. Como la
publicacin en un peridico del decreto de interdiccin Art. 447 461 CC.
Sustancia: tienen por objeto precaver a los terceros interesados (aquellos que
estn o estarn en relaciones jurdicas con las partes) de los actos que estas
celebren. Como la notificacin al deudor de la cesin de crdito.

VALORES PROBATORIOS.
Los actos solemnes se prueban por s mismos.
La solemnidad del acto facilita la prueba, en trminos que si no se ha cumplido
con la solemnidad exigida por la ley, no habr forma de probar el acto, por
ejemplo: la compraventa de un bien raz puede probarse por su solemnidad, la
escritura pblica.
El art.1701 inc.1 expresa que la falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad; y se mirarn como no ejecutados o celebrados an cuando en
ellos se prometa reducirlos a instrumento pblico dentro de cierto plazo,
bajo una clusula penal: esta clusula no tendr efecto alguno.
Sin embargo en los arts. 305 y 309 se contemplan dos excepciones, la primera
de ellas seala que el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o
99

viudo, y de padre, madre o hijo, se acreditar frente a terceros y se probar por las
respectivas partidas de matrimonio, de muerte y de nacimiento o bautismo.
Por su parte el art. 309 seala que la falta de la partida de matrimonio podr
suplirse por otros documentos autnticos, por declaraciones de testigos que hayan
presenciado la celebracin del matrimonio y en defecto de estas pruebas por la
notoria posesin de ese estado civil.

EFECTOS DE SU OMISION.
Solemnidad que se requiere para la existencia del acto: la omisin de esta
solemnidad impide que el acto exista, pues no hay voluntad.
Solemnidad requerida para la validez del acto: se omite esta solemnidad para
la validez del acto en consideracin a su naturaleza o especie, el acto existe, pero
con un vicio que hace posible la declaracin de nulidad absoluta.
Formalidad habilitante: por regla general es la nulidad relativa, pues, se omite
una formalidad en atencin al estado o capacidad de las partes.
Formalidad por va de prueba: no afecta ni a la existencia ni a la validez del acto
jurdico, no se podr probar el acto por testigos.
Omisin de una medida de publicidad.
De simple noticia: da derechos a las personas perjudicadas a demandar
indemnizacin de perjuicios, pues el responsable a cometido un delito o
cuasidelito civil.
Sustancia: acarrea la inoponibilidad (ineficacia con respecto a terceros) del
derecho que ha nacido como consecuencia del acto jurdico.

TEMA 9 (Cdula 4)
100

Nulidad.
CONCEPTOS.
NULIDAD.
Es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y
formalidades que se prescriben para el valor de un acto segn su especie y
calidad o estado de las partes.

INEXISTENCIA.
Es la sancin que tienen los actos jurdicos celebrados con omisin de uno
de los requisitos exigidos para su existencia jurdica.

TIPOS DE NULIDAD.
El art. 1682 CC. Seala los 2 tipos de nulidad, absoluta y relativa.

Nulidad Absoluta: es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con

omisin de un requisito exigido en consideracin a su naturaleza o especie.

Nulidad Relativa: es la sancin legal impuesta a los actos celebrados con

prescindencia de un requisito exigido en atencin a la calidad o estado de
las partes.

PUNTOS DE COMPARACION.
Los puntos de comparacin entre estos tipos de nulidad, se concluyen de la
observancia de los arts. 1683 y 1684 del CC.
En cuanto a las causales.
En cuanto a la posibilidad de declararla de oficio el juez o solicitarla el
ministerio pblico.
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez cuando
aparece de manifiesto en el contrato, adems puede pedirla el ministerio pblico.
101

La nulidad relativa slo puede ser declarada a peticin de parte interesada.

En cuanto a las personas que pueden alegarla.
La nulidad absoluta puede alegarse por todo el que tenga inters en ello y puede
pedirla el ministerio pblico en el slo inters de la moral y de la ley.
La nulidad relativa no puede alegarse, sino por aquellos en cuyo beneficio la han
establecido las leyes.
En cuanto al lapso exigido para su saneamiento y el computo del plazo.
En cuanto a su posible ratificacin o confirmacin.
La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes, ni por un
lapso que no pase de 10 aos.
La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes o por un lapso
de 4 aos.

CAUSALES DE NULIDAD ABSOLUTA Y RELATYIVA.

Las causales de ambas nulidades se desprenden del art. 1682 CC.
Nulidad absoluta.
Cuando hay objeto ilcito.
Cuando hay causa ilcita.
Cuando se omite algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de
ellos.
Cuando los actos y contratos se celebran por personas absolutamente
incapaces.
Falta de objeto.
Falta de causa.
Algunos agregan el error esencial u obstculo.
Nulidad relativa.
Cuando los actos son celebrados por los relativamente incapaces.
Cuando hay error de hecho.
102

Cuando hay fuerza.

Cuando hay dolo principal.
Cuando hay omisin de formalidades exigidas en consideracin al estado o
calidad de las personas que celebran o ejecutan el acto.
Casos de lesin, cuando la sancin es la nulidad relativa.

TITULARES DE LA ACCION.

Nulidad Absoluta.
Puede ser alegado por toda persona que tenga inters en ello, excepto por
quien ha ejecutado el acto o celebrado el contrato, sabiendo o debiendo
saber del vicio.
El ministerio pblico, en inters de la moral o la ley, solicita al juez la
declaracin.
El propio juez la declara de oficio porque aparece de manifiesto en el acto.

Nulidad Relativa.
Puede ser alegarla slo aquellos en cuyo beneficio la ha establecido la ley, o
sus herederos o cesionarios.
Excepcionalmente: el Art. 1685 CC. Seala que no la puede solicitar el incapaz
relativo, cuando celebra el acto con dolo.

EFECTOS

DE

LA

NULIDAD

RESPECTO

DE

LAS

PARTES

TERCEROS.
Para que se produzcan los efectos, es necesaria la existencia de una sentencia
judicial firme o ejecutoriada que declare la nulidad del acto. Antes de la
sentencia, el acto produce todos sus efectos como si fuera valido, porque lleva
envuelto en si, una presuncin de validez.

103

En cuanto a sus efectos, no hay diferencias entre la nulidad absoluta y

relativa.
La regla general: es que, una vez declarada, la nulidad opera retroactivamente
y destruye todos los efectos del acto nulo en el pasado.
Es necesario distinguir entre los efectos de la nulidad entre las partes y entre
terceros.

Efectos entre las partes.

La nulidad judicialmente declarada produce efectos solamente en relacin a las
partes en cuyo favor se ha decretado.
Para determinar los efectos entre las partes, debemos distinguir entre 2
situaciones:
Si el contrato no ha sido cumplido: si este no se ha cumplido por ninguna de las
partes, porque el contrato, y por consiguiente las obligaciones que engendra,
desaparecen, en ese caso, tiene lugar el modo de extinguir las obligaciones,
enumerado en el N 8 del art. 1567 CC. Por la declaracin de nulidad o
rescisin.
Si el contrato ha sido cumplido por alguna de las partes, o por ambas: tiene
lugar lo que establece el Art. 1687 CC. la nulidad pronunciada en sentencia
que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho a ser restituidas
al mismo estado en que se hallaran si no hubiera existido el acto o contrato
nulo.
El cdigo da a las partes, el derecho de exigirse recprocamente, la restitucin
de todo lo que se hubiese entregado en virtud del contrato.
Para llevar a cabo lo anterior, se seguirn las reglas de las prestaciones
mutuas.
Lo anterior tiene 3 excepciones:
El poseedor de buena fe, que no est obligado a restituir los frutos
percibidos mientras estuvo de buena fe, y se presume que estuvo de buena fe,
hasta el momento de la contestacin de la demanda.
104

El caso del objeto o causa ilcita a que se refiere el art. 1468 CC. no podr
repetirse lo pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
El caso del Art. 1688 CC. si se declara nulo un contrato celebrado con una
persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrato con ella
no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gasto o pago en virtud del
contrato, si no en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la
persona incapaz. Se entender haberse hecho ms rica, en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o
cuando las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas, que no le
hubieren sido necesarias, subsistan y se quiera retenerlas.

En el caso anterior, no tiene aplicacin si el contrato se anula por otra causal que
no sea la incapacidad.

Situacin de la persona que debiendo restituir la cosa adquiere su dominio

por prescripcin: se refiere a cuando la persona adquiere por tradicin y luego se
anula el contrato que origino la tradicin, la nulidad impide que la tradicin
transfiera el dominio, pero no obsta a la adquisicin de la posesin.

Efectos de la nulidad respecto de terceros.

La regla general: la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores. La norma del art. 1689 CC. no distingue entre
terceros de buena o mala fe.

Excepciones a la norma del 1689 CC.

Poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva: el tercero
ha adquirido en todo caso, en virtud de la tradicin que se le hizo, la posesin de
la cosa que le hace adquirir el dominio por prescripcin.

Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia: Arts. 974 y 976
CC. Declarada la indignidad del heredero o legatario, este es obligado a restituir la
105

cosa con sus accesiones y frutos, sin embargo, sin el indigno ha enajenado los
bienes, los herederos a quienes beneficia la declaracin de indignidad
tendrn accin slo contra los terceros de mama fe.

Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha

declarado la nulidad por lesin enorme: las enajenaciones y gravmenes que
hubiese efectuado el comprador sobre la cosa, antes de la declaracin de nulidad
no quedan sin efecto como consecuencia de esta.
Si el comprado, enajeno en sentido restringido la cosa, no podr pedirse la
nulidad por lesin enorme.

CONVERSION DEL ACTO NULO.

CONCEPTO.
Opera la conversin cuando un acto jurdico en el que no se cumplen todos
los requisitos para que surta efecto tal como las partes se lo propusieron,
cumple los requisitos de otro tipo de acto jurdico. En lugar del acto nulo, se
entiende ejecutado o celebrado otro acto o contrato, si hay razones para
suponer que las partes, de haber sabido que el que ejecutaban o celebraban
era nulo, habran encaminado su voluntad a ste.

CASOS PREVISTOS POR LA LEY.

Art. 1701 CC. El instrumento pblico defectuoso por incompetencia del
funcionario u otra falta formal, vale como instrumento privado si esta
firmado por las partes. Es decir, la escritura pblica se convierte en
instrumento privado.

Art. 1138 CC. Las donaciones irrevocables entre cnyuges, valen como
donaciones revocables. El cdigo siempre las mira como revocables.

106

Como no existe un principio general, los casos de conversin se restringen

a los que la ley permite.

TEMA 10 (Cdula 27)

Tipos de ineficacia de los actos jurdicos.
INEXISTENCIA.
Es la sancin que tienen los actos jurdicos celebrados con omisin de uno
de los requisitos exigidos para su existencia jurdica.
El acto es inexistente cuando falta el consentimiento el objeto la causa las
solemnidades establecidas para la existencia del acto, adems puede decirse
que el acto es inexistente cuando carece de un elemento esencial.

DISCUSION SOBRE LA INEXISTENCIA EN EL CC. CHILENO.

Es tradicional en la doctrina nacional la controversia sobre si el CC. sanciona o no
con la inexistencia los actos o contratos en que se ha omitido un requisito de
existencia.
Teora que la inexistencia tiene aplicacin en el CC.
Luis claro solar: expone que si falta una de las cosas esenciales a su existencia,
el acto jurdico no puede existir, no puede producir efecto alguno, es la nada, lo
que es distinto de la nulidad, esta es invalidez.
Argumentos:
Art. 1444 CC. se refiere a los elementos de los actos jurdicos. Si falta algunas
de las cosas esenciales, el contrato no produce efecto alguno. Los actos que
tienen un vicio de nulidad producen todos sus efectos mientras no se declare la
nulidad.
Art. 1701 CC. se refiere a los instrumentos pblicos. La falta de instrumento
pblico no puede suplirse por otra prueba en los actos en que la ley requiere esa
solemnidad, y se miraran como no ejecutados o celebrados es decir, dice
Claro Solar, como inexistente.
Art. 1809 CC. Se refiere al precio en la compraventa. En caso de no
convenirse, no habr venta
107

Todo lo anterior da a entender que la omisin de ciertos requisitos tienen un

alcance ms amplio que la nulidad, pues no produce efecto alguno o se
mira como no ejecutado, lo que no ocurre con el acto que tiene un vicio de
nulidad, pues se tiene por ejecutado y produce todos sus efectos hasta que
se declare judicialmente la nulidad.

Teora que la inexistencia no tiene aplicacin en el CC.

Arturo Alessandri Rodrguez: segn este autor, el CC. establece como mxima
sancin, la nulidad absoluta, no la inexistencia.
Argumentos:
El CC. No contempla la inexistencia como sancin, ni reglamenta sus
consecuencias, el Art. 1681 CC. solo se refiere a la nulidad absoluta y relativa.
Art. 1682 CC. Sanciona con la nulidad absoluta la omisin de los requisitos que la
ley prescribe para el valor de los actos jurdicos en consideracin a su naturaleza,
refirindose tanto a la existencia como la validez.
El mismo Art. 1682 CC. Sanciona con la nulidad absoluta los actos de los
absolutamente incapaces, los cuales, doctrinariamente hablando, deberan ser
inexistentes, pues falta voluntad. Queda claramente demostrado que el
legislador, la nulidad absoluta engloba la inexistencia.

Replica de Luis Claro Solar.

El CC. Reglamenta la nulidad como un modo de extinguir las obligaciones.
No podra haberse referido a la inexistencia, pues el acto inexistente no
engendra obligaciones.
Art. 1681 CC. se refiere a la omisin de los requisitos exigidos para el valor del
acto, debiendo entenderse la expresin valor como sinnimo de validez.
En el hecho, los incapaces absolutos no consienten en el acto que ejecutan, o no
pueden dar a conocer su verdadera voluntad. Pero pueden aparentemente
consentir, la ley expresamente declara que adolece de nulidad absoluta ese
acto.
108

Conclusin: ambas posturas se sustentan en fuertes fundamentos, es difcil

adherir a alguna de ellas, sin embargo en el derecho comparado la tendencia
es de incluir la inexistencia dentro de la nulidad absoluta.

NULIDAD.
CONCEPTO.
Es la sancin legal establecida para la omisin de los requisitos y
formalidades que se prescriben para el valor de un acto segn su especie y
calidad o estado de las partes.

CAUSALES.
Nulidad Absoluta:
Cuando hay objeto ilcito.
Cuando hay causa ilcita.
Cuando se omite algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturaleza de
ellos.
Cuando los actos y contratos se celebran por personas absolutamente
incapaces.
Falta de objeto.
Falta de causa.
Algunos agregan el error esencial u obstculo.

Nulidad relativa:
Cuando los actos son celebrados por los relativamente incapaces.
Cuando hay error de hecho.
Cuando hay fuerza.
Cuando hay dolo principal.
Cuando hay omisin de formalidades exigidas en consideracin al estado o
calidad de las personas que celebran o ejecutan el acto.
Casos de lesin, cuando la sancin es la nulidad relativa.
109

CARACTERISTICAS.
Nulidad Absoluta:
La nulidad absoluta se encuentra establecida en inters de la moral y de la ley:
para proteger la primera y obtener la observancia de la segunda, no se encuentra
establecida en inters de determinadas personas.
La nulidad absoluta puede y debe ser declarada de oficio por el juez.
Cuando aparece de manifiesto en el acto o contrato.
La nulidad absoluta puede alegarse por todo quien tenga inters en ello.
Excepcionalmente: no puede alegarla por el que ha ejecutado el acto o
celebrado el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
Adems el inters que legitima a pedir la nulidad, debe ser un inters
pecuniario.
La nulidad absoluta puede ser declarada a peticin del ministerio pblico.
En este caso, el ministerio pblico representa a la sociedad y puede pedir la
nulidad absoluta en el inters de la moral y de la ley.
La nulidad absoluta no puede sanearse por la ratificacin de las partes.
Esto se explica, porque la nulidad absoluta se encuentra establecida en el inters
general, que no puede quedar supeditado por la voluntad particular.
La nulidad absoluta no puede sanearse por un lapso que no pase de 10
aos.
La accin para pedir la nulidad absoluta es irrenunciable.
Porque se trata de una institucin de orden pblico.
La accin de nulidad absoluta se concede sin distinguir si se ha cumplido o
no el contrato nulo.
La nulidad absoluta no se produce de pleno derecho.
Debe ser declarada por el juez, el acto jurdico nulo absolutamente produce
efectos mientras la nulidad no se declare por sentencia judicial.
110

Nulidad Relativa:
La nulidad relativa no se encuentra establecida en el inters de la moral y de la
ley, no protege los superiores intereses de la colectividad, sino los de ciertas y
determinadas personas en cuyo beneficio el legislador la estableci.
No puede ser declarada por el juez sino a pedimento de parte, tampoco puede
pedir su declaracin el ministerio pblico, puede alegarse por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos o cesionarios.
La nulidad relativa puede sanearse por el transcurso del tiempo.
El plazo para pedir la rescisin es de 4 aos, si no se alega en este plazo, quiere
decir que a su trmino el vicio desaparece y este queda completamente sano,
como si siempre hubiese sido valido en forma perfecta.
Los plazos se cuentan:
Caso de fuerza: se cuenta desde el da en que esta hubiese cesado.
Caso de error o dolo: desde el da de la celebracin del acto o contrato.
Caso de incapacidad: se cuenta el cuadrienio desde el da en que haya cesado
la incapacidad.
La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin o confirmacin de las
partes.
La ratificacin de la nulidad relativa: es una confirmacin del acto o contrato
nulo relativamente e importa la renuncia a la rescisin que habra podido
solicitarse. Esto se justifica porque la nulidad relativa se encuentra establecida a
favor de ciertas personas, se trata de un derecho que slo mira el inters de esas
personas, se relaciona con la disposicin del Art. 12 CC. Relativo a la renuncia
de los derechos que slo miran el inters individual del renunciante y cuya
renuncia no est prohibida.

EFECTOS.
111

Para que se produzcan los efectos, es necesaria la existencia de una sentencia

judicial firme o ejecutoriada que declare la nulidad del acto. Antes de la
sentencia, el acto produce todos sus efectos como si fuera valido, porque lleva
envuelto en s, una presuncin de validez.
En cuanto a sus efectos, no hay diferencias entre la nulidad absoluta y
relativa.
La regla general: es que, una vez declarada, la nulidad opera retroactivamente
y destruye todos los efectos del acto nulo en el pasado.
Es necesario distinguir entre los efectos de la nulidad entre las partes y entre
terceros.

Efectos entre las partes.

La nulidad judicialmente declarada produce efectos solamente en relacin a las
partes en cuyo favor se ha decretado.
Para determinar los efectos entre las partes, debemos distinguir entre 2
situaciones:
Si el contrato no ha sido cumplido: si este no se ha cumplido por ninguna de las
partes, porque el contrato, y por consiguiente las obligaciones que engendra,
desaparecen, en ese caso, tiene lugar el modo de extinguir las obligaciones,
enumerado en el N 8 del art. 1567 CC. por la declaracin de nulidad o
rescisin.
Si el contrato ha sido cumplido por alguna de las partes, o por ambas: tiene
lugar lo que establece el Art. 1687 CC. la nulidad pronunciada en sentencia
que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho a ser restituidas
al mismo estado en que se hallaran si no hubiera existido el acto o contrato
nulo.
El cdigo da a las partes, el derecho de exigirse recprocamente, la restitucin
de todo lo que se hubiese entregado en virtud del contrato.
para llevar a cabo lo anterior, se seguirn las reglas de las prestaciones
mutuas.
Lo anterior tiene 3 excepciones:
112

El poseedor de buena fe, que no est obligado a restituir los frutos

percibidos mientras estuvo de buena fe, y se presume que estuvo de buena fe,
hasta el momento de la contestacin de la demanda.

El caso del objeto o causa ilcita a que se refiere el art. 1468 CC. no podr
repetirse lo pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.

El caso del Art. 1688 CC. si se declara nulo un contrato celebrado con una
persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el que contrato con ella
no puede pedir restitucin o reembolso de lo que gasto o pago en virtud del
contrato, si no en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la
persona incapaz. Se entender haberse hecho ms rica, en cuanto las cosas
pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o
cuando las cosas pagadas o adquiridas por medio de ellas, que no le
hubieren sido necesarias, subsistan y se quiera retenerlas.

En el caso anterior, no tiene aplicacin si el contrato se anula por otra causal que
no sea la incapacidad.

Situacin de la persona que debiendo restituir la cosa adquiere su dominio

por prescripcin: se refiere a cuando la persona adquiere por tradicin y luego se
anula el contrato que origino la tradicin, la nulidad impide que la tradicin
transfiera el dominio, pero no obsta a la adquisicin de la posesin.

Efectos de la nulidad respecto de terceros.

La regla general: la nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores. La norma del art. 1689 CC. no distingue entre
terceros de buena o mala fe.

Excepciones a la norma del 1689 CC.

113

Poseedor que ha adquirido el dominio por prescripcin adquisitiva: el tercero

ha adquirido en todo caso, en virtud de la tradicin que se le hizo, la posesin de
la cosa que le hace adquirir el dominio por prescripcin.

Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia: Arts. 974 y 976
CC. Declarada la indignidad del heredero o legatario, este es obligado a restituir la
cosa con sus accesiones y frutos, sin embargo, sin el indigno ha enajenado los
bienes, los herederos a quienes beneficia la declaracin de indignidad
tendrn accin slo contra los terceros de mama fe.

Caso del comprador que es condenado a restituir la cosa cuando se ha

declarado la nulidad por lesin enorme: las enajenaciones y gravmenes que
hubiese efectuado el comprador sobre la cosa, antes de la declaracin de nulidad
no quedan sin efecto como consecuencia de esta.
Si el comprado, enajeno en sentido restringido la cosa, no podr pedirse la
nulidad por lesin enorme.

CASOS DE INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO.

Hay ineficacia en sentido estricto cuando el acto que por s sera idneo para
producir efectos que le son propios, no los genera o deja de producirlos por un
hecho extrnseco.

REVOCACION.
Se trata de una declaracin unilateral de voluntad, que consiste en la
retractacin de un acto jurdico precedente, incluso bilateral, cuando la ley
as lo autoriza.
Hay actos jurdicos unilaterales esencialmente revocables, como en el caso del
testamento (art. 999); o la oferta hecha a otro para celebrar un contrato; pero
114

tambin pueden revocarse algunos actos jurdicos bilaterales, como ocurre en el

mandato (art. 2163 N 3); con la donacin (artculo 1428); y con el arrendamiento
bajo la forma de confeccin de obra material (artculo 1999, inciso 2). En estos
casos, no opera el aforismo en virtud del cual en Derecho, las cosas se deshacen
de la misma manera como se hicieron.
RENUNCIA.

RESOLUCION.
Es la situacin en que un acto jurdico cuyos efectos pueden cesar y
eliminarse la eficacia de los ya producidos si sobreviene un hecho
determinado o el acto de un sujeto cuya declaracin de voluntad es capaz de
provocar esas consecuencias.
Los ejemplos estn dados por la condicin resolutoria, que consiste en un hecho
futuro e incierto a cuyo cumplimiento las partes subordinan la extincin de un
derecho.
Otro ejemplo esta dado en la condicin resolutoria tacita, que se encuentra en
todo contrato bilateral; para el caso de incumplimiento de una de las partes la ley
faculta a la otra a pedir la resolucin del acto contrato.
Tambin es una causa de resolucin la imposibilidad sobreviniente de cumplir la
prestacin por un hecho no imputable al deudor.

RESCILIACION.
La resciliacin es aquella convencin en virtud de la cual, las partes, de
comn acuerdo, estipulan dejar sin efecto un contrato vlidamente
celebrado, en la medida que sus efectos no estn totalmente cumplidos.
Se trata del primero de los modos de extinguir las obligaciones, y aluden a l,
aunque en forma ms bien indirecta y con un lenguaje no del todo exacto, los
artculos 1545 y 1567 del Cdigo Civil, donde se incurre en el error de sealar que
las partes dan por nula la convencin, lo que obviamente constituye un error,
pues slo la ley (artculo 11 del Cdigo Civil) y el juez pueden declarar nulo un
acto jurdico.
115

TERMINACION.

INOPONIBILIDAD.
es la ineficacia de un acto jurdico o la ineficacia de su nulidad, respecto de
ciertos terceros, por no haber cumplido las partes algn requisito externo,
dirigido precisamente a proteger a los terceros .

CAUSALES.
Omisin de ciertas inscripciones en registros pblicos, o por no haber notificado a
determinadas personas o simplemente por la no-concurrencia o ratificacin del
titular de un derecho.

CARACTERISTICAS.
La inoponibilidad no ataca la validez del acto jurdico, slo se dirige a privar
de efectos al acto respecto de terceros de buena fe.
La inoponibilidad protege a determinados terceros.
La inoponibilidad no es de orden pblico, puede renunciarse, porque es una
sancin de orden privado, establecidas a favor de ciertos terceros.

EFECTOS.

Los efectos del acto jurdico valido o los de la nulidad, no alcanzaran a

ciertos terceros.

PLAZO EXTINTIVO.

116

TEMA 11 (Cdula 13-33)

Bienes.
CONCEPTOS JURIDICOS DE COSA Y BIEN.
Nuestro CC. No define lo que es cosa ni bien, de esta forma, queda ajeno a
discusiones doctrinarias y emplea ambas expresiones indistintamente en su art.
565 CC. Los bienes consisten en cosas corporales e incorporales.
La CPR. En su Art. 19 N 24 refirindose al derecho de propiedad, alude a
bienes corporales e incorporales.

CLASIFICACIONES.
El derecho se ocupa de las clasificaciones de las cosas por diversas razones
prcticas: determinar que reglas se aplican a las distintas categoras de
cosas los requisitos para adquirir y enajenar, estos varan de acuerdo al
tipo de cosas tampoco son iguales los actos que una persona puede
ejecutar con las cosas que estn bajo su posesin

CLASIFICACION.
Segn que las cosas puedan o no percibirse por los sentidos, el art. 565 CC. Dice
que los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Cosas corporales: son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos.
Cosas incorporales: son las que consisten en meros derechos.

117

Se desprende del art. 576 CC. que las cosas incorporales se dividen en derechos
reales y personales.
Derechos reales: es definido por el art. 577 CC. Es el que tenemos sobre una
cosa sin respecto a determinada persona.
Derecho personal: es definido por el art. 578 CC. Los derechos personales o
crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un
hecho suyo o la solo disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas.

Segn si las cosas corporales pueden transportarse de un lugar a otro sin cambiar
su naturaleza, el art. 566 CC. Dice que las cosas corporales se dividen en
muebles e inmuebles.
Cosas corporales muebles: dice el art. 567 CC. son las que pueden
transportarse de un lugar a otro, sin cambio o detrimento de su sustancia.
Bienes muebles por naturaleza: estos son los que corresponden a la
clasificacin de cosas corporales muebles del art. 567 CC. a su vez, se dividen en:
Bienes muebles por naturaleza semovientes: pueden transportarse de un lugar
a otro movindose por s mismas..
Bienes muebles por naturaleza inanimados: son los que slo se mueven por
una fuerza externa.
Adems las cosas corporales muebles, pueden reputarse tal, por anticipacin.
Bienes muebles por anticipacin: son consagra el art. 571 CC. son ciertos
bienes inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin que, para el
efecto de constituir un derecho sobre ellos a favor de otra persona distinta al
dueo, se reputan muebles antes de su separacin del inmueble al que
pertenecen.
Estos se consideran muebles anticipadamente; antes de que dejen de ser
inmuebles, se miran no en su estado actual, sino en su estado futuro, como cosas
ya separadas del inmueble del cual forman parte. Por lo anterior, debe aplicrsele
el estatuto de los bienes muebles a los actos en que se constituye un
derecho a favor de persona distinta del dueo. Por esto, en el inciso 3 del art.
118

1801 CC. Deja claro que la venta de esta clase de bienes, aun cuando todava
pertenezcan a un inmueble, se perfecciona por el solo consentimiento, y no por
escritura pblica.

Cosas corporales Inmuebles: los define el art. 568 CC. Inmuebles o fincas o
bienes races son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a otro;
como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los
edificios, los arboles. Las casas y heredades se llaman predios o fundos.
A su vez se crea una distincin:
Inmuebles por naturaleza: corresponden a la definicin del art. 568 CC. tierras o
minas.
Inmuebles por adherencia: del art. 568 CC. se desprende que estos son los que
siendo

muebles

se

reputan

inmuebles

por

encontrarse

adheridos

permanentemente a un inmueble, como los edificios o arboles.

Para que un bien se repute inmueble por adherencia, es necesario: que el bien se
encuentre adherido a un inmueble que la adherencia sea permanente.

Inmuebles por destinacin: se infiere del art. 570 CC. que son ciertos bienes
muebles que la ley reputa inmuebles, por estar permanentemente destinados al
uso, cultivo o beneficio de un inmueble.
Se entienden comprendidos los inmuebles por destinacin en la venta de una
finca en la hipoteca sobre bienes races en la especie que se lega.
El motivo por el cual se crea esta ficcin que crea los inmuebles por destinacin,
es de orden prctico, la voluntad de las partes puede excluir los inmuebles
por destinacin.
Los requisitos para considerar a un bien mueble como inmueble por destinacin,
son: la cosa mueble debe colocarse en un inmueble, comunicando esta
ltima su naturaleza a la primera. debe estar destinado al uso cultivo y
beneficio de un inmueble la cosa mueble debe estar destinada en forma
permanente al beneficio del inmueble esta destinacin debe harse dado
por el dueo.
119

Cosas especficas y genricas.

Atendiendo a su determinacin.
Cosas especficas: es la cosa determinada, dentro de un genero tambin
determinado. Se distingue por sus caracteres propios que la diferencian de todas
las dems de su mismo gnero.
Cosas genricas: es la cosa indeterminada dentro de un genero determinado.
Esta determinado slo por los caracteres comunes a todos los individuos de su
gnero.

Cosas consumibles y no consumibles.

Por su naturaleza, esta clasificacin esta clasificacin es aplicable slo a los
bienes muebles. Se encuentra contenida en forma confusa en el art. 575 CC. para
algunos autores confunde la consumibilidad con fungibilidad.
La doctrina distingue:
Objetivamente consumibles: los bienes que por sus caractersticas se destruyen
natural o civilmente con su primer uso. Se destruyen naturalmente si
desaparecen materialmente o sufren una alteracin substancial; se destruye
civilmente o jurdicamente si el uso implica enajenacin de bien. Por el contrario,
son objetivamente no consumibles: los bienes que, por sus propias
caractersticas no se destruyen ni natural no civilmente con su primer uso.
Subjetivamente consumibles: atendido el destino que tienen para su actual
titular, su primer uso implica enajenarlos o destruirlos. Son subjetivamente no
consumibles: los bienes que atendiendo el destino que tiene para su actual
titular, su primer uso no importa enajenarlos.

Cosas fungibles y no fungibles.

En general puede decirse que son fungibles, las cosas que pueden sustituirse
por otras, que tienen idntico poder liberatorio, es decir, un carcter y valor similar.
Las cosas no fungibles no revisten esas caractersticas.
120

Cosas principales y accesorias.

Cosas principales: son aquellas que tienen existencia independiente, sin
necesidad de otras.
Cosas accesorias: son aquellas que se encuentran subordinadas a otras, sin las
cuales no pueden subsistir.

Cosas divisibles e indivisibles.

Jurdicamente existen 2 conceptos de divisibilidad, uno material y otro intelectual.
Son materialmente divisibles: los bienes que pueden fraccionarse sin que se
destruyan en su estado natural, ni pierdan notoriamente su valor al considerarse
las partes en su conjunto (un liquido como el agua, es materialmente divisible, un
diamante no, porque al fraccionarlo pierde notoriamente su valor)
Son intelectualmente divisibles: las cosas que pueden fraccionarse en partes
ideales, imaginarias, aunque no puedan serlo materialmente.
Los derechos por su carcter, al no tener consistencia fsica, slo son
intelectualmente divisibles, sin embargo hay casos en que los derechos no
pueden dividirse, ni an intelectualmente, como las servidumbres, se tiene
ntegramente este derecho o no se tiene en absoluto.
Los derechos personales son divisibles o indivisibles, siguiendo la divisibilidad o
indivisibilidad de la obligacin o del objeto a que se refiere (la obligacin de
construir una casa o constituir una servidumbre son indivisibles) la obligacin de
pagar una suma de dinero es divisible.
Los derechos reales, algunos son indivisibles (derechos reales de servidumbre,
de prenda e hipoteca) el derecho de dominio es el derecho real divisible por
excelencia, de acuerdo a su naturaleza admite desmembraciones. (Usufructo)

Cosas presentes y futuras.

Cosas presentes: son aquellas que tienen existencia real en el momento de
constituirse la relacin jurdica que las considera.

121

Cosas futuras: son aquellas que no tienen existencia real en el momento de

constituirse la relacin jurdica que las considera, pero se espera que la tengan en
tiempo posterior.

Bienes singulares y universales.

Bienes singulares: son aquellos que constituyen una unidad, natural o artificial.
Bienes universales: son las agrupaciones de bienes singulares que no tienen
entre s una conexin fsica, pero que forman un todo funcional y estn
relacionados por un vnculo determinado.
Las universalidades pueden ser de hecho y de derecho o jurdica.
Universalidades de hecho: pueden definirse como un conjunto de bienes que, no
obstante conservar su individualidad, forman un todo al estar undos por un vinculo
de igual destino.
Universalidades de derecho o jurdicas: estn constituidas por un conjunto de
bienes y relaciones jurdicas activas y pasivas consideradas jurdicamente
como un todo indivisible.

Bienes comerciables e incomerciables.

Esta clasificacin, tiene lugar segn puedan o no, las cosas, ser objeto de
relaciones jurdicas por los particulares.
Bienes comerciables: son aquellos que pueden ser objeto de relaciones jurdicas
privadas, de manera que sobre ellos puede recaer un derecho real o puede
constituirse a su respecto un derecho personal.
Bienes incomerciables: no pueden ser objeto de relaciones jurdicas por los
particulares. No puede existir a su respecto un derecho real ni personal.
Los bienes incomerciables pueden distinguirse:
Incomerciables en razn de su naturaleza: como la alta mar, el aire. Son
llamadas cosas comunes a todos los hombres son las nicas que no son
objeto de relaciones jurdicas en general y las nicas cosas que estn fuera del
comercio humano.
122

Incomerciables en razn de su destino: como las plazas, las calles y otros

bienes nacionales de uso pblico, que siendo naturalmente comerciables, se
han sustrado del comercio jurdico para dedicarlas a un fin pblico. Es posible que
puedan ser objeto de relaciones jurdicas. Como es el caso de la concesiones que
otorga la autoridad.

Bienes particulares y nacionales.

Esta clasificacin atiende al sujeto de dominio.
Bienes particulares: son los bienes de dominio de los particulares.
Bienes nacionales: son los bienes de la nacin toda.
Los bienes nacionales se subclasifican en:
Bienes nacionales de uso pblico: son aquellos cuyo dominio pertenece a la
nacin toda y su uso a todos los habitantes (plazas, calles, puentes, mar
adyacente)
Bienes fiscales: son aquellos que constituyen el patrimonio privado del estado,
cuyo uso no pertenece a la nacin toda (edificios destinados al funcionamiento de
los servicios pblicos.) se encuentran sujetos al rgimen de derecho privado.
Los derechos subjetivos como cosas.
Bases Dogmaticas.
Consecuencias prcticas.

DERECHOS REALES Y PERSONALES.

CONCEPTOS.
Derechos reales: a ellos se refiere el CC. en sus arts. 577 y 579. El primer
artculo seala que derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin
respecto a determinada persona. A su vez el artculo 579 se refiere al Censo,
dndole el carcter de derecho personal y real.
123

Derechos personales: se refiere a estos el art. 578 CC. derechos personales o

crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por
un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas.

DIFERENCIAS.
En cuanto a su nmero:
Derechos reales el nmero de derechos reales es limitado, no hay ms derechos
reales que los que consagra la ley.
Derechos personales, estos tienen un nmero ilimitado, nacen de la autonoma
de la voluntad.

En cuanto a los elementos de la relacin jurdica:

Derechos reales hay slo 2 elementos el sujeto activo y el objeto del derecho.
Existe una opinin doctrinaria que asegura la existencia de un tercer elemento, el
sujeto pasivo del derecho real estara constituido por toda la sociedad.
Derechos personales, en estos derechos, existen 3 elementos acreedor
deudor y objeto del derecho.

En cuanto a su relacin con el objeto del derecho:

Derecho real el titular del derecho real se aprovecha directamente de la cosa
objeto de derecho.
Derecho personal la relacin entre el titular del derecho personal (acreedor) y la
cosa objeto del derecho, es indirecta, se realiza a travs del deudor.

En cuanto al objeto de la relacin jurdica:

Derecho real el objeto del derecho real necesariamente debe ser una cosa que
supone se encuentra determinada en especie.
124

Derecho personal el objeto del derecho personal es un acto humano, que puede
consistir en dar hacer o no hacer, adems el derecho personal puede aplicarse
a una cosa indeterminada en especie, pero determinada en genero.

En cuanto a la eficacia del derecho:

Derecho real, es absoluto, porque puede oponerse a todos.
Derecho personal, es relativo, porque slo puede oponerse contra el obligado.

En cuanto a sus fuentes:

Derechos reales, estos tienen sus fuentes en los modos de adquirir.
Derechos personales, las fuentes de estos son las fuentes de las obligaciones,
sealadas en los arts. 1437 2284 2314 CC. Declaracin unilateral
contrato cuasicontrato delito cuasidelito la ley.

En cuanto a las acciones que los protegen:

Derechos reales estos estn protegidos por acciones reales, que persiguen
recuperar la posesin de la cosa o del derecho.
Derechos personales se encuentran protegidos por acciones personales, que
persiguen el cumplimiento de la prestacin a que est obligado el deudor.

ENUMERACION DE LOS DERECHOS REALES.

Estos tienen un carcter taxativo, slo son derechos reales aquellos que
establece la ley, en nuestro CC. Se encuentran en el art. 577 CC. Estos son: el
de dominio de herencia los de usufructo uso o habitacin los de
servidumbre activas el de prenda el de hipoteca. El art. 579 CC. Establece
que el derecho de censo, tiene el carcter de derecho real cuando se persigue la
finca acensuada.
Parte de la doctrina alude a los derechos reales administrativos como el
derecho de aprovechamiento de aguas y el derecho del concesionario.
125

 EXAMEN COMPARATIVO DEL ESTATUTO JURIDICO DE LOS BIENES

MUEBLES E INMUEBLES.
Existen varias diferencias entre los estatutos de los bienes muebles e inmuebles.
Compraventa art. 1801 CC.
Inmuebles: la compraventa de inmuebles es solemne, requiere de escritura
pblica.
Muebles: la compraventa es consensual, se perfecciona con el acuerdo de
voluntades.

La tradicin.
Inmuebles: de acuerdo al art. 686 CC. la tradicin de los bienes inmuebles se
efecta mediante la inscripcin del ttulo en el CBR. Respectivo.
Muebles: segn el art. 584 CC. La tradicin de los bienes muebles se efectua a
travs de la entrega simblica.

Prescripcin ordinaria:
Inmuebles: es necesaria la posesin por un plazo de 5 aos.
Muebles: es necesaria la posesin por 2 aos.

Sucesin por causa de muerte:

Inmuebles: para que los herederos puedan disponer de los inmuebles, es
necesaria la posesin efectiva y las inscripciones del art. 688 CC.
Muebles: no requiere las inscripciones del art. 688 CC.

Sociedad conyugal:
Inmuebles: se establece que los inmuebles que los cnyuges hayan aportado o
adquieran durante el matrimonio a ttulo gratuito, pertenecen al haber del
respectivo cnyuge.
126

Muebles: los muebles que los cnyuges aporten o adquieran a cualquier titulo,
durante el matrimonio, forman parte del haber social.

La accin rescisoria por lesin enorme, slo procede en la venta o permuta

de bienes inmuebles.

Cauciones reales:
Inmuebles: la caucin real contemplada para los inmuebles se llama hipoteca.
Muebles: la caucin real contemplada para los bienes muebles se llama prenda.

La Ocupacin slo procede para bienes muebles.

En materia posesoria, la ley protege con las acciones posesorias slo a los
inmuebles.

Sociedad conyugal:
Inmuebles: el marido que administra la sociedad conyugal, requiere de
autorizacin de la mujer para disponer de los bienes inmuebles.
Muebles: el marido que la administra tiene amplias facultades para disponer de
los bienes muebles.

Fuera del mbito del derecho civil.

En materia penal: los delitos de robo y hurto, slo se refieren a cosas muebles.
La apropiacin de inmuebles ajenos, constituye el delito de usurpacin.

Materia comercial: los actos de comercio, slo recaen sobre bienes muebles.

Materia procesal: conoce de una accin inmueble, el juez del lugar en que se
encuentra ubicado el inmueble.
Conoce de una accin mueble, en principio el juez del lugar en que deba
cumplirse la obligacin.
127

TEMA 12 (Cdula 7)
Derecho de propiedad.
CONCEPTO DE PROPIEDAD.
El art. 582 CC. seala que el dominio (que se llama tambin propiedad) es el
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra ley o contra derecho ajeno.
Por su parte el art. 583 CC. Agrega que sobre las cosas incorporales hay
tambin una especie de propiedad.

LA PROPIEDAD COMO GARANTIA CONSTITUCIONAL.

A nivel constitucional, el derecho de propiedad se encuentra garantizado en los
siguientes preceptos:
Art. 19 N24 la constitucin asegura a todas las personas: el derecho de
propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e
incorporales.
La garanta sealada, se ve reforzada por el N26 del art.19 en los siguientes
trminos: la seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la
constitucin regulen o complementen las garantas que esta establece o que
las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los
128

derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que

impidan su libre ejercicio.

CARACTERISTICAS

DE

LA

PROPIEDAD

COMO

DERECHO

SUBJETIVO.
Segn la doctrina clsica o tradicional el dominio presenta las siguientes
caractersticas:
Derecho real: se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

Absoluto: confiere a su titular la posibilidad de ejercitar sobre el objeto las ms

amplias facultades de manera soberana e independiente.

Exclusivo: se atribuye a un titular en forma privativa, y no puede haber 2 o ms

propietarios sobre una misma cosa con guales poderes sobre ella.
La comunidad no constituye excepcin, pues cada uno de los comuneros tiene
una parte indivisa del derecho y no todo este.

Perpetuo: significa que el dominio sobre una cosa persiste mientras subsiste la
cosa misma, no se extingue por el slo transcurso del tiempo, pero el art. 2517
CC. Seala que toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue
por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho.

La doctrina moderna ve en la propiedad una unidad orgnica y no una suma de

facultades, agrega 2 caractersticas:
Carcter de abstracta: esta caracterstica dice relacin con el hecho que las
facultades pueden desprenderse de la rbita del dueo, pero esto no significa que
se pierde la propiedad, esta tiene existencia distinta de las facultades que
contiene.

129

Elasticidad: es la virtud que tiene el derecho de propiedad para reducirse, en

mayor o menor grado por la concurrencia de otros derecho, y de expandirse de
nuevo en toda su plenitud, automticamente, en cuanto cesa de existir el derecho
concurrente que lo comprima.

FACULTADES O ATRIBUTOS DE LA PROPIEDAD.

La concepcin clsica asigna al propietario tres facultades fundamentales:

Facultad de uso (ius utendi): significa que el propietario puede utilizar o servirse
de la cosa.

Facultad de goce (ius fruendi): el dueo puede beneficiarse con los frutos y
productos de la cosa.
Frutos: son los que la cosa da peridicamente, ayudada o no de la industria
humana y sin detrimento de la cosa fructuaria.
Producto: carece de periodicidad y disminuye la cosa.

Facultad de disposicin (ius abutendi): significa que el dueo puede disponer

de la cosa segn su voluntad y arbitrariamente (no siendo contra ley o derecho
ajeno)
Disposicin material: el dueo puede disponer materialmente de la cosa,
modificndola, destruyndola.
Disposicin jurdica: el propietario puede celebrar convenciones con respecto a
la cosa, gravndola o enajenndola.

PROPIEDAD Y POSESION.
La propiedad consagrada en el art. 582 CC. Es un derecho real que se tiene
sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
130

La posesin consagrada en el art. 700 del CC. Es un hecho, la posesin es la

tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo o por otra persona
que la tenga en su lugar o a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifique serlo.

EXTENSION DE LA PROPIEDAD.
Existe la extensin objetiva del dominio, esta se traduce en limites materiales
en sentido horizontal y vertical.
En cuanto a los bienes muebles, la extensin en sentido horizontal y vertical, no
ofrece complicaciones, la posibilidad de desplazarse, implica la condicin de un
cuerpo aislado y por ende perfectamente diferenciado de los dems.
En cuanto a los bienes inmuebles, resulta ms complejo determinar los limites.
En el plano horizontal, los deslindes establecen el mbito de cada dominio y
cuando ellos no existen o no estn correctamente fijados, la ley establece el
procedimiento de demarcacin que consiste, pues, en establecer la lnea
separatoria de dos predios contiguos y sealarla por signos exteriores aparentes.

La extensin del derecho del derecho de propiedad en sentido vertical considera

la altura y la profundidad, es decir, espacio areo y subsuelo.
El propietario extiende su dominio hasta el cielo, no significa que pasa a ser dueo
del espacio que esta sobre su inmueble, son que la ley lo autoriza para
aprovecharlo con exclusividad, para hacer en el todo lo que sea econmicamente
til al justo y buen aprovechamiento extensivo del bien raz.
La extensin vertical tiene como limite el derecho ajeno y el que seala la ley en
pro de la colectividad.
La extensin de la propiedad de una cosa principal, se extiende a los
accesorios.

131

 LIMITACIONES AL DERECHO DE PROPIEDAD O RESTRICCIONES.

Limitaciones al dominio.
El Cdigo civil al definir el derecho de dominio en el art.582 pareciera a primera
vista indicar que ese derecho no tiene prcticamente limitaciones, pero a
continuacin el legislador sealan dos grandes limitaciones al derecho y al
ejercicio de las facultades que confiere el dominio, que son: la ley y el derecho
ajeno.
La Ley.
A travs de la ley son numerosas las limitaciones que se han impuesto al derecho
de dominio, las que persiguen diversas finalidades: seguridad, bien pblico, etc.
Algunas se encuentran en la ley Orgnica de Municipalidades, en la ley de
servicios elctricos, en la ordenanza general de urbanismo y construccin. Entre
las limitaciones establecidas por la ley, una muy importante es la posibilidad de
expropiacin de los bienes por causa de utilidad pblica. La limitacin es tan
grande que se llega a privar al titular del derecho de dominio por causa de utilidad
pblica, de acuerdo con la ley.
Nosotros nos limitaremos en gran parte de este curso a estudiar las limitaciones
legales que se sealan a partir del ttulo VIII (del libro II) denominado De las
limitaciones del dominio y primeramente de la propiedad fiduciaria. (arts.732 y ss.)

El Derecho Ajeno.
Es una limitacin que hay que considerar con detencin y cuidado, porque puede
ser fuente de diversos problemas. Al decir el legislador que puede el dueo
disponer y gozar de sus bienes arbitrariamente, no siendo contra derecho ajeno,
en el fondo est sealando que el titular del derecho de dominio puede ejercer su

132

derecho; pero siempre que ese ejercicio o derecho no coarte los derechos de los
dems.
Este es uno de los aspectos de la llamada teora del abuso del derecho, de
acuerdo con la cual, si una persona que es titular de un derecho lo ejerce en forma
abusiva causando dao o perjuicio a otra persona, esto constituira un delito o
cuasidelito civil y, por lo tanto, originara la obligacin de indemnizar perjuicios. En
materia de derecho de dominio es donde esta teora ha tenido mayor aplicacin,
especialmente por lo dicho en el art.582.

CLASES DE PROPIEDAD.
Existen diversas clases de propiedad, estas se clasifican de la siguiente forma:

Clases de propiedad segn su extensin.

Plena propiedad: es aquella que autoriza al propietario a ejercer todas las
facultades del dominio.
Nuda propiedad: es aquella que no permite al dueo ejercer las facultades de
uso y goce, ya que sobre ella existe un derecho real de usufructo.
Tambin desde el punto de vista de su extensin, existe otra clasificacin.
Propiedad absoluta: es la que no est sujeta a condicin alguna en cuanto a
trmino o duracin.
Propiedad fiduciaria: es la que est sujeta al gravamen de pasar a otro por el
hecho de verificarse una condicin.

En cuanto al nmero de sujetos activos.

Propiedad individual: una sola persona es dueo de la cosa.
Propiedad plural: la titularidad del derecho, recae en ms de una persona.

COPROPIEDAD.
133

El condominio o copropiedad es el derecho de propiedad que sobre el total

de una misma cosa y sobre cada una de sus partes tienen 2 o ms personas
conjuntamente.

MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD.

CONCEPTO.
Son ciertos hechos o actos jurdicos a los cuales la ley les reconoce como
caracterstica hacer nacer o traspasar el derecho de dominio.
Los modos de adquirir se encuentran establecidos en la ley, en su art. 588 CC.
Estos son: la ocupacin la accesin la tradicin la sucesin por causa
de muerte y la prescripcin.
Se agrega a estos la ley.

CLASIFICACION.
Originarios y derivativos.
Originario: hace adquirir la propiedad independiente de un derecho anterior de
cualquier otra persona (Ocupacin, accesin y prescripcin), en este caso (modo
originario) para medir el alcance del derecho que se adquiere, hay que atender al
titular y nada ms.
Derivativo: hace adquirir una propiedad fundado en un precedente derecho que
tena otra persona (Tradicin y Sucesin por causa de muerte) para determinar el
alcance del derecho, es necesario considerar en qu condiciones lo tena el
antecesor.
A titulo universal o singular.
Universal: se adquiere la universalidad de los bienes de una persona o una parte
alcuota de ellos.
134

Singular: se adquieren bienes determinados.

A ttulo gratuito y oneroso.

Gratuito: el adquirente no realiza sacrificio pecuniario alguno (Ocupacin)
Oneroso: al adquirente, la adquisicin del dominio, le significa un sacrificio
pecuniario (Tradicin)

Entre vivos y Por causa de muerte.

Entre vivos: presupone la existencia de la persona, de la cual otra deriva su
derecho, o no presupone la existencia ni la muerte de la otra persona.
Por causa de muerte: para operar, presupone el fallecimiento de la persona de la
cual deriva el derecho.

TEMA 13 (Cdula 1-15-24-27)

Modos de adquirir el dominio: ocupacin, accesin, tradicin,
prescripcin adquisitiva y sucesin por causa de muerte.
CONCEPTO GENERAL Y ENUMERACION.
Son ciertos hechos o actos jurdicos a los cuales la ley les reconoce como
caracterstica hacer nacer o traspasar el derecho de dominio.
Los modos de adquirir se encuentran establecidos en la ley, en su art. 588 CC.
Estos son: la ocupacin la accesin la tradicin la sucesin por causa
de muerte y la prescripcin.
Se agrega a estos la ley.

135

 OCUPACION.
CONCEPTO.
Art. 606 C.C. Modo de adquirir el dominio de las cosas que no pertenecen a
nadie, mediante la aprehensin material de ellas, acompaada de la
intencin de adquirirlas, supuesto que la adquisicin de esas cosas no est
prohibida por las leyes patrias ni el derecho internacional.

CARACTERISRTICAS.
Tratarse de cosas sin dueo: porque no lo han tenido nunca (animales bravos,
conchas que arroja el mar, cosas comunes), lo tuvieron y dejaron de tenerlo (su
dueo abandona), permanecieron largo tiempo ocultas.
Adquisicin de las cosas no debe estar prohibida por el Derecho Chileno ni
Internacional: En Chile solo se pueden adquirir por ocupacin las cosas muebles,
corporales; el artculo 590 del C.C. deja claro que las tierras sin dueo, dentro del
territorio nacional, son del estado. En Derecho Internacional est prohibido el
pillaje.
Debe haber aprehensin material de la cosa con intencin de adquirirla:
elemento objetivo (aprehensin material) es real, cuando efectivamente el
individuo toma la cosa, es presunta, cuando a pesar de no haber aprehensin
material, el individuo ejecuta actos que ponen de manifiesto su intencin de
adquirir la cosa.

ACCESION.
CONCEPTO.
136

Art. 643 CC. un modo de adquirir por el cual, el dueo de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella

CARACTERISTICAS.
Tradicionalmente la accesin se divide en
Discreta: es por produccin o accesin de frutos, se dice que esta no es accesin,
es una consecuencia del derecho de dominio, en particular de la facultad de goce.
Continua: resulta de la agregacin de 2 o ms cosas diferentes que unidas
forman un todo indivisible, es la accesin propiamente tal.
Es un modo de adquirir originario, por regla general es a titulo gratuito, actua por
acto entre vivos, es a titulo singular, constituye un hecho jurdico, es obra de la
naturaleza o por actos del hombre.

CLASES DE ACCESION.
Accesin de frutos: el dueo de la cosa se hace dueo de lo que esta
produce.
Frutos Naturales: son los que da la naturaleza ayudada o no por el hombre y no
produce detrimento en la cosa.
Frutos Civiles: son las utilidades o rendimientos que se obtienen de una cosa,
como equivalente al uso o goce de ella por un tercero.
Productos: son La cosas que derivan de la cosa madre, pero sin periodicidad o
con disminucin de la cosa madre.
Accesin continua o propiamente tal: el dueo de una cosa pasa a serlo de
lo que se junta a ella.

Accesin de inmueble a inmueble.

Aluvin: es el aumento que recibe la ribera del mar, el ro lago por el lento e
imperceptible retiro de las aguas. (el retiro debe ser lento e imperceptible y
definitivo)
Avulsin: aumento que recibe una heredad o predio, cuando por una avenida o
por otra fuerza natural violenta, le es transportada parte del suelo de otro predio. (
137

debe ser posible determinar el suelo que se desplaza, el dueo del predio
transportado tiene 2 aos ara reclamarlo)
Mutacin en el cauce de un rio o divisin de este en 2 brazos que no vuelven
a juntarse.
Nacimiento de una nueva Isla: debe formarse en ros o lagos navegables por
embarcaciones de ms de 100 toneladas.

Accesin de Mueble a Inmueble (Industrial)

Tiene lugar en los casos de edificacin, plantacin o siembra, ejecutadas en
un inmueble, cuando los materiales, plantas o semillas pertenecen a distinta
persona que el dueo del suelo. (carencia de un vinculo contractual)
Edificacin: se edifica con materiales ajenos en suelo propio
Plantacin: una persona planta con plantas ajenas en suelo propio.
Siembra: una persona siembra con semillas ajenas en campo propio
(el dueo del suelo pagara al propietario de los materiales el justo precio con
indemnizacin de perjuicios para el caso que hubo o no conocimiento que los
materiales no eran suyos)
Se edifica, planta o siembra con materiales propios en suelo ajeno: el dueo
tena conocimiento de lo que se haca en su terreno, tendr que pagar por los
materiales.
El dueo no tena conocimiento de lo que se haca en su terreno, tendr derecho
de hacer suyo el edificio, plantacin o sementera, mediantes las indemnizaciones
dependiendo si el poseedor estaba de buena o mala fe, o podr obligar al que
edifico, plant o sembr a pagar el justo precio por el tiempo que utilizo el terreno.
Edifica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo ajeno: no est
previsto por la ley, se aplican las anteriores reglas por analoga.
Accesin de mueble a mueble.
Adjudicacin: 2 cosas muebles que pertenecen a distintos dueos, se juntan,
pero pueden separarse sin detrimento. No habiendo conocimiento por una parte,
138

ni mala fe de otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal,

deber pagar lo accesorio. (criterios de precio o volumen)
Especificacin: de la materia prima ajena, se confecciona una cosa, el dueo de
la materia prima podr reclamar la especie pagando la hechura, si la cosa es de
mucho ms valor, podr quedarse el fabricante con la cosa, pagando la materia
prima.
Mezcla: se juntan materias liquidas o ridas de distintos dueos e imposible
separarlas, pertenecer a ambos pro indiviso a prorrata del valor de la materia.

TRADICION.
CONCEPTO.
Art. 670 CC. la tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas, y
consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una
parte la facultad e intensin de transferir el dominio, y por otra la capacidad
e intencin de adquirirlo. Lo que se dice del dominio se extiende a todos los
otros derechos reales.

ELEMENTOS.
En la tradicin encontramos 2 elementos, estos son:
Elemento material: consiste en la entrega de la cosa.
Elemento sicolgico: la intencin de transferir el dominio.

CARACTERISTICAS.

Es un modo de adquirir derivativo.

El dominio no nace en el adquirente, sino que viene de otra persona, que es el
tradente.

No solo sirve para adquirir el dominio.

139

Como principal caracterstica, es que sirve para adquirir todos los derechos reales
y personales, con excepcin de los personalsimos.

Modo de adquirir a titulo singular.

La excepcin est dada en la tradicin del derecho real de herencia.

Puede ser a ttulo gratuito o a titulo oneroso.

Si el antecedente de la tradicin es una donacin, la tradicin ser a ttulo gratuito;
pero si es compraventa o permuta, la tradicin ser a titulo oneroso.

Es un modo de adquirir que opera entre vivos.

La tradicin es una convencin.

No es un contrato, porque este es el acto jurdico que crea derechos y
obligaciones, y en la tradicin no se crean obligaciones, sino que, por el contrario,
se extinguen. En consecuencia, la tradicin cae en el amplio concepto de
convencin.

REQUISITOS DE VALIDEZ EN CUANTO ACTO JURIDICO.

Para que la tradicin produzca sus efectos, es necesario que concurran los
siguientes requisitos:
Presencia de 2 personas, tradente y adquirente: siendo una convencin,
requiere de dos personas. Se llama tradente la persona que con la tradicin
transfiere el dominio de la cosa entregada por el o a su nombre y adquirente la
persona que por la tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por el o a su
nombre.
El tradente, debe ser dueo de la cosa que entrega o titular del derecho que
transfiere.
Debe tener facultad de transferir el dominio o el derecho que se trate.
Adquirente debe tener facultad para adquirir el dominio.
Ambos deben tener la intencin de transferir y adquirir en cada caso.
140

Consentimiento de ambas partes: es normal que se requiera el consentimiento

de las partes, ya que la tradicin es un acto jurdico bilateral.
Como todo acto jurdico, el consentimiento que de aqu se habla debe estar exento
de vicios.
El consentimiento en la tradicin debe versar: sobre la cosa objeto de la
tradicin sobre el titulo que le sirve de causa sobre la persona a quien se
efecta la tradicin.

Existencia de un titulo traslaticio de dominio: esto lo expresa el art. 675 del

CC. para que valga la tradicin se requiere un titulo traslaticio de dominio, como el
de venta, permuta, donacin, etc.
Si no hay titulo traslaticio de dominio, no hay tradicin.

La entrega de la cosa: ms que un requisito, la entrega es en realidad el

elemento material de la tradicin, alrededor del cual han de cumplirse las dems
exigencias.

PARALELO CON EL PAGO.

Se ha dicho que generalmente la tradicin constituye un verdadero pago, pues el
tradente la efecta porque se obligo a ello en un titulo precedente.
En cuanto a los requisitos que deben concurrir en quienes celebran la
convencin:
Art. 1575 CC. seala que el pago hecho por quien no es dueo de la cosa
pagada, no es vlido, por otra parte la tradicin hecha por quien no es dueo es
vlida, pero no produce el efecto normal de la tradicin que es transferir el
dominio.
Parte de la doctrina dice que el art. 1575 CC. trae como resultado que el acreedor
pueda pedir la declaracin de nulidad de ese pago y continuar demandando la
prestacin que se le debe.
141

De acuerdo a los art. 682 y 683 CC. puede concluirse que el acto por el que el
deudor entrega al acreedor una cosa ajena en pago de la deuda, es valido en
cuanto tradicin y al entrar en posesin del objeto puede llegar a ganarlo por
prescripcin; pero es nulo en cuanto pago, pudiendo por tanto pedir su nulidad,
restituir lo recibido y continuar demandando el pago al deudor.

DISTINCION ENTRE ENTREGA Y TRADICION.

el legislador suele confundir ambos trminos: as, en el art. 1443, al definir los
contratos reales, emplea la expresin tradicin, debiendo haber dicho entrega o
tradicin; en el art. 2174, inciso 2, al definir el comodato, ocurre igual; en el art.
2196, referido al mutuo, debi decir tradicin y no entrega, como correctamente
se hace en el art. 2197; en cambio, en el art. 2212, al aludir al contrato de
depsito, se usa correctamente entrega.
La entrega, en trminos generales, es el traspaso material de una cosa de
manos de una persona a otra. Puede constituir una entrega propiamente tal
(o simple entrega) o una tradicin. Entre ambas, hay diferencias:

En la tradicin, al efectuarse la entrega, existe de parte del tradente y del

adquirente la intencin de transferir y de adquirir el dominio, intencin que no
existe en la entrega propiamente tal.

La tradicin est precedida por un titulo traslaticio de dominio; la simple entrega

est precedida por un titulo de mera tenencia.

En virtud de la tradicin se adquiere el dominio o la posesin; la entrega

propiamente tal, permite adquirir la mera tenencia.

CONCEPTO DE ENAJENACION.
La enajenacin tiene una doble acepcin, en sentido amplio y en sentido
restringido.
142

Enajenacin en sentido amplio: esta implica transferir el dominio o constituir

algn gravamen o derechos sobre una cosa.
Enajenacin en sentido restrictivo: esta implica transferir el dominio.

ESPECIES DE TRADICION.

Debemos distinguir entre 4 tipos de tradicin:

Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.
Tradicin de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
Tradicin del derecho de herencia.
Tradicin de los derechos personales.

TRADICION DEL DERECHO REAL DE HERENCIA.

el derecho real de herencia: es la facultad que tiene 1 persona para suceder

a otra persona difunta, en todo su patrimonio transmisible o en una cuota de
l.
Una vez fallecido el causante, el heredero, puede disponer de la herencia o de su
cuota hereditaria, debe haber operado primero el modo de adquirir sucesin por
causa de muerte.
El CC. no regula la forma de realizar la tradicin del derecho real de herencia,
someramente en sus art. 1909 y 1910 CC. seala algunos efectos de lo que el
cdigo denomina, equivocadamente, cesin; sin embargo el termino que debi
utilizar es el de tradicin.
Al aplicar las reglas generales, se entiende que previamente a la tradicin del
derecho real de herencia, debe existir un titulo que permita efectuar la tradicin.
El art. 1801 CC. exige que la venta de una sucesin hereditaria se efectu por
escritura pblica.
El clsico problema en materia de bienes dice relacin con la inexistencia de
procedimiento para realizar la tradicin del derecho real de herencia, esto ya
que el cdigo no se refiere al tema.
143

Existen 2 posturas en esta materia.

Jose Ramon Gutierrez y Ramon Meza Barro: dicen que de acuerdo al art. 580
CC. los derechos y acciones pueden ser mueble o inmueble.
Si la herencia contiene slo cosas muebles, la tradicin se realiza de acuerdo al
estatuto de la tradicin de los bienes muebles, contemplado en el art. 684 CC.
Si la herencia con tiene bienes muebles e inmuebles, o slo bienes muebles,
debe realizarse de acuerdo al estatuto ara la tradicin de los bienes inmuebles,
contemplado en el art. 686 CC.

Leopoldo Urrutia: dice que el derecho real de herencia no es mueble ni

inmueble, es una universalidad jurdica, no se puede encasillar en muebles o
inmuebles.
Si la ley no contempla una norma especial de realizar la tradicin del derecho
real de herencia, entonces debe hacerse segn la norma general, esta es la de
la tradicin de los bienes muebles, sin importar que es lo que contenga la
herencia.
Si la herencia no contiene inmuebles, no es necesario inscribir; pero si la
herencia contiene bienes inmuebles se realiza la inscripcin, pero no para
adquirir el derecho real de herencia, se inscribe como medida de publicidad y
para mantener la historia fidedigna de la propiedad.
La jurisprudencia acepta esta teora.

TRADICION DEL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE.

Art. 820 CC. Servidumbre predial o simplemente servidumbre, es un

gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto
dueo.
De acuerdo al art. 698 CC. La tradicin del derecho real de servidumbre, se
efectuara por escritura pblica en que el tradente acepte constituirlo y el
adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del acto o contrato.
144

TRADICION DE LOS DERECHOS PERSONALES.

De acuerdo al art. 699 CC. La tradicin de los derechos personales que un

individuo cede a otro se verifica por la entrega del ttulo hecha por el cedente
al cesionario.
La jurisprudencia dice que la ley no se refiere a la entrega material del ttulo,
porque lo que se transfiere no es una cosa corporal, se transfiere un derecho, por
tanto un ente que no se toca y que existe con independencia del ttulo.
En consecuencia: la tradicin de un derecho personal no slo puede efectuarse
por la entrega fsica del ttulo, del papel en que consta, sino que tambin al igual
que los bienes corporales, puede hacerse de una manera simblica.

LA PRESCRIPCION EN GENERAL.

CONCEPTO Y FUNDAMENTO.

Art. 2492 CC. Es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los requisitos legales.
La mayora de los juristas justifican la prescripcin por razones de orden social
y practico. La seguridad social exige que las relaciones jurdicas no permanezcan
eternamente inciertas y que las situaciones de hecho se consoliden, es
evidente que se asegura la paz social, por otra parte, hay un fondo de justicia en
reconocer derecho al que ha sabido conservar la cosa y la ha hecho servir o
producir.
Uno de los varios fundamentos de la prescripcin es la presuncin de que
abandona su derecho el que no lo ejercita, pues no demuestra voluntad de
conservarlo.
145

la prescripcin adquisitiva tiene adems un fundamento practico: no bastara al

actual propietario presentar su titulo; debera tambin probar que sus antecesores
tendran el derecho de propiedad, como asimismo el antecesor del antecesor y as
sucesivamente, porque sabido es que nadie puede transferir ni transmitir ms
derechos de los que tiene.
La prescripcin subsana todos los inconvenientes, pues basta con
acompaar, por regla general, ttulos de diez aos para probar el derecho
que se alega.
La prescripcin desempea una funcin social de gran importancia; permite
consolidar los derechos y asegurar la paz social.

REGULACION EN EL CODIGO CIVIL CHILENO.

El legislador le dio un tratamiento especial a la prescripcin.
Define conjuntamente ambos tipos de prescripcin adquisitiva y extintiva ambas
en la parte final del cdigo, los autores creen que el legislador trata al final la
prescipcin por ser una institucin que tiene un carcter consolidador, con el cual
concluye la obra codificadora.
Divide su tratamiento en normas comunes a ambas prescripcin y tambin le
da un tratamiento individual a cada una de ellas.
REGLAS COMUNES DE AMBAS PRESCRIPCIONES.

Estas son reglas que se aplican a ambos tipos de prescripcin:

La prescripcin debe ser alegada.

Sea como accin o como excepcin, el juez no la puede declarar de oficio,
salvo algunas excepciones: el juez puede y debe declarar de oficio la
prescripcin de la accin penal tambin debe declarar la prescripcin de la
pena debe declarar la prescripcin del merito ejecutivo del ttulo.
146

La prescripcin puede renunciarse.

Esta renuncia se puede hacer una vez cumplida, no puede renunciarse
anticipadamente. y slo por la persona que tenga la facultad de alegarla.
La renuncia puede ser expresa, cuando se hace en trminos formales y explicitos
o tacita, cuando quien puede alegarla manifiesta con un hecho suyo que reconoce
derecho al dueo o acreedor.

Las reglas sobre prescripcin son iguales para todas las personas.
El art. 2497 CC. establece que la prescripcin se aplica indistintamente a todas las
personas (iglesias estado municipalidades, etc.)

REQUISITOS GENERALES DE LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA.

De acuerdo al CC. la prescripcin adquisitiva o usucapin puede definirse

como un modo de adquirir el dominio de las cosas comerciables ajenas, por
haberlas posedo durante cierto tiempo con los requisitos legales.

Los requisitos particulares de la prescripcin adquisitiva son:

Una cosa susceptible de prescripcin: la regla general es que las cosas sean
susceptibles de prescripcin; slo por excepcin hay cosas imprescriptibles.

Necesidad de una posesin con nimo de seor o dueo: slo la verdadera

posesin, la que se ejerce con nimo de seor o dueo, conduce a la adquisicin
de la propiedad por prescripcin.

147

Transcurso de un plazo: para prescribir adquisitivamente, no basta que se haya

posedo una cosa susceptible de prescripcin; es preciso tambin que transcurra
un plazo continuado, que la posesin se prolongue durante el tiempo que
seala la ley. Este es el requisito que da al verdadero dueo la posibilidad de
reclamar la cosa que est en poder de otro.

COSAS CUYO DOMINIO PUEDE ADQUIRIRSE POR PRESCRIPCION.

Es este un requisito de la prescripcin adquisitiva.
La regla general es que las cosas sean susceptibles de prescripcin, slo
por excepcin, hay cosas imprescriptibles, tales como:

Los derechos personales: as se desprende del art. 2498 CC. Se gana por
prescripcin el dominio de las cosas corporales races y muebles, y los dems
derechos reales; pero no menciona la prescripcin de los derechos
personales.

Los derechos de la personalidad: el conjunto de derechos inherentes al

individuo, y que este tiene por el slo hecho de ser tal.

Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: el nico

derecho real imprescriptible es el derecho de servidumbre discontinua de cualquier
clase y el de servidumbre continua inaparente.

Las cosas que estn fuera del comercio humano: es decir, las cosas comunes
a todos los hombres como la alta mar, el aire.

Las cosas indeterminadas: el fundamento de la prescripcin es la posesin, y

esta debe recaer en cosa determinada.

148

Las cosas propias: existe un principio en derecho, las cosas se pueden

adquirir por un modo, si ya se es dueo, se adquiri de otro modo.

Las aguas del territorio nacional: todas las aguas del territorio nacional son
bienes nacionales de uso pblico, para usarlas se debe adquirir un derecho de
concesin emanado de la autoridad.

El derecho a servirse de las aguas lluvias: seala el C. de aguas art. 11: el

dueo de un predio puede servirse, de acuerdo con las leyes y ordenanzas
respectivas. De las aguas lluvias que corren por un camino pblico y torcer su
curso para utilizarlas. Ninguna prescripcin puede privarle de este derecho.

CLASES DE PRESCRIPCION ADQUISITIVA.

De acuerdo al art. 2506 CC. La prescripcin adquisitiva puede ser ordinaria o
extraordinaria.

Prescripcin adquisitiva ordinaria: es la que tiene como fundamento la

posesin regular y el tiempo que requiere es menor.

REQUISITOS DE LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA ORDINARIA.

Adems de los requisitos comunes a toda prescripcin adquisitiva (cosa
prescriptible posesin no interrumpida) la prescripcin ordinaria requiere 2
requisitos ms:
Posesin regular: es la que procede de un justo titulo y ha sido adquirida de
buena fe, aunque esta no subsista, siendo necesaria, adems, la tradicin si el
titulo invocado para poseer es uno traslaticio de dominio.

Transcurso del plazo que la ley seala: la prescripcin ordinaria es de 2 aos

para bienes muebles y 5 para inmuebles.
149

El plazo de prescripcin es continuo, corre sin interrupcin incluyendo los das

domingos y los que sean feriados. Ya que en el CC. la regla general es que los
plazos sean continuos.

Prescripcin extraordinaria: es aquella que tiene por fundamento la posesin

irregular y, consecuentemente, el plazo que indica la ley es mucho ms largo.

REQUISITOS DE LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA.

Adems de

los requisitos generales de

las prescripciones adquisitivas

(prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida) la prescripcin adquisitiva

extraordinaria tiene como elementos propios:
La posesin irregular: en este punto hay discusin doctrinaria; una parte de esta,
afirma que aun cuando la posesin sea irregular, en ningn caso debe ser viciosa,
porque esta no es til para prescribir mientras subsista el vicio de violencia o
clandestinidad.
Otra postura dice que no existe precepto en el cdigo civil que permita afirmar que
el poseedor violento o clandestino no puede prescribir adquisitivamente. El art.
2510 CC. slo impide prescribir al poseedor vicioso que alega la prescripcin,
amparndose en un titulo de mera tenencia; de aqu se desprende que si el
poseedor vicioso se ampara en un titulo de posesin, podra llegar a prescribir
adquisitivamente.

Transcurso del tiempo: el plazo que indica la ley para la prescripcin

extraordinaria es de 10 aos para cualquier bien.
INTERRUPCION Y SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION.

INTERRUPCION.

150

Es el fenmeno que se produce por ciertos hechos de la naturaleza o actos

del dueo a los cuales la ley les atribuye el efecto de detener el curso de la
prescripcin y hacer perder el tiempo de prescripcin acumulado.

En definitiva existe interrupcin cuando al poseedor le falta la posesin material

de la cosa o cesa la inactividad del dueo de la cosa.
La interrupcin puede ser:
Interrupcin natural: esta se produce cuando un hecho hace perder al poseedor,
la posesin material de la cosa el art. 2502 CC. presenta 2 situaciones:
Se hace imposible el ejercicio de actos posesorios: como cuando una heredad
es permanentemente inundada impidiendo que se realicen actos posesorios.

En este caso el efecto es descontar el tiempo en que no se pudieron realizar

actos posesorios.

Caso en que otra persona entra en posesin de la cosa con nimo de seor
o dueo.
En este caso el efecto es que hace perder el tiempo de posesin anterior.

Interrupcin civil: es la cesacin de la pasividad del sujeto contra quien se

prescribe.
Segn nuestro CC. en su art. 2503 se produce por todo recurso judicial
intentado por el que se pretende dueo de la cosa contra el poseedor.
Existe discusin en relacin a que significa todo recurso.
Parte de la doctrina dice que es la demanda, otra parte dice que es cualquier
gestin que manifieste recuperar la posesin de la cosa.
La interrupcin se produce una vez realizada la notificacin.
Excepcionalmente, no hay interrupcin: cuando no se ha notificado
legalmente la demanda hay abandono del procedimiento por parte del
demandante el demandado obtiene sentencia absolutoria.
Efectos de la interrupcin civil:
151

Si el juicio favorece al propietario, el poseedor pierde la posesin.

El fallo favorece al poseedor, se entiende que nunca se interrumpi la
posesin.

SUSPENSION.
Es un beneficio que la ley establece a favor de personas que se encuentren
en determinada situacin, consistente en la detencin del computo del plazo
para ganarles una cosa por prescripcin. La suspensin no borra el plazo de
prescripcin: simplemente le abre un parntesis.

Es la detencin del curso del plazo de la prescripcin durante el tiempo que

dure la causa suspensiva; pero desaparecida esta, el plazo de la
prescripcin contina.

La suspensin se produce slo en la prescripcin ordinaria.

No extingue el plazo, slo lo suspende.
Es un beneficio jurdico excepcional, slo existe a favor de las personas que la
ley determina.

Causas de suspensin:
La prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende a favor de:
Los menores, los dementes; sordos mudos y todos quienes estn bajo
potestad paterna, tutela o curadura.
La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure esta.
Se suspende a favor de la herencia yacente.
Se suspende la prescripcin ordinaria siempre entre cnyuges.

TEMA 14 (Cdula 10-21-31)

La posesin.

152

 SITUACION EN QUE PUEDE HALLARSE UN SUJETO DE DERECHO EN

RELACION CON LAS COSAS.
El sujeto de derecho, frente a una cosa puede encontrarse en distintas
situaciones:
Como dueo de la cosa: tendr el derecho de dominio, es la ms perfecta de las
situaciones.
Como poseedor: se encuentra en la tenencia de la cosa con nimo de seor o
dueo.
Como mero tenedor: en este caso, el sujeto de derecho, se encuentra con la
tenencia de la cosa reconociendo dominio ajeno.

CONCEPTO ELEMENTOS Y CLASIFICACION DE LA POSESION.

CONCEPTO.
Nuestro CC. Destaca no slo la relacin de hecho de la persona con la cosa, sino
un elemento intelectual o sicolgico, el animus, y establece en el art. 700 inciso 1
del CC. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de
seor o dueo.

ELEMENTOS.
Dentro de la teora clsica, seguida por el CC. Chileno, la posesin consta de 2
elementos:
El corpus: es un poder fsico o potestad de hecho sobre la cosa, el CC. seala
como elemento de la posesin la tenencia, es decir, la ocupacin material y
actual de la cosa, se posee una cosa no slo cuando hay aprehensin fsica, sino
tambin cuando hay la posibilidad de disponer materialmente de ella, en forma
directa e inmediata.
El animus: en la posesin debe existir una voluntad especial en el que pretende
poseer, es un elemento de carcter sicolgico o intelectual y consiste en la
153

intencin de obrar como propietario, como seor o dueo (animus domini) o

en la intencin de tener la cosa para si (animus rem sibi habiendi)

CLASIFICACION DE LA POSESION.

De acuerdo al art. 702 CC. la posesin puede ser regular e irregular.

Posesin regular: es la que procede de justo titulo y ha sido adquirida de buena
fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin, si el titulo es
traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
Posesin irregular: es la que carece de uno o ms requisitos, sea es la
posesin a la que falta el justo titulo, o la buena fe, o la tradicin si el titulo es
traslaticio de dominio.
Tanto la posesin regular como la irregular conducen a la prescripcin
adquisitiva, en el caso de la regular, el tiempo para prescribir es de 2 aos
para bienes muebles y 5 aos para bienes inmuebles; en cuanto a la
posesin irregular, se adquiere por prescripcin en 10 aos indistintamente
del bien.
La buena fe, se considera en el momento de adquirir la posesin.

Existe otra clasificacin:

Posesiones tiles: son las que conducen a la prescripcin adquisitiva (regular e
irregular)
Posesiones intiles: se dice que no conducen a adquirir por prescripcin; son
posesiones viciosas, es decir la violenta y la clandestina

Posesin violenta: es la que se adquiere por la fuerza, la fuerza puede ser actual
o inminente.
Posesin clandestina: es la que se ejerce ocultndola a quienes tienen derecho
a oponerse a ella.
EL PROBLEMA DE SU NATURALEZA JURIDICA.
154

Entre las mltiples discusiones que suscita la posesin, est la que se refiere a si
ella es un hecho o un derecho.
Savigny sostiene que originariamente, considerada en s misma, la posesin es
un mero hecho, porque se funda en circunstancias materiales (corpus), sin las
cuales no podra concebirse; pero agrega que es a la vez un derecho, por las
consecuencias jurdicas atribuidas al hecho, que son la prescripcin y las acciones
posesorias, y porque hay casos en los cuales los derechos del poseedor son
independientes del hecho mismo.
Ihering afirma que la posesin es un derecho, porque es un inters jurdicamente
protegido.
Las disposiciones de nuestro Cdigo Civil, se orientan a concebir la posesin
como un hecho, partiendo de la propia definicin. Cada vez que el Cdigo Civil
define un derecho, dice que es una facultad o un derecho (artculo 582),
mientras que al definir la posesin dice que es la tenencia, la que constituye un
hecho.
Hoy da, la doctrina considera infecunda esta disputa y resuelve la cuestin
diciendo simplemente que la posesin es un estado de hecho protegido por
el derecho.

VENTAJAS QUE CONFIERE EL ESTATUS DE POSEEDOR.

Aparte del provecho material que un poseedor obtiene de la cosa que posee, en
derecho la posesin confiere varias ventajas, entre las que pueden sealarse:

Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin, luego

de cierto tiempo.
Otorga una presuncin legal de dominio.
Est protegida con las acciones posesorias (accin publiciana, se asemeja a
la reivindicatoria)
El poseedor de buena fe, puede hacer suyos los frutos de la cosa poseda.
155

 CAPACIDAD POSESORIA.
Como la posesin est constituida por el corpus y el animus, la aprehensin real o
ficta de la cosa y la voluntad de poseer, resulta que las personas que carecen de
razn o discernimiento necesario para darse cuenta del acto que ejecutan, no
pueden adquirir la posesin, por tanto:
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por si mismos la
posesin, slo pueden adquirir la posesin por medio de sus representantes
legales.
Las personas que tienen suficiente discernimiento para darse cuenta del
hecho que ejecutan, aun cuando no tengan la libre administracin de lo
suyo, pueden adquirir la posesin de las cosas muebles, sin autorizacin
alguna. Pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino, con la
autorizacin competente.
La adquisicin de la posesin de los inmuebles exige la plena capacidad de
ejercicio o la autorizacin que corresponda.

COSAS QUE SE PUEDEN POSEER.

Del tenor del art. 700 CC. Queda claro que la posesin ha de recaer sobre cosas
determinadas, no siendo posible la posesin sobre cosas inciertas.
Sin embargo, no se pueden poseer las cosas comunes a todos los hombres o los
bienes nacionales de uso pblico, y en general no se pueden poseer las cosas
incomerciables, esto es, las que no pueden formar parte del patrimonio.
Con respecto a la posesin de los derechos, existen disposiciones en nuestro
CC. que permiten la posesin de los derechos, tales como

art. 715 CC. la

posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades

y vicios que la posesin de una cosa corporal.

156

Pero en nuestro derecho el legislador dejo restringida la posesin de los

derechos slo a los derechos reales, esto se desprende del mensaje del cdigo
civil.

LA COPOSESION.
Se produce cuando 2 o ms personas poseen al mismo tiempo la misma cosa.
Los derechos de cada poseedor se ven limitados, por los derechos de los
otros coposeedores.
A la coposesin se le pone fin a travs de la adjudicacin.

CLASES DE POSESION.
De acuerdo al art. 702 CC. La posesin puede ser regular e irregular.
Posesin regular: es la que procede de justo titulo y ha sido adquirida de buena
fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin, si el titulo es
traslaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
Posesin irregular: es la que carece de uno o ms requisitos, sea es la
posesin a la que falta el justo titulo, o la buena fe, o la tradicin si el titulo es
traslaticio de dominio.
Tanto la posesin regular como la irregular conducen a la prescripcin
adquisitiva, en el caso de la regular, el tiempo para prescribir es de 2 aos
para bienes muebles y 5 aos para bienes inmuebles; en cuanto a la
posesin irregular, se adquiere por prescripcin en 10 aos indistintamente
del bien.
La buena fe, se considera en el momento de adquirir la posesin.

Existe otra clasificacin:

Posesiones tiles: son las que conducen a la prescripcin adquisitiva (regular e
irregular)
157

Posesiones intiles: se dice que no conducen a adquirir por prescripcin; son

posesiones viciosas, es decir la violenta y la clandestina
Posesin violenta: es la que se adquiere por la fuerza, la fuerza puede ser actual
o inminente.
Posesin clandestina: es la que se ejerce ocultndola a quienes tienen derecho
a oponerse a ella.

AGREGACION O SUMA DE POSESIONES.

El art. 717 CC. Permite al poseedor agregar a la suya la posesin de su antecesor
o antecesores. La agregacin aparece como un factor que contribuye eficazmente
a una mayor aplicacin de la prescripcin para los poseedores que carecen del
dominio y ara el ejercicio de las acciones posesorias, que exigen un plazo minimo
de posesin.
Para que proceda esta agregacin, es necesario que la posesin que se agrega
sea contigua con la anterior y si son varias, todas ellas deben ser contiguas.
No proceder la agregacin si entre una y otra hubo interrupcin natural, a menos
que esta se recupere con los medios legales.
Por otra parte, la agregacin se efecta con las calidades y vicios que tenia la
anterior.

REGIMEN POSESORIO DE MUEBLES E INMUEBLES, INSCRITOS Y NO

INSCRITOS.
Adquisicin de la posesin de bienes muebles.
Para adquirir la posesin se requiere capacidad.
Solo son incapaces de adquirir la posesin de una cosa mueble los infantes y los
dementes.
Los dems incapaces pueden adquirir la posesin, pero pueden ejercerla slo
con sus representantes legales. Art. 723 CC.
158

La posesin puede adquirirse por medio de representantes:

Si el que adquiere la posesin es mandatario o representante legal de quien
quiere adquirir la posesin: el representado adquiere la posesin en el mismo
momento que el representante toma la posesin, pero el representante debe tener
el animus de tomar posesin para su representado.
El que adquiere la posesin no es representante legal ni convencional: en
este caso es un agente oficioso, se va a requerir conocimiento y aceptacin
por parte del interesado, una vez conocido y aceptado, los efectos se
retrotraen al momento en que el agente oficioso tomo posesin en nombre
del interesado.
Para adquirir la posesin se requiere el corpus y el animus.

Conservacin de la posesin de bienes muebles.

Para conservar una cosa mueble slo hace falta el animus.
El poseedor puede haber transferido la tenencia de una cosa puede haberla
prestado (comodato) puede haberla dado en prenda depositado en manos de
alguien usufructo o celebrar un acto no traslaticio de dominio.
Lo mismo ocurre si la cosa esta temporalmente fuera de la tenencia del
poseedor (extraviada) igual se conserva la posesin.

Perdida de la posesin de una cosa mueble.

Se produce por falta de cualquiera de los 2 requisitos que la componen
corpus o animus.
Falta de corpus: otra persona se apodera de ella con animo de hacerla suya.
Cuando se hace imposible la ejecucin de actos posesorios, otro caso es con las
especies al parecer perdidas, lanzados al mar para aligerar la nave.
Otro caso es la
constituto posesoria, el dueo se convierte en mero tenedor por no tener el
animus.
Falta de corpus y animus: cuando se hace la tradicin de la cosa.
159

Caso de las res delerictae: una persona se desprende de una cosa para que otro
se haga dueo.
Adquisicin de los inmuebles.
En cuanto a la adquisicin de la posesin de las cosas inmuebles, se exige plena
capacidad de ejercicio o que el relativamente incapaz acte autorizado, o que el
absolutamente incapaz, lo haga representado.
Debemos distinguir entre inmuebles inscritos y no inscritos.

Adquisicin de la posesin de un inmueble no inscrito.

Al igual que en el caso de los muebles, se requiere de los 2 elementos corpus y
animus.

Se invoca el simple apoderamiento de la cosa con nimo de seor y dueo:

la posesin se adquiere por ese hecho (arts. 726 y 729).
Cabe recordar que no podemos hablar de ocupacin, como modo de adquirir,
pues no cabe respecto a los inmuebles (art. 590). Por eso se alude al simple
apoderamiento.
En cuanto a la necesidad de inscribir, hay opiniones contrapuestas en la doctrina:
Algunos estiman que no se requiere inscripcin, considerando el tenor de los arts.
726 y 729.
En todo caso, la posesin ser irregular, ya que el poseedor estar de mala fe (se
presume que conoce el art. 590), y porque carece de ttulo.

Se invoca un ttulo no traslaticio de dominio.

Son tales, la sucesin por causa de muerte (se dice que no es traslaticio, sino
transmisivo de dominio), y los ttulos constitutivos de dominio.
En ninguno de estos casos es necesario inscribir, para adquirir la posesin del
inmueble.
En efecto, tratndose de la sucesin por causa de muerte, el heredero, aunque lo
ignore, adquiere la posesin de la herencia por el solo ministerio de la ley, desde
el momento en que le es deferida (arts. 688 y 722); adems, recordemos que las
160

inscripciones prevenidas por el art. 688 no tienen por objeto otorgar al heredero la
posesin de los bienes hereditarios, sino habilitarlos para disponer de los mismos.
En cuanto a los ttulos constitutivos de dominio, debemos circunscribir el punto
slo a la accesin, pues no es posible adquirir la posesin por ocupacin
tratndose de los inmuebles y porque la prescripcin no es un ttulo de adquisicin
de la posesin, sino por el contrario, la posesin conduce a la prescripcin.
Tratndose de la accesin, tampoco es preciso que se realice inscripcin
conservatoria alguna, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal: si se posee
lo principal, tambin se posee lo accesorio, sin necesidad de ningn acto especial.

Se invoca un ttulo traslaticio de dominio

Debemos distinguir, segn se trate de la posesin regular o irregular.
Para adquirir la posesin regular de los predios no inscritos cuando se
invoca un ttulo traslaticio de dominio, es necesario realizar la inscripcin
conservatoria, para cumplir con el requisito de la tradicin (art. 686, que por lo
dems no distingue entre inmuebles inscritos o no inscritos).
Para adquirir la posesin irregular de un inmueble no inscrito, a pesar de las
discusiones doctrinarias, no es necesario inscribirlo en el conservador de
bienes races.
La mayor parte de la doctrina dice que si debe inscribirse.

Conservacin de la posesin de un inmueble no inscrito.

Al igual que en el caso de los muebles, slo hace falta el animus.

Perdida de la posesin de los inmuebles no inscritos.

Se pierde por falta de corpus y animus.
Falta de corpus: se apoderan de el.
Falta de animus: constituto posesoria.
Se pierden ambos en la enajenacin del inmueble.

161

Adquisicin de la posesin de un inmueble inscrito.

Normas que conforman la teora de la posesin inscrita.
Las disposiciones que la integran son los artculos 686, 696, 702 inciso final, 724
(llamado la llave maestra de la posesin inscrita), 728, 730, 924 (posesin de los
derechos inscritos) y 2505 (no hay prescripcin contra ttulo inscrito).
Cabe sealar que las disposiciones sobre posesin inscrita no se aplican a los
inmuebles por destinacin: los artculos citados se refieren a los inmuebles por
naturaleza.
Para determinar cmo se adquiere la posesin de los inmuebles ya inscritos,
debemos distinguir tambin la clase de ttulo que se invoca.

Se invoca un ttulo no traslaticio de dominio

Por ejemplo, cuando oper una hiptesis de accesin de inmueble a inmueble,
como la avulsin o el aluvin. En este caso, no hay necesidad de inscribir. Las
razones son, en general, las mismas sealadas, respecto de los inmuebles no
inscritos.
Se desprende del art. 724, que la posesin de inmuebles que procede de un ttulo
traslaticio de dominio slo se adquiere en virtud de la inscripcin conservatoria.
Por tanto, si no se hace valer un ttulo de esa especie, la adquisicin de la
posesin no est sujeta a dicha inscripcin.
Con todo, razones de conveniencia jurdica aconsejan inscribir, para que de esta
forma, los ttulos del inmueble reflejen su real extensin. As, por ejemplo, en el
caso de una avulsin, despus de transcurrido el plazo que tena el propietario
afectado para reclamar la parte del suelo que fue transportada por una avenida u
otra fuerza natural violenta (artculo 652 del Cdigo Civil), el propietario del predio
al que accedi esta porcin de terreno, podra solicitar que se inscriba, o al menos,
que se practique nota marginal en la inscripcin de su fundo, que de cuenta del
acrecimiento que se ha producido.
162

Se invoca un titulo traslaticio de dominio.

Posesin regular.
Nadie discute que para adquirir la posesin regular, se requiere inscripcin si se
invoca un ttulo traslaticio de dominio: arts. 702, 3; 686; 724.

Posesin irregular.
Parte de la doctrina dice que puedo no inscribir, sostiene que no es necesaria la
inscripcin. Se dice que la exigencia perentoria del art. 724 slo comprende la
posesin regular, pues slo en ella se necesita esencialmente la tradicin. La
posesin irregular, la violenta y la clandestina no requieren de la tradicin, pueden
existir sin la inscripcin, segn se deduce de diversas disposiciones (arts. 702,
708, 729 y 730).
La doctrina mayoritaria: dice que necesariamente se debe inscribir.
Art. 724 CC. dice que las cosas cuya tradicin deben hacerse por la inscripcin,
nadie adquiere la posesin de ella, sino por este medio. No distingue entre que
tipo de posesin.

Art. 728 CC. Seala que el que se apodera de un inmueble inscrito, no entra en
posesin de l, si no con una nueva inscripcin o la cancelacin de la anterior.
Atendiendo al Mensaje del C.C.: La inscripcin es la que da la posesin
real, efectiva; y mientras ella no se ha cancelado, el que no ha inscrito su
ttulo no posee: es un mero tenedor. Dicho de otro modo: el que no ha
inscrito, no es ni siquiera poseedor irregular.

Conservacin y prdida de la posesin de un inmueble inscrito.

Ineficacia del apoderamiento material ante la posesin inscrita
La Corte Suprema ha dicho reiteradamente, aplicando el art. 728, que respecto de
un inmueble sujeto al rgimen de la propiedad raz inscrita, la inscripcin otorga el
163

goce de la posesin a favor de la persona a cuyo nombre se encuentra inscrita la

propiedad, con exclusin de toda otra persona.
Para que termine tal posesin, es necesario que se cancele la inscripcin a su
favor, y mientras esto no suceda, el que se apodera materialmente del predio no
adquiere su posesin ni pone fin a la posesin existente.
A pesar de las discusiones doctrinarias. La nica forma de poner trmino a la
posesin de un inmueble inscrito, es a travs de una nueva inscripcin.

Por lo tanto, la posesin inscrita se pierde con una nueva inscripcin que
cancele a la anterior, esta puede ser:
Por voluntad de las partes.
Decreto judicial.
Nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiera su derecho a otro.

Recuperacin de la posesin de un inmueble inscrito.

El CC. Seala que el que recupera legalmente la posesin perdida, se entender

que nunca perdi la posesin.
Recuperar legalmente la posesin, es a travs de un juicio.

164

TEMA 15 (Cdula 9)
Derechos reales limitados.
CONCEPTO GENERAL Y ENUMERACION.
El ms completo de los derechos reales es el dominio, comprende las facultades
de usar, gozar y disponer. Hay algunos derechos reales menos completos,
limitados en relacin al dominio.
Los derechos reales limitados son aquellos que, comparados con el
dominio, presentan un contenido ms limitado o reducido.
El art. 732 CC. Establece los modos como puede ser limitado el dominio:
Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin.
Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin a que una persona tenga
derecho en las cosas que pertenecen a otra; y
Por las servidumbres.
Estos derechos reales limitados, se dividen en 2 grandes categoras,

Derechos reales limitados de goce: estos permiten el uso directo de la cosa,

son: propiedad fiduciaria usufructo uso habitacin servidumbres.

Derechos reales de garanta: son los que facultan la utilizacin indirecta de la

cosa, esto es su valor de cambio, para el caso que no se cumpla la obligacin
cuya ejecucin garantizan, estos son: prenda hipoteca.

LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.
CONCEPTO.
El art. 733 CC. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen
de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin.
165

La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso.

Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.
La traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitucin.

ELEMENTOS.
Una cosa susceptible de darse en fideicomiso: la norma fundamental la seala
el art. 734 CC. que es bastante amplia ya que permite constituirlo tanto sobre
muebles como inmuebles. Como el fiduciario debe restituir la cosa misma que
constituye el fideicomiso quedan excluidos los bienes consumibles.

Concurrencia de 3 personas: estas son:

Constituyente: es la persona que dispone de una cosa suya a favor de otra a

quien grava con la obligacin de restituirla a una tercera si se verifica una
condicin.

El fiduciario: es la persona que recibe la cosa con la carga de restitucin.

Fideicomisario: es la persona a quien, si se cumple la condicin, debe hacerse la

restitucin, el traslado de la propiedad que recibi primeramente el fiduciario.

Existencia de una condicin en virtud de la cual ha de pasar la propiedad,

del propietario fiduciario al fideicomisario: es otro requisito esencial y se puede
decir que es el caracterstico de esta institucin. Es la incertidumbre, propia de la
condicin, de si el propietario fiduciario restituir o no al fideicomisario la
cosa que tiene en propiedad fiduciaria, esto es lo que caracteriza a esta
institucin.
La condicin de la propiedad fiduciaria tiene un doble carcter:
Condicin resolutoria: para el propietario fiduciario.
Condicin suspensiva: para el fideicomisario.
166

Por otra parte, el art. 738 CC. deja en claro que el fideicomiso siempre lleva en
forma expresa o tacita una condicin, esta es la de existencia del
fideicomisario o un sustituto a la poca de la restitucin, es la condicin
esencial del fideicomiso, a esta condicin, se le pueden agregar otras.
el art. 739 CC. establece un plazo mximo para que se cumpla la condicin de la
cual pende que la propiedad fiduciaria pase del propietario fiduciario al
fideicomisario; este plazo es de 5 aos contados desde la delacin de la
propiedad fiduciaria, si en este plazo, no se cumple la condicin, se extingue el
fideicomiso (art. 763 N5)
El mismo art. 739 CC. Establece una excepcin, a menos que la muerte del
fiduciario sea el evento de que penda la restitucin.

CARACTERISTICAS.
Como algunas caractersticas de la propiedad fiduciaria, podemos sealar:

Existencia de un solo derecho: el fideicomiso implica un solo derecho, el de

propiedad, que se ejerce por el propietario fiduciario y puede llegar a ejercerse
posterior y sucesivamente por el fideicomisario, si se cumple la condicin. Los
otros derechos reales que constituyen limitaciones suponen necesariamente la
coexistencia de 2 derechos de distinto carcter jurdico. En el usufructo coexisten
2 derechos, el del nudo propietario como seor y dueo de la cosa y el del
usufructuario en el mero goce de ella.

Prohibicin de fideicomisos sucesivos: el art. 745 CC. Establece que se

prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos, de manera que
restituido el fideicomiso a una persona, lo adquiera esta con el gravamen de
restituirlo eventualmente a otra.
Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los
fideicomisarios nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los
otros.
167

Es importante destacar que en este artculo, la ley establece una prohibicin, y

sabemos que una ley prohibitiva es la que impide bajo todo precepto o
circunstancia la realizacin de determinada conducta o acto. por otro lado ,
sabemos que la sancin a una norma prohibitiva es la nulidad absoluta, esto en
razn de la relacin de diversos artculos del CC.
Art. 10 CC. Los actos que la ley prohbe son nulos y de ningn valor; salvo
en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso
de contravencin.
Art. 1466 CC. En su parte final nos dice cual es el vicio de que adolece la
realizacin de un acto prohibido por la ley, objeto ilcito.
Finalmente el art. 1682 CC. en su inciso primero nos dice que la nulidad
producida por objeto ilcito, se sanciona con Nulidad Absoluta.
Es importante recalcar que el art. 745 CC. establece una sancin distinta a la
nulidad absoluta para el caso de contravencin de una ley prohibitiva, en su
inciso segundo, establece que la sancin a la constitucin de fideicomisos
sucesivos, ser la extincin de la expectativa de los otros fideicomisarios.
Adems la prohibicin de la constitucin de fideicomisos sucesivos, tiene su
fundamento en que este tipo de fideicomisos embarazan la libre circulacin de
los bienes.

CONSTITUCION DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.

La constitucin del fideicomiso, requiere la existencia de 3 requisitos:

Que los bienes sobre los cuales se constituye la propiedad fiduciaria sean
susceptibles de constituirse en fideicomiso: de acuerdo al art. 734 CC. se
desprende que no puede constituirse fideicomiso sino:
Sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella.
Sobre uno o ms cuerpos ciertos
La frase no puede constituirse fideicomiso sino demuestra el carcter
taxativo de la disposicin.
168

De acuerdo a lo anterior, entendemos que no son susceptibles de fideicomiso

las cosas genricas ni las consumibles, adems el fideicomiso no puede versas
sobre dinero, ya que es una cosa jurdicamente consumible, pero si la cosa
sobre que recaiga el fideicomiso, puede contener dinero.
Solemnidad en la constitucin del fideicomiso: de acuerdo al art. 735 CC. los
fideicomisos slo pueden constituirse por acto entre vivos otorgado en
instrumento pblico, o por acto testamentario.

Inscripcin en el registro conservatorio de bienes races: la constitucin de

todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble deber inscribirse en el
competente registro que es el de hipotecas y gravmenes.
Es discutido el rol de la inscripcin, no cabe duda alguna que en el caso del
testamento, la inscripcin no envuelve tradicin, ya se adquiri por sucesin por
causa de muerte.
En el caso del fideicomiso por acto entre vivos, la inscripcin representa la
tradicin de la propiedad fiduciaria del constituyente al fiduciario.

Existencia de 2 personas: para la existencia del fideicomiso deben existir 2

personas, un propietario fiduciario que tenga la propiedad mientras pende la
condicin y un fideicomisario que recibe la propiedad cuando la condicin se haya
cumplido.
El derecho del fiduciario es el mismo derecho de propiedad pero sin una de sus
caractersticas, la perpetuidad.
Fiduciario debe ser una persona determinada.
Pueden ser varios propietarios fiduciarios: deben gozar simultneamente de la
cosa.
El art. 748 CC. Establece que cuando nada se dice del fiduciario, tendr la
propiedad fiduciaria, estando pendiente la condicin, el propio constituyente, si
viviere, o sus herederos.
Cuando falta el fiduciario: es necesario distinguir:
169

Falta el fiduciario antes que se le defiera la propiedad fiduciaria: nuevamente

hay que subdistinguir, si el constituyente dejo o no sustitutos.
Dejo sustitutos: la propiedad fiduciaria pasa al sustituto.
No deje sustitutos: de acuerdo al art. 748 CC. pasa la propiedad fiduciaria al
constituyente si viviera o a sus herederos.
De acuerdo al art. 750 CC. si existen varios fiduciarios y falta uno de ellos, la
porcin del que falta se junta con la de los dems, esto se llama derecho de
acrecer.
De acuerdo al art. 751 CC. Cuando fallece el fiduciario a quien ya se la haba
deferido el derecho y la condicin an no se cumple: como la propiedad
fiduciaria es transmisible, esta pasa a sus herederos.

Fideicomisario, puede ser una persona natural o jurdica, basta que el exista al
momento de cumplirse la condicin.

Puede acontecer que el constituyente designe 2 o ms fideicomisarios, ya sea que

existan o se espera que existan, todos los fideicomisarios entraran en el goce
de la cosa en la medida que se vaya cumpliendo la condicin; y en el caso
que se espere que exista, irn entrando en el goce de la cosa en la medida
que comience su existencia.
En cuanto a la falta de nombramiento del fideicomisario, es posible aplicar por
analoga la norma del art. 748 CC. el cual determina que ante la falta de
nombramiento de propietario fiduciario, el constituyente tomara esa calidad, en
este caso, cuando falta el nombramiento del fideicomisario, el mismo
constituyente tomara esta calidad.
En el caso que llegue a faltar el fideicomisario en el momento de producirse la
condicin, hay que distinguir:
Si el constituyente designo sustituto: entonces en este caso pasara al
fideicomisario sustituto.
Si el constituyente no designo sustituto: la propiedad fiduciaria no pasa a los
herederos del propietario fiduciario que falta, esto porque falta la condicin
170

esencial que expresa el art. 738 CC. debe existir al momento de cumplirse la
condicin, en este caso la propiedad fiduciaria se consolida en el propietario
fiduciario.
En el caso que falte el fideicomisario luego de cumplirse la condicin, la ropiedad
fiduciaria pasara a sus herederos, de acuerdo a las normas de la sucesin or
causa de muerte.

Existencia de una condicin: habamos mencionado que la caracterstica

principal de la propiedad fiduciaria es la incertidumbre, esta se encuentra dentro
del fideicomiso por la existencia de una condicin de carcter voluntaria, esta
es una condicin resolutoria para el propietario fiduciario y suspensiva para el
fideicomisario. Existe otra condicin que es de la esencia de la propiedad
fiduciaria, esta es una condicin legal, consiste en existir la persona del
fideicomisario al momento de la restitucin, si no existe el fideicomisario, esta
condicin legal falla y se extingue el fideicomiso, consolidndose en la
persona del propietario fiduciario.

LIMITACIONES DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.

Existen algunas limitaciones a la propiedad fiduciaria, estas se establecen por
razones de convivencia pblica.

Prohibicin de los fideicomisos sucesivos: esto es porque ellos embarazan la

libre circulacin de los bienes, dice el art. 745 CC. se prohbe constituir dos o
ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso o una
persona, lo adquiera esta con el gravamen de restituirlo eventualmente a
otra.
La sancin de este artculo debera ser la nulidad absoluta, pues se trata de una
ley prohibitiva, sin embargo el legislador seala otros efectos para el caso de la
infraccin, y en conformidad al art. 10 deber aplicarse esta sancin especial.

171

La sancin que establece el art. 745 adquirida la cosa constituida en fideicomiso

por el primer fideicomisario, se extingue para siempre las expectativas de los
dems.

Prohibicin de constituir a la vez un fideicomiso y un usufructo: la ley impide

que una cosa est sujeta sucesivamente a un gravamen; pero permite que una
misma propiedad se constituya a la vez en usufructo a favor de una persona
y en fideicomiso a favor de otra.
En este caso el propietario fiduciario, mientras pende la condicin es a la vez,
nudo propietaria de la cosa dada en usufructo, mientras dura este, para el caso
que se cumpla la condicin mientras dura el usufructo, el fideicomisario, adquiere
la nuda propiedad, pero debe respetar hasta su terminacin el usufructo.

EFECTOS DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.

Los efectos son los derechos y obligaciones del propietario fiduciario y el

fideicomisario.

Derechos y obligaciones del propietario fiduciario

El fiduciario es un propietario, aunque sujeto a la posibilidad de restituir el objeto
de su dominio. Por otra parte, se le conceden los derechos del usufructuario;
salvo algunas modificaciones.

Derechos del propietario fiduciario.

Enajenar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de muerte,
mantenindose siempre indivisa y con el gravamen de eventual restitucin.
Salvo los casos del inciso 2 del art. 751 CC. Caso en que el constituyente
prohibiera la enajenacin, o el da prefijado para la restitucin, sea el de la muerte
del fiduciario, en este caso, si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre la
muerte del propietario fiduciario el da de la restitucin.
172

Gravar la propiedad fiduciaria, con hipoteca, servidumbre u otras cargas, en

la forma y condiciones que establece el art. 757 CC. Estas condiciones dicen
relacin con la autorizacin judicial y conocimiento de causa de quienes tienen
derecho a impetrar medidas conservativas, de acuerdo al art. 761 CC. Estos son:
el fideicomisario, sus ascendientes en caso que l no exista, los personeros
de corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor de obras pas, si
el fideicomiso fuera a favor de un establecimiento de beneficencia. La
omisin de este requisito, genera como sancin la inoponibilidad del gravamen,
respecto del fideicomisario.

Administrar el bien de que fiduciariamente es dueo, de acuerdo a lo sealado

en el art. 758 CC. Podr mudar su forma pero conservando su integridad y valor,
ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de hecho o
culpa suya.

Tiene derecho, como propietario que es, a la accin reivindicatoria, de

acuerdo al art. 893 CC.

El objeto es inembargable, de acuerdo al art. 1618 N 8 CC. y 445 N 14 CPC.

Se ha resuelto que los frutos son embargables.

Gozar de los frutos de su propiedad fiduciaria, esto porque es propietario del

bien dado en fideicomiso y el dueo de lo principal, lo es tambin de los frutos
que produce; de acuerdo al art. 754 CC. el fiduciario tiene los mismos
derechos y obligaciones del usufructuario, salvo ciertas modificaciones.

Obligaciones del propietario fiduciario.

La conservacin de la cosa: respecto a la conservacin, las obligaciones son 2:

173

Conservar la cosa y restituirla al momento de cumplirse la condicin de la

cual pende su derecho.
Debe cuidarla como un buen padre de familia; por lo tanto responde hasta la culpa
leve, la falta de diligencia o cuidado que los hombres emplean de ordinario
en los negocios propios; es responsable de todo menoscabo y deterioro que
sufra la cosa y que provenga de hecho o culpa suya.

Debe formar inventario: de acuerdo al art. 754 CC. es obligado a formar

inventario solemne en los mismos trminos que el usufructuario ninguna
disposicin lo excepcional de esta obligacin.
Pero no est obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin, como en
el caso del usufructuario, salvo que una sentencia judicial lo ordene como
medida conservativa.

Est obligado al pago de las expensas: llmense expensas a los gastos que
se realizan sobre la cosa, en este punto hay que distinguir segn el tipo de
expensas:

Expensas necesarias: reciben este nombre porque su omisin produce el

deterioro, menoscabo o prdida de la cosa, estas pueden ser ordinarias o
extraordinarias.

Expensas ordinarias de conservacin y cultivo: son los gastos ms o menos

peridicos que exige el uso natural de la cosa y son indispensables para
conservarla, cultivarla y hacerla producir (reparaciones de las cercas, de los
cristales quebrados, etc.) corresponden al propietario fiduciario que goza de
los frutos todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo, sin que
nada pueda exigir por ellas al fideicomisario.
Igualmente son de cargo del fiduciario, las pensiones, cnones y en general las
cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa
constituida en fideicomiso y que se devenguen durante su goce.
174

Corresponden tambin al fiduciario, los impuestos fiscales y municipales que

se hagan exigibles durante su goce.

Expensas extraordinarias de conservacin o refacciones: son las que ocurren

por una vez

o a largos intervalos de tiempo, son de necesidad como las

ordinarias, pero , no son ms o menos peridicas, sino que se hacen a largos

intervalos. (reconstruir una muralla)
Estas son de cargo del propietario fiduciario, pero llegado el momento de la
restitucin, tiene derecho a que se le reembolsen por parte del
fideicomisario, reducidas a lo que con mediana inteligencia debieron costar,
y con las siguientes rebajas:
Se invirti en obras materiales como diques o puentes: se le reembolsa de
acuerdo a lo que valen en el momento de la restitucin.
Se ha invertido en objetos inmateriales como el pago de una hipoteca: se
rebaja de lo que hayan costado estos objetos, una vigsima parte por cada ao
desde el pago de estos a la restitucin, si hubiesen transcurrido ms de 20
aos, nada se debe por ellos.

Expensas no necesarias: su omisin no produce el deterioro, menoscabo o

prdida de la cosa, pueden ser tiles o voluptuarias.
tiles: son las que aumentan el valor venal de la cosa: sea las que al omitirse no
producen menoscabo, pero al hacerse aumentan la productividad o el valor de
la cosa. (plantacin de una via, construccin de un molino)
Voluptuarias: son las que consisten en objetos de lujo o recreo como jardines,
fuentes, cascadas artificiales, etc. En general no aumentan el valor venal de la
cosa, o lo aumentan en una porcin insignificante.

El fiduciario no tiene derecho a pedir nada a cambio por expensas no

necesarias, salvo cuando lo haya pactado con el fideicomisario; pero puede
poner en oposicin el aumento de valor que las cosas produjeron en las
especies, hasta concurrencia de la indemnizacin que debiere.
175

El fiduciario tiene derecho a retirar las expensas no necesarias si el

fideicomisario no se allana a pagarlas.
El CC. Reconoce este derecho al usufructuario, pero nada dice tratndose del
fideicomiso, pero se argumenta que lo tiene porque nadie puede enriquecerse
sin causa a costa ajena; adems la ley le reconoce este derecho incluso al
poseedor de mala fe.
Debe restituir la cosa: al verificarse la condicin se extingue el derecho del
fiduciario y nace el derecho del fideicomisario.
La restitucin es la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo beneficio
se constituyo el fideicomiso.

Debe Indemnizaciones: debe indemnizar los menoscabos y deterioros sufridos

por la cosa que provengan de hecho o culpa suya.

Derecho de retencin: cuando el fiduciario tenga derecho a reembolsos o

indemnizaciones por parte del fideicomisario, puede hacer uso (el fiduciario) del
derecho legal de retencin mientras el fideicomisario no le paga.

Excepciones a las reglas de los derechos y obligaciones del propietario

fiduciario.
Existen 3 excepciones consagradas en los arts. 749 y 760 del CC.
Tenedor fiduciario: dice el art. 749 CC. si se dispusiere que mientras pende la
condicin se reserven los frutos para la persona que en virtud de cumplirse o
fallar la condicin adquiera la propiedad absoluta, el que haya de administrar
la cosa, ser un tenedor fiduciario que slo tendr las facultades de los
curadores de bienes, tendr que restituir tambin los frutos.

Fiduciario con derecho a gozar de la propiedad a su arbitrio: de acuerdo al

art. 760 CC. si por la constitucin del fideicomiso, se concede expresamente al
176

fiduciario el derecho de gozar de la propiedad a su arbitrio, no ser

responsable de ningn deterioro.
En este caso puede cambiar la estructura o destino econmico de la cosa y no
ser responsable de los deterioros ocasionados por su hecho o culpa, sin
embargo, no se puede considerar que esta exencin comprenda el dolo,
destruccin voluntaria ni la culpa grave.

Libre disposicin de la propiedad por parte del fiduciario fideicomiso de

residuo.
De acuerdo al art. 760 inciso 2 CC. se le concede adems la libre disposicin de
la propiedad, el fideicomisario podr reclamar slo lo que quede al tiempo de
la restitucin.
Puede enajenar, sin que estas enajenaciones queden sujetas al gravamen de
restituirse por la verificacin de la condicin. Sin embargo, los tratadistas
reconocen que este fideicomiso de residuo, no tiene exencin del dolo y la culpa
grave, por tanto las enajenaciones deben ser en provecho del fiduciario y no
nicamente con el fin de daar al fideicomisario o tendr que indemnizar.

Derechos y obligaciones del fideicomisario

Mientras no se cumpla la condicin, el fideicomisario no tiene derechos, slo la
mera expectativa de llegar a ser propietario de la cosa una vez que se cumpla la
condicin.
El art. 761 CC. Le otorga al fideicomisario:

Derechos del Fideicomisario.

Derecho a impetrar providencias conservativas: cuando crea que la propiedad

fiduciaria puede peligrar. Tambin las pueden pedir sus ascendientes en caso que
el fideicomisario no exista pero se espera que exista.
Derecho a ser odo: para el caso que el fiduciario quiera gravar la propiedad
fiduciaria.
177

Puede realizar un pacto con el fiduciario: para el evento de abonar mejoras no

necesarias.
Si el fideicomisario fallece antes de cumplirse la condicin, nada transmite a
sus herederos.

Facultad parta solicitar que el fiduciario rinda caucin: el fiduciario no esta

obligado a rendir caucin, salvo que lo pida el fideicomisario y el juez emita
una resolucin a favor de este.

Puede reclamar la cosa una vez cumplida la condicin: puede reclamarla

judicialmente en caso que el fiduciario se oponga a la restitucin.

Derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios: por los menoscabos o

deterioros que provengan de un hecho o culpa del fiduciario.

Obligaciones del fideicomisario.

Reembolsar al fiduciario las expensas extraordinarias: debe reembolsar los

gastos que incurri el fiduciario en expensas extraordinarias, gastos en obras
materiales o en objetos inmateriales.
Se invirti en obras materiales como diques o puentes: se le reembolsa de
acuerdo a lo que valen en el momento de la restitucin.
Se ha invertido en objetos inmateriales como el pago de una hipoteca: se
rebaja de lo que hayan costado estos objetos, una vigsima parte por cada ao
desde el pago de estos a la restitucin, si hubiesen transcurrido ms de 20
aos, nada se debe por ellos.

EXTINCION DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.

El art. 763 CC. Seala las causales de extincin del fideicomiso.

178

Por la restitucin: la traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se

constituyo se llama restitucin y se produce una vez cumplida la condicin.

Por la resolucin del derecho de su autor: or cualquier causal de resolucin,

como si se ha constituido fideicomiso sobre una cosa comprada con pacto de
retroventa y se verifica la retroventa.

Por la destruccin de la cosa dada en fideicomiso: en este caso si la

destruccin es total, se extingue el fideicomiso; si la destruccin es parcial,
subsiste con el sobrante.

Por la renuncia del fideicomisario antes de la restitucin: este es un derecho

que se encuentra establecido en su slo inters y su renuncia no est prohibida
por la ley, de acuerdo al art. 12 CC.
Sin perjuicio de los derechos de los sustitutos.

Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil: falla la

condicin o se demor ms de 5 aos en cumplirse, en este caso se produce la
consolidacin del dominio en manos del propietario fiduciario.

Por confundirse la calidad de nico fiduciario con la de nico fideicomisario.

DERECHO REAL DE USUFRUCTO.

CONCEPTO.
El art. 764 CC. Da el concepto de usufructo en los siguientes trminos:
Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con
cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la

179

cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del

mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.

FACULTADES.
El usufructo supone necesariamente 2 personas:
El usufructuario: que tiene las facultades del uso y goce de la cosa.
Nudo propietario: que si bien, esta desnudo del uso y el goce, tiene la facultad
de disposicin.

CARACTERISTICAS.
El derecho de usufructo presenta las siguientes caractersticas:
Es un derecho de goce: comprende el uso y el goce de la cosa, el
aprovechamiento de sus frutos, el usufructuario tiene las ventajas practicas de la
cosa y el nudo propietario tiene un derecho terico.

Es un derecho real: se ejerce sobre una cosa sin respecto a determinada

persona. De este derecho se desprenden acciones reales, como la reivindicatoria
y si recae en un inmueble, pueden usarse las acciones posesorias ante las
perturbaciones en la posesin de la cosa.

Es un derecho de goce completo: permite gozar de todos los frutos naturales y

civiles de la cosa.

Es una limitacin al dominio: impide al titular de este el ejercicio del uso y el

goce de la cosa, restringiendo la amplitud de las facultades del dueo de la cosa
gravada con usufructo.

Es un derecho temporal: tiene una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al

nudo propietario, y se consolida con la propiedad.
180

Resalta en esto la diferencia con la propiedad fiduciaria, la cual no supone

necesariamente que la propiedad pase a manos del fideicomisario, pues si no se
cumple la condicin no opera la restitucin, en cambio el usufructo fatalmente
debe terminar, ya que est sujeto a un plazo.

Es un derecho intransmisible: ntese que la intransmisibilidad afecta al

usufructo, no a la nuda propiedad, que puede transferirse y transmitirse.

Es un derecho sujeto a plazo: es este sentido la diferencia con la propiedad

fiduciaria, se da, en que una asignacin testamentaria sujeta a plazo, nunca ser
fideicomiso, pero si usufructo; y a la inversa, una asignacin testamentaria sujeta a
condicin, jams ser usufructo, pero s fideicomiso.

Es un derecho sobre cosa ajena: es esencial que las calidades de usufructuario

y nudo propietario se encuentren separadas.

El usufructo supone 2 derechos coexistentes: el del usufructuario y el de nudo

propietario, este ltimo, es el dueo y poseedor de la cosa.

DIFERENCIA CON LOS DERECHOS PERSONALES DE GOCE.

Se compara con el derecho legal de goce que tiene el marido sobre los bienes
de la sociedad conyugal.

el derecho legal de goce que tiene el marido sobre los bienes de la sociedad
conyugal, los tiene como administrador y representante de la sociedad
conyugal y no por un usufructo.

El usufructo es un derecho real, enumerado en el art. 577 CC.

El derecho legal de goce no se encuentra contemplado entre los derechos
reales.
181

El usufructo como derecho real, da al dueo de este el derecho de

persecucin.
El derecho legal de goce del marido no da derecho a persecucin, si los
bienes salen de la mujer a un tercero, este no los puede perseguir.
En el usufructo, previo a ejercerlo, se debe confeccionar inventario solemne
y caucin.
En el derecho legal de goce, el marido no tiene la obligacin de confeccionar
inventario solemne, ni prestar caucin.

El derecho real de usufructo es embargable.

El derecho legal de goce del marido es inembargable.

El derecho real de usufructo es transferible por acto entre vivos.

El derecho legal de goce no es transferible, ya que es personalsimo.

CONSTITUCION.

De acuerdo al art. 766 CC. El usufructo se puede constituir de varios modos: por
la ley por testamento por donacin, venta u otro acto entre vivos por
prescripcin.

La ley: a estos derechos se les denomina generalmente derechos de usufructo.

Pero difieren bastante del usufructo, se habla de un derecho legal de goce.
Se ha sostenido que los poseedores provisorios de los bienes del desaparecido
tendran sobre esos bienes un derecho de usufructo; pero es ms acertado decir
que ellos tienen un derecho sujeto a condicin resolutoria de que el
desaparecido reaparezca o se pruebe la fecha real de su muerte, lo que
motivara la distribucin de los bienes segn las reglas generales.

182

Por voluntad del propietario: ya sea por testamento, por acto entre vivos, si se
constituye por testamento, se someter esta constitucin a las formalidades del
testamento; si es por acto entre vivos, la formalidad depende de la naturaleza de
la cosa fructuaria; si recae sobre muebles, es consensual; si recae en
inmueble, es necesario instrumento pblico inscrito. Se ha discutido el rol de
la inscripcin del usufructo; para algunos, es solemnidad y tradicin, pero otros, la
inscripcin es la tradicin del derecho de usufructo.
En el caso de constituir el usufructo por testamento, la inscripcin no ser la
tradicin del usufructo, ya que se ha adquirido por sucesin por causa de muerte.
Pero esto no significa que el heredero no deba inscribir, deber inscribir el
inmueble con el gravamen del usufructo, adems habr debido inscribir el
testamento al inscribir el decreto de posesin efectiva.
En cuanto a las formas como puede constituirse el usufructo por contrato:
Por va de enajenacin: en este caso se realiza el contrato en el cual el objeto
mismo de l, es el usufructo.
Por va de retencin: en este caso, la constitucin del usufructo no es, sino el
resultado indirecto del contrato; el propietario enajena la nuda propiedad de la
cosa, reservndose el derecho de usufructo.

Por prescripcin: en este caso el usufructo se denomina mixto, porque la

prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir que resulta de la ley y de un
derecho del hombre. De acuerdo al art. 2498 CC. se gana por prescripcin los
derechos reales que no estn especialmente exceptuados. Tendr cabida cuando
el usufructo emana de una persona que no tena en propiedad la cosa fructuaria.
En cuanto al tiempo de posesin de la cosa fructuaria, debemos distinguir:
El usufructuario es poseedor regular: adquirir el usufructo por la prescripcin
ordinaria, 2 aos para muebles y 5 para inmuebles.
El usufructuario es poseedor irregular: adquirir el usufructo por la prescripcin
adquisitiva extraordinaria de 10 aos.

LIMITACIONES AL USUFRUCTO.
183

Para hablar de los lmites del usufructo, debemos tener las siguientes
consideraciones:
El usufructo puede darse a una o ms personas, en el caso que se de a ms
personas, este se subdivide en usufructo simultaneo o sucesivo.
Usufructo simultneo: es aquel que confiere un goce actual a todos los
usufructuarios y constituye una especie de comunidad de usufructo.
Usufructo sucesivo: este da el goce a los titulares del derecho, uno tras otro.
Las limitaciones al usufructo son:

Prohibicin de constituir usufructos sucesivos o alternativos: la ley prohbe

constituir 2 o ms usufructos sucesivos o alternativos, as lo seala el art. 769 CC.
Esto se debe a que unos y otros embarazan la libre circulacin de los bienes.
Cuando los usufructos sucesivos son ms de uno o son alternativos, se
encuentran prohibidos por la ley.
En cuanto a la sancin: este es un caso en que un acto prohibido por la ley, no
tiene como sancin la nulidad absoluta, porque el legislador seala otra sancin,
los usufructuarios posteriores se miran como sustitutos, para el caso de
faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo; el rmer usufructo
que tiene efecto, hace caducar a los dems.

Prohibicin de constituir usufructo bajo plazo o condicin que suspenda su

ejercicio: si de hecho se constituyere un usufructo con plazo o condicin que
suspenda su ejercicio, no tiene valor alguno.
El plazo y la condicin se admiten, slo para poner trmino al usufructo.
Excepcin: la ley reconoce valor a un usufructo constituido bajo plazo o condicin
que suspende su ejercicio, cuando se constituye por testamento y el plazo o
condicin se cumplen antes del fallecimiento del testador.

Duracin del usufructo: esta es otra limitacin del usufructo.

184

El constituyente puede fijar la duracin del usufructo por un determinado

tiempo o por toda la vida del usufructuario, si se omite un plazo, se entiende
constituido por toda la vida del usufructuario.
Cuando el usufructuario es una corporacin o fundacin, el usufructo no
puede pasar de 30 aos.
Si el usufructuario muere antes de transcurrido el tiempo de duracin del
usufructo, no transmite nada a sus sucesores, ya que el usufructo es
intransmisible.
La muerte del usufructuario pone siempre fin al usufructo.
El trmino del usufructo puede someterse a una condicin, pero siempre debe
llevar un plazo, ya que la temporalidad es de la esencia del usufructo.
La condicin producir el efecto de adelantar la extincin del usufructo, para
el caso que esta se cumpla antes que el plazo.

EFECTOS DEL USUFRUCTO.

Al referirse a los efectos del usufructo, concretamente hablamos de los derechos
y obligaciones del usufructuario y el nudo propietario.

Derechos y obligaciones del usufructuario.

Derechos del usufructuario:

Derecho de uso y goce: como el nombre de la institucin lo indica, el

usufructuario tiene derecho al uso y goce de la cosa fructuaria, sin embargo, de
acuerdo al art. 782 CC. indca que el usufructuario esta sometido, en ese uso, a
las servidumbres que gravan la cosa fructuaria y a su vez, goza de las
servidumbres activas constituidas a favor del predio dado en usufructo.
Igualmente el art. 785 CC. Seala que en este uso y goce, el usufructuario
aprovecha los aumentos naturales que recibe la cosa fructuaria.

185

Derecho a percibir los frutos: el usufructuario tiene derecho a percibir los frutos
naturales y civiles. Tambin sern del usufructuario los frutos naturales que se
encuentren pendientes al momento de la delacin del usufructo, as como los
frutos pendientes al momento de la restitucin, pertenecen al nudo propietario.
En cuanto a los frutos civiles, aquellos que se perciben da a da, y pertenecen al
usufructuario da a da.
Derecho a ciertos productos: por regla general el usufructuario, slo tiene
derecho a los frutos, pero no a los productos. El legislador, expresamente concede
al usufructuario el goce de ciertos productos:
Goce de bosques y arbolados: de acuerdo al art. 783 CC. el goce del
usufructuario de una heredad se extiende a los bosques y arbolados, pero con
cargo de conservarlos, reponiendo de los arboles que derribe y respondiendo de
su menoscabo, en cuanto no dependa de causas naturales o fortuitas.
Goce de minas y canteras en actual laboreo: podr el usufructuario
aprovecharse de ellas y no ser responsable de la disminucin de productos que a
consecuencia provengan, con tal que observara las disposiciones de la ordenanza
respectiva y el cdigo de minera, la ley no lo autoriza para explotar nuevas
minas y canteras, sino slo las en actual laboreo.
Las reglas del derecho de goce en el usufructo, pueden derogarse, porque
son supletorias de la voluntad de las partes.

Derecho a administras la cosa fructuaria: es evidente que el usufructuario tiene

el derecho de administracin de la cosa fructuaria prestando la caucin a que es
obligado, este derecho de administracin se manifiesta a travs de actos
materiales o actos jurdicos (arrendamiento)

Derecho a hipotecar el usufructo: la hipoteca no recaer sobre la propiedad,

sino sobre el derecho de usufructo. El acreedor hipotecario tendr derecho a
embargar y sacar a remate el derecho de usufructo para el caso que el
usufructuario no cumpla con la obligacin principal.
186

Derecho a arrendar y ceder el usufructo: de acuerdo al art. 793 inciso 1 el

usufructuario tiene derecho a arrendar o ceder el derecho de usufructo a titulo
oneroso o gratuito.

Tiene derecho a defender el derecho de usufructo: tiene accin reivindicatoria

y acciones posesorias siempre que el usufructo recaiga en un inmueble.
El derecho de usufructo es embargable: los acreedores del usufructuario
pueden pedir el embargo del derecho de usufructo, y se les page con el hasta
concurrencia de sus crditos; pueden por consiguiente oponerse a toda cesin o
renuncia del usufructo hecha en fraude de sus derechos.
Los usufructos legales debido a su fin social que mueve su constitucin, no son
embargables.

Obligaciones del usufructuario:

generalmente se dividen en obligaciones

antes de entrar en el goce de la cosa obligaciones en el goce de la cosa

obligaciones una vez extinguido el usufructo.

Obligaciones antes del goce de la cosa:

Inventario y caucin: el legislador lo obliga a confeccionar inventario solemne y

rendir caucin. Debe confeccionar inventario solemne a su costa y rendir
caucin de conservacin y restitucin. El inventario solemne es el que se hace
previo decreto judicial, ante un ministro de fe y 2 testigos, con los requisitos que la
ley expresa.
El usufructuario no puede tener la cosa fructuaria sin antes prestar caucin
de conservacin y restitucin y confeccionar inventario solemne.
Exoneracin de inventario: a parte de los usufructos legales, todos los dems
estn obligados a confeccionar inventario solemne. Se ha discutido este punto, en
base a que la ley permite expresamente al constituyente exonerar de la caucin de
conservacin y restitucin; pero nada dice la ley con respecto al inventario
solemne.
187

La opinin mayoritaria: sostiene que si el inventario no es un requisito del titulo

mismo, como sucede en el usufructo constituido or acto entre vivos, en forma
gratuita (se rige por las normas de la donacin y requiere inventario solemne)
podra exonerarse de la obligacin de confeccionar inventario.
Podra exonerarse de confeccionar inventario solemne or la autonoma de la
voluntad.
En cuanto a la caucin de conservacin y restitucin: esta consiste en una
obligacin accesoria que se contrae como garanta de la obligacin principal.
Estn eximidos de la caucin: usufructos legales eximido expresamente
por el propietario eximidos por el constituyente bancos no necesitan
rendir caucin.

Sancin por la omisin del inventario y la caucin: mientras no se rinde la

caucin ni se hace el inventario, tendr el nudo propietario la administracin de la
cosa fructuaria con cargo de dar el valor liquido de los frutos al usufructuario;
adems la ley faculta al propietario a recurrir a la justicia para que el juez estime
un tiempo prudencial para que el usufructuario rinda caucin e inventario. Si el
fideicomisario no cumple, se le adjudicara al nudo propietario la administracin de
la cosa fructuaria, debiendo entregar al usufructuario el valor liquido de los frutos,
deducida la suma que el juez determine por los trabajos de conservacin y
administracin.
El usufructuario podr en todo momento reclamar la administracin,
prestando la caucin a que es obligado.

Limitaciones del usufructuario:

Debe respetar los arriendos de la cosa fructuaria, sean o no por escritura

pblica.

188

Debe recibir la cosa en el estado en que se encuentre: tendr derecho para ser
indemnizado de todo menoscabo o deterioro que la cosa sufra por hecho o culpa
del nudo propietario, desde el momento de la delacin del usufructo.

Obligaciones en el goce de la cosa fructuaria:

Debe gozar de la cosa sin alterar su forma o substancia.

Debe gozar de la cosa como buen padre de familia: responder de culpa leve.

Esta obligado a las cargas fructuarias: estas son las indispensables para que la
cosa produzca frutos.
Expensas ordinarias de conservacin y cultivo: estas son de cargo del
usufructuario.
Cargas anuales o peridicas: son de cargo del usufructuario, pero el nudo
propietario no podr imponer ms cargas a la cosa en perjuicio del usufructuario.
Corresponden al usufructuario el pago de los impuestos fiscales y municipales
mientras dure su uso y goce en la cosa, si no los paga el usufructuario, debe
indemnizar al nudo propietario.

Debe indemnizar las obras de refaccin mayor: estas son las que se hacen una
vez en largos intervalos de tiempo, son de cargo del propietario, pero debe pagar
el usufructuario el inters legal de los dineros invertidos en ellas.

Contribucin a las deudas hereditarias y testamentarias: en el caso que el

usufructo se constituy por testamento, el propietario y el usufructuario se
consideraran como una sola persona, para la distribucin de las obligaciones
testamentarias y hereditarias de la cosa fructuaria.

Obligaciones del usufructo una vez extinguido el usufructo.

189

Restitucin de la cosa: establecida en el art. 764 CC. es un elemento esencial

del usufructo. Deber restituirla en el estado en que se encuentre la cosa,
respondiendo slo de los deterioros que provengan de culpa o dolo.

Derecho legal de retencin: de acuerdo al art. 800 CC. el usufructuario tiene

derecho legal de retencin para el caso que el propietario no lo quiera indemnizar.

Derechos y obligaciones del nudo propietario.

Derechos del nudo propietario:

Derecho a enajenar la nuda propiedad: s el nudo propietario enajena la nuda

propiedad, quien la adquiere deber respetar el derecho de usufructo.

Derecho a hipotecar la nuda propiedad: el acreedor hipotecario debe respetar el

usufructo, la hipoteca slo afecta a la nuda propiedad.

Derecho a transmisin de la nuda propiedad: esta transmisin es con cargo de

respetar el usufructo.

Derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin: el nudo

propietario puede reclamar del usufructuario los frutos pendientes al momento de
la restitucin.

Derecho a indemnizaciones: puede exigir del usufructuario las indemnizaciones

por el deterioro de la cosa por culpa del usufructuario durante el uso y goce de la
cosa.

Cobro de intereses por dineros invertidos en obras mayores necesarias: el

propietario tiene derecho a cobrar al usufructuario los intereses legales por las
190

obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa

fructuaria.

Derecho al tesoro: el tesoro que se encuentre en el terreno fructuario,

corresponde al nudo propietario.

Derecho a pedir la terminacin del usufructo: el art. 809 CC. dice que el
usufructo termina, por sentencia del juez que a instancia del propietario lo declara
extinguido, por haber faltado gravemente el usufructuario a sus obligaciones, o por
haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
Juez analizando el caso puede declarar se termine el usufructo o vuelva al
propietario la cosa fructuaria con cargo de pagar este al usufructuario una
pensin anual hasta la terminacin del usufructo.

Acciones reales: puede el nudo propietario, para defender su derecho, ejercer las
acciones reivindicatorias y posesorias, cuando la nuda propiedad tiene por objeto
un inmueble.
Accin personal: tradicionalmente se reconoce al nudo propietario una accin
personal de restitucin que encuentra su base o fundamento en el acto
constitutivo; la accin personal de restitucin tiene como ventaja sobre la accin
reivindicatoria, el hecho que no exige por parte del demandante la prueba del
derecho de propiedad, basta exhibir el acto que dio origen al usufructo.

Obligaciones del nudo propietario:

Debe realizar las expensas extraordinarias mayores: el usufructuario le da a

conocer la necesidad de hacerlas y el propietario esta obligado a ellas, para el
caso que el propietario retarde la confeccin de estas, el fiduciario las har a su
cargo y deber ser indemnizado.

191

Inexistencia de la obligacin de reembolsar las mejoras voluntarias: no podr

el usufructuario exigir que se la abonen las mejoras que el voluntariamente hizo en
al cosa fructuaria, pero podr descontarla de los deterioros que ocasiono en la
cosa, o podr llevarse los materiales siempre que no ocasione deterioro en la
cosa.

EXTINCION DEL USUFRUCTO.

El usufructo se extingue:

Por la llegada del da o cumplimiento de la condicin fijada para la

terminacin del usufructo: esto se entiende siempre que la condicin o el da
lleguen antes que la muerte del usufructuario.
Si el usufructo se constituye hasta que una persona llegue a determinada edad y
esa persona fallece antes, el usufructo continuara hasta la llegada del da en que
hubiese cumplido aquella persona la edad.

Muerte del usufructuario: aunque ocurra antes del da fijado o la condicin para
que se extinga el usufructo.

Por la resolucin del derecho del constituyente.

Por la consolidacin del usufructo con la propiedad: este es el hecho de

reunirse en una sola persona las calidades de nudo propietario y usufructuario.
Como si el usufructuario hereda del nudo propietario. Art. 793 inciso final CC.
pierde el usufructuario el usufructo si arrienda o cede su derecho cuando estaba
expresamente prohibido por el constituyente y sin que el nudo propietario revele
de la prohibicin.
192

Por la renuncia del usufructuario: es un derecho que slo mira su inters

particular y no se encuentra prohibida su renuncia.

Se extingue por prescripcin.

Por la destruccin completa de la cosa fructuaria.

Extincin del usufructo por sentencia judicial: caso en que el juez a instancias
del propietario lo declaras extinguido por falta grave del fiduciario a sus
obligaciones o causar daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.

DERECHOS REALES DE USO Y HABITACION.

CONCEPTO.
Conforme al art. 811 CC, El derecho de uso es un derecho real que consiste,
generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades
y productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en
ella, se llama derecho de habitacin
Los trminos del Cdigo Civil dan a entender que estamos ante dos derechos
(artculo 819). En estricto rigor, sin embargo, estamos ante un solo derecho, el
derecho real de uso, que al recaer sobre una casa, toma el nombre de derecho de
habitacin. Ello no significa que el derecho de uso no pueda recaer en un
inmueble, un predio agrcola, por ejemplo, sin considerar el habitar la casa que en
l pueda encontrarse.

FACULTADES.

193

Nuestro cdigo sigue la tendencia que permite al usuario servirse de la cosa,

usarla, en su sentido estricto, conforme a su destino y, adems, apropiarse
parcialmente de los frutos.

CARACTERISTICAS.

Es un derecho personalsimo: establece el artculo 819 que los derechos de uso

y habitacin son intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse, prestarse
ni arrendarse. Pero estn en el comercio humano, y por ende pueden adquirirse
por prescripcin (artculo 2498). Recordemos que no hay total identidad entre las
cosas incomerciables e inalienables. En este caso, estamos ante un derecho
comerciable, pero inalienable.

Es un derecho inembargable: as lo establecen los artculos 2466 y 1618 del

Cdigo Civil y 445 nmero 15 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Se constituye y extingue segn las reglas del usufructo: as lo establece el

artculo 812, sin perjuicio de excluir en esta asimilacin a los usufructos legales.
En cuanto al usufructo de origen judicial, la Ley 14.908 permite tambin al juez
constituir un derecho de uso o habitacin en la sentencia de alimentos.

Por regla general, el titular no tiene las obligaciones de hacer inventario y

constituir caucin: Con todo, en dos casos se exige inventario (artculo 813):
Al habitador - Al usuario, si el uso se constituye sobre cosas que deban
restituirse en especie.

Bsicamente, el uso o la habitacin se limitan a las necesidades personales

del usuario o habitador: dentro de tales necesidades personales, se comprenden
las de la respectiva familia (artculo 815). En todo caso, la extensin del derecho
se determinar, en primer lugar, por el ttulo que lo constituy (artculo 814).
194

EFECTOS.

Obligaciones del usuario o habitador.

Debe usar los objetos comprendidos en su derecho con la moderacin y

cuidado de un buen padre de familia: esto quiere decir que responde de culpa
leve, en cuando a los deterioros y menoscabos de los objetos.

Usar la cosa segn su naturaleza.

Responder de las expensas ordinarias de conservacin y cultivo: esto es a

prorrata del beneficio que reporte. Salvo que el derecho de uso y habitacin se
le otorgara caritativamente.

SERVIDUMBRES.

CONCEPTO.
El art. 820 contiene la definicin legal: Servidumbre predial, o simplemente
servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
predio de distinto dueo.

FACULTADES.
Dentro de las facultades que tienen los derechos reales de servidumbres,
podemos decir que: comprende los medios necesarios para ejercerlas,
pudiendo ejecutar las obras necesarias el dueo del predio dominante.
El dueo del predio sirviente no puede alterar, disminuir y hacer ms
incomoda la servidumbre al predio dominante.

195

CLASIFICACION.
Segn su origen: pueden ser Naturales Legales o Voluntarias.
Segn sus seales de existencia: pueden ser Aparentes o Inaparentes.
Segn su ejercicio: pueden ser Continuas o Discontinuas.
Segn du objeto: pueden ser Positivas o Negativas.

Clases de servidumbres.

Servidumbres naturales: son aquellas que provienen de la naturaleza, se dan

por circunstancias de los predios.
Servidumbre de libre descenso y escurrimiento de las aguas: el predio
sirviente debe soportar las aguas que bajan al predio dominante, sin intervencin
del hombre y sin derecho a indemnizacin.

Servidumbres legales: son aquellas

que se establecen por: uso e inters

pblico uso e inters privado.

Uso e inters pblico: uso de riveras para pesca y navegacin a flote, estas se
encuentran establecidas por reglamentos y ordenanzas especiales.

Uso e inters privado: se encuentran en el CC.

Servidumbre de demarcacin: consiste en la demarcacin de limites de predios
colindantes. La doctrina esta de acuerdo que esta no es una servidumbre, ya que
no existe predio sirviente ni dominante, ninguno tiene gravamen. Este es un
efecto que emana del cuasicontrato de vecindad.
Servidumbre de cercamiento: consiste en cerrar el predio y cercar.
Servidumbre de medianera: consiste en que los dueos de predios vecinos que
tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a las
obligaciones reciprocas que establece la ley.
Servidumbre de transito: consiste en que cuando un predio esta destituido de
toda comunicacin con un camino pblico, el dueo de este predio, tiene derecho
196

a imponer a los otros, las servidumbres de transito, si fuera indispensable para el

uso y beneficio de su predio.
Servidumbre de acueducto: es el derecho que tiene el dueo del predio no
rivereo, de servirse de las aguas corrientes, pudiendo conducirlas por la heredad
sirviente a expensas del interesado.
Servidumbre de luz: consiste en dar luz a un espacio cerrado y techado, y no dar
vista al predio vecino sea techado o no.
Servidumbre de vista: su objeto es prohibir al propietario de un edificio construir
ventanas, azotes o balcones que le permitan mirar lo que ocurre en el patio,
habitaciones o corrales del vecino a menos de 3 metros de la pared divisoria.

Servidumbres voluntarias: son aquellas que operan cuando no se puede

constituir una servidumbre por falta de algn requisito; operan por ttulo
convencin testamento por sentencia judicial por prescripcin (slo las
continas y aparentes)

CARACTERISTICAS.
Para el predio sirviente: la servidumbre implica un gravamen de carcter real,
sobre la cosa sin importar el cambio de dueo.
Para el predio dominante: en cuanto a servidumbre activa, es un derecho real
siempre es inmueble accesorio, en cuanto no puede subsistir sin los predios
sobre los cuales recae - Es un derecho perpetuo, en cuanto existan los predios.
es indivisible, no se puede adquirir ni extinguir parcialmente, se posee todo el
derecho de servidumbre o no se posee.

EXTINCION.
Resolucin del derecho del constituyente: se da esta forma de extincin slo
en las servidumbres voluntarias.

Por la llegada del da o cumplimiento de una obligacin: esto se da, cuando la

servidumbre contiene una condicin o plazo, slo en las servidumbres voluntarias.
197

Por la confusin: la unin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de

un solo dueo.

La renuncia del dueo del predio dominante.

Por haber dejado de gozar por 3 aos de la servidumbre: en el caso de las

servidumbres continuas, estos 3 aos se cuentan desde el acto contrario a la
servidumbre.
En el caso de las discontinuas, se cuenta desde el ltimo goce del derecho de
servidumbre.
Si el predio dominante pertenece a varios dueos pro indiviso, el goce de 1 de
ellos interrumpe la prescripcin en beneficio de todos.
Si la prescripcin no puede correr contra uno de ellos, no corre contra
ninguno.

Por la imposibilidad de su ejercicio: pero si se ejerce antes de 3 aos, revive la

servidumbre.

198

TEMA 16 (Cdula 14)

Derecho registral inmobiliario.
EL REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES RAICES.

CONCEPTO.
El Conservador de Bienes Races debe llevar o mantener ciertos libros en el cual
constan las inscripciones que por ley, generalmente, o por disposicin de las
partes, excepcionalmente, deben practicarse.
Estos libros son: El Repertorio, el Registro y el ndice General.
El sistema registral (como su nombre lo insina) gira en torno al Registro siendo
los otros dos libros complementos de ste.
El Registro por excelencia es el de propiedad (recurdese que el CBR fue creado
originalmente para dejar registro de las traslaciones de la propiedad de los
inmuebles), los otros registros que junto al de propiedad dan forma al sistema
registral chileno de los bienes races son el Registro de Hipotecas y Gravmenes
y el Registro de Prohibiciones e Interdicciones de enajenar.
Adems el CBR debe de mantener otros registros, no menos importantes pero
secundarios para nuestro estudio ellos son: El Registro de Comercio, el Registro
de prenda agraria, el Registro de prenda industrial y el Registro de prenda de la
ley de compraventa mueble a plazo.
199

Entremos al anlisis somero de cada uno de los libros y registros que conforman
el sistema registral chileno de los bienes races.

FUNCION

JURIDICA,

ECONOMICA

SOCIAL

DEL

REGISTRO

CONSERVATORIO.
De las funciones o finalidades de la inscripcin.
La inscripcin conservatoria, ya lo vimos someramente en la ctedra, puede tener
diferentes finalidades:

Funcin de Tradicin.
La inscripcin es la nica forma de efectuar la tradicin del dominio y dems
derechos reales sobre bienes races, salvo la servidumbre y el derecho real de
herencia.
La inobservancia a este requisito, en principio, trae aparejada la no transferencia
de los derechos del tradente, salvo que la inscripcin no sea factible por hecho
imputable al tradente. En dicho caso el adquirente-acreedor podr pedir la
resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios.
Funcin de publicidad.
La inscripcin da publicidad a la propiedad raz, sus limitaciones y gravmenes,
de modo que da a conocer el verdadero estado de la fortuna territorial.
Para algunos autores, la funcin de publicidad es diferente a la de establecer la
historia de la propiedad raz. Ejemplos de esta funcin son la inscripcin de la
sentencia que declara adquirir por prescripcin adquisitiva el dominio u otro
derecho real sobre inmueble (artculo 689) o las inscripciones para disponer de los
derechos hereditarios sobre inmueble (artculo 688).
La sancin a la inobservancia de esta finalidad es la inoponibilidad respecto de
terceros (artculo 2513) a excepcin de la sancin a la infraccin del artculo 688
que ser estudiado ms adelante
200

Funcin de Solemnidad.
La inscripcin cumple una funcin de solemnidad respecto de ciertos actos
jurdicos. En estos casos, su omisin, acarrea la nulidad absoluta.
Estos son la inscripcin de los derechos que emanen de una donacin entre vivos
de bienes races (artculo 1400); de un usufructo, uso y habitacin constituidos en
inmuebles por acto entre vivos; de un censo (artculo 2027), un fideicomiso que
comprende bienes races (artculo 635); una donacin irrevocable e hipoteca.
Respecto de esta ltima se discute sobre la funcin de la inscripcin de la hipoteca
en el Registro de Hipotecas y Gravmenes. Para los profesores
FERNANDO ALESSANDRI,

ARTURO Y

dicha inscripcin tiene la funcin de solemnidad, pero para

la mayora de la doctrina esta inscripcin es la forma de realizar la tradicin del

derecho real de hipoteca.
La inscripcin como requisito de garanta y prueba de la posesin del
dominio y dems derechos reales sobre inmuebles.

Ya lo veamos en la ctedra que la inscripcin es requisito (artculo 724) garanta

(artculos 728.2, 730.2 y 2505) y prueba (artculos 924 y 925) de la posesin del
dominio y dems derechos reales sobre inmuebles. Nos remitiremos a ello.

TITULOS QUE SE DEBEN INSCRIBIR Y TITULOS QUE SE PUEDEN

INSCRIBIR.
Generalidades.
En esta materia nos ceiremos a lo prescrito en los artculos 52 y 53 del Registro
Conservatorio de Bienes Races que contienen la enumeracin de la mayora de
los ttulos que deben y que pueden inscribirse respectivamente.

201

Sancin en General a la No Inscripcin de los Ttulos que Deben Inscribirse.

De faltar la inscripcin no se produce el efecto que la ley seala para cada uno de
los actos jurdicos que exigen inscripcin. Entonces, si no se inscribe un ttulo
traslaticio de dominio no hay tradicin; si no se efecta la inscripcin que cumple
una funcin de solemnidad el acto o contrato ser nulo; y si la inscripcin tiene una
funcin de publicidad, el acto que adolece de ella no ser oponible a los terceros
como en la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva-.
Utilidad de la Inscripcin de Ttulos que no es Obligatorio Inscribir.
La inscripcin de ttulos que no es obligatorio inscribir produce, sin embargo, cierta
evidente utilidad. As, por ejemplo, si bien la inscripcin de la servidumbre que no
sirve, segn nuestros tribunales, siquiera para probar su posesin, sirve en
cambio, segn los mismos tribunales, para que, una vez inscrita, los terceros no
puedan alegar su desconocimiento, pues tal actitud hara presumir la mala fe.
TTULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE.
El Reglamento se refiere a los ttulos que deben inscribirse en su artculo 52.
Dichos ttulos son los siguientes:

Art.52 N1.
Los ttulos translaticios de dominio de los bienes races.
Los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca sobre
inmuebles.
La sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o
de cualquiera de dichos derechos.
En relacin al uso y habitacin la terminologa utilizada por el Reglamento no es la
adecuada, porque da la idea de transferencia, y estos derechos son intransferibles
(artculos 819 y 1464, n 2). Lo que se inscribe entonces es la constitucin del

202

derecho real de uso y habitacin y no la transferencia de dichos derechos reales,

ya que stos no pueden transferirse.
En cambio la terminologa utilizada por el n 2 del artculo 52 del Reglamento es la
adecuada al referirse a la constitucin de los fideicomisos (...).
La inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin adquisitiva cumple una
funcin de publicidad y no es forma de efectuar la tradicin la finalidad de dicha
inscripcin es va de publicidad-. La mencionada sentencia cumple la finalidad de
escritura pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos; pero contra terceros slo vale si se inscribe (Cdigo Civil
artculos 689 y 2513)
Art.52 N2: La constitucin de.
Los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races.
La del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por
acto entre vivos
La constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo.
De censo vitalicio.
De la hipoteca.

Cabe mencionar que las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al

Cdigo de Comercio.
Este numeral 2 del artculo 52 debe de concordarse con el artculo 735 del Cdigo
Civil.
Artculo 735 del Cdigo Civil.
Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en
instrumento pblico, o por acto testamentario.
203

La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber

inscribirse en el competente Registro.
Esta norma slo se refiere a la constitucin del fideicomiso y no a los ttulos
traslaticios o la tradicin de la propiedad fiduciaria.
Ello se debe a que la propiedad fiduciaria es una especie de dominio que se est
regulado en el n 1 del artculo 52 del Registro Conservatorio de Bienes Races. A
su vez, se ordena inscribir la constitucin del usufructo, uso y habitacin por acto
entre vivos (artculos 767 y 812 del Cdigo civil). Si se constituyen por testamento,
se deben hacer las inscripciones que exige la sucesin por causa de muerte
(artculos 687 y 688 del C.c.). A la constitucin del censo y otros actos relativos a
l y a la inscripcin de la hipoteca se refieren los artculos 2027, 2036 a 2038 y
2410 del Cdigo Civil.
Art. 52 N3. La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados
anteriormente.
Art.52 N4. Los decretos.
De interdiccin provisoria y definitiva.
De rehabilitacin del disipador y demente.
El que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
El que conceda el beneficio de separacin de bienes, segn el artculo 1385
del Cdigo Civil.

Estas inscripciones cumplen una funcin de publicidad.

Artculo

52.

Debern

inscribirse

en

el

Registro

Conservatorio:

Los ttulos translaticios de dominio de los bienes races; los ttulos de

derecho de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca constituidos en
204

inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva

del dominio o de cualquiera de dicho derechos.
Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a minas, se estar a lo prevenido
en el Cdigo de Minera;
La

constitucin

de

los

fideicomisos

que

comprendan

afecten

bienes races; la del usufructo, uso y habitacin que hayan de recaer sobre
inmuebles por acto entre vivos; la constitucin, divisin, reduccin y
redencin del censo; la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de
la hipoteca. Las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al Cdigo
de Comercio.
La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente.
Los

decretos

de

interdiccin

provisoria

definitiva,

el

de

rehabilitacin del disipador y demente, el que confiera la posesin definitiva

de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de separacin
de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil.
IMPORTANTE: La enumeracin precedente no es taxativa:
Existen una serie de ttulos que deben de inscribirse y a los que no se refiere el
artculo 52 del Reglamento, como los indicados en los artculos 447, 455, 461,
468 y 688 del C.c. y 546 del Cdigo de Procedimiento Civil.

TTULOS QUE PUEDEN INSCRIBIRSE.

El Reglamento se refiere a los ttulos que pueden inscribirse en el artculo 53.
En estos casos la inscripcin no cumple ninguna de las funciones que se han
sealado previamente, simplemente se trata de casos en que se puede optar por
inscribir ciertos ttulos. Dichos ttulos son los siguientes:

205

Art. 53 N1. Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes

races o de otros derechos reales constituidos sobre ellos.
En este caso, la inscripcin tendr el efecto de considerar a los terceros
adquirentes de un bien raz enajenado o sujeto a gravamen como de mala fe para
los efectos de la resolucin (artculo 1491).
Artculo 1491 del Cdigo Civil: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo
enajena, o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
Art. 53 N2. Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados
en los nmeros 1 y 2 del artculo anterior como las servidumbres.
As sucede respecto del arrendamiento, en el caso del artculo 1962 del Cdigo
civil, y cualquiera otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley. La
tradicin de las servidumbres activas se hace por escritura pblica, pero la ley
permite su inscripcin para efectos de publicidad. En los casos que se requiere de
la inscripcin como forma de tradicin, estaramos frente a un ttulo que debe
inscribirse (artculo 52, n 1 del Registro Conservatorio de Bienes Races). Ello
no ocurre en el arrendamiento en el que por ser un contrato solo nacen derechos
personales. Sin perjuicio de lo anterior, el arrendamiento inscrito es oponible a los
acreedores hipotecarios en los trminos del artculo 1962.1, n 3 e inciso 2 del
Cdigo Civil.
Artculo 1962 del Cdigo Civil: Estarn obligados a respetar el arriendo:
Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo
lucrativo;
Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a ttulo oneroso,
si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los
acreedores hipotecarios;

206

Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por

escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de la
inscripcin hipotecaria.
El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha
escritura.
Art. 53 N3. Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles sea
convencional, legal o judicial que embarace o limite de cualquier modo el libre
ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de
bienes, secuestro, litigio, etctera.
Respecto de las prohibiciones y gravmenes de enajenar y embargo sobre bienes
races, para que surtan efecto respecto de terceros debe inscribirse (artculos
297.1, 453.1 y 1464, n 3 y 4 del Cdigo civil). Los autores no se ponen de
acuerdo respecto de las consecuencias de la violacin al n 3 el artculo 53 del
Reglamento.
Para el profesor F. ROZAS la enajenacin con violacin de una prohibicin
convencional que embarace o limite el libre ejercicio del derecho a enajenar, trae
aparejada solamente la accin de perjuicios, no pudiendo anularse la enajenacin.
As se desprende de los artculos 1464, n 3 y 4 a contrario sensu, artculos 10,
1466 y 1682 del C.c. y 296 y 297 del Cdigo de Procedimiento Civil 1.
Artculo 53. Pueden inscribirse:
Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes races o de
otros derechos reales constituidos sobre ellos.
Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los
nmeros 1 y 2 del artculo anterior como las servidumbres.
El arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera
otro acto o contrato cuya inscripcin sea permitida por la ley.

207

Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles sea convencional,

legal o judicial que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del
derecho de enajenar. Son de la segunda clase el embargo, cesin de bienes,
secuestro, litigio, etctera.

PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCION.
Requisitos del ttulo para ser inscrito:
Las inscripciones se solicitan acompaando ttulo autntico; es decir copia
autorizada del ttulo o la sentencia o resolucin judicial de que se trate, con
certificacin al pie del respectivo escribano o secretario del Tribunal, que acredite
ser copia conforme del original.
Adems, se exhibirn los dems documentos necesarios, sean pblicos o
privados (artculo 57.2 del Registro Conservatorio de Bienes Races). Conforme
al artculo 62 del Reglamento, el Conservador admitir como autntica, toda copia
autorizada con las solemnidades legales por el competente funcionario. A su vez,
siempre que se transfiera un ttulo antes inscrito, se mencionar la precedente
inscripcin en la nueva (artculos 690 del C.c. y 80 del Registro Conservatorio de
Bienes Races). Si la inscripcin se refiere a una minuta o documento que no se
guarden en el Registro o Protocolo de una Oficina Pblica, se guardarn dichas
minutas o documentos en el Archivo de Conservador, bajo su custodia y
responsabilidad (artculo 694 del C.c. y 85 del Registro Conservatorio de Bienes
Races). Dichos documentos se agregarn numerados al final del respectivo
Registro, por el mismo orden de inscripcin.
Modo de efectuar las inscripciones:
Las inscripciones pueden solicitarlas los interesados por s o por sus
representantes legales (artculo 60 del Reglamento). Si la inscripcin se pide para
208

transferir el dominio, o algn derecho real, del artculo 52, n 1 del Reglamento,
ser necesario que el apoderado o representante legal presente el ttulo de su
mandato, que normalmente se insertar en la respectiva escritura pblica.
El lugar de inscripcin del ttulo de dominio u otro derecho real, se har en el
Registro del Conservador del Departamento en que est situado el inmueble. Si
por su ubicacin pertenece a varios Departamentos, deber hacerse la inscripcin
en cada uno de ellos.

Excepciones
Si el ttulo no se refiere a un determinado inmueble, en tal caso, la inscripcin
se hace en el domicilio de la persona y en el departamento en se encuentren los
bienes inmuebles (artculo 65 del Registro Conservatorio de Bienes Races).
En la sucesin por causa de muerte, el decreto de posesin efectiva de la
herencia, que se inscribir en el departamento en que haya sido pronunciado
(artculo 55 del Registro Conservatorio de Bienes Races). Si la sucesin es
testamentaria, se inscribir con el testamento)
Actuacin del conservador
Una vez presentado un instrumento para su inscripcin, el Conservador efecta la
correspondiente anotacin en el Repertorio.
El Conservador slo puede negarse por causa legal de las enumeradas en los
artculos 13 y 14 del Registro Conservatorio de Bienes Races.
Negativa del Conservador a efectuar una inscripcin.
El Conservador no puede negarse a anotar un ttulo en el Repertorio (artculo
15.1 del Reglamento), pero puede negarse a inscribir el ttulo en el Registro
solicitado. Al respecto pueden producirse las siguientes situaciones:
a) La negativa a efectuar la inscripcin debe ser legalmente admisible, por los
siguientes motivos: (i) Formales como en los casos en que la copia presentada no
es autntica, la escritura pblica no se efectu en el papel competente, etctera
(artculo 13 del Reglamento).
209

Artculo 13 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races.

El Conservador no podr rehusar ni retardar las inscripciones: deber, no
obstante, negarse, si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible;
por ejemplo, si no es autntica o no est en el papel competente la copia que se
presenta; si no est situada en el departamento o no es inmueble la cosa a que se
refiere; si no se ha dado al pblico el aviso prescrito en el artculo 58; si es visible
en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las
designaciones legales para la inscripcin.
(ii) De fondo como si el dueo de un fundo lo vende sucesivamente a personas
distintas o procede de quin no es el precedente poseedor. Los fundamentos de la
negativa se expresarn en el mismo ttulo (artculo 14.1 del Reglamento).
Artculo 14 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races.
Si el dueo de un fundo lo vendiere sucesivamente a dos personas distintas, y
despus de inscrito por uno de los compradores apareciese el otro solicitando
igual inscripcin; o si un fundo apareciese vendido por persona que segn el
Registro no es su dueo o actual poseedor, el Conservador rehusar tambin la
inscripcin hasta que se le haga constar que judicialmente se ha puesto la
pretensin en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicar la anotacin.
Los fundamentos de toda negativa se expresarn con individualidad en el mismo
ttulo.
b) El rechazo durar hasta que se haga constar al Conservador que judicialmente
se ha puesto la pretensin en noticia de los interesados a quienes pueda
perjudicas la anotacin (artculo 14.1 del Reglamento).
c) La parte perjudicada con la negativa puede subsanar la falta o recurrir al juez
ordinario (si la encuentra injustificada). En el ltimo supuesto, el juez puede pedir
informe al conservador, y fallar conforme al artculo 18 del Reglamento, por
escrito y sin ms trmite.
210

d) Si el juez ordena la inscripcin o se subsana la falta antes de dos meses, la

fecha de la inscripcin es la de la anotacin. En el caso que la inscripcin
obedezca a un decreto judicial se deber hacer mencin a ste (artculo 19 del
Reglamento). Si hay rechazo de la solicitud al juez, se puede apelar (artculo 20
del Reglamento). Pero si el juez acoge el reclamo, el Conservador no puede
apelar (artculo 20 del Reglamento).

INSCRIPCIONES,

SUBINSCRIPCIONES,

CANCELACIONES

REINSCRIPCIONES.
Estas pueden contener:
(a) Modificaciones, rectificacin de errores u omisiones que deba hacer el
Conservador de oficio o a peticin de parte, de conformidad al ttulo que inscribi,
las har mediante subiscripcin. Esta disposicin se aplicar a las escrituras de
aclaracin que hagan las partes (artculo 88 del Reglamento).
(b)

Las

cancelaciones

totales

parciales,

sean

judiciales,

legales

convencionales. La cancelacin se realiza por medio de una anotacin en el

margen derecho de la inscripcin a la que se refiere.
(c) Si una modificacin se hace en virtud de un nuevo ttulo, requiere de una nueva
inscripcin complementaria.
Las disposiciones relativas a la forma y solemnidades de las inscripciones son
aplicables a las subinscripciones (artculo 90 del Registro Conservatorio de Bienes
Races).
Instrumentos otorgados en pas extranjero
Ellos no pueden inscribirse sin previo decreto judicial que califique la legalidad de
su forma y su autenticidad, segn las normas de los artculos 16, 17 y 18 del
Cdigo Civil. Sin embargo, para los efectos de la inscripcin, el conservador debe
reputar legales e inscribir los instrumentos otorgados en pas extranjero y
autnticas las copias, si hubiesen pasado aquellos y se hubieren stas dado, con
211

el sello de la Legacin o Consulado, por un Ministro Plenipotenciario, un

Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin o un Cnsul de Chile, con tal
que stos dos ltimos tengan ttulo expedido por el Presidente de la Repblica, y
que el Ministerio de Relaciones Exteriores haya abonado la firma del autorizante
(Reglamento del Registro Conservatorio, artculo 64).

INSCRIPCIONES A QUE DA LUGAR LA SUCESION POR CAUSA DE

MUERTE.
INSCRIPCIONES EN LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE:
Las inscripciones generalmente son una forma de efectuar la tradicin. Pero en
materia sucesoria, la nica finalidad de la inscripcin es de publicidad. A ellas se
refiere el artculo 688 del Cdigo Civil.
Artculo 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se
confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no
habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no
preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que
otorgue la posesin efectiva: el primero ante el Conservador de bienes races de
la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el
correspondiente testamento; y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones
efectivas;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos 1. y 2. del
artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno
de los inmuebles hereditarios; y
3 La inscripcin prevenida en el inciso 3.: sin sta no podr el heredero
disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan
cabido.
212

La primera parte de la disposicin se refiere a la posesin legal. Este artculo slo

rige para los inmuebles. El objeto de estas inscripciones es mantener la historia y
publicidad de la propiedad raz.
Inscripciones que Exige el Artculo 688 del Cdigo Civil:
1. Inscripcin de la posesin efectiva de la herencia a favor de los herederos, que
debe conceder el juez del departamento donde el causante tuvo su ltimo
domicilio o el Oficial del Registro Civil de una comuna del pas y que debe
inscribirse en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races y en el
Registro Nacional de posesiones efectivas, respectivamente. Si la sucesin es
testamentaria, debe inscribirse adems el testamento con la posesin efectiva.
Esta inscripcin es eventual.
2. La inscripcin especial de herencia, que consiste en inscribir cada uno de los
inmuebles hereditarios a nombre de todos los herederos del causante. sta debe
hacerse en el departamento donde esta situado cada uno de los inmuebles. Para
hacerlo, basta presentar una copia de las inscripciones de la posesin efectiva, la
que debe indicar los inmuebles de la sucesin, segn el inventario (artculo 883
del Cdigo de Procedimiento Civil.)
3. Una vez hecha la particin y adjudicados los inmuebles a los herederos, deben
inscribirse las adjudicaciones, hechas a los herederos, cada adjudicacin se
inscribe en el Conservador del Departamento del inmueble a que se refiere. Esta
es la inscripcin del acto de particin.
Sancin a la Contravencin del artculo 688 del Cdigo Civil
Conforme a la referida disposicin, los herederos no pueden disponer de los
inmuebles hereditarios sin practicar las inscripciones; sin perjuicio que los
herederos, efectuada la inscripcin especial de herencia, pueden disponer de sus
derechos sobre el inmueble de consuno. La jurisprudencia y doctrina ha sido
errtica en torno a la sancin a la inobservancia de las inscripciones del artculo
688 del Cdigo Civil. La jurisprudencia ha evolucionado del siguiente modo:

213

a) Nulidad absoluta como sancin la contravencin del artculo 688. En tres fallos
la Corte Suprema estableci esta sancin al no respeto del artculo 688, pero con
los siguientes matices de diferencia:
i) En una primera sentencia se deca que el artculo 688 era una norma prohibitiva,
ya que prohibi a los herederos el disponer de un inmueble sin efectuar las
inscripciones.
La sancin sera la nulidad absoluta, conforme a los artculo 10, 1466 y 1682 del
Cdigo Civil. Adems las normas que regulan las inscripciones y al Conservador
de Bienes Races son de orden pblico, como sucede si un heredero constituye
una hipoteca sobre un bien raz de la herencia sin practicar previamente las
inscripciones del artculo 688.
ii) Un segundo fallo extendi la nulidad absoluta, tanto para las enajenaciones
voluntarias, como las forzadas.
iii) Un tercer fallo seal que esta sancin slo se aplica a las enajenaciones
voluntarias y no a las forzadas.

Este primer grupo de fallos fue desechado en atencin a las siguientes

consideraciones: (i) El artculo 688 no es una norma prohibitiva, sino imperativa.
(ii) La nulidad absoluta no puede ser ratificada, en cambio la omisin de las
inscripciones puede sanearse por la voluntad de las partes o incluso por
ratificacin de los restantes herederos mediante una inscripcin posterior. (iii) La
nulidad absoluta puede sanearse por transcurso del tiempo, en cambio la omisin
de las inscripciones no se sanea por el transcurso del tiempo.

b) La nulidad de la tradicin como sancin a la trasgresin del artculo 688 del

Cdigo Civil. Un cuarto fallo sent esta segunda doctrina, segn la cual es nula la
tradicin hecha por los herederos en contravencin al artculo 688. Pero conforme
a esta posicin el contrato de compraventa es vlido, ya que por el contrato slo
se transfieren derechos personales y ste no se ve afectado por el artculo 688
214

que se refiere a la disposicin de los bienes inmuebles. Esta posicin permite que
posteriormente se pueda efectuar la tradicin de los derechos una vez efectuadas
las inscripciones a que alude el artculo 688. El artculo 688 impide al heredero
disponer de los inmuebles hereditarios y la expresin disponer es sinnimo de
enajenar. As el contrato de compraventa que celebra un heredero es vlido, ya
que por dicho contrato no se transfiere el dominio, sino que solo nacen derechos
personales. Esta doctrina tambin fue desechada por los siguientes argumentos:
(i) La tradicin no puede ser nula porque podra sanearse la nulidad por el
transcurso del tiempo. (ii) El artculo 1810 hecha por tierra esta posicin porque
pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est prohibida por la ley,
por lo que la compraventa si se vera afectada por el artculo 688 del Cdigo Civil.
c) La posicin definitiva de nuestros tribunales fue considerar al artculo 696
como la sancin al incumplimiento del artculo 688.
Artculo 696. Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores,
no darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripcin no se efecte de la manera que en dichos artculos se ordena, pero
esta disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se confieran despus
del trmino sealado en el reglamento antedicho.
En consecuencia, la sancin al artculo 688 no es la nulidad por aplicacin del
artculo 10, sino el considerar como mero tenedor al adquirente. La trasgresin al
artculo 688 impediran que la tradicin produzca sus efectos naturales, a saber: (i)
Transferir el dominio. (ii) Dar lugar a la posesin.
En definitiva de no efectuarse las inscripciones del artculo 688, la tradicin no
produce sus efectos propios. Por ello al adquirente slo le quedarn las acciones
personales que nazcan del incumplimiento de la obligacin de transferir.
d) Por ltimo tambin se planteo una posicin doctrinal que en definitiva no
prosper. Algunos profesores como SOMARRIVA, STICKEN y MUJICA sealaron que
la posicin precedente era inconsistente, ya que beneficiaba precisamente al
215

heredero infractor en desmedro del adquirente. Los argumentos a favor que la

sancin al artculo 688 sea

el artculo 696 del C.c. estara errados por los

siguientes argumentos:
i.- Segn el artculo 714 del C.c., el mero tenedor es quien reconoce dominio
ajeno. Sin embargo, el adquirente de un inmueble hereditario del artculo 688,
jams puede reconocer un dominio ajeno, sino que estar convencido que
adquiri el dominio. Por lo tanto, si a la adquisicin del dominio le falt un
requisito, lo lgico es que el adquirente quede como poseedor y no como un mero
tenedor.
ii.- El adquirente tiene el animus y el corpus por lo que no puede negrsele la
calidad de poseedor.
iii.- Argumento al absurdo. Segn la doctrina y la Corte Suprema, los herederos
que efectuaron la transferencia del dominio continan como dueos del inmueble.
As, la posicin de la Corte Suprema amparara un fraude.
iv.- El argumento de la ubicacin del artculo 696, justo despus del artculo 688,
parece definitivo para determinar que es aqulla la norma aplicable, pero a ello se
puede replicar que el artculo 688 del C.c. est mal ubicado. El artculo 696 se
refiere a la inscripcin que omiti la tradicin y a no las inscripciones del artculo
698. Adems el artculo 689, que tambin est ubicado antes del artculo 696 del
Cdigo Civil, que ordena la inscripcin de la sentencia que declara la prescripcin
adquisitiva, no cae bajo su sancin. La doctrina seala que la sancin al artculo
689 del C.c. acarrea -al igual que la trasgresin a la falta de inscripcin del artculo
689 del C.c.- la inoponibilidad. Pero la posicin de estos autores no aborda un
problema fundamental en esta materia que consiste en que la posesin de los
bienes races slo puede adquirirse a travs de una inscripcin conservatoria, por
lo que ser difcil que ella se produzca en los casos de infraccin del artculo 688,
n 2.

216

Dicha inscripcin slo se producira si el Conservador hubiere autorizado la

inscripcin de la escritura de venta, como sucedera si los vendedores son todos
los herederos respecto de los cuales se hubiese efectuado la inscripcin especial
de herencia. Pero una vez efectuada la inscripcin del ttulo de venta un heredero
preterido por ejemplo por un testamento ignorado por las partes de la ventaalegase la infraccin al artculo 688, n 2 del Cdigo Civil. En resumen para que
se de lugar a la posesin que conduzca a la prescripcin adquisitiva- debe de
existir una inscripcin que la constituya a lo menos respecto de la propiedad
inscrita-.
Por ltimo existe un argumento definitivo a favor de esta posicin no es efectivo
que la sancin al artculo 696 sea considerar al adquirente como mero tenedor. El
artculo 696 seala que los ttulos que no cumplan con la inscripcin prescrita no
darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho; es decir se est
refiriendo a la posesin de derechos y la posesin es un hecho. En otras palabras
la sancin establecida por el artculo 696 del C.c. es que el adquirente no adquirir
derecho alguno que emane del respectivo ttulo, es decir no se refiere a la
posesin como hecho. Por ello el adquirente que no cumpla con las inscripciones
precedentes al artculo 696 del C.c. podr ser poseedor con la salvedad
mencionada.
Sancin en caso de omitirse alguna de las inscripciones exigidas por la ley
La sancin depender de la funcin que desempee la inscripcin, as que para
determinar la sancin habr que hacer las siguientes distinciones:
a) Si se exige la inscripcin, como forma de efectuar la tradicin, no se transfiere
el dominio. En los casos de la posesin inscrita ni siquiera hay posesin.
b) Si se exige como solemnidad del acto o contrato, como el contrato de donacin
irrevocable de bienes races2 , censo o la hipoteca, se discute si la sancin es la
nulidad absoluta. En el caso de l contrato de hipoteca la mayora de la doctrina
entiende que la inscripcin conservatoria es la forma de efectuar la tradicin del

217

derecho real, pero no tiene una funcin de solemnidad. En cuanto al censo la

omisin de la inscripcin respecto de la finca acensuada a que se refiere el
artculo 2027 del Cdigo Civil trae como sancin la inexistencia del derecho real,
naciendo slo un crdito contra el censuario3 . En cambio en materia de donacin
irrevocable de derechos reales sobre bien raz se discute si la omisin de
inscripcin trae aparejada la nulidad o se puede realizar la inscripcin no obstante
haber de fallecido el causante y con la oposicin de los herederos4 .
c) Si se exige por va de la publicidad como las inscripciones para disponer de los
derechos hereditarios sobre inmuebles (artculo 688) o respecto de la sentencia
que declara la prescripcin adquisitiva (artculo 689). La sancin ser la
inoponibilidad, con la salvedad de las discusiones en torno al artculo 688.

LIBROS DEL CONSERVADOR DE BIENES RAICES.

El Conservador de Bienes Races debe llevar o mantener ciertos libros en el cual

constan las inscripciones que por ley, generalmente, o por disposicin de las
partes, excepcionalmente, deben practicarse.
Estos libros son: El Repertorio, el Registro y el ndice General.
El sistema registral (como su nombre lo insina) gira en torno al Registro siendo
los otros dos libros complementos de ste.
El Registro por excelencia es el de propiedad (recurdese que el CBR fue creado
originalmente para dejar registro de las traslaciones de la propiedad de los
inmuebles), los otros registros que junto al de propiedad dan forma al sistema
registral chileno de los bienes races son el Registro de Hipotecas y Gravmenes
y el Registro de Prohibiciones e Interdicciones de enajenar.
Adems el CBR debe de mantener otros registros, no menos importantes pero
secundarios para nuestro estudio ellos son: El Registro de Comercio, el Registro

218

de prenda agraria, el Registro de prenda industrial y el Registro de prenda de la

ley de compraventa mueble a plazo.
Entremos al anlisis somero de cada uno de los libros y registros que conforman
el sistema registral chileno de los bienes races.
El Repertorio

Es un libro que contiene las anotaciones de los ttulos e instrumentos que se le

presenten al Conservador para su inscripcin, en alguno de los tres o cuatro
registros principales segn el caso. Este libro es una suerte de libro de ingreso,
por lo tanto deben anotarse los ttulos que se le presenten al Conservador en
estricto orden cronolgico o de llegada, cualquiera sea su naturaleza.
El Conservador est obligado a efectuar las anotaciones que se le soliciten.
La trascripcin extractada del ttulo presentado que se hace en este Libro se
denomina anotacin, y sta se efecta, como se seal, conforme al orden de
presentacin

al

Conservador

(artculo

27

del

Reglamento

del

Registro

Conservatorio de Bienes Races).

La fecha y orden de la anotacin son importantes, ya que determinan la fecha y
orden de inscripcin en los Registros del Conservador.
Presentado un ttulo para su inscripcin, el Conservador lo anota en el Repertorio,
y puede rechazar la inscripcin por motivos subsanables o insubsanables; si
dentro de dos meses la anotacin pasa a ser inscripcin, la fecha de la inscripcin
se retrotrae a la fecha de la anotacin.
Si no se inscribe la anotacin dentro de dos meses, trae como resultado la
caducidad de la anotacin.
Respecto a la inscripcin de ttulos incompatibles con el anotado en el repertorio la
Corte Suprema ha dicho que la anotacin presuntiva en el repertorio slo importa
para determinar la fecha de la inscripcin, pero que no impide otras inscripciones
aunque sean incompatibles con la anotada.

219

De los registros en general

Los registros materialmente son libros en los que se practican o transcriben las
inscripciones. En el fondo, siguiendo al profesor Daniel Peailillo, los registros son
un conjunto de instrumentos en el que se va dejando constancia de las
mutaciones jurdicas que tienen lugar en determinada clase de bienes.
De hecho las inscripciones se hacen en la parte central de cada hoja, a fin de
dejar libres ambos mrgenes.
En el margen izquierdo se anota el nmero de la inscripcin que recibe la
anotacin y la naturaleza del ttulo.
En el margen derecho se practican las subinscripciones.
Al final de los Registros, se agregan los documentos y ttulos que debe retener el
Conservador.
Cada Registro debe llevar un ndice General, que contenga un orden alfabtico
de las inscripciones efectuadas.

De los Registros en particular

El Registro de Propiedad
El registro de propiedad es materialmente un libro en cual se inscriben todas las
traslaciones de dominio (artculo 32.1 del Reglamento del Registro Conservatorio
de Bienes Races).
Aplicando la definicin del profesor Peailillo el Registro de propiedad es un
conjunto de instrumentos en el que se va dejando constancia de las mutaciones
jurdicas que tienen lugar en los bienes inmuebles o races. Pinsese que los
instrumentos (escrituras de compraventa u otros ttulos traslaticios generalmente)
se van aadiendo uno despus del otro, hasta llegar a un nmero determinado de
ellos que hace necesario su archivo o empaste a fin de poder analizarlos. Esta
prctica ha hecho que se considere el registro como una serie de libros, que se
conocen por su ao, por ej. El registro de propiedad del ao 2005.
220

Este Registro se ha sido transformando propiamente en un registro de propietarios

ms que un registro de propiedad, pues (y ello es una de las principales crticas
que se le hacen a nuestro sistema registral) la imprecisin en el seguimiento de la
historia de la propiedad raz (deslindes poco definidos, superficies mal
expresadas, etc.) ha hecho que l no sea absolutamente fiable a la hora de
determinar con precisin cual es la propiedad que se transfiere.
En todo caso, este registro debe llevar un ndice en orden alfabtico.
Ah se inscriben las cancelaciones, subinscripciones, y otras inscripciones que
digan relacin con ttulos traslaticios de dominio como la compraventa, donacin,
permuta, o las sentencias judiciales o arbitrales que declaren la prescripcin
adquisitiva, sin perjuicio de todos los instrumentos en que conste la trasmisin de
la propiedad raz por sucesin por causa de muerte.
Registro de Hipotecas y Gravmenes
En este Libro se inscribirn todas las hipotecas, censos, derechos de usufructo y
habitacin, fideicomisos, servidumbres y otros gravmenes semejantes (artculo
32.2 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races).
Tambin contendr un ndice y en l se inscribirn las respectivas cancelaciones,
subinscripciones y dems concernientes a las inscripciones que se hagan en l
(artculo 33 del Registro).
En la prctica, del anlisis de la inscripcin que se haga del registro de propiedad,
aparecen (anotadas marginalmente) las inscripciones que se contienen en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes. Este libro entonces se analiza, cuando
hacemos un estudio de ttulos por aparecer las inscripciones respectivas anotadas
marginalmente en el ttulo de dominio del Registro de propiedad.
Otra prctica habitual consiste en solicitar el respectivo certificado de hipotecas o
gravmenes (este certificado tiene valor de instrumento pblico) en donde van a
aparecer las inscripciones respectivas. El anlisis de los ttulos comienza entonces
por el estudio de las anotaciones que refleje el certificado en cuestin. Cuando el
tiempo apremia, el analista de ttulos se remite directamente a las anotaciones
marginales contenidas en el ttulo inscrito en el registro de propiedad.
221

Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar

Es el Libro en que se inscriben las interdicciones y prohibiciones de enajenar e
impedimentos relacionados con el artculo 53, n 3 del Registro Conservatorio de
Bienes Races.
Son tales: (i) Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sean
convencionales, legales o judiciales, que embaracen o limiten de cualquier modo,
el libre ejercicio del derecho a enajenar. (ii) La resolucin que declara la quiebra.
(iii) Incapacidades.
Este Registro tambin contendr un ndice, y se inscribirn en este Registro las
cancelaciones, subinscripciones y dems concernientes a las inscripciones que se
hagan en l.
Repetimos lo dicho anteriormente para los efectos de efectuar un estudio de
ttulos. El certificado de hipotecas o gravmenes contiene la informacin sobre las
prohibiciones e interdicciones d enajenar.
El ndice General
Es el libro que se lleva por orden alfabtico y que se forma a medida que se vayan
haciendo las inscripciones en los tres registros.

TEMA 17 (Cdula 22-33)

Acciones reales.
MEDIDAS GENERALES DE PROTECCION DEL DOMINIO.

El dominio y los dems derechos reales necesitan de proteccin jurdica cuando

un tercero pretende vulnerarlos o efectivamente los vulnera.
222

La legtima defensa: se encuentra contemplada en el derecho penal y protege no

slo a la persona, sino tambin a los bienes.
Garanta constitucional de inviolabilidad de la propiedad privada: se
encuentra contemplada en el art. 19 N 24 de la CPR. en este numeral, tambin
se contempla la excepcin, esta se encuentra en la expropiacin en razn de una
ley expropiatoria.
Delitos contra la propiedad: se encuentran tipificados en el CP. Y representan
otra forma de proteccin del dominio.

En cuanto a la proteccin en el derecho privado: existen acciones protectoras

reales que protegen el dominio y los dems derechos reales, estas se dividen en 2
grupos:
Acciones del dominio propiamente tal: estas protegen el dominio en forma
directa y estn contempladas para el caso de actos que atenten contra el dominio
ya consumados, como la accin reivindicatoria, otras estn contempladas para
evitar peligros que pueden producirse en la propiedad, como las acciones
posesorias.
Acciones que protegen el dominio en forma indirecta: estas tienen otras
finalidades, como las acciones posesorias, accin publiciana, tercera de posesin;
estas se encuentran destinadas a proteger la posesin, pero en razn de esto, es
inevitable que protegen el dominio.

LA ACCION REIVINDICATORIA.
CONCEPTO.
Se encuentra consagrado en el art. 889 CC. la reivindicacin o accin de
dominio es la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en
posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.

REQUISITOS.
223

Son los siguientes:

Que se trate de una cosa susceptible de reivindicarse.
Pueden reivindicarse todas las cosas corporales, sean muebles o inmuebles, pero
debe ser una cosa singular.

Que el reivindicante sea dueo de la cosa.

Puede ser propietario pleno o nudo, absoluto o fiduciario, pero debe acreditar su
calidad de dueo, pues al reivindicar, se reconoce en el demandado la calidad de
poseedor, por tanto, este se encuentra protegido por la presuncin de dominio del
art. 700 CC. Que el reivindicante queda obligado a destruir.
Para acreditar su dominio tiene importancia el modo en razn del cual adquiri la
cosa que se trata de reivindicar; si el modo es originario, le bastara acreditar los
hechos que originaron aquel modo; pero si el modo es derivativo, no bastara
acreditar que ese modo se configuro en su favor, tendr que acreditar el modo de
los anteriores dueos.
Para sortear todo esto, se acude a la prescripcin adquisitiva, con ms seguridad
la extraordinaria.

Que el reivindicante est privado de su posesin de la cosa.

Tambin es un requisito establecido en la propia definicin de la accin
reivindicatoria del art. 889 CC.

COSAS QUE PUEDEN REIVINDICARSE.

Cosas corporales e incorporales.

Como la accin reivindicatoria se funda en el dominio, y este puede recaer sobre
cosas incorporales, se pueden reivindicar cosas corporales e incorporales.

224

Cosas corporales muebles e inmuebles: tanto las cosas corporales muebles y

los bienes races pueden reivindicarse.
Cosas singulares: La cosa debe ser singular. Como ha dicho la Jurisprudencia,
es condicin esencial para que pueda prosperar la accin reivindicatoria que se
determine y especifique de tal manera la cosa singular que se reivindica, que no
pueda caber duda en su individualizacin, a fin de que la discusin de las partes
pueda recaer sobre una cosa concreta y que los Tribunales resuelvan el litigio con
pleno conocimiento de los hechos. No pueden reivindicarse las universalidades,
adems las cosas que se reivindican deben determinarse e identificarse de tal
forma que no quede duda que la cosa que el reivindicante reclama, es la misma
que posee el demandado.

Cosas incorporales: como nuestro CC. En su art. 583 CC. Establece que sobre
las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad, estos pueden
reivindicarse.
Derechos reales: las cosas incorporales que pueden reivindicarse son: los
derechos reales, con excepcin del derecho real de herencia, este tiene una
accin propia que no es la accin reivindicatoria, es la accin de peticin de
herencia. Los derechos reales que se pueden reivindicar, son aquellos que
signifiquen cosas singulares corporales.

Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso de una cosa

singular: es necesario que la cosa se encuentre indivisa aun; que no se haya
efectuado la particin, adems que esa cuota sea determinada.

No pueden reivindicarse.

Las cosas muebles compradas por su poseedor en feria, tienda, almacn u

otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma
clase.
225

El derecho de herencia: el heredero est amparado por la accin de peticin de

herencia. Por ella, no se discute el dominio sino la calidad de heredero. Puesto
que la accin reivindicatoria se dirige a recuperar la posesin de una cosa
singular, no cabe tratndose de una universalidad jurdica como es la herencia. El
heredero s puede intentar la accin reivindicatoria para reclamar cosas singulares
que estn dentro de una universalidad .

Los derechos personales: sin perjuicio de que pueda reivindicarse el documento

en el cual consta el crdito (por ejemplo, podra reivindicarse un pagar).

En el pago de lo no debido: hay un caso en que no puede reivindicarse. Se ha

pagado una cosa que se crea deber y el supuesto acreedor la enajena. Hay
accin contra el tercero adquirente, si adquiri a ttulo gratuito o si a ttulo oneroso
y de mala fe: art. 2302 del CC. No hay accin contra el tercero de buena fe que
adquiri a ttulo oneroso (artculo 2303).

Tampoco hay accin reivindicatoria cuando el tercero adquiri la cosa por

prescripcin.

Cuando se ha declarado resuelto un contrato no hay lugar a la accin

reivindicatoria en contra de terceros poseedores de buena fe (arts. 1490 y
1491 del CC).

Cuando el heredero o legatario indigno transfiri bienes hereditarios o

legados a un tercero de buena fe (artculo 976 del Cdigo Civil).
SUJETOS ACTIVO Y PASIVO DE LA ACCION REIVINDICATORIA.

En cuanto al sujeto activo de la accin reivindicatoria, pueden reivindicar:

226

El propietario: de acuerdo al art. 893 del CC. Dice que la accin reivindicatoria o
de dominio corresponde al que tiene la propiedad de la cosas. Esta propiedad
puede ser plena propiedad nuda propiedad propiedad absoluta
fiduciaria.

Puede reivindicar un no dueo: este es el caso de la accin publiciana,

consagrada en el art. 894 del CC.

En cuanto al sujeto pasivo de la accin reivindicatoria, se puede reivindicar

contra:

Actual poseedor: sin importar si la posesin es regular o irregular, con o sin titulo,
de buena o mala fe, la ley no distingue. El art. 895 CC. dice que la accin de
dominio se dirige contra el actual poseedor.
Puede suceder que la cosa este en manos de un mero tenedor y que el dueo
ignore quien es el poseedor, contra el mero tenedor no puede entablarse la accin
reivindicatoria. El dueo entonces esta facultado para, a travs de una medida
prejudicial, hacer comparecer al mero tenedor para que declare quien es el
poseedor de la cosa.

Poseedor que dejo de serlo: en este caso hay que distinguir si el que dejo de
poseer estaba de buena o mala fe.
De buena fe: cabe la accin en su contra, siempre que a consecuencia de la
enajenacin, se haya hecho imposible o difcil la persecucin de la cosa (por
ejemplo, artculo 2231, en el contrato de depsito). En este caso, no se persigue la
cosa, sino que el dueo exige para s el precio que recibi el poseedor al
enajenarla.
Si adquiri de buena fe, pero luego enajeno de mala fe. Deber indemnizar
todo perjuicio.
Cuando el reivindicante acepta el precio, ratifica un acto que le era
inoponible y se produce una subrogacin real entre la cosa y el dinero.
227

El poseedor estaba de mala fe: se trata de la reivindicatoria ficta, que se dirige

contra aqul que desde un comienzo posea de mala fe y por hecho o culpa suya,
ha dejado de poseer. Aqu, el demandado adems del pago del precio y de
indemnizar todo perjuicio, responder por los frutos, deterioros y expensas de
acuerdo a las reglas del poseedor de mala fe vencido, en las prestaciones mutuas.
Cabe consignar que el inciso final del art. 900 dispone que la obligacin de
saneamiento a que tiene derecho el comprador que ha sido privado de la cosa, no
pesa sobre el reivindicante, sino que recae sobre el poseedor de mala fe que dej
de poseer.

Injusto detentador: tambin se puede ejercer la accin reivindicatoria contra

quien poseyendo a nombre ajeno, retenga indebidamente una cosa raz o mueble,
aunque lo haga sin nimo de seor o dueo.

ACCION PUBLICIANA.
CONCEPTO.
Se encuentra contemplada en el CC. en su art. 894 CC. se concede la misma
accin (reivindicatoria) aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la
posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por
prescripcin.
Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con igual
o mejor derecho.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA.

Haber perdido la posesin de la cosa.

228

La posesin perdida debe ser regular: es decir, procede de justo titulo haber
adquirido de buena fe - mediando la tradicin si el titulo es traslaticio de
dominio.

Haberse hallado en el caso de poder ganar la cosa por prescripcin.

Existe discusin en cuanto a este requisito. Parte de la doctrina dice que el
poseedor debe haber cumplido el tiempo para alegar la prescripcin; sin embargo
la mayor parte de la doctrina dice que no es necesario para el poseedor haber
cumplido el tiempo para alegar la prescripcin adquisitiva del bien, esto por:
La historia de la ley: segn anotaciones de Don Andres Bello al proyecto de
1853, la fuente del art. 894 del CC. es el derecho romano, y este otorgaba la
accin publiciana al poseedor regular, de buena fe y que no haba cumplido el
plazo para usucupar.
La letra del precepto legal: este concede la publiciana no al que se hallaba en el
caso de poder alegar la prescripcin, sino al que estaba en vas de ganar la cosa
por dicho modo de adquirir, y es indudable que en este camino se encontraba el
poseedor que slo tena algn tiempo de posesin.
Falta de necesidad de la accin publiciana cuando se ha cumplido el plazo
de prescripcin: si ha transcurrido el plazo, el poseedor tiene la accin
reivindicatoria, pues alegara la prescripcin como fundamente de su dominio.
La negacin de la publiciana contra el demandado con mejor o igual
derecho: si se aceptara que se requiere todo el tiempo de prescripcin para
ejercer la accin publiciana; este precepto que la niega contra quien tiene igual o
mejor derecho, estara de ms, ya que nunca cabra hiptesis de una persona con
igual o mejor derecho, ya que se podra adquirir por prescripcin, pasando el
demandante a ser el dueo.
Debe concluirse, por tanto, que para hacer valer la accin publiciana
consagrada en el art. 894 del CC. No hay necesidad del transcurso de todo el
plazo de prescripcin; cualquier tiempo de posesin regular basta.
229

 LAS PRESTACIONES MUTUAS.

Llmense prestaciones mutuas a los hechos y pagos que recprocamente

deben realizar, uno a favor de otro, reivindicador y poseedor vencido.
El CC. Establece normas generales sobre las prestaciones mutuas en los art 904
y siguientes; pero se aplican no solo a la reivindicacin, sino a otros casos en que
la ley las llama expresamente a regir, como en la nulidad pronunciada en
sentencia judicial, o en los caso en que no hay reglas especiales y, por tal
circunstancia corresponde aplicar el derecho comn.

La regulacin de las prestaciones mutuas es considerada en razn de la buena o

mala fe del poseedor vencido; en cuanto a los frutos, la buena o mala fe se mira
al tiempo de la percepcin de estos; en cuanto a las mejoras, la buena o mala fe,
se mira en el momento de realizar estas.

Prestaciones del poseedor vencido a favor del reivindicador.

Restituir la cosa.
El poseedor vencido debe restituir la cosa en el tiempo que fije el juez, esto es
excepcional, ya que por regla general el juez no fija plazos, a menos que la ley lo
autorice o para referirse a plazos oscuros.
Si el poseedor vencido no se allana a restituir la cosa, se pondr a la fuerza
pblica a disposicin del reivindicante.
Cosas que comprende la restitucin: en la restitucin de una heredad se
comprenden las cosas que forman parte de ella, o que se reputan como inmuebles
por su conexin con ella. Las cosas que son expresamente incluidas en la
demanda de reivindicacin tambin deben restituirse, las otras cosas no se
comprenden en la restitucin.

230

Restitucin de un inmueble: esta se realiza dejndolo desocupado y en forma

que el reivindicante pueda entrar en su posesin.
En cuanto a los actos de administracin (arrendamientos) caducan y el que
tena un derecho personal contra el poseedor vencido, podr pedir la
indemnizacin respectiva.

Indemnizaciones por los deterioros que ha sufrido la cosa en su posesin.

En este punto, hay que distinguir entre el poseedor de buena o mala fe.

Poseedor de buena fe: slo responder de los deterioros, en cuanto se hubiese

aprovechado de ellos, ejemplo: si posea una arbolada y talo los arboles
obteniendo provecho de ellos.
La buena fe, dura hasta la contestacin de la demanda, esto quiere decir que
responder de los deteriores que por hecho o culpa suya sufriera la cosa una
vez contestada la demanda.

Poseedor de mala fe: responder de todos los deterioros que se producen por
hecho o culpa suya.

Restitucin de los frutos.

La extensin de las prestaciones por razn de frutos, vara segn si el poseedor
estaba de buena o mala fe. Y la buena o mala fe del poseedor vencido, se
observa en el momento de la percepcin de los frutos.

Poseedor de buena fe: no est obligado a la restitucin de los frutos percibidos

antes de la contestacin de la demanda, en cuanto a los percibidos despus,
est sujeto a las reglas del poseedor de mala fe.

231

Poseedor de mala fe: es obligado a restituir los frutos naturales y civiles de la

cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el dueo hubiese podido
percibir con mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder.
Si no existen los frutos: el poseedor de mala fe estar obligado a pagar el valor
que tenan los frutos o que hubieren tenido al momento de la percepcin. Se
consideran como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder.

Gastos del pleito y de conservacin y custodia: si la cosa fue secuestrada

como medida durante el juicio, el que pide el secuestre debe pagar a quien la
custodia. El poseedor vencido de mala fe, est obligado a pagar estos gastos.
El poseedor vencido de buena fe, no est obligado a estos gastos de custodia.

Prestaciones del reivindicador a favor del poseedor vencido

Deber satisfacer al poseedor los gastos ordinarios y costos de produccin

de frutos.
La ley dispone que en toda restitucin de frutos se abonaran al que la hace los
gastos ordinarios en que ha invertido para producirlos, se entienden los
gastos ordinarios: a los que respondan a una explotacin normal de la cosa y no
exceden del valor de los frutos.

Deber abonar al poseedor las expensas y mejoras que el poseedor vencido

haya hecho en la cosa.

Expensas o mejoras.
En general, llmese expensas o mejoras toda obra ejecutada para la
conservacin de la cosa, para aumentar el valor o para fines de ornato o
recreo.
Estas expensas pueden ser necesarias (ordinarias o extraordinarias) o no
necesarias (tiles y voluptuarias).
232

Expensas

necesarias:

son expensas necesarias las que

aseguran la

conservacin de la cosa, las que de no realizarse producen su deterioro,

menoscabo o prdida. Pueden ser ordinarias o extraordinarias.
Expensas ordinarias: son los gastos ms o menos peridicos que exige el uso
natural de la cosa y que son indispensable para conservarla y cultivarla.
Expensas extraordinarias: son las que ocurren 1 vez o en largos intervalos de
tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa.
En cuanto a las expensas necesarias (ordinarias extraordinarias)
El principio es que todo poseedor, de buena o mala fe, tiene derecho a que se le
indemnicen las mejoras necesarias, porque el reivindicador tambin habra
tenido que hacerlas si la cosa hubiera estado en su poder. Pueden referirse a
obras materiales permanentes o inmateriales.
Expensas en obras permanentes: como es el caso de construir una cerca, un
dique o reparaciones. Estas deben abonarse al poseedor vencido en cuanto
fueran realmente necesarias, reducido a lo que valgan las obras al tiempo de
la restitucin.
Expensas en obras inmateriales: como puede ser la defensa de la propiedad en
juicio, deben ser abonadas

al

poseedor en

cuanto aprovechen

al

reivindicador.

Expensas no necesarias: son aquellas que pueden no hacerse, sin que

produzcan el menoscabo, deterioro o perdida de la cosa, se clasifican en tiles y
voluptuarias.
Expensas tiles: son las que aumentan el valor venal de la cosa.
Voluptuarias: son las que consisten en objetos de lujo o recreo, no aumentan el
valor venal de la cosa en el mercado general, o lo aumentan en una proporcin
insignificante.

233

En cuanto a las expensas no necesarias (tiles y voluptuarias)

No necesarias tiles: para determinar el abono de estas expensas, debemos
distinguir: si el poseedor vencido estaba de buena o mala fe al tiempo en que las
mejoras fueron hechas.
Poseedor de buena fe: tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles antes
de contestar la demanda.
Derecho de opcin del reivindicante: el reivindicante no esta obligado a pagar al
poseedor vencido justamente lo desembolsado por el poseedor vencido por
concepto de mejoras no necesarias tiles, sino que tiene un derecho de opcin,
en virtud del cual puede optar por pagar lo que valgan las mejoras al momento
de la restitucin o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere
ms la cosa en el tiempo de la restitucin.

Poseedor de mala fe: no tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles,
pero puede llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda
separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada y que el reivindicante rehse
pagarle el precio que tendran dichos materiales despus de separados.

En cuanto a las expensas voluptuarias.

El reivindicante no est obligado a pagar por las mejoras voluptuarias, sin importar
la buena o mala fe del poseedor vencido.
El poseedor vencido, puede llevarse los materiales de dichas mejoras,
siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada.

Derecho de retencin del poseedor vencido: el poseedor vencido tiene el

derecho de retencin de la cosa reivindicada, para el caso que el reivindicante no
le abone lo que debe por concepto de expensas y mejoras, hasta qie se le
verifique el pago o se le asegure su satisfaccin.

234

 ACCIONES POSESORIAS.
CONCEPTO.
De acuerdo al art. 916 del CC. las acciones posesorias son aquellas que
tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA.

Ser poseedor: este requisito deriva de la naturaleza y fines de estas acciones. No

se exige ser poseedor regular; la proteccin alcanza a la posesin regular como
a la irregular.
Considera ciertos requisitos en el poseedor: posesin debe ser tranquila no
interrumpida de 1 ao a lo menos. De acuerdo a estos requisitos, se niega
proteccin a la posesin violenta, y segn la jurisprudencia a toda posesin
viciosa.

Objeto susceptible de accin posesoria: son los bienes races y derechos

reales constituidos en ellos, se excluyen las servidumbres con carcter de
discontinuas o continuas inaparentes.

Debe interponerse en tiempo oportuno: se exige tener 1 ao de posesin para

tener accin posesoria. Se concede el mismo plazo para ejercerla.
El plazo se cuenta segn el art. 920 CC. Las acciones posesorias tienen por
objeto conservar la posesin, prescriben al cabo de un ao completo,
contado desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella.
Las que tienen por objeto recuperarla, expiran al cabo de un ao completo
contado desde que el poseedor anterior la ha perdido.
Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, se contara este ao
desde el ltimo acto de violencia, o desde que haya cesado la
clandestinidad.
235

Adems, por ser este un plazo de prescripcin extintiva especial, no se

suspende.

VARIEDAD DE ACCIONES POSESORIAS Y SU FUNCION ESPECIFICA.

Querella de amparo: es la que tiende a conservar la posesin de bienes races y

de derechos reales constituidos en ellos.
Funciones: que no se turbe ni embarace la posesin que se indemnicen los
daos se d garantas contra daos que se temen.

Querella de restitucin: es la que se dirige a recuperar la posesin.

Funciones: que se restituya la posesin que injustamente fue privado que se
indemnicen los perjuicios.

Querella de restablecimiento: es la que se encamina a obtener el

restablecimiento en la posesin o mera tenencia de los bienes, cuando dicha
posesin o mera tenencia hayan sido violentamente arrebatadas.
Funciones: recuperar la cosa de que fie violentamente despojado resarcir los
daos ocasionados.

Denuncia de obra nueva: es la accin que la ley da para impedir una obra nueva.
Funciones: Su objeto es conseguir que se prohba toda obra nueva sobre el suelo
de que se est en posesin y asimismo la que embarace el goce de una
servidumbre legtimamente constituida sobre el predio sirviente: los artculos 930,
1 y 931, 1, indican estos dos objetivos.

Denuncia de obra ruinosa: es la accin otorgada por la ley para impedir que una
obra ruinosa o peligrosa cause dao.
Funciones: obtener la destruccin del edificio ruinoso obtener su reparacin si
ello es posible si el dao que se teme no fuere grave, se intenta obtener una
236

caucin por parte del dueo del edificio por todos los daos que el mal estado de
este pueda ocasionar.

ACCION DE PETICION DE HERENCIA.

CONCEPTO.
Art. 1264 CC. el que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra
persona en calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la
herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como
depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc. Y que no hubieren
vuelto legtimamente a sus dueos.
Somarriva: es aquella que compete al heredero para obtener la restitucin de
la universalidad de la herencia, contra el que la esta poseyendo, invocando
tambin la calidad de heredero.

SUJETOS ACTIVOS Y PASIVOS.

Corresponde al que probare su derecho a la herencia, puede ser heredero
universal, de cuota, de remanente, abintestato o testamentario. Tambin
corresponde esta accin al cesionario de los derechos hereditarios del
heredero.
Se dirige en contra del que ocupa la herencia en calidad de heredero.
Accin real hipotecaria.
Concepto.
Sujetos activos y pasivos de la accin.
Accin de desposeimiento.
Concepto.
Requisitos de procedencia.
237

TEMA 18 (Cdula 4)
Obligaciones y clasificaciones.
CONCEPTO Y ELEMENTOS.
CONCEPTO.
La obligacin es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud
del cual una de ellas se coloca en la necesidad de efectuar a la otra una
prestacin que puede consistir en dar una cosa, hacer o no hacer algo.

Nuestro CC. No define que es una obligacin, pero en el art. 1438 seala sus
caracteres jurdicos.

ELEMENTOS.

Los sujetos de la obligacin.

Es este el elemento subjetivo de la obligacin. Existen 2 personas que se
vinculan entre s, pero la obligacin puede contener ms de 2 personas, como es
el caso de las obligaciones con pluralidad de sujetos, a su vez, adems del
sujeto que se obliga, puede existir otro que garantiza el cumplimiento de la
persona que se obliga, este puede ser un fiador.
Acreedor: es el sujeto activo de la obligacin, el beneficiario de ella y quien
puede exigir su cumplimiento.
Deudor: es el sujeto pasivo de la obligacin que queda sujeto a la necesidad
jurdica de otorgar la prestacin.

De acuerdo al concepto de obligacin, este supone un vnculo jurdico entre

personas determinadas, sin embargo existen casos en que una u otra persona no
se encuentra determinada, pero se trata de situaciones excepcionales en que el
sujeto activo o pasivo es determinable en el momento de exigirse el cumplimiento.

238

Indeterminacin del sujeto pasivo: el caso se presenta en las llamadas

obligaciones ambulatorias o propter rem, resulta obligado a satisfacer la
deuda quien tenga la calidad de dueo o poseedor de la cosa al tiempo de
exigirse su cumplimiento. El deudor es quien tenga derechos sobre la cosa, esto
ocurre en las expensas comunes de la propiedad horizontal, el dueo del piso
o departamento responde aun de las expensas anteriores a la adquisicin del
dominio, de manera que estar obligado slo mientras sea dueo.
Indeterminacin del sujeto activo: el sujeto activo est indeterminado en todos
esos casos que se consideran como declaracin unilateral de voluntad. Como
es el caso de los ttulos al portador, en que se encuentra determinado el deudor,
pero el acreedor ser quien se encuentre en posesin del ttulo. Otro caso lo
encontramos en la promesa de recompensa respecto de las especies
perdidas, si el dueo a ofrecido un premio a quien la encuentre, el denunciador
elegir entre el premio de salvamento y la recompensa ofrecida, si opta por la
recompensa, se constituir en acreedor, que se encontraba indeterminada.

la prestacin.
Este es el elemento objetivo de la obligacin, es lo que se debe, es la
conducta que se exige al deudor y que puede consistir en dar una cosa, hacer
algo o abstenerse de ejecutar un hecho.
La prestacin es el objeto de la obligacin, pero a su vez la prestacin recae en
un objeto, que puede ser una cosa, un hecho o una abstencin.
Si la obligacin consiste en dar una cosa, esta debe:
Existir o esperarse que exista: si la cosa exista pero ha perecido antes de la
obligacin, esta es nula absolutamente, pues falta el objeto y por ello el art. 1814
CC. Dice que en la compraventa la venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce
efecto alguno.
Debe ser comerciable: slo por excepcin, hay cosas incomerciables como
las cosas comunes a todos los hombres bienes nacionales de uso pblico
y aquellas que la ley coloca al margen del comercio.
239

Debe estar determinada o ser determinable: se desprende del art. 1461 CC.
Debe estar determinada a lo menos en gnero, para el evento que no est
determinada, el propio contrato, si la determinacin es genrica, debe estar
determinada la cantidad.

Cuando se trata de un hecho o una abstencin: este debe ser determinado o

determinable, licito, fsica y moralmente posible.

Vinculo jurdico.
El vnculo es jurdico, en lo cual la obligacin difiere de los deberes morales y
sociales, pues el ordenamiento jurdico otorga al acreedor medios para forzar
al deudor al cumplimiento. Los derechos del acreedor son principalmente 3:
Si es posible, con ayuda de la autoridad puede forzar al deudor a cumplir si
no es posible el cumplimiento de la obligacin misma, que se le indemnicen
los perjuicios el acreedor goza de los derechos auxiliares para mantener la
integridad del patrimonio del deudor.

Existen otras importantes caractersticas del vnculo obligacional.

Es excepcional: no es normal que dos personas estn ligadas por vnculos
jurdicos. Debido a esta excepcionalidad es que el art. 1698 CC. dice que la
obligacin debe ser probada por el que la alega.
Temporalidad: el vinculo jurdico es temporal, pues la obligacin se contrae
para cumplirse, para extinguirse. La obligacin dura lo que tarde en ser cumplida
o extinguida.
Cuando se prueba la existencia de la obligacin por el acreedor; el deudor es
quien tiene que probar que se ha extinguido.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

Es el hecho jurdico que da nacimiento, origina o genera la obligacin.
240

Se dice que la fuente es la causa de la obligacin, porque es la razn jurdica,

el

antecedente

de

derecho

del

cual

emanan

las

obligaciones,

establecindose de esta forma, una relacin de causa a efecto; la fuente es

la causa y la obligacin su efecto.
En relacin a las fuentes de las obligaciones, existe una clasificacin clsica,
que es la adoptada por nuestro CC.
el contrato: es la ms fecunda de todas las fuentes y habitualmente se define
como la convencin generadora de obligaciones, esto es, un acuerdo de
voluntades entre acreedor y deudor que da nacimiento a la obligacin.

El cuasicontrato: es una de las figuras ms discutidas y que se describe

normalmente como el hecho voluntario, lcito y no convencional que genera
obligaciones.

Delito civil: acto doloso o intencional que causa dao.

Cuasidelito civil: es el acto culpable que causa dao.

Le ley: que suele ser fuente mediata, directa de las obligaciones, sn que de
parte del acreedor o del obligado se haya efectuado acto alguno que
provoque el nacimiento de la obligacin.

Nuestro cdigo acoge la doctrina clsica, esto se ve reflejado en los siguientes

arts.
Art. 1437 CC. las obligaciones nacen, ya del concurso real de voluntades de
dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una
herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos
sujetos a patria potestad.
241

En este mismo sentido, el cdigo al comenzar a hablar de los cuasicontratos,

vuelve sobre las fuentes de las obligaciones.
Art. 2284 CC. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de
la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Si el hecho del que nacen es licito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un
delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.

De estos 2 artculos se desprende que el cdigo civil chileno, adopta la doctrina

clsica de la clasificacin de las obligaciones.
Existen crticas a la clasificacin clsica de las obligaciones, estas consisten en:
Las que sintetizan la clasificacin en contrato y ley: para algunos tratadistas
las nicas fuentes de las obligaciones son el contrato, donde existe la voluntad de
obligarse, y en todos los dems casos es la ley la que establece que el deudor ha
quedado obligado. De acuerdo a esto las obligaciones naceran de un acuerdo de
voluntades entre el acreedor y deudor o la ley.
El CC. Al definir los derechos personales en su art. 578 expresa esta idea.
Tambin la expresa en el inciso 1 del 2284.

Los que dicen que la clasificacin clsica no es completa: estos creen que
existen 2 fuentes ms de las obligaciones, estas son: el enriquecimiento sin
causa la declaracin unilateral de voluntad.

Otra clasificacin: una corriente doctrinaria reconoce 3 categoras de las fuentes

de las obligaciones, atendiendo a la intencin del deudor de obligarse.

242

Fuentes voluntarias: son aquellas en que el autor consiente en obligarse,

naciendo la deuda de un acto voluntario efectuado con la intencin de obligarse,
por acuerdo con el acreedor por la declaracin unilateral de voluntad.

Fuentes no voluntarias: en estas el deudor no tiene la intencin de obligarse,

pero resulta obligado por: haber cometido un hecho ilcito, intencional o no
intencional pero culpable. por haber realizado un acto licito pero sin
intencin de obligarse (cuasicontratos, enriquecimiento sin causa)

Finalmente el acto puede nacer sin la voluntad del deudor, y sin que este haya
realizado acto alguno, licito o ilcito para obligarse. La ley es quien crea
directamente la obligacin.

PRINCIPALES CLASIFICACIONES.

EN CUANTO A SU FUENTE U ORIGEN.

Contractuales y extracontractuales.
Contractuales: estas tienen su origen en el contrato, el acuerdo de voluntades.
Extracontractuales: no tienen su origen en el contrato, emanan de la ley actos
unilaterales de voluntad delitos cuasidelitos.
Relevancia: la regla general es obligaciones contractuales, las obligaciones
extracontractuales que no tengan una regulacin especial, se les aplicaran las
reglas de las obligaciones contractuales.

EN CUANTO A SU EFICACIA.
Obligaciones civiles y naturales.
Civiles: son aquellas que tienen una doble proteccin, dan al acreedor una
accin contra el deudor, para exigir el cumplimiento de la obligacin y contemplan
una excepcin, para retener lo que se ha pagado por concepto de obligacin.
243

Estas son la regla general, es por ello que el CC. Enumera en el art. 1470 las
obligaciones naturales.
Naturales: son aquellas que no confieren derecho para exigir su cumplimiento,
pero cumplidas, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn
de ellas.
Obligaciones Naturales.
De acuerdo al art. 1470 CC. Son aquellas que no confieren derecho para
exigir su cumplimiento; pero cumplidas, autorizan para retener lo que se ha
dado o pagado en razn de ellas.
El legislador da proteccin a la obligacin natural, porque a pesar que el acreedor
no tiene accin para cobrar, la obligacin existe.

Casos de obligaciones naturales.

El art. 1470 CC. Enumera 4 categoras de obligaciones naturales.
La doctrina acostumbra a dividirlas en 2 grupos:
Obligaciones nulas o rescindibles: es decir, obligaciones civiles, afectas a
ciertos vicios de nulidad; son los casos de los nmeros 1 y 3 del artculo 1470.
Obligaciones naturales producto de obligaciones civiles degeneradas o
desvirtuadas. Son los casos de los nmeros 2 y 4 del artculo 1470.

Obligaciones nulas o rescindibles.

Son 2 casos, el N1 del art. 1470 referente a ciertas obligaciones contradas
con algunos incapaces y el N3 del mismo artculo, relativo a falta de
solemnidades en ciertos acto.
Se tratan conjuntamente, porque ambos se encuentran afectos a una nulidad, la
relativa en el N1 y la absoluta en el N3.

Obligaciones contradas por ciertos incapaces.

244

Segn el N1 del 1470: son obligaciones naturales las contradas por

personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo,
incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos.

Surgen 2 discusiones de este precepto:

a que personas se aplica?
Desde luego, este precepto slo puede aplicarse a los incapaces relativos,
nunca a los absolutamente incapaces porque:
El precepto exige en quienes han contrado la obligacin juicio y discernimiento
suficiente, de esto carecen los absolutamente incapaces.
El inciso 2 del art. 1447 CC. dispone expresamente que los actos de los
absolutamente incapaces no producen ni aun a obligaciones naturales.
Se excluyen asimismo las obligaciones que adolecen de nulidad relativa por error
fuerza dolo y las contradas por personas afectas a incapacidades especiales.
No hay duda que esta disposicin es aplicable a los menores adultos.

Se aplica a los disipadores interdictos?

Alessandri: dice que no se le aplica al disipador interdicto esta disposicin, sus
actos no generan obligacin natural, esto porque:
La obligacin del 1470 es taxativa, son los que nombra y no otros.
No se le puede aplicar la disposicin al disipador interdicto porque este
carece de suficiente juicio y discernimiento, esto es equivalente a la falta
total de prudencia, se refiere a esto el art. 445 CC. el cual seala que esta
disipacin debe producirse por hechos repetidos de dilapidacin que
demuestran falta total de prudencia.
Rosas Vial Claro Solar: dicen que los actos de un interdicto por disipacin si
generan obligacin natural, esto porque:
245

La enumeracin del 1470 no es taxativa, porque emplea la palabra como,

cada vez que la ley emplea esa palabra, es porque ejemplifica.

Si bien, es cierto que el disipador interdicto necesita un representante legal

(curador) no es por carecer de juicio y discernimiento, es porque su
capacidad se encuentra disminuida igual que el menor adulto.
Si la falta total de prudencia del art. 445 equivaldra a la falta total de juicio y
discernimiento, el disipador estara interdicto por demencia, porque los que
carecen de juicio y discernimiento son los absolutamente incapaces.

El art. 1447 CC. Dice quienes son los incapaces absolutos, y el disipador
interdicto no est contemplado entre los incapaces absolutos, por tanto, sus
actos si generan obligaciones naturales y si aceptan cauciones.

la obligacin natural existe desde que se contrae o desde que se declara la

incapacidad del relativamente incapaz?
Alessandri: dice que la nulidad se debe declarar, mientras no se declare la
rescisin del acto o contrato la obligacin es civil.
Claro Solar: dice que la obligacin natural existe desde la celebracin de los
actos por los relativamente incapaces sin intervencin de sus representantes
legales, por las siguientes razones:
Art. 1470 CC. Dice los actos contrados y no declarados.
Art. 1471 CC. Dice que la sentencia judicial que rechaza la accin por el
naturalmente obligado, no extingue la obligacin. Se entiendo con esto que la
obligacin natural existe antes de la sentencia que rechaza la accin y subsistir
luego de dicha sentencia.
La doctrina sigue con sus argumentos y relaciona 2 disposiciones:
Art. 2370 CC. Otorga al fiador que paga la obligacin principal, la accin de
reembolso contra el deudor principal.
Art. 2375 CC. Rechaza la accin de reembolso al que sirvi de fiador a una
obligacin natural y no se ha validado por la ratificacin o el tiempo.
246

Es importante considerar que la obligacin es natural y se puede ratificar o

sanear por el tiempo; si la obligacin fuera natural desde que se declara la
nulidad, entonces ya no podra ratificarse ni sanearse por el tiempo.

Queda resuelto en que la obligacin es natural desde que se contrae la

obligacin y no desde que se declara la rescisin.
Obligaciones con falta de solemnidades.

Art. 1470 N3. Son obligaciones naturales las que proceden de actos a que
faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles;
como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida.

Son actos que carecen de alguna solemnidad exigida por la ley en atencin a la
naturaleza o especie del acto, produce la nulidad absoluta del acto, pero no
sern naturales los actos que tengan otra causal de nulidad absoluta como objeto
o causa ilcita o los actos de los absolutamente incapaces.

Se producen discusiones respecto a este tipo de obligaciones:

se refiere a los actos unilaterales o comprende tambin a los bilaterales?
Esta discusin se produce a raz del alcance de la palabra actos en sentido
restringido comprende slo a los unilaterales y en sentido amplio comprende a los
unilaterales y los bilaterales o convenciones.
Alessandri Ramos Pazos: dicen que este precepto se refiere slo a los actos
unilaterales, esto porque:
Porque el ejemplo del cdigo del testamento que no se ha otorgado en forma
debida es de un acto jurdico unilateral y de acuerdo al mensaje del CC. los
ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espritu de una ley en sus
aplicaciones.
247

Normalmente cuando el CC. quiere involucrar a los actos jurdicos uni y

bilaterales utiliza la expresin acto o contrato
Como argumento histrico, dicen que el caso esta tomado de la tradicin
romana, recogida por Pothier partidas y proyecto de CC. espaol todos
limitados a actos jurdicos unilaterales.
Porque resultara injusto y absurdo en muchos casos, aplicar la disposicin
a los actos bilaterales, as, si se otorga una compraventa de bienes races
por instrumento privado, el comprador podr verse imposibilitado de repetir
el precio pagado, por ser el cumplimiento de una obligacin natural,
mientras el vendedor, no podr cumplir con la obligacin de entregar, pues
el conservador de bienes races no puede inscribir documentos privados.

Claro Solar: y otros, dicen que la disposicin se refiere a actos jurdicos uni o
bilaterales.

El CC. En varias disposiciones habla de actos o contratos, el 1470 se refiere

a ambos.

En el testamento del que se habla en el art. El cdigo utiliza la palabra

como con lo cual slo ejemplifica.

Respecto a la imposibilidad de la inscripcin del inmueble, esto se debe al

reglamento del CBR.

Ponen como ejemplo las donaciones, como acto jurdico es bilateral, como
contrato es unilateral; el CC. Dice que las donaciones entre vivos tienen una
solemnidad llamada insinuacin, si se entrega la cosa sin insinuacin no
podr repetirse porque constituye una obligacin natural.

Orrego: adhiere a esta segunda postura y entrega ms argumentos:

248

Amparar una hiptesis como la de la compraventa, sera amparar el

enriquecimiento sin causa.
Este caso de la compraventa, estamos hablando de un acto inexistente que
no podra generar ninguna obligacin ni aun natural.

Cundo la obligacin es natural, una vez otorgada, o declarada nula?

Alessandri: dice que la nulidad se debe declarar, mientras no se declare la
rescisin del acto o contrato la obligacin es civil.
Claro Solar: dice que la obligacin natural existe desde la celebracin de los
actos por los relativamente incapaces sin intervencin de sus representantes
legales, por las siguientes razones:
Art. 1470 CC. Dice los actos contrados y no declarados.
Art. 1471 CC. Dice que la sentencia judicial que rechaza la accin por el
naturalmente obligado, no extingue la obligacin. Se entiendo con esto que la
obligacin natural existe antes de la sentencia que rechaza la accin y subsistir
luego de dicha sentencia.
La doctrina sigue con sus argumentos y relaciona 2 disposiciones:
Art. 2370 CC. Otorga al fiador que paga la obligacin principal, la accin de
reembolso contra el deudor principal.
Art. 2375 CC. Rechaza la accin de reembolso al que sirvi de fiador a una
obligacin natural y no se ha validado por la ratificacin o el tiempo.
Es importante considerar que la obligacin es natural y se puede ratificar o
sanear por el tiempo; si la obligacin fuera natural desde que se declara la
nulidad, entonces ya no podra ratificarse ni sanearse por el tiempo.

Queda resuelto en que la obligacin es natural desde que se contrae la

obligacin y no desde que se declara la rescisin.

Obligaciones civiles desvirtuadas.

Son dos casos, contemplados en N2 y N4 del art. 1470 CC. contemplan casos
de obligaciones naturales que teniendo inicialmente el carcter de civil, lo han
249

perdido, por haberse extinguido la accin de prescripcin o no haberse podido

acreditar en juicio.

Obligaciones extinguidas por la prescripcin.

De acuerdo al N2 del 1470, son obligaciones naturales las obligaciones

civiles extinguidas por la prescripcin.

Problemas:
La prescripcin no extingue la obligacin civil, extingue la accin.
El problema se produce por el art. 1567 CC. el cual enumera los modos de
extinguir las obligaciones y en el ltimo numeral menciona a la prescripcin.
Pero el art. 2492 CC. Dice que la prescripcin extingue las acciones, no las
obligaciones.
Art. 2514 CC. Dice que las acciones se extinguen por el paso del tiempo.
La prescripcin no extingue las obligaciones, si las acciones, entonces la
obligacin civil pasa a ser natural.

Se requiere o no declaracin judicial de la prescripcin?

Se plantea nuevamente la discusin acerca de si es necesario una sentencia
judicial que declare prescrita la obligacin, o si por el contrario, la obligacin civil
se convertir en natural desde que concurren los requisitos de la prescripcin. Si
se opta por la segunda posicin, el deudor que paga una obligacin prescrita no
ejecuta una liberalidad, sino que paga una obligacin natural, renunciando a una
excepcin perentoria. Por el contrario, si se concluye que siempre se requiere
dictar sentencia que declare prescrita una obligacin, quien paga antes de tal
declaracin judicial, paga una obligacin civil y no natural, pues slo tendr este
ltimo carcter despus de dictada y ejecutoriada la sentencia. Ren Ramos
Pazos opta por esta ltima doctrina, sealando que de seguir la tesis contraria, se
confunden dos instituciones: la renuncia de la prescripcin y el cumplimiento de
una obligacin natural. Cita al efecto a Hugo Tapia, quien afirma: la lgica nos
250

est evidenciando que el deudor que paga una obligacin sin hacer valer la
excepcin de prescripcin que la ley le otorga, no est pagando una obligacin
natural, sino renunciando a la prescripcin.
Obligaciones civiles no reconocidas en juicio por falta de prueba.

En este caso la obligacin era civil, perfecta, con accin para exigir el
cumplimiento, pero al hacerlo, el acreedor fue vencido por no haber podido
acreditar la existencia de la obligacin, esta degenera en una obligacin natural.
Entonces se requiere: la existencia de un pleito que el deudor haya sido
absuelto que la absolucin se funde en que el acreedor no pudo probar la
existencia de la obligacin.

EN CUANTO A SU OBJETO.
Obligaciones de: dar hacer no hacer entregar - de gnero de especie
objeto simple objeto mltiple.

Obligacin de dar: la obligacin es de dar, cuando tiene por objeto transferir el

dominio o constituir un derecho real sobre la cosa.
Obligacin de hacer: la que tiene por objeto la ejecucin de un hecho que no sea
transferir el dominio o constituir derechos reales sobre la cosa. (hecho material)
Obligacin de no hacer: el objeto de la obligacin de no hacer es una omisin,
abstenerse de ejecutar un hecho que de no existir la obligacin, podra hacerse.
Obligacin de entregar: esta obligacin consiste en la entrega material de la
cosa, se rige por las normas de las obligaciones de dar, ya que se entiende que la
obligacin de dar lleva en si la obligacin de entregar.
Obligacin de gnero: es cuando la obligacin contiene la mnima determinacin,
se debe un objeto indeterminado de un gnero determinado.
Obligaciones de especie o cuerpo cierto: es cuando una obligacin contiene la
mxima determinacin, se debe un objeto determinado de un genero tambin
determinado.
251

Obligaciones de objeto simple: es un solo objeto debido y el deudor cumple con

la obligacin pagndolo.
Obligaciones de objeto mltiple: existen varios objetos adeudados y se puede
pagar de diversas maneras. Estas se subclacifican en: acumulativas
alternativas facultativas.

EN CUANTO A LOS SUJETOS.

Obligaciones de sujeto nico y con pluralidad de sujetos.

Obligaciones de sujeto nico: las obligaciones de sujeto nico o singular son la

regla general, en estas existe un acreedor y un deudor.
Obligaciones de sujeto plural: es aquella en que en una o ambas partes existe
pluralidad de sujetos, varios acreedores y un deudor, varios deudores y un
acreedor, varios acreedores y deudores.

SUBCLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES DE SUJETO PLURAL.

Obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas: son aquellas en que

existe pluralidad de sujetos y un objeto divisible debido, estando cada deudor
obligado al pago de su parte o cuota en la deuda y estando cada acreedor
facultado para el cobro de su parte o cuota en el crdito.
Obligaciones solidarias: son aquellas en que existe pluralidad de sujetos, un
objeto divisible debido, unidad en la prestacin y que por disponerlo la convencin,
el testamento o la ley, cualquiera de los acreedores puede exigir a cualquiera de
los deudores el pago total de la obligacin.

Obligaciones divisibles: son aquellas que tienen un objeto susceptible de

divisin, sea fsica o intelectualmente.
252

Obligaciones indivisibles: son aquellas que tienen un objeto no susceptible de

divisin, sea fsicamente o intelectualmente.

EN CUANTO A SUS EFECTOS.

Obligaciones puras y simples obligaciones sujetas a modalidad.

Obligaciones puras y simple: son aquellas que producen sus efectos en forma
normal, esto es, cuando el acto se perfecciona segn las normas generales.
Obligaciones sujetas a modalidad: son aquellas que sus efectos normales han
sido modificados por alguna clausula especial.
Estas se subclasifican en:
Obligaciones condicionales: es la que esta sujeta en la produccin de sus
efectos a una condicin, un acontecimiento futuro que pueda suceder o no.
Obligaciones a plazo: son aquellas que se encuentran sujetas a un plazo, como
un hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extincin de un derecho.
Obligaciones modales: son las que se encuentran sujetas a un modo o fin
especial a que se debe aplicar el objeto de la obligacin.

253

TEMA 19 (Cdula 23-28-32-39)

Obligaciones segn el nmero de sujetos.
Obligaciones segn su objeto.
OBLIGACIONES

DE

SUJETOS

SINGULARES

DE

SUJETOS

PLURALES.

Obligaciones de sujetos singulares: estas son la regla general, existe un

acreedor y un deudor.
Obligaciones de sujetos plurales: es aquella en que en una o ambas partes
existe pluralidad de sujetos, varios acreedores y un deudor, varios deudores y un
acreedor, varios acreedores y deudores.

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS.

CONCEPTO.
Son aquellas en que habiendo varios deudores o acreedores y un solo
objeto

debido,

de naturaleza

divisible,

cada

deudor est

obligado

nicamente al pago de su cuota, y cada acreedor no puede exigir sino la

suya.
Se refieren a ellas los arts. 1511 inciso 1 1526 inciso 1
254

CARACTERISTICAS.
Pluralidad de partes y unidad de prestacin.
Para que exista este tipo de obligacin, se necesitan a lo menos 3 personas, dos
acreedores y un deudor o dos de estos y uno de aquellos; pero la prestacin ha
de ser una sola y de cosa divisible, pues si es indivisible ya no estamos en el
terreno de la mancomunidad, sino de la indivisibilidad.
La unidad en la prestacin no quita que pueden ser tambin varios los objetos
debidos.

Jurdicamente constituyen la regla general.

Aun cuando en la prctica puede darse al revs, jurdicamente la obligacin
conjunta es la regla general; en nuestro cdigo, a toda obligacin con pluralidad
de sujetos debe calificrsela de conjunta en principio, salvo que
expresamente se le haya negado tal calidad.

Puede ser originaria o derivativa.

Originaria: cuando desde su nacimiento intervienen en ella varios
acreedores o deudores, desde su nacimiento la obligacin tuvo pluralidad de
sujetos.
Derivativa: esto es ms comn, ocurre cuando fallece el acreedor o deudor,
nicos o solidarios, esto es, la obligacin naci como nica o solidaria, pero
por un hecho posterior, el fallecimiento de una de las partes, ha pasado a ser
conjunta.
Cuando fallece un acreedor sus crditos por regla general se dividen entre sus
herederos, pertenecen a ellos en conjunto o se dividirn conforme a sus
derechos en la herencia, no podr cada uno cobrar ms all de su cuota por
si solo.
Cuando fallece un deudor, las deudas hereditarias se dividen entre los
herederos a prorrata de sus cuotas.
Por ejemplo: se deben $30.000 pesos y existen 3 herederos, cada uno est
obligado a pagar $10.000 pesos.
255

Por regla general las obligaciones mancomunadas se dividen entre

acreedores y deudores por partes iguales.
A esto se refiere el art. 2307 CC. si la deuda ha sido contrada por los
comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no
habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes
iguales.
Esta forma de divisin puede ser alterado por la convencin o la ley.

Efectos.
En cuanto al pago.
El deudor no est obligado sino al pago de su cuota de la deuda; si paga de
ms habr pago de lo no debido si cometi error, y podr repetir por el exceso
contra el acreedor; si lo hizo intencionalmente se aplican las mismas reglas del
pago efectuado por un tercero extrao.
Cada acreedor no puede exigir, sino el pago de su cuota en la deuda; si en el
hecho percibe ms de ella, el deudor no queda librado frente a los otros
acreedores y tiene derecho a repetir contra el acreedor por el exceso, ya que, hay
pago de lo no debido.

En cuanto a otros medios de extinguir.

Lo que se dice del pago rige para todos los modos de extinguir las
obligaciones, el pago o extincin para un deudor, no aprovecha a los otros
deudores.

En cuanto a la interrupcin de la prescripcin.

La interrupcin que obra en beneficio de uno de los codeudores no
aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio de uno de los codeudores
perjudica a los otros.

En cuanto a la mora.
256

La constitucin en mora de uno de los deudores por el requerimiento del

acreedor, no coloca en la misma situacin a los dems, y a la inversa, el
requerimiento al deudor de uno de los acreedores no aprovechara a los
restantes acreedores.

En cuanto a la insolvencia de un deudor.

El art. 1526 CC. establece que la cuota del deudor insolvente no grava a los
dems codeudores.

En cuanto a la clausula penal.

El art. 1540 CC. Dice que cuando la obligacin contrada con clausula penal
es de cosa divisible, la pena, del mismo modo que la obligacin principal,
ser divisible.

Excepciones a la conjuncin: las obligaciones simplemente conjuntas o

mancomunadas tienen 2 excepciones:
La solidaridad: en la cual cada acreedor puede demandar el total de la deuda,
estando cada deudor obligado al pago total de ella.
La indivisibilidad: la prestacin por su naturaleza o la convencin no puede
cumplirse por parcialidades.

OBLIGACIONES SOLIDARIAS.

El art. 1511 CC. En su inciso 1 consagra la conjuncin, pero en su inciso 2

dice que en virtud de la convencin, del estamento o de la ley, puede
exigirse la solidaridad.
CONCEPTO.
Obligacin solidaria es aquella en que hay varios deudores o varios
acreedores, y que tiene por objeto una prestacin, que a pesar de ser
257

divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada
uno de los deudores, por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes, en
trminos que el pago efectuado a uno de aquellos o por uno de stos,
extingue toda la obligacin respecto de los dems.
Puede sintetizarse el concepto de solidaridad como aquella que debindose una
cosa divisible y existiendo pluralidad de sujetos activos o pasivos, cada
acreedor esta facultado para exigir el total de la obligacin, y cada deudor
puede ser obligado a cumplirla ntegramente.

TIPOS DE SOLIDARIDAD.
La solidaridad segn si se presenta entre acreedores, deudores o ambas a la vez,
admite una triple clasificacin:

Solidaridad activa: es aquella en que existe pluralidad de acreedores de una

cosa divisible, cada uno de ellos puede exigir el total de la obligacin al
nico deudor, y cumplida esta por el deudor, se extingue para los dems.

Solidaridad pasiva: consiste en que existiendo pluralidad de deudores, el

acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de ellos, y de la
misma manera el cumplimiento de uno de los deudores extingue la
obligacin respecto de todos.

Solidaridad mixta: se produce cuando a la vez concurren varios acreedores y

pluralidad de deudores, de manera que cualquiera de los acreedores puede
exigir de cualquiera de los deudores el total de la obligacin.

FUENTES DE LA SOLIDARIDAD.
De acuerdo al art. 1511 CC. la solidaridad puede provenir de la convencin el
testamento o la ley.
258

La ley no la presume ni subentiende. Debe establecerse expresamente por su

condicin de excepcional a las reglas generales del derecho, que son las
mancomunadas.

La ley.
Esta en realidad es fuente de solidaridad pasiva, no se conocen casos en
nuestra legislacin de solidaridad activa legal. En cambio existen numerosos
casos de solidaridad pasiva legal en nuestro CC. y otras leyes, tales como:
Art. 2317 establece en materia extracontractual la solidaridad de los que han
cometido un delito o cuasidelito civil.
Art. 419 establece para el caso que una persona tenga 1 o ms curadores o
tutores, que ellos sern solidariamente responsables, con excepcin si estos se
dividieran la administracin, o si el propio causante dividi las facultades o el juez
establece algo distinto.
Art. 1281 habla de los ejecutores testamentarios, cuando existen 2 o ms
albaceas, la responsabilidad que tienen ellos para indemnizar lo que hicieron mal,
ser solidaria, salvo que el testador o el juez dividan esta responsabilidad.
Art. 370 C.com. Establece responsabilidad solidaria para los socios de la
sociedad colectiva mercantil.

Por testamento.
Es la voluntad del causante la que establece la solidaridad entre sus
sucesores.
Como si se deja un legado a una persona y se establece la obligacin solidaria de
todos sus herederos para su pago. La solidaridad en el testamento debe estar
claramente establecida.

La convencin.
La voluntad de las partes es tambin fuente de la solidaridad voluntaria; son
ellos quienes la convienen.
259

No es requisito que se pacte coetneamente con el nacimiento de la obligacin;

puede acordarse posteriormente siempre que sea claramente establecida.

EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD.
Para referirnos a los efectos de la solidaridad debemos distinguir entre
solidaridad activa y solidaridad pasiva; a su vez debemos distinguir los efectos
entre acreedores y deudores y entre los unos y los otros una vez extinguida
la obligacin.

Efectos de la solidaridad activa.

Efectos entre los acreedores y el deudor.
Cada acreedor puede exigir el pago total de la deuda al deudor.
en consecuencia, el pago del deudor a cualquier coacreedor extingue la
obligacin respecto de todos los coacreedores.
Excepcionalmente: de acuerdo al art. 1513 el deudor deber efectuar el pago
a quien lo demande, antes de la demanda el deudor puede efectuar al pago a
cualquier acreedor.

Lo que se dice del pago vale igualmente para los dems modos de extinguir
las obligaciones.
esto se encuentra establecido respecto de la condonacin, compensacin y
novacin, en el art. 1513 inciso 2 la condonacin de la deuda, la compensacin,
la novacin que intervenga entre el deudor y uno cualquiera de los acreedores
solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la misma manera
que el pago lo hara; con tal que uno de estos no haya demandado al deudor.

La interrupcin de la prescripcin que beneficia a uno de los coacreedores,

aprovecha a todos.
as lo establece el art. 2519 del CC.
260

Constituido el deudor en mora por uno de los coacreedores, queda en mora

respecto de todos los coacreedores.

Efectos entre los coacreedores una vez extinguida la deuda.

Estos efectos se basan en que: el acreedor que extingui la deuda debe rendir
cuenta a los dems acreedores.
El cdigo explica esto con el ejemplo de la confusin, en el nico artculo que el
legislador se preocupo del punto.
Art. 1668 inciso 2: .Hay confusin entre uno de varios acreedores
solidarios y el deudor, ser obligado el primero a cada uno de sus
coacreedores por la parte o cuota que respectivamente le corresponda en el
crdito.
Esto significa que si hay confusin con uno de los acreedores, la obligacin
se extingue para todos.
El acreedor con el cual se extingui la obligacin, queda obligado entre los
coacreedores.
deber pagar a ellos por la cuota que a cada uno de ellos le corresponda, sin
solidaridad.

Efectos de la solidaridad pasiva.

Efectos entre los codeudores y el acreedor. (obligaciones a la deuda)
Los efectos que produce la solidaridad pasiva entre los deudores y el acreedor son
los siguientes:
Demanda.
El acreedor puede demandar a todos los codeudores en forma conjunta o a
cada uno por el total del crdito.
el art. 1514 CC. Establece que el acreedor podr dirigirse contra todos los
codeudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su
arbitrio. No podrn oponer estos el beneficio de divisin.
261

Si el acreedor demanda a uno de los codeudores, puede darse alguna de las

siguientes situaciones:
El deudor pague todo: en este caso se extingue la obligacin y la
solidaridad.
Deudor paga una parte: en este caso el acreedor no pierde el derecho de
demandar a los otros codeudores por el total del crdito, reduciendo la parte
que le fue pagada. No se extingue la solidaridad.
Deudor no paga: el acreedor podr demandar a cualquiera de los otros
deudores por el total del crdito.

Extincin de la deuda.
El pago total de cualquiera de los codeudores hecho al acreedor extingue la
obligacin para todos los codeudores.
Por tanto, quedan libres con respecto al acreedor. Lo anterior ocurre cuando se
realiza el pago, que es la forma perfecta de extinguir las obligaciones.
El legislador se refiere a otras formas de extinguir las obligaciones, tales son:

Novacin: el art. 1519 se preocupo especialmente de la novacin en los

siguientes trminos: la novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los
deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que estos accedan a la
obligacin nuevamente.
La novacin supone la extincin de la deuda primitiva y de ello la liberacin de los
dems deudores, que no tienen por qu quedar afectos a la nueva obligacin si no
han consentido en ella.
Lo que el cdigo dice de la novacin hay que entenderlo igual para la dacin
en pago. Si uno de los deudores por un acuerdo con el acreedor le entrega
una cosa diversa a la debida, la obligacin se extingue.

262

Imposibilidad en el cumplimiento: si la cosa debida solidariamente perece, hay

que hacer un distingo:
Caso fortuito: la obligacin se extingue respecto de todos los codeudores
solidarios.
Culpa durante la mora de uno de los deudores: todos ellos quedan obligados
solidariamente al precio, pero tendrn accin los codeudores contra el culpable
moroso.
la accin de perjuicios a que da lugar la culpa o mora, no podr intentarla el
acreedor, sino contra el culpable moroso.
Se separa el precio de la cosa con la indemnizacin de perjuicios.

Transaccin: se la define como un contrato que tiene por objeto precaver un

litigio eventual o poner fin uno existente, hacindose las partes concesiones
reciprocas. El art. 2461 establece que la transaccin no surte efecto sino entre
los contratantes.
Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se
transige, la transaccin consentido por uno de ellos no perjudica ni
aprovecha a los otros; salvos, empero, los efectos de la novacin en el caso
de solidaridad.
De acuerdo al artculo trascrito, por regla general la transaccin no afecta a los
dems codeudores, pero los libera en caso que la transaccin lleve envuelta
una novacin.

Remisin: si el acreedor condona la deuda a todos los codeudores solidarios, se

extingue la obligacin.
Si la remite a uno o ms de ellos, pero no a todos, no podr dirigirse contra los
dems que an permanecen obligados, sino con rebaja de las cuotas que
corresponda al o los remitidos en la deuda.

Compensacin: este es un modo de extinguir que procede cuando las partes

son recprocamente acreedores y deudores.
263

Puede ocurrir que uno de los deudores solidarios sea acreedor del acreedor
comn, en este caso, sin opone la compensacin al ser demandado por el
acreedor comn la obligacin se extingue para todos los codeudores, pero
el deudor que extingui la obligacin por la compensacin podr dirigirse
contra los codeudores.
Los dems codeudores no podrn oponer la compensacin contra el
acreedor comn, a menos que, el codeudor que es acreedor del acreedor
comn, les ceda su derecho.

Interrupcin de la prescripcin y mora.

El CC. Establece en el art. 2519 que la interrupcin de la prescripcin sea civil o
natural, que opera respecto de uno de los codeudores solidarios, perjudica a
los dems.
La ley no dijo expresamente que colocado un deudor en mora, quedan todos
los codeudores en la misma situacin. Pero la doctrina en forma uniforme lo
ha aceptado.

Excepciones del deudor demandado.

Excepciones reales: a estas tambin se les llama comunes, son de la naturaleza
o inherentes a la obligacin y miran a esta objetivamente, el art. 1520 inciso 1
puede oponer cualquiera de los deudores solidarios, porque afectan a toda la
deuda. Estas pueden ser:
Nulidad absoluta: dado que la puede oponer quien tenga inters en ello.
Modos de extinguir las obligaciones que afecten a esta: pago, novacin,
prescripcin, dacin en pago, prdida fortuita de la cosa debida.
Modalidades que afectan a todo el vnculo jurdico: deuda a plazo que no se
ha cumplido.
Excepcin de contrato no cumplido: tratndose de un contrato bilateral, el
acreedor no ha cumplido su obligacin.

264

Excepciones personales: ataen a la situacin particular del deudor que la

invoca, y lgicamente slo puede oponerlas aquel en que inciden.
De acuerdo al art. 1520 el deudor solidario adems de las excepciones reales,
puede invocar todas las personales suyas.
Causales de nulidad relativa: pueden invocarse por aquel en cuyo beneficio se
establecieron incapacidad relativa, vicios del consentimiento.
Modalidades: en cuanto afecten el vinculo particular del acreedor con el deudor.
Transaccin: en cuanto sea entre el deudor particular y el acreedor, salvo que
envuelva una novacin.

Excepciones mixtas: estas son la remisin y la compensacin, porque todos

pueden pedir la rebaja de la remisin a un codeudor; pero si la opuso el
deudor que es acreedor del acreedor comn o cedi sus derechos, todos la
pueden oponer.
Efectos entre los codeudores solidarios, extinguida la deuda. (contribucin a
la deuda)
Estos son los efectos que se producen entre los codeudores solidarios una vez
extinguida la obligacin y las relaciones con los dems deudores que no han
contribuido a la extincin de la deuda.
Consiste en determinar que patrimonio va a soportar el cumplimiento de la
obligacin.
La contribucin a la deuda se presenta en varios casos en el derecho, como por
ejemplo en la liquidacin de la sociedad conyugal pago de deudas
hereditarias y en la solidaridad pasiva.

Principio que rige la materia: entre los deudores el ajuste de cuentas se hace
como si la obligacin fuere simplemente conjunta. La obligacin se divide a
prorrata de la cuota o parte que cada uno tiene en la obligacin.

Caso en que haya operado un modo no satisfactorio de la obligacin.

265

Existen modos de extinguir las obligaciones que importan la satisfaccin del

crdito en forma normal como el pago u otra va equivalente como dacin en
pago compensacin novacin confusin.
Hay otros medios de extinguir las obligaciones que no satisfacen el crdito y, en
consecuencia no imponen ningn sacrificio econmico al deudor, como la
remisin total de la deuda prescripcin extintiva imposibilidad en el
cumplimiento plazo extintivo, etc.
Si nadie ha desembolsado nada para extinguir la deuda, no hay relacin
alguna posterior entre los codeudores y cesan todos los efectos de la
solidaridad.

Caso en que haya operado un modo satisfactorio de la obligacin.

Si el modo que ha operado, signific un sacrificio pecuniario para el deudor que le
puso trmino ante el acreedor, debern contribuir en principio, con su parte o
cuota quienes no han intervenido en la cancelacin de acuerdo a los
siguientes distingos.

La solidaridad interesaba a todos los deudores: este es el caso que establece

el inciso 1 del art. 1522. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha
extinguido por algn medio equivalente al pago, queda subrogado en la
accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero limitada
respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este
codeudor en la deuda.
Este es un caso de subrogacin real del art. 1610 N3 como mecanismo para
recuperar lo pagado pero este es un caso especial de subrogacin, porque se
subroga en el acreedor, pero la obligacin pasa a ser simplemente conjunta; no
as en el caso que un tercero ajeno a los deudores, page la deuda a nombre de
ellos.
Para cobrar la deuda en este tipo de subrogacin legal, se presume que las
cuotas de los deudores son iguales.
266

El art. 2158 N2 establece una accin de reembolso al deudor que pago la

deuda contra los codeudores solidarios.

Resulta ms conveniente la accin derivada de la subrogacin legal, ya que

esta pasa con las garantas.

la solidaridad interesaba a alguno de los deudores: sea haban deudores que

obtuvieron un beneficio del contrato y otros que no lo obtuvieron.
Deuda extinguida por deudor interesado: nada pueden cobrarle a quienes no
tenan inters, porque la ley mira a los no interesados como fiadores y el
deudor subsidiario nada debe si la obligacin la paga el principal.
Deuda extinguida por deudor no interesado: la ley mira como fiador, se
subroga en los derechos del acreedor, esta vez con solidaridad, podr
cobrar a cualquier deudor interesado el total de la deuda.
En consecuencia, el deudor solidario no interesado que paga la deuda, tiene
contra los deudores interesados 3 acciones:
La derivada del pago con subrogacin: puede ser ejecutiva u ordinaria segn el
titulo en el que conste del acreedor original.
La accin de reembolso del mandato.
La accin de reembolso del fiador.

En cuanto a los codeudores no interesados, el codeudor no interesado que

pago la obligacin, puede dirigirse contra los codeudores no interesados ero
slo por su parte en la deuda. Esto porque el
Art. 1522 inciso 2, considera a los codeudores no interesados como fiadores,
y la ley da a los cofiadores el beneficio de divisin, que da derecho a los
cofiadores a que se les cobre slo la parte que le corresponda de la deuda,
de acuerdo al art. 2378.

Caso de insolvencia de alguno de los deudores solidarios: se refiere a ello el

art. 1522 la parte o cuota del deudor insolvente, se reparte entre todos los
267

otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el

acreedor haya exonerado de la solidaridad.

OBLIGACIONES INDIVISIBLES.
CONCEPTO.
Son aquellas que tienen un objeto no susceptible de divisin, sea
fsicamente o intelectualmente.
Tambin podemos decir que es: aquella que tiene por objeto una cosa o un
hecho que en su entrega o ejercicio no puede dividirse, ni fsica ni
intelectualmente.

TIPOS DE INDIVISIBILIDAD.
Al igual que la solidaridad, la indivisibilidad puede ser activa o pasiva y mixta,
segn se presenta en el acreedor en el deudor o en ambos.
Desde Dumoulin se ha hecho en ella otra clasificacin:

Indivisibilidad absoluta: se llama tambin necesaria o natural, ella es impuesta

por la naturaleza misma de las prestaciones, por tanto es ms poderosa que la
voluntad de las partes quienes no podrn derogarla o modificarla. El ejemplo esta
dado en el inciso 2 del art. 1524 es la obligacin de constituir una
servidumbre, porque si ella afecta a un predio, y este se divide en 3 propietarios
distintos, el gravamen seguir afectando en la parte que le corresponda a
cada uno de ellos.

Indivisibilidad relativa o de obligacin: el objeto mismo de la obligacin

puede ser dividido, y la prestacin cumplirse por parcialidades, pero para los
fines previstos por las partes resulta indispensable que se cumpla en forma
268

total y no parcial. El ejemplo tambin se encuentra en el inciso 2 del 1524 la de

construir una casa, por su naturaleza es divisible, pero el objeto realmente
buscado es la construccin de la casa, y no estar cumplido sino cuando el
edificio este terminado. En consecuencia, si son varios los que se han
obligado a la construccin, sern obligados por el total de la obra.
Esta no la fuerza la naturaleza, las partes pueden alterarla por la convencin.

Indivisibilidad de pago o convencional: la cosa en si misma admite divisin,

pero los interesados o el legislador, interpretando su voluntad, han
establecido que estas obligaciones que por su naturaleza pueden ser
cumplidas por cada deudor en su parte, lo sean en forma total.
En consecuencia, la indivisibilidad aparece slo en el momento de su
cumplimiento.

REGLAS.
Es curioso el tratamiento en nuestro CC. ya que este confunde dos tipos de
indivisibilidad como si fueran lo mismo la absoluta con la de obligacin.
No regula la indivisibilidad con un tratamiento especial, de acuerdo al art. 1526 la
indivisibilidad se concibe como una excepcin a la regla general que es la
divisibilidad.

INDIVISIBILIDAD DE PAGO.
Todas estas indivisibilidades son pasivas, no hay indivisibilidad de pago activa.

La accin prendaria o hipotecaria.

Consiste en el caso que habiendo varios deudores que garantizan su
obligacin con hipoteca o prenda, uno de ellos paga su parte en la deuda, no
podr exigir que se cancele ni aun en parte, mientras no se extinga el total
de la deuda. Tambin funciona a la inversa, los acreedores hipotecarios no
269

pueden alzar la hipoteca mientras sus coacreedores tambin se encuentren

pagados.

Entrega de una especie o cuerpo cierto debido por varias personas.

El art. 1526 N2 si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los
codeudores que lo posee es obligado a entregarlo.
Esto es lgico porque la especie o cuerpo cierto no puede ser objeto de
divisin sin ser tal.

Indemnizacin de perjuicios.
N3 del 1526 aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho
imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente
responsable de todo perjuicio al acreedor.
La expresin solidariamente no es afortunada, quiso significar que el deudor
responsable lo es exclusivamente de los perjuicios.

Deudas hereditarias.
N4 por regla general las deudas hereditarias se dividen a prorrata, sin embargo
cuando por testamento, acuerdo de los herederos, particin. Se establece
que la deuda la pagara un heredero, el acreedor puede dirigirse contra el por
el total de la deuda.

Se debe una cosa cuya divisin cause perjuicio.

N5. Se debe una cosa indeterminada como un terreno, se tiene que pagar todo
en su conjunto.

Obligaciones alternativas.
N6 cuando se debe algo alternativamente y la eleccin es de los acreedores,
estos deben ponerse de acuerdo y hacer la eleccin de consuno, lo mismo cabe
cuando la eleccin es de los deudores.
270

Obligaciones segn su objeto.

DIVERSAS CLASIFICACIONES Y CONCEPTOS.

Obligacin de dar: la obligacin es de dar, cuando tiene por objeto transferir el

dominio o constituir un derecho real sobre la cosa.
Obligacin de hacer: la que tiene por objeto la ejecucin de un hecho que no sea
transferir el dominio o constituir derechos reales sobre la cosa. (hecho material)
Obligacin de no hacer: el objeto de la obligacin de no hacer es una omisin,
abstenerse de ejecutar un hecho que de no existir la obligacin, podra hacerse.
Obligacin de entregar: esta obligacin consiste en la entrega material de la
cosa, se rige por las normas de las obligaciones de dar, ya que se entiende que la
obligacin de dar lleva en si la obligacin de entregar.
Obligacin de gnero: es cuando la obligacin contiene la mnima determinacin,
se debe un objeto indeterminado de un gnero determinado.
Obligaciones de especie o cuerpo cierto: es cuando una obligacin contiene la
mxima determinacin, se debe un objeto determinado de un genero tambin
determinado.
Obligaciones de objeto simple: es un solo objeto debido y el deudor cumple con
la obligacin pagndolo.
Obligaciones de objeto mltiple: existen varios objetos adeudados y se puede
pagar de diversas maneras. Estas se subclacifican en: acumulativas
alternativas facultativas.

EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DE DAR

HACER NO HACER.

Efectos del incumplimiento de obligaciones de Dar.

271

A pesar de los efectos de las obligaciones en general, en esta oportunidad nos

referiremos a un efecto en particular, la ejecucin forzada.
Es importante distinguir entre si la obligacin de dar, es de especie o cuerpo
cierto, es de gnero o de dinero.

Obligacin de especie o cuerpo cierto.

La ejecucin recaer sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y exista en
poder del deudor, en tal caso, se incauta la especie con el auxilio de la fuerza
pblica, si ello fuere necesario. Luego en la oportunidad procesal (sentencia
ejecutiva ejecutoriada) se hace entrega de ella al deudor.
Si la especie no esta en poder del deudor; la ejecucin uede recaer sobre el
valor de la especie, en tal caso se hace una gestin previa de valuacin de ella.

Obligaciones de genero: al ejecutar una cantidad de un genero determinado,

debe avaluarse o liquidarse la obligacin, proceder al cobro y en caso de no
producirse el pago, se embargan bienes suficientes para rematarlos y con el
producto de estos pagar la obligacin. Se procede igual con las obligaciones de
dinero.
Efectos del incumplimiento de las obligaciones de hacer.
En este caso, el art. 1553 CC. se encarga de regular esta situacin otorgando al
acreedor un doble derecho.
Tiene siempre derecho a la indemnizacin moratoria, por la no ejecucin
oportuna del hecho.

En cuanto a la ejecucin misma no cumplida, le otorga un triple derecho:

Que se apremie al deudor para que se cumpla: podr el tribunal imponerle
arrestos hasta por 15 das, o multas proporcionales, repetir estas medidas hasta
que se cumpla la obligacin. Cesara el apremio si el deudor paga la multa y rinde
caucin suficiente para responder de todos los perjuicios al acreedor.

272

Ejecucin por un tercero a expensas del deudor: el precepto le autoriza

ejecutar la obligacin por un tercero a expensas del deudor, sin embargo debemos
distinguir:
Posibilidad de cumplimiento de obligacin de hacer por naturaleza: en
numerosos casos la obligacin de hacer no podr cumplirse forzadamente, en tal
caso deber adems de la indemnizacin moratoria, podr pedir la
indemnizacin compensatoria.
Es posible el cumplimiento forzado: cuando es posible y el acreedor tiene un
titulo ejecutivo perfecto, debemos distinguir segn la naturaleza del hecho que se
debe hacer:
Si el hecho debido es la suscripcin de un documento o la constitucin de
una obligacin por parte del deudor, podr el juez realizarla.
Si el hecho es la ejecucin de una obra material, se le requiere al deudor y se
le seala un plazo prudente para que de inicio a la ejecucin.
O el acreedor puede encargar la obra a un tercero a expensas del deudor, a
quien se le embargaran bienes para el evento que no quiera pagar la obra.

Efectos del incumplimiento de obligacin de no hacer.

Hay que distinguir si se puede o no deshacer el hecho que contravino la
obligacin.
No se puede deshacer: entonces la obligacin de no hacer, se transforma en
obligacin de dar, la que consiste en la indemnizacin de perjuicios.
Si se puede deshacer el hecho: nuevamente debemos distinguir en si es o no
indispensable deshacer lo hecho para lograr el fin que se tuvo al contratar.
Es indispensable deshacer lo hecho: entonces esta obligacin de no hacer, se
transforma en una obligacin de hacer, que consiste en deshacer lo hecho.
No es indispensable deshacer lo hecho: entonces el deudor cumplir en forma
anloga, siempre cuando no se produzcan daos.

273

 OBLIGACIONES DE ESPECIER O CUERPO CIERTO.

CONCEPTO.
Es cuando una obligacin contiene la mxima determinacin, se debe un
objeto determinado de un gnero tambin determinado.

DEBER DE CUIDADO.
Este tipo de obligaciones, lleva envuelta para el deudor la obligacin de
conservar la especie o cuerpo cierto hasta la poca del cumplimiento.
El art. 1548 CC. Establece que la obligacin de dar, contiene la de entregar la
cosa, y si esta cosa es una especie o cuerpo cierto, contiene tambin la de
conservarlo hasta su entrega.
El art. 1549 CC. Seala que la obligacin de conservar la cosa exige que se
emplee en su custodia el debido cuidado. Este debido cuidado es el que
corresponda de acuerdo a la naturaleza del contrato.

GRADUACION DE LA CULPA.
La graduacin de la culpa en materia contractual dice relacin con el grado de
culpa del cual responder el deudor:
El art. 44 CC. la ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave: negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar
los negocios ajenos con el cuidado que aun las personas negligentes y de
poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Estas culpas en
materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve: descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella falta de
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios..
Culpa o descuido levsimo: es la falta de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.

274

En cuanto a la grado de culpa en materia contractual que debe responder el

deudor:
El art. 1547 CC. Establece las siguientes reglas:
En primer trmino, responder de lo que las partes convinieron.
Si no existe acuerdo, se observara lo que dice una ley especial.
A falta de ley especial, se estar a lo que dispone el art. 1547 CC.

Se trata de un contrato gratuito entonces debemos distinguir:

Si el nico beneficiario es el acreedor, el deudor responde de culpa grave
(contrato de depsito)
Si slo beneficia al deudor, entonces este responder de culpa levsima
(contrato de comodato)

Se trata de un contrato oneroso, en este ambos se benefician, entonces el

deudor responder de culpa leve (contrato de compraventa)

PERDIDA DE LA COSA DEBIDA.

La perdida de la cosa debida puede ser total o parcial.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, existe la posibilidad de que la
cosa se destruya antes de su entrega, pero la perdida puede ser culpable o
fortuita.
Perdida culpable: el deudor responder de los perjuicios, adems si el contrato
es bilateral, se puede pedir la resolucin de este.
Perdida fortuita: la obligacin se extingue por prdida de la cosa debida, la cual,
en los contratos bilaterales da paso a la teora de los riesgos.

TEORIA DE LOS RIESGOS.

275

Esta teora consiste en determinar que parte va a sufrir la perdida de la

especie o cuerpo cierto debido en una obligacin derivada de un contrato
bilateral, cuando dicha perdida se debe a caso fortuito o fuerza mayor.

Requisitos para que opere la teora de los riesgos.

La cosa debida debe ser un objeto o cuerpo cierto.
La obligacin de especie o cuerpo cierto debe provenir de un contrato
bilateral.
El objeto de la obligacin de especie o cuerpo cierto, debe perecer por caso
fortuito.

Reglas.
El riesgo lo va a sufrir el deudor: si extinguida su obligacin no tiene derecho a
recibir nada a cambio del objeto que pereci.

La perdida la sufrir el acreedor: cuando habiendo perecido la cosa por caso

fortuito en poder del deudor, este acreedor tiene que igualmente cumplir con su
obligacin.

El CC. Establece una norma en su art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya
entrega se deba, es siempre de cargo del acreedor; salvo que el deudor se
constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar
una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en
cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa,
hasta su entrega.

Excepciones al 1550 CC.

Art. 1673 CC. si las partes estipulan que la perdida la va a sufrir el vendedor.
Art. 1547 CC. cuando el deudor esta en mora; pero esto tiene una contra
excepcin en el mismo artculo.
276

Volver a sufrir la perdida el acreedor y no el deudor, si se prueba que la

cosa hubiere perecido igualmente por caso fortuito en manos del acreedor.
Cuando el caso fortuito proviene por culpa del deudor.
Art. 1550 CC. cuando el deudor se ha comprometido a entregar a 2 o ms
personas una misma cosa por obligaciones distintas.
Art. 1676 CC. al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser
permitido alegar la destruccin de las cosas por caso fortuito.
Art. 1820 CC. se vende una cosa sujeta a condicin suspensiva y esta perece
mientras pende la condicin, la perdida ser del vendedor.

Deterioro de la cosa, prdida parcial.

Cuando la cosa se deteriora, el riesgo tambin lo sufrir el acreedor o vendedor,
ya que el art. 1590 CC. dice que si la deuda es de especie y cuerpo cierto,
debe el acreedor recibirlo en el estado en que se halle.
Acreedor puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de
perjuicios.

OBLIGACIONES DE GENERO.
CONCEPTO.
Es cuando la obligacin contiene la mnima determinacin, se debe un objeto
indeterminado de un gnero determinado.

CARACTERISTICAS.

El acreedor no puede demandar determinadamente ningn individuo del

genero.

277

Deudor cumple con su obligacin entregando cualquier individuo del genero

de una calidad a lo menos mediana.

La perdida o destruccin de alguna de las cosas del genero, no extingue la

obligacin, porque el genero no perece.

En las obligaciones de genero no es aplicable la teora de los riesgos.

TEMA 20 (Cdula 13)

Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad.
LAS MODALIDADES.
Antes de referirnos a las obligaciones modales debemos referirnos a 2 reglas
generales: Normalmente las obligaciones son puras y simples, las
modalidades son excepcionales.
Las modalidades no se presumen, requirindose una declaracin expresa de
voluntad. Sin embargo, en ciertos casos, la ley subentiende la existencia de
278

modalidades: condicin resolutoria tcita (art. 1489); compraventa de cosa

que no existe pero se espera que exista (art. 1813); fideicomiso (art. 738).
Por regla general todos los actos admiten modalidad.

CONCEPTO.
Son aquellas clausulas que las partes introducen al acto o contrato para
modificar los efectos normales de la obligacin en cuanto a su extintencia,
exigibilidad o extincin.

CARACTERISTICAS.
Son excepcionales.
Lo normal es que las obligaciones produzcan sus efectos de inmediato y no
queden sujetas a modalidad. Si jurdicamente son excepcionales, deben ser
interpretadas en forma restrictiva.
No se presumen.
Si requieren una estipulacin expresa de las partes, las modalidades no se
presumen; en consecuencia, quien alegue la existencia de modalidad, debe
probarlo.
Excepcionalmente el legislador presume modalidades, como la condicin
resolutoria tacita del art. 1489 CC. envuelta en todos los contratos bilaterales.
Otro caso ocurre en la propiedad fiduciaria, que lleva envuelta la condicin de
existencia del fideicomisario al momento de la restitucin de la propiedad,
esto de acuerdo al art. 738 CC.

No constituyen modalidad los hechos jurdicos esenciales para el

perfeccionamiento de un acto o contrato.
Existen en el derecho casos en que requieren la ocurrencia de un hecho futuro,
pero que no es accidental, sino esencial, no puede faltar para la eficacia del
acto o contrato, el suceso no se estipula por voluntad de las partes, sino es
impuesto por el legislador como un requisito del acto o contrato. Como
279

ejemplo podemos citar las capitulaciones matrimoniales, que para que

produzcan efectos, debe celebrarse con posterioridad el matrimonio.

OBLIGACIONES A PLAZO.
CONCEPTO.
De acuerdo al art. 1494 CC. El plazo es la poca que se fija para el
cumplimiento de la obligacin.
En otros trminos, el plazo es el hecho futuro y cierto del cual depende la
exigibilidad o extincin de un derecho.
La obligacin a plazo: es aquella que se encuentra sujeta a un plazo que
suspende su exigibilidad o extinguir el derecho y la obligacin correlativa.

ELEMENTOS DEL CONCEPTO.

Las caractersticas o elementos del plazo son dos:
Futureidad: el plazo es un hecho futuro, este elemento asemeja al plazo con la
condicin.
Certidumbre: La certidumbre de que se verificar el hecho determina los
efectos del plazo, distintos de los que produce la condicin: el derecho
subordinado al plazo existe perfecto, desde que se celebra el contrato, y la
modalidad slo posterga su ejercicio (plazo suspensivo); por otra parte, se
tiene la certeza de que el derecho slo existir hasta una poca
predeterminada (plazo extintivo).

CLASIFICACION DEL PLAZO.

Existen varios tipos de plazos, pero sin duda los ms importantes son los plazos
suspensivos y extintivos, pasamos a las diversas clasificaciones de los plazos.

Plazo determinado: es aquel que se sabe que va a llegar y se sabe cundo va a

llegar.
280

Plazo indeterminado: se sabe que llegara, pero no se sabe cundo.

Plazo fatal: por su vencimiento extingue un derecho irrevocablemente.

Plazo no fatal: pese a haber vencido el plazo, el derecho puede ejecutarse con
posterioridad.

Plazo expreso: es el concebido en trminos formales y explcitos.

Plazo tcito: es el indispensable para el cumplimiento de la obligacin.

Plazo convencional: es el establecido por las partes.

Plazo legal: es el que fija la ley.
Plazo judicial: es el que fija el juez.

Plazos continuos: es el que comprende an los das feriados.

Plazos discontinuos: es el que se suspende durante los das feriados.

La regla general es que los plazos son continuos, esto de acuerdo al art. 50
CC.
En el CPC. De acuerdo al art. 66. Los plazos son discontinuos,
suspendindose en das feriados.

PLAZO SUSPENSIVO.

Es el hecho futuro e incierto del cual depende la exigibilidad de un derecho.

Efectos del plazo suspensivo.

Los plazos pueden encontrarse en 2 estados: pendiente cumplido.

Efectos del plazo suspensivo pendiente.

281

El derecho ya naci, pero no se puede exigir: esto diferencia al plazo de la

condicin, ya que en esta ltima, estando pendiente, el derecho no existe, en
cambio en el plazo suspensivo, el derecho existe, slo se encuentra
comprometida su exigibilidad.

Lo que se paga pendiente el plazo suspensivo no puede repetirse: esto

ocurre porque el derecho ya naci, el que paga esta renunciando al plazo.

El acreedor a plazo, puede impetrar medidas conservativas: en este caso se

aplica el argumento a fortiori, ya que el acreedor condicional, estando pendiente la
condicin, puede impetrar medidas conservativas, aun cuando el derecho de el no
ha nacido y slo tiene una mera expectativa; entonces de acuerdo al argumento
afortiori, con mayor razn el acreedor a lazo puede pedir estas medidas, ya
que el derecho existe y slo est en suspenso su exigibilidad.

El derecho y la obligacin a plazo se trasmiten: esto lo afirma el art. 1084 CC.

Pero los herederos del acreedor deben esperar el plazo para exigir el derecho
trasmitido.

Mientras no llega el da, no empieza a correr el plazo de prescripcin

extintiva: esto de acuerdo al art. 2514 CC. seala que el plazo no se cuenta, sino
desde que la obligacin se hace exigible.
Efectos del plazo suspensivo cumplido.

El acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin.

Empieza a correr el plazo de prescripcin extintiva.

El inciso final del 2514 CC. seala que el plazo comienza a correr desde que la
obligacin se hace exigible.

puede operar la compensacin.

282

que segn el art. 1656 N3 para que opere este modo de extinguir, las
obligaciones deben ser actualmente exigibles.

Si el plazo es convencional, generalmente a su sola llegada el deudor queda

constituido en mora si no cumple su obligacin.

PLAZO EXTINTIVO.

Es el hecho futuro y cierto del cual depende la extincin de un derecho.

Efectos del plazo extintivo.

Al igual que el plazo suspensivo, el plazo extintivo puede estar pendiente o
cumplido.

Efectos del plazo extintivo pendiente.

Mientras el plazo extintivo esta pendiente, el acto o contrato cuya

terminacin esta sujeta a el, produce todos sus efectos normales, como si
fuera puro y simple.

Efectos del plazo extintivo cumplido.

La extincin del derecho y la obligacin correlativa.

Este efecto se produce de pleno derecho y sin efecto retroactivo.

FORMAS DE EXTINCION DEL PLAZO.

el plazo puede extinguirse de 3 formas: vencimiento renuncia caducidad.

283

Vencimiento: es esta la forma normal de extincin del plazo, la llegada o

cumplimiento del plazo, que usualmente se denomina vencimiento, es la
forma normal en que se extingue.

Renuncia del plazo: el art. 1497 CC. se refiere a la renuncia del deudor, porque
habitualmente es el nico interesado en el plazo, y por ello se le permite por
regla general renunciar al plazo.
Excepcionalmente. No puede renunciar al plazo en 3 casos: cuando las partes
lo han convenido cuando el plazo est concebido en beneficio de ambos
en el mutuo con intereses cuando se encuentra establecido en beneficio
del acreedor.

Caducidad: es el vencimiento anticipado del plazo por causas legales o

convencionales.
Caducidad legal: se produce cuando:
El deudor est en quiebra: es esta una situacin de derecho que necesita ser
declarada.

Deudor se halla en notoria insolvencia: la insolvencia es una situacin de

hecho en que de una forma ms o menos permanente el patrimonio de una
persona tiene ms pasivos que activos.
Cuando las cauciones otorgadas por el deudor para garantizar su obligacin,
se han extinguido o disminuido considerablemente; pero el deudor puede salir
de esta situacin de caducidad, renovando o mejorando las cauciones.

Caducidad convencional: opera cuando las partes han convenido en una

clausula de aceleracin, que consiste en que por incumplimiento del deudor
en una obligacin a plazo, el acreedor puede hacer efectivo todo el cobro,
como si todo el plazo hubiese vencido.

284

 OBLIGACIONES CONDICIONALES.
CONCEPTO.
El art. 1473 CC. seala que es obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Agregando los efectos de la condicin, generalmente se le define como: hecho
futuro e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho y
su obligacin correlativa.

ELEMENTOS.
Los elementos que tiene la condicin son:
Futuridad: este es un elemento comn a las modalidades, la condicin debe
ocurrir en el futuro.
Si la condicin consiste en un hecho presente: la obligacin es pura y simple.
Si la condicin no existe o no ha existido: no vale la condicin.
Incertidumbre: el hecho puede ocurrir o no, no existe certeza que el hecho
ocurra.

CLASIFICACIONES DE LA CONDICION.

Condicin positiva y negativa.

Positiva: consiste en que un hecho acontezca.
Negativa: consiste en que un hecho no acontezca.

Condicin posible e imposible.

Fsicamente posible: se encuentra conforme a las leyes de la naturaleza fsica.
Fsicamente imposible: no se encuentra conforme a las leyes de la naturaleza.
285

Moralmente posible: se encuentra conforme con la ley, la moral, el orden pblico

y las buenas costumbres.
Moralmente imposible: no est conforme a la ley, la moral, el orden pblico y las
buenas costumbres.
Condiciones ininteligibles: estn concebidas en trminos imposibles de
entender. Se ven en si mismo como imposibles.

Condicin expresa y tacita.

Expresa: se da en trminos formales y explcitos.
Tacita: se da sin necesidad de expresarse, es supuesta por la ley.

Condicin determinada e indeterminada.

Determinada: se ignora si va a ocurrir o no, pero de ocurrir se sabe cundo.
Indeterminada: no se sabe si va a ocurrir y tampoco se sabe cundo va a ocurrir.
Condicin potestativa casual mixta.
Potestativa: depende de la voluntad del acreedor o del deudor, a su vez se
dividen en:
Pura o meramente potestativa: depende de la mera voluntad del acreedor o del
deudor (te regalo mi cdigo si quiero o si quieres) dice el art. 1478 CC. que no
valdr la condicin pura o meramente potestativa si depende de la mera
voluntad del deudor. (se refiere a la condicin suspensiva que consista en la
mera voluntad del deudor)
Simplemente potestativa: depende de un hecho voluntario del acreedor o del
deudor. (Te regalo dinero si viajas a Europa) debe realizar un hecho.

Casual: depende de la voluntad de un tercero o de un acaso.

Mixta: depende en parte de la voluntad del acreedor o deudor y en parte de la
voluntad de un tercero o un acaso.
286

EFECTOS DE LA CONDICION EN GENERAL.

Los efectos de la condicin varan dependiendo del estado en que se encuentre la
condicin, esta puede encontrarse en estado de: pendiente fallida cumplida.

Pendiente: se encuentra pendiente mientras subsiste la incertidumbre de si el

hecho se va a verificar o no.
Fallida: el hecho no ocurri y hay certeza que no va a ocurrir.
Cumplida: se verifica el hecho que la constitua.

Sin duda la clasificacin ms importante es la de condicin suspensiva y

condicin resolutoria, esto porque influye en los efectos de la obligacin.

LA CONDICION SUSPENSIVA.
CONCEPTO.
Segn al art. 1479 del CC. la condicin se llama suspensiva, si mientras no se
cumple, suspende la adquisicin de un derecho.

EFECTOS.
Los efectos se analizan de acuerdo al estado de la condicin pendiente fallida
cumplida.

Efectos de la condicin suspensiva pendiente.

No nacen el derecho y su obligacin correspondiente.

Este es el efecto ms tpico de la condicin suspensiva, esta obsta al nacimiento
del derecho y de su correlativa obligacin, mientras la condicin suspensiva se
encuentra pendiente (subsista la incertidumbre) ni el acreedor tiene derecho, ni
el deudor obligacin. De esto derivan ciertas consecuencias:
287

El acreedor no puede exigir el cumplimiento: es lgico porque no hay

obligacin alguna que exigir.
Si el deudor paga pendiente la condicin hay pago de lo no debido: ello
porque la obligacin no existe, esta nacer cuando se cumpla la condicin, por
tanto el pago carece de causa y puede repetirse.
El acreedor no puede ejercer la accin Pauliana del art.2468 CC.: aun no tiene
la calidad de acreedor, en consecuencia, no lo perjudican los actos del deudor.
No empieza a correr el plazo de prescripcin: porque de acuerdo al art. 2514 el
plazo comienza a correr desde que la obligacin se hace exigible.
No hay novacin pendiente la condicin suspensiva.
No puede operar la compensacin.
No puede haber mora del deudor.

El vinculo jurdico existe.

Aun cuando el derecho no ha nacido, el acto o contrato existe y como
consecuencia de esto:
Al contraerse la obligacin deben cumplirse los requisitos de existencia y de
validez del acto o contrato: todos estos requisitos deben cumplirse al momento
de contraerse la obligacin condicional.
El deudor no puede retractarse: el deudor no puede desvincularse de su propia
voluntad de la obligacin condicional, el art. 1481 CC. da por cumplida la
condicin que falla por hecho o culpa del deudor.
La obligacin condicional se rige por la ley vigente en el momento en que se
celebra el contrato.
El acreedor tiene una legitima expectativa de llegar a ser acreedor puro y
simple.
El acreedor tiene un germen de derecho, que puede consolidarse una vez
cumplida la condicin suspensiva que se encuentra pendiente. Estos tiene 2
importantes efectos:
El acreedor puede solicitar medidas conservativas: estas se efectan para
asegurar que el derecho exista al momento de cumplirse la condicin, tienen por
288

objeto amparar la legtima expectativa que tiene el acreedor de adquirir un

derecho.
Tanto la expectativa del derecho y la obligacin se trasmiten por sucesin
por causa de muerte: esto lo declara el art. 1492 CC. el derecho del acreedor
que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de
la condicin, se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la
obligacin del deudor.
El mismo artculo establece dos excepciones: no se aplican a las asignaciones
testamentarias a las donaciones entre vivos. Esto porque los arts 962 y 1390
CC. Establecen para uno y otro caso que la persona a quien se le otorga una
asignacin testamentaria o se le dona, exista al momento de cumplirse la
condicin suspensiva.

Efectos de la condicin suspensiva fallida.

Esto quiere decir que el derecho y la obligacin correlativa no van a nacer y
la expectativa que tena el acreedor, se extingue.
No podr exigirse nunca el derecho las medidas conservativas quedan sin
efecto y todos los actos de administracin y disposicin efectuados por el
deudor quedan firmes.

Efectos de la condicin suspensiva cumplida.

Nace el derecho del acreedor y la obligacin del deudor.

En razn de esto, se producen importantes efectos:
El acreedor puede exigir el cumplimiento incluso forzado de la obligacin.

Si el deudor paga cumple con su obligacin: ya no tendra derecho a exigir que

se le repita lo pagado, porque la obligacin ya existe y el pago tiene causa.
289

Comienza a correr el plazo de prescripcin extintiva.

Acreedor puede ejercer la accin Pauliana.
Es posible la novacin compensacin.
El deudor puede ser puesto en mora.

La condicin suspensiva cumplida opera retroactivamente.

Se entiende que el acreedor tenia el derecho desde el momento en que se
contrajo la obligacin y no desde que se cumpli la condicin.
La ley aplica el principio de la retroactividad en los siguientes aspectos:
La transmisin del derecho y de la obligacin condicionales, no se explican
sino por el efecto retroactivo de la condicin cumplida. De otra manera,
cmo podra transmitirse a los herederos del acreedor un derecho del que
careca el causante? y por qu entonces los herederos del deudor deben
cumplir una obligacin que no pesaba sobre el causante?
El mismo principio opera generalmente, cada vez que la ley subordina los
efectos de un acto a circunstancias posteriores a su celebracin. As, en el
caso del art. 2413 (hipoteca); art. 77 (derechos eventuales del que est por
nacer).
Excepciones a la retroactividad de la condicin suspensiva cumplida:
Respecto de los frutos, art. 1488: no pertenecern al acreedor, salvo disposicin
expresa en contrario;

Respecto de las enajenaciones efectuadas en el tiempo intermedio (entre la

celebracin del contrato y el cumplimiento de la condicin): arts. 1490 y
1491. La condicin cumplida nicamente afecta a los terceros de mala fe. Es decir,
la condicin no opera retroactivamente en perjuicio de los terceros de buena fe.
Se entiende que el tercero estaba de mala fe, cuando conoca la existencia
de la condicin resolutoria pendiente.

290

 LA CONDICION RESOLUTORIA.
CONCEPTO.
De acuerdo al art. 1479 CC. se llama resolutoria la condicin cuando por su
cumplimiento se extingue un derecho.
Habitualmente se la define como el hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin de un derecho.

CLASIFICACION.
La condicin resolutoria admiten una triple clasificacin en ordinaria tacita
comisoria o pacto comisorio.

Condicin resolutoria ordinaria: es toda condicin resolutoria que no consista

en el incumplimiento de una obligacin de una de las partes en un contrato
bilateral.

Condicin resolutoria tacita: es la que deriva del art. 1489 CC. se puede definir
como la que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no
cumplirse por la otra parte lo pactado.

Condicin comisoria o pacto comisorio: es la condicin resolutoria tacita, pero

las partes la han expresado en el contrato. Cuando se le agrega una clausula
de resolucin ipso facto (de pleno derecho) se le denomina pacto comisorio
calificado.
LA ACCION RESOLUTORIA.
CONCEPTO.
Es la que emana de la condicin resolutoria en los casos que ella requiere
sentencia judicial y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se
deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte.

291

La accin resolutoria deriva siempre de la condicin resolutoria, pero nicamente

en los casos que ella requiera sentencia judicial, en consecuencia procede:
En la condicin resolutoria tacita.
En el pacto comisorio simple.
En el pacto comisorio calificado en la compraventa por no pago del precio.

CARACTERISTICAS.

La accin resolutoria es persona.

Tiene por objeto hacer efectivos derechos personales o de crditos, en
consecuencia es una accin personal, corresponde al contratante diligente
contra el otro contratante que no cumpli alguna de las obligaciones que le
impona la convencin.
Lo dicho anteriormente no obsta a que en los casos de los art. 1490 y 1491 del
CC. Afecte a terceros. Cuando el que tena una cosa bajo condicin suspensiva o
resolutoria la enajena.
Cosa era mueble: podr ejercer el dueo la accin reivindicatoria contra
terceros poseedores de mala fe (1490)
Cosa era inmueble: podr resolverse las enajenaciones cuando la condicin
constaba en el titulo inscrito en el CBR. (1491)

La accin resolutoria es patrimonial.

es una accin netamente pecuniaria. No procede en los actos de familia y por
estar concebida en el inters privado es renunciable transferible
transmisible.
La accin resolutoria es renunciable.
Esta caracterstica se debe al art. 12 CC.
Al efecto el art. 1487 CC. Declara que cumplida la condicin resolutoria, debe
restituirse lo que se ha recibido bajo tal condicin, a menos que est haya
sido puesta a favor del acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr este, si
quiere, renunciarla.
292

Esta renuncia puede ser expresa o tacita, anterior o posterior al incumplimiento o

posterior a este.

La accin resolutoria es transmisible y transferible.

en consecuencia podr deducirla los herederos o cesionarios del acreedor y
debern soportarla los herederos del deudor.

La accin resolutoria es prescriptible.

La prescriptibilidad es la regla general entre las acciones.
La accin resolutoria como accin ordinaria prescribe a los 5 aos, desde
que la obligacin se hizo exigible.
El pacto comisorio prescribe en el plazo que pacten las partes, pero
cumplido 4 aos, prescribe sin importar lo convenido por las partes.

La accin resolutoria es indivisible.

Es indivisible en lo objetivo y en lo subjetivo:
Objetivamente: porque el acreedor no podra pedir que se resolviera una parte
del acuerdo y se cumpla en otra parte.
Subjetivamente: porque siendo varios los acreedores, todos ellos deben acordar
pedir la resolucin, y siendo varios los deudores, no podra el acreedor exigir a
uno el cumplimiento y a otro la resolucin.

Es mueble o inmueble segn el objeto que se trate.

Para ejercerla es necesario haber cumplido o estar llano a cumplir.

EFECTOS DE LA RESOLUCION.
Los efectos de la resolucin, sea ella ordinaria, tacita, pacto comisorio simple o
calificado, son los mismos.
Para determinar los efectos hay que distinguir los efectos que se producen entre
las partes y entre terceros.
293

Efectos entre las partes.

Obligacin de restitucin del deudor condicional.

De acuerdo al art. 1487 CC. cumplida la condicin resolutoria, deber
restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin.
La restitucin se hara en los siguientes trminos:
Los aumentos y mejoras pertenecen al acreedor, sin aumento de precio.
Las disminuciones y deterioros los sufre el acreedor, sin rebaja, salvo culpa
del deudor.
Si la cosas se perdi fortuitamente no hay obligacin, pero si la prdida fue
culpable, el deudor debe el precio y la resolucin de perjuicios.
Los actos de administracin del deudor condicional quedan firmes.

En cuanto a los frutos, debemos hacer un alcance:

De acuerdo al art. 1488 CC. En la resolucin no se debern los frutos
producidos en el tiempo intermedio. Esto significa que los frutos en el tiempo
intermedio son del deudor.
Pero en el mismo art. Hay excepcin: salvo que la ley, el testador, el donante
o los contratantes dispusieren lo contrario.
Lo que hace el art. 1488 CC. es confirmar el hecho que la condicin resolutoria
opera con efecto retroactivo, porque este art. Debe decir que no se entregan los
frutos. Entonces convenimos que excepcionalmente no se entregan los frutos.
En el particular caso del art. 1875 CC. se establece que en la resolucin de la
compraventa por no pago del precio: se debern los frutos, pero en la
medida que no se page el precio (frutos considerando lo que no se pago)
Efectos respecto de terceros.
Los art. 1490 y 1491 se refieren a los efectos respecto de terceros cuando se
trata de cosas muebles o inmuebles. Para el caso que el deudor antes de
producida la resolucin venda o enajene la cosa.
Cosa mueble: de acuerdo al art. 1490 CC. no habr derecho a reivindicar
contra terceros de buena fe.
294

Cosas inmuebles: de acuerdo al art. 1491 CC. el que debe un inmueble bajo
condicin suspensiva o resolutoria y lo enajena o grava, no podr resolver o
gravar la enajenacin si ella no constaba en el titulo que se inscribi.

Como deben cumplirse las condiciones.

En primer lugar de acuerdo a lo que pactaron las partes, interpretando la
voluntad de las partes.

DIFERENCIAS CON LA NULIDAD.

La resolucin se parece a la rescisin la nulidad, en que dejan sin efecto el acto
y operan retroactivamente, pero tienen los siguientes diferencias:
La nulidad y rescisin se producen por algn vicio de existencia o validez
del acto o contrato en la resolucin el acto es perfectamente vlido, pero
se produce por un hecho posterior.

La nulidad y rescisin producen efectos ms radicales, sin diferenciar a los

terceros la resolucin produce efectos ms atenuados, porque distingue la
buena o mala fe de los terceros.
La nulidad y rescisin proceden en todo acto o contrato la resolucin slo
en contratos bilaterales.

En la nulidad y rescisin el deudor de mala fe restituye los frutos y paga las

mejoras en la resolucin no se devuelven los frutos ni se pagan las
mejoras necesarias.
EL MODO.
CONCEPTO.
El modo es la carga que se impone a quien se le otorga una liberalidad.

295

Usualmente, se define el modo como una carga establecida en los actos

jurdicos a ttulo gratuito con el propsito de limitar el derecho del
adquirente

CARACTERISTICAS.

El modo no suspende la adquisicin del derecho.

Por regla general si no se cumple el modo, no se extingue el derecho, a

menos que se pactara clausula resolutoria.

El modo puede cumplirse por analoga: de una manera arecida, o similar de

aquella que se estableci en la obligacin modal.

FORMAS DE CUJMPLIR EL MODO.

Se cumplir de la manera que las partes lo estipularon; a falta de convencin en

cuanto al tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podr el
juez determinarlo, consultando en lo posible la voluntad de las partes y dejando
al deudor modal un beneficio de al menos una quinta parte del valor de la
cosa.
Si resulta imposible cumplir de acuerdo a como se pacto, podr cumplirse
en forma anloga que no altere la substancia de la disposicin y sea
aprobada por el juez, con citacin de los interesados.

INCUMPLIMIENTO Y EXTINCION DEL MODO.

296

El modo es imposible, inductivo a hecho ilegal o inmoral: no vale la

disposicin, vicia toda la obligacin.
Imposibilidad relativa: se cumplir el modo por equivalencia.
Si la imposibilidad es sobreviniente: en este caso debemos distinguir si el modo
se hizo imposible por hecho o culpa del deudor, o no.
No es imputable al deudor modal: la obligacin modal se extingue pero subsiste
el beneficio.
Hecho o culpa del deudor: debemos hacer un distingo:
Si no hay clausula resolutoria: si la carga modal es en beneficio del deudor
modal, no impone obligacin alguna si el beneficio es para un tercero, este
podr pedir el cumplimiento forzado o la indemnizacin de perjuicios.
Hay clausula resolutoria: el asignatario debe restituir la cosa y restituir los frutos,
de acuerdo al 1096 CC. se entrega a la persona en cuyo favor se ha
constituido el modo una suma proporcional al efecto o el objeto.

TEMA 21 (Cdula 5-17-35)

297

Efectos de las obligaciones en su incumplimiento: cumplimiento

in natura.
INCUMPLIMIENTO.
CONCEPTO.
De acuerdo a que el cumplimiento en forma perfecta es el pago, podemos decir
que el incumplimiento es el no pago.
La falta de satisfaccin integra y oportuna de la obligacin al tenor de ella.
El art. 1556 CC. Seala que hay incumplimiento cuando la obligacin no se
cumple, se cumple imperfectamente o se retarda su cumplimiento.

CLASES.

El incumplimiento es objetivo, pero a la ley no le puede ser indiferente la razn o

causa que lo provoca, por esto se toma en cuenta el elemento subjetivo para
determinar la responsabilidad del deudor.

Incumplimiento voluntario e involuntario.

Incumplimiento voluntario.
Dentro del incumplimiento voluntario debemos distinguir algunas situaciones:
Deudor deja de cumplir por culpa o dolo suyo.
Este es el incumplimiento imputable, que concurriendo los requisitos legales hace
nacer la responsabilidad del deudor.
Deudor deja de cumplir por un acuerdo con el acreedor.
El acreedor acepta el incumplimiento, por lo cual no hay responsabilidad del
deudor.
Deudor no cumple, pero se justifica.
Porque el acreedor tampoco ha cumplido alguna obligacin suya, esto ocurre en la
excepcin del contrato no cumplido derecho legal de retencin.
298

Deudor deja de cumplir por operar algn modo de extinguir liberatorio para
l.
Ya sea que destruyo el vinculo jurdico o puso trmino a la obligacin nacida del.
Como la prescripcin o nulidad.

Incumplimiento involuntario.
el deudor deja de cumplir por un hecho ajeno a su voluntad, de los cuales el ms
importante es el caso fortuito o fuerza mayor, su obligacin se extinguir sin
responsabilidad del deudor, o la cumplir eliminando el obstculo, pero sin
responder por el retardo.

Incumplimiento total y parcial.

Incumplimiento total.
Este se produce si no se ejecuta la obligacin en todas sus partes.

Incumplimiento parcial.
Este se produce en 2 casos sealados por el art. 1556 CC.
Si le obligacin se cumple imperfectamente.
No se paga en forma ntegra, pero el acreedor debe aceptar este cumplimiento
imperfecto, ya que no est obligado a recibir un pago que no sea integro.
Si rechaza el cumplimiento incompleto, habr incumplimiento total.
Cuando existe retardo en el cumplimiento.
La obligacin no se ha cumplido en su oportunidad, en el momento en que se
debe hacer el pago.

Incumplimiento definitivo y temporal.

Incumplimiento definitivo.
Es definitivo cuando la obligacin no se ha cumplido, o no se hizo en forma
ntegra, y es un hecho que ya no puede cumplirse.
299

Tambin es definitivo, cuando ha operado algn modo liberatorio para el

deudor que extingue la obligacin, ella misma o el vnculo que le dio origen.

Incumplimiento temporal.
Cuando el incumplimiento es temporal, desaparecido el obstculo que impide el
cumplimiento, la obligacin deber cumplirse.

PRUEBA DEL INCUMPLIMIENTO.

Lo que dice relacin con la prueba de las obligaciones, se expresa en el art. 1698
CC. De acuerdo a este precepto:
Corresponde probar la obligacin o su extincin al que alega aquellas o
estas.
En consecuencia, al acreedor le corresponde acreditar la existencia de la
obligacin.
Al deudor le corresponde probar que ha cumplido la obligacin, porque
alega el pago. (Sobre el deudor coloca la ley la carga de la prueba de la
extincin de la obligacin)
Si el deudor no ha cumplido, deber probar, si quiere quedar exento de
responsabilidad, que el incumplimiento no le es imputable.
De acuerdo al inciso final del art. 1547 CC. la prueba de la diligencia o
cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al
que lo alega.
En definitiva: de acuerdo al art. 1698 CC. la existencia de la obligacin le
corresponde al deudor que la alega; comprobada la existencia de esta, el
deudor debe probar su extincin y cumplimiento.
De acuerdo al art. 1547 CC. La diligencia debe probarla quien debi
emplearla, el caso fortuito al que lo alega. (Deudor)

PRESUNCION DE CULPA.
De acuerdo al art. 1547 CC. la prueba de la diligencia o cuidado, corresponde
a quien debi emplearla, la prueba del caso fortuito a quien lo alega.
300

Si en definitiva, el cuidado debe ser probado, esto equivale a que se presume la

culpa y el deudor debe destruir la presuncin legal de imputabilidad.

DERECHOS DEL ACREEDOR ANTE EL INCUMPLIMIENTO.

En caso de incumplimiento imputable al deudor, el acreedor tiene 2 derechos:
El derecho a obtener el cumplimiento forzado de la obligacin.
Este derecho se puede hacer efectivo una vez probada la existencia de la
obligacin, que exista incumplimiento imputable al deudor, y que

este

incumplimiento no sea definitivo porque en tal caso no habr posibilidad de

obtenerlo.
El acreedor busca con este derecho, exigir forzadamente el cumplimiento de
la obligacin. El acreedor busca que se cumpla la obligacin en naturaleza,
tal como se pacto.
La indemnizacin de perjuicios.
Este derecho se pide ante la imposibilidad de cumplir la obligacin por
naturaleza, tal como se encuentra establecida.
El acreedor busca el cumplimiento de la obligacin por equivalencia.
Es preciso distinguir entre: indemnizacin compensatoria, que equivale al
cumplimiento mismo, y la indemnizacin moratoria, que repara el atraso del
deudor en el cumplimiento de la obligacin.
El acreedor puede pedir la indemnizacin compensatoria y la moratoria; pero
no podr pedir, por regla general, el cumplimiento por naturaleza y la
indemnizacin compensatoria a la vez, ambas equivalen a un doble pago.

CUMPLIMIENTO FORZADO DE LA OBLIGACION.

CONCEPTO.
Es el derecho que tiene el acreedor para obtener que el deudor cumpla la
obligacin por medios compulsivos, sea la fuerza.

301

CUMPLIMIENTO FORZADO DE LAS OBLIGACIONES DE DAR HACER NO

HACER.

Ejecucin forzada de obligaciones de Dar.

A pesar de los efectos de las obligaciones en general, en esta oportunidad nos
referiremos a un efecto en particular, la ejecucin forzada.
Es importante distinguir entre si la obligacin de dar, es de especie o cuerpo
cierto, es de gnero o de dinero.

Obligacin de especie o cuerpo cierto.

La ejecucin recaer sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y exista en
poder del deudor, en tal caso, se incauta la especie con el auxilio de la fuerza
pblica, si ello fuere necesario. Luego en la oportunidad procesal (sentencia
ejecutiva ejecutoriada) se hace entrega de ella al deudor.
Si la especie no esta en poder del deudor; la ejecucin uede recaer sobre el
valor de la especie, en tal caso se hace una gestin previa de valuacin de ella.

Obligaciones de genero: al ejecutar una cantidad de un genero determinado,

debe avaluarse o liquidarse la obligacin, proceder al cobro y en caso de no
producirse el pago, se embargan bienes suficientes para rematarlos y con el
producto de estos pagar la obligacin. Se procede igual con las obligaciones de
dinero.
Ejecucin forzada de las obligaciones de hacer.
En este caso, el art. 1553 CC. se encarga de regular esta situacin otorgando al
acreedor un doble derecho.
Tiene siempre derecho a la indemnizacin moratoria, por la no ejecucin
oportuna del hecho.

En cuanto a la ejecucin misma no cumplida, le otorga un triple derecho:

302

Que se apremie al deudor para que se cumpla: podr el tribunal imponerle

arrestos hasta por 15 das, o multas proporcionales, repetir estas medidas hasta
que se cumpla la obligacin. Cesara el apremio si el deudor paga la multa y rinde
caucin suficiente para responder de todos los perjuicios al acreedor.
Ejecucin por un tercero a expensas del deudor: el precepto le autoriza
ejecutar la obligacin por un tercero a expensas del deudor, sin embargo debemos
distinguir:
Posibilidad de cumplimiento de obligacin de hacer por naturaleza: en
numerosos casos la obligacin de hacer no podr cumplirse forzadamente, en tal
caso deber adems de la indemnizacin moratoria, podr pedir la
indemnizacin compensatoria.
Es posible el cumplimiento forzado: cuando es posible y el acreedor tiene un
titulo ejecutivo perfecto, debemos distinguir segn la naturaleza del hecho que se
debe hacer:
Si el hecho debido es la suscripcin de un documento o la constitucin de
una obligacin por parte del deudor, podr el juez realizarla.
Si el hecho es la ejecucin de una obra material, se le requiere al deudor y se
le seala un plazo prudente para que de inicio a la ejecucin.
O el acreedor puede encargar la obra a un tercero a expensas del deudor, a
quien se le embargaran bienes para el evento que no quiera pagar la obra.

Ejecucin forzada de obligacin de no hacer.

Hay que distinguir si se puede o no deshacer el hecho que contravino la
obligacin.
No se puede deshacer: entonces la obligacin de no hacer, se transforma en
obligacin de dar, la que consiste en la indemnizacin de perjuicios.
Si se puede deshacer el hecho: nuevamente debemos distinguir en si es o no
indispensable deshacer lo hecho para lograr el fin que se tuvo al contratar.
Es indispensable deshacer lo hecho: entonces esta obligacin de no hacer, se
transforma en una obligacin de hacer, que consiste en deshacer lo hecho.
303

No es indispensable deshacer lo hecho: entonces el deudor cumplir en forma

anloga, siempre cuando no se produzcan daos.
PROBLEMA DE UNA EVENTUAL PRIMACIA ENTRE LOS REMEDIOS
DE QUE DISPONE EL ACREEDOR (DERECHO A PREFERIR EL
CUMPLIMIENTO IN NATURA).

Este es un problema que dice relacin con la posibilidad por parte del acreedor a
pedir indistintamente o conjuntamente los derechos que le otorga la legislacin
cuando se produce el incumplimiento, esto lo resolveremos con una serie de
preguntas y respuestas.

puede el acreedor demandar indistintamente el cumplimiento forzado de la

obligacin o la indemnizacin de perjuicios compensatoria?
Sobre este punto existe discusin en la doctrina:
Hay autores que sostienen: que el acreedor tiene que pedir necesariamente
primero el cumplimiento forzado y si no prospera, luego la indemnizacin
compensatoria.
Otros autores dicen que esto no es as, porque:
El art. 1553 CC. Cuando la obligacin es de hacer, el deudor puede pedir a su
arbitrio una de las 3 cosas que enumera el art.
Art. 1489 CC. Se refiere a la condicin resolutoria tacita de los contratos
bilaterales, seala que ante el incumplimiento podr el otro contratante pedir a
su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin
de perjuicios.
Si el legislador tomando en cuenta que desea que se cumplan los contratos,
da la opcin de cumplir forzadamente o la resolucin; con mayor razn da la
posibilidad de pedir el cumplimiento por equivalencia.

304

puede el acreedor demandar conjuntamente el cumplimiento forzado y la

indemnizacin compensatoria?
la regla general es que no pueda. Por excepcin puede en los siguientes
casos: cuando las partes lo han convenido cuando la ley lo permite.
La ley lo permite: en la transaccin art. 2463 CC. Se establece que si se acta
una pena para el que deja de cumplir la transaccin.
La pena serpa compensatoria porque reemplaza a la obligacin.
Adems se tiene que cumplir la transaccin.

el acreedor puede pedir conjuntamente la ejecucin forzada y la

indemnizacin moratoria?
Si puede, ya que estas no son lo mismo.

acreedor puede pedir conjuntamente la indemnizacin compensatoria y la

moratoria?
Si puede, porque son distintas.

En las obligaciones de hacer, de acuerdo al art. 1553 CC. el acreedor tiene la

eleccin; en cambio para algunos en la obligacin de dar, deber pedir
primero el cumplimiento de la obligacin in natura.

EL INCUMPLIMIENTO RECIPROCO.
EXCEPCION DEL CONTRATO NO CUMPLIDO.
Es la que corresponde al deudor en un contrato bilateral para negarse a
cumplir su obligacin mientras la otra parte no cumpla o se allane a cumplir
la suya.

REQUISITOS DE PROCEDENCIA.

305

Se aplica en los contratos bilaterales.

Esto de acuerdo al art. 1552 CC. en los contratos bilaterales ninguno de los
contratantes esta en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no
lo cumple por su parte, o se allane a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Excepcionalmente, no procede en el juicio de reconvencin de pago, por su
especial naturaleza. la promesa de celebrar un contrato futuro.

Es necesario que la contraparte contra quien se opone la excepcin no haya

cumplido ni se allane a cumplir alguna obligacin emanada del mismo
contrato.
No ser suficiente que el acreedor diga que se encuentra llano a cumplir, es
necesario que de principio a la ejecucin.

Es necesario que la obligacin de la persona contra quien se opone la

excepcin sea exigible.
Ellos es lgico, de lo contrario la obligacin no hay que exigirla aun, no se puede
forzar a pagar antes.

Buena fe del que opone la excepcin.

No la contempla el CC. Pero es de la esencia de la institucin. Con esta
exigencia se evita que la excepcin de contrato no cumplido se transforme en
una herramienta del deudor para retardar o eludir su propio cumplimiento.

EFECTOS.
Tiene un efecto meramente paralizador; el deudor impide que se le fuerce a
cumplir mientras su contraparte no lo haga a su vez.
Messiano: lo calificaba como un causal legal de suspensin de cumplimiento.
Indirectamente fuerza al acreedor a cumplir con su obligacin a fin de obtener su
propio pago.

306

Opuesta la excepcin y ninguna de las partes cumple, llegamos a un punto

muerto. La corte suprema ha aceptado en algunos casos que proceda la
resolucin del contrato sin indemnizacin de perjuicios.
Es importante sealar que un importante efecto es que ninguna de las partes
esta en mora mientras la otra no haya cumplido o se allane a cumplir su
propia obligacin.
La consecuencia es que no procede la indemnizacin de perjuicios.

DERECHO REAL DE RETENCION.

CONCEPTO.
El derecho legal de retencin es una institucin que se encuentra en plena
evolucin y desarrollo reciente, se puede definir como:
La facultad que tiene el deudor de una obligacin de entregar o restituir una
cosa perteneciente al acreedor de ella, para negarse a cumplir mientras no
se le page o asegure el pago de lo que se le debe en razn de esta misma
cosa.

TRATAMIENTO EN NUESTRA LEGISLACION (CASOS).

El CC. chileno se limita a sealar casos de aplicacin de esta institucin.
El CPC. Entre los arts. 545 a 585 ha venido a complementar al CC. con normas
de carcter netamente sustantivos, refirindose a los efectos del derecho legal de
retencin, pero no establece ni casos, ni reglas generales de procedencia.
Los casos en que se aplica el derecho legal de retencin, estn contenidos en
normas dispersas del CC. C.com. y otras leyes.

Especificacin.
Esta es materia de la accesin, segn el art. 662 CC. se produce cuando con la
materia perteneciente a una persona, otra hace una obra o artefacto cualquiera,

307

habiendo desconocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la otra, el dueo
de la materia tendr derecho a la nueva cosa pagando la hechura.
Mientras no se page, el especificador puede negar la restitucin.

Fideicomiso y usufructo.
De acuerdo al art. 756 CC. el propietario fiduciario, llegando el tiempo de la
restitucin, tendr derecho a que previamente se le reembolsen por el
fideicomisario, las expensas extraordinarias por la conservacin de la cosa, de
acuerdo al art. 800 CC. el propietario fiduciario, podr retener la cosa hasta el
pago de los reembolsos e indemnizaciones que le deba el fideicomisario.

Poseedor vencido.
De acuerdo al art. 914 CC. si el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar
en razn de expensas y mejoras, podr retener la cosa hasta que se verifique
el pago, o se le asegure a su satisfaccin.

Contratos sinalagmticos imperfectos.

En los contratos unilaterales, puede nacer una obligacin para el acreedor, por las
indemnizaciones que deba al deudor en razn de la tenencia de la cosa, el
legislador concede al deudor el derecho legal de retencin para el pago de
tales indemnizaciones.

Mandato.
Podr el mandatario retener los efectos que se le entregaron por cuenta del
mandante, para la seguridad de las prestaciones que le debe el mandante.

Arrendamiento.
Gozan del derecho legal de retencin el arrendatario y el arrendador.
Arrendatario: el art. 1937 CC. no puede, por regla general, ser privado o
expedido de la cosa arrendada sin que previamente se le pague o se le asegure el
pago de las indemnizaciones que le debe el arrendador.
308

Arrendador: de acuerdo al inciso 2 del 1942 CC. puede el arrendador para la

seguridad del pago de la renta de arrendamiento y de las indemnizaciones a que
tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada. Y todos
los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, se entender que le
pertenecen a menos de prueba en contrario.

Ley de quiebras.
Art. 92 la retencin tendr lugar siempre que la persona que ha pagado o se ha
obligado a pagar por el fallido, tenga en su poder mercaderas o valores de crdito
que pertenezcan a aquel, con tal que la tenencia nazca de un hecho voluntario del
fallido, anterior al pago o a la obligacin, y que esos objetos no hayan sido
remitidos con un destino determinado.

CUMPLIMIENTO POR EQUIVALENCIA.

En numerosas ocasiones, no ser posible obtener el pago de la obligacin tal
como ella est establecida, en tal caso al acreedor no le queda otro camino que
solicitar la indemnizacin de perjuicios, esta indemnizacin tiende a obtener
un cumplimiento por equivalencia, el acreedor obtendr econmicamente
tanto como le hubiese significado el cumplimiento integro y oportuno de la
obligacin.

DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES.

Este derecho del cual gozan los acreedores, es ms propio llamarlo garanta
general del patrimonio del deudor, existe tal garanta porque el patrimonio del
deudor esta asegurando que, si no voluntariamente, cuando menos
forzadamente o por equivalencia, se cumplir su obligacin. Si el deudor no
309

cumple, el acreedor tiene el derecho de hacer embargar y sacar a remate los

bienes del deudor para pagarse de la deuda y la indemnizacin de perjuicios
si hay lugar a ella.
Este derecho de garanta general, se encuentra consagrado en:
Art. 2465 CC. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor,
sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables.
A su vez el art. 2469 CC. Establece la forma de perseguir dicha ejecucin: los
acreedores pueden exigir que se vendan todos los bienes del deudor que
sean embargables hasta concurrencia de sus crditos, intereses y costas
para que con el producto de la enajenacin se satisfagan sus crditos.

INDEMNIZACION DE PERJUICIOS.
CONCEPTO.
Es la cantidad de dinero que el deudor debe dar al acreedor y que
corresponde a lo que este hubiese obtenido con el cumplimiento integro y
oportuno de la obligacin.

CLASES DE INDEMNIZACION.
Indemnizacin de perjuicios compensatoria.
Es la cantidad de dinero que el deudor debe dar al acreedor y que
corresponde a lo que este hubiese percibido con el cumplimiento integro de
la obligacin.

Indemnizacin de perjuicios moratoria.

Es la cantidad de dinero que el deudor debe dar al acreedor y que equivale a
lo que este hubiese percibido con el cumplimiento oportuno de la obligacin.

310

 REQUISITOS DE LA INDEMNIZACION DE PERJUICIOS.

ENUNCIACION.

El incumplimiento de la obligacin: esto es la existencia de un vinculo jurdico y

una de las partes no cumple o deja de cumplir con la obligacin que impone el
vinculo jurdico.

Que el incumplimiento sea imputable al deudor: que se deba a hecho, culpa o

dolo del deudor.

Que el incumplimiento produzca dao o perjuicios: sin dao, no hay

indemnizacin, ya que la indemnizacin tiene un objeto reparatorio y no de
lucro. Se trata de dejar al acreedor en el mismo estado patrimonial en el que se
encontraba antes del incumplimiento, no mejor; por eso si hay incumplimiento y
este no produce dao, no hay indemnizacin de perjuicios.
Relacin de causalidad entre el incumplimiento y los daos o perjuicios: la
causa de los daos que se producen, debe ser el incumplimiento. (incumplimiento
es la causa daos o perjuicios son los efectos).

Que no concurra una causal de exencin de responsabilidad del deudor.

La mora del deudor: este requisito es la gran diferencia entre la responsabilidad

contractual y la extracontractual, la cual no requiere que el deudor se encuentre
en mora.

IMPUTABILIDAD DEL INCUMPLIMIENTO.

Dentro de la concepcin de la responsabilidad (subjetiva) es preciso que el
incumplimiento daoso sea imputable al deudor, y lo es, cuando de su parte hay

311

dolo, sea, intencin de no pagar, o culpa, esto es, falta de diligencia o

cuidado.

IMPUTABILIDAD A TITULO DE DOLO.

De acuerdo al art. 44 CC. El dolo es la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro. En consecuencia el incumplimiento es doloso
cuando el deudor no cumple deliberadamente la obligacin. Es un
incumplimiento intencional para daar al acreedor.
Es un agravante de la responsabilidad del deudor, principalmente porque lo
obliga a responder aun de los perjuicios imprevistos.
En la teora unitaria del dolo, se asegura que este es siempre uno, la voluntad
consciente de de producir un resultado injusto y daoso.

Prueba del dolo.

En el caso del dolo, este no se presume, salvo en los casos establecidos por
la ley, en los dems casos que son la regla general, el dolo debe probarse por
quien lo invoca.
La buena fe se presume, y el dolo equivale a la mala fe, debe probarse.
en materia contractual la ley presume la culpa, pero no presume el dolo y
como este agrava la responsabilidad del deudor, corresponder al acreedor
probarlo.
La probanza del dolo es libre y puede efectuarse por todos los medios que la
ley franquea.
Excepcionalmente, y por expresa disposicin de la ley, que confirma que la regla
general es la contraria, el dolo se presume en algunos caos:
Albacea: art. 1301 CC. Prohbe al ejecutor testamentario llevar a efecto
disposiciones del causante contrarias a la ley, so pena de nulidad y de
considerrsele responsable de dolo.
Ocultacin de testamento: art. 968 regla 5: se presume dolo por el mero hecho
de detener u ocultar un testamento.
312

Apuesta: segn el art. 2261 CC. hay dolo en el que hace una apuesta si sabe de
cierto que se ha de verificar o se ha verificado el hecho de que se trata.
Medidas prejudiciales: art. 280 CPC. Si se ha solicitado medida prejudicial, y no
se entabla demanda en el lazo otorgado por la ley, se considera doloso el
procedimiento.

Efectos.
El dolo en el incumplimiento de la obligacin produce los siguientes efectos:
Da derecho a la indemnizacin: concurriendo los dems requisitos legales, el
dolo hace imputable el incumplimiento del deudor.
Agrava la responsabilidad del deudor: lo hace responsable aun de los
perjuicios imprevistos.
De acuerdo al art. 1680 CC. si la cosa se destruye en manos del deudor estando
el mora el acreedor de recibir, el deudor slo responder de los perjuicios por
dolo o culpa grave.
Origina responsabilidad solidaria: todo fraude o dolo producido por 2 o ms
personas produce accin solidaria.

IMPUTABILIDAD A TITULO DE CULPA.

La culpa tiene mayor aplicacin que el dolo, es importante sealar que en materia
contractual la culpa se presume, y esta consiste en:
La falta de diligencia de una persona en el cumplimiento de una obligacin o
en la ejecucin de un hecho.
En nuestra legislacin de acuerdo al art. 44 CC. No hay duda que se sigue una
doctrina objetiva que compara la actuacin del deudor con la que habra
tenido un sujeto prudente en iguales circunstancias.
Como en materia contractual la culpa se presume, corresponder al deudor,
de acuerdo al art. 1547 CC. Probar el debido cuidado.
Art. 1671 CC. Establece que siempre que la cosa perece en poder del deudor,
se presume que ha sido por hecho o culpa suya.
313

Excepcionalmente: la culpa no se presume en una determinada situacin del

mandato, de acuerdo al art. 2158 CC. el mandante no puede dispensarse de las
obligaciones con el mandatario, alegando que el negocio encargado no tuvo xito
o pudo desempearse a menor costo, salvo que pruebe culpa del mandatario.
Cuando se incumple con culpa, procede la indemnizacin de perjuicios.
Si nada estipularon las partes, el deudor que incumple con culpa,
responder de los perjuicios directos previstos.

GRADUACION DE LA CULPA.

La graduacin de la culpa en materia contractual dice relacin con el grado de

culpa del cual responder el deudor:
El art. 44 CC. la ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave: negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar
los negocios ajenos con el cuidado que aun las personas negligentes y de
poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Estas culpas en
materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve: descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella falta de
diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus
negocios propios..
Culpa o descuido levsimo: es la falta de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administracin de sus negocios importantes.
Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.

En cuanto a la grado de culpa en materia contractual que debe responder el

deudor:
El art. 1547 CC. Establece las siguientes reglas:
En primer trmino, responder de lo que las partes convinieron.
Si no existe acuerdo, se observara lo que dice una ley especial.
A falta de ley especial, se estar a lo que dispone el art. 1547 CC.
314

Se trata de un contrato gratuito entonces debemos distinguir:

Si el nico beneficiario es el acreedor, el deudor responde de culpa grave
(contrato de depsito)
Si slo beneficia al deudor, entonces este responder de culpa levsima
(contrato de comodato)

Se trata de un contrato oneroso, en este ambos se benefician, entonces el

deudor responder de culpa leve (contrato de compraventa)

CASOS EN QUE EL DOLO SE PRESUME.

ASIMILACION DE LA CULPA AL DOLO.

Segn el art. 44 CC. La culpa grave en materias civiles equivale al dolo.
Como hay tanta negligencia es como si el deudor intencionalmente hubiera
causado dao.
Como consecuencia todos los efectos civiles del dolo, se producen cuando la
culpa es lata.
Se agrava la responsabilidad del deudor, que responder de los perjuicios
imprevistos y aun de la destruccin de la cosa durante la mora del acreedor
en recibirla.
Si hay culpa grave de varios deudores, la responsabilidad es solidaria entre
ellos.
Al igual que el dolo futuro que no puede condonarse, la culpa grave no
puede renunciarse de ante mano.

Surge un problema, ya que el dolo no se presume, pero la culpa se presume en

materia contractual, entonces la asimilacin de los efectos del dolo a la culpa,
alcanzan o no al onus probandi?

315

En consecuencia el acreedor que invoca la culpa grave estara eximido de

probarla como toda culpa contractual, o por aplicarse la misma regla del dolo
tendr que probar la culpa grave.

Solucin: si el acreedor se limita a exigir la indemnizacin ordinaria, pero invoca

para tal efecto una culpa grave, nada debe probar, porque segn el art. 1547
CC. El deudor debe probar que actu con el debido cuidado.
Si al invocar la culpa grave, el acreedor pretende uno de los efectos
especiales del dolo, debera probar la culpa grave, tal como ocurre en el
caso de dolo. Le corresponde probar segn las reglas del 1698 CC.

Cabe advertir, sin embargo, que esta asimilacin de los efectos de la culpa grave
al dolo, no se produce en el artculo 1300 CC. A propsito de los albaceas,
quienes afrontan consecuencias ms severas si actan dolosamente, y menos
severas si actan culpablemente, aunque incurran en culpa grave. En efecto, si
bien en ambos casos podr solicitarse por los herederos o por el curador de la
herencia yacente su remocin, la responsabilidad ser distinta segn se trate de la
culpa grave o del dolo, pues en este ltimo caso, el albacea, adems de la
remocin, quedar sujeto a las siguientes sanciones:
Se har indigno de suceder al causante.
Deber indemnizar de todo perjuicio a los interesados y
Deber restituir todo lo que haya recibido por concepto de remuneracin.

Somarriva seala que esta distincin entre culpa grave y dolo, desde el punto de
vista de las consecuencias jurdicas, no se justifica; pero admite que del tenor del
artculo 1300 CC. No cabe duda que las ltimas tres sanciones slo se aplican si
el albacea actu dolosamente.
CIRCUNSTANCIAS

QUE

ATENUAN

ELIMINAN

LA

RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR.

316

Circunstancias como la culpa o el dolo del deudor, hacen imputable el

incumplimiento.
Existen otras circunstancias que eliminan la culpa o el dolo, otras eximen la
responsabilidad y otras la atenan.

CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR.

De acuerdo al art. 45 CC. El caso fortuito o fuerza mayor es el imprevisto a
que no es posible resistir.
El caso fortuito o fuerza mayor no son lo mismo, existe un diferencia.
Caso fortuito: tiene su origen en la naturaleza.
Fuerza mayor: tiene su origen en hechos o actos del hombre.

Requisitos del caso fortuito.

Hecho extrao a la voluntad de las partes.
No debe haber voluntad ni intervencin de las partes. El hecho que se invoca
como fuerza mayor, no debe haber sido provocado por el deudor ni el acreedor. en
estos casos habra culpa y la presencia de una culpa se contrapone al caso
fortuito o fuerza mayor, a menos que la culpa provenga de un tercero.

Imprevisibilidad.
El caso fortuito se define por su carcter imprevisto, que sea imprevisto significa
que las partes no lo han podido prever al celebrarse el acto o contrato ni el deudor
al momento de presentarse.

Imposibilidad de resistir.
El hecho debe ser absolutamente imposible de resistir, se ha fallado que un hecho
es irresistible cuando no es posible evitar sus consecuencias, ni el deudor ni otra
persona colocada en sus circunstancias habra podido hacerlo.
317

Si la imposibilidad es parcial, el deudor no ser responsable en la parte que

el cumplimiento se ha hecho imposible, y deber cumplir el resto.
Si la imposibilidad es transitoria, la obligacin no se extingue; el deudor
deber cumplir una vez que cese la imposibilidad, pero quedara exento de
responsabilidad por el retardo.
El mismo art. 45 CC. Seala algunos ejemplos de caso fortuito como naufragio
terremoto actos de autoridad de funcionario pblico.
Lo importante es que los casos fortuitos no pueden encasillarse, ya que un
hecho puede ser caso fortuito en un lugar y en otro no.

Efectos del caso fortuito.

Reunindose

los

requisitos

el

deudor queda

totalmente

liberado

de

responsabilidad por su incumplimiento.

No puede exigirse el cumplimiento forzado ni la indemnizacin de perjuicios el art.
1547 CC. Seala que el deudor no es responsable del caso fortuito, esto es
reiterado por el inciso 2 del 1558 CC. la mora producida por fuerza mayor o
caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
El caso fortuito provoca:
La extincin de la obligacin por imposibilidad en el cumplimiento.
Libera al deudor sin ulterior responsabilidad para el.

Se exceptan del efecto liberatorio:

Cuando sobreviene por culpa del deudor.
Cuando ocurre durante la mora del deudor.
Cuando se conviene que el deudor responder del caso fortuito.
Cuando la ley expresamente hace responsable al deudor de caso fortuito:
esto ocurre cuando art. 1676 CC. se ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no
se permite al hechor alegar la perdida de este por caso fortuito. 1820 CC.
se vende un cuerpo cierto bajo condicin suspensiva y cumplida la
condicin la cosa perece en manos del deudor.
318

Prueba del caso fortuito.

Corresponde probar el caso fortuito a quien lo invoca, este es el deudor para
eximirse de responsabilidad.

ESTADO DE NECESIDAD.
En materia contractual significa que el deudor deja de cumplir para evitar
otro mal mayor.
El estado de necesidad no se puede asimilar al caso fortuito, porque no implica
una imposibilidad absoluta como este, sino un sacrificio para el deudor;
pudo cumplir, pero a costa de un dao grave para el.
Como el estado de necesidad no se puede asimilar al caso fortuito, o a una
ausencia de culpa, no es posible considerarlo liberatorio para el deudor,
porque no hay disposicin que lo afirme.

Art. 2178 N3: en el comodato, es responsable el comodatario aun del caso

fortuito, cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada
o una suya propia, prefiere deliberadamente la suya.
Esta disposicin es excepcional, ya que en el comodato, el comodatario
responde de culpa levsima. Si esta norma es excepcional y de interpretacin
restrictiva, parece lgico concluir que en los dems contratos la necesidad
constituye caso fortuito, el deudor no responde, pero si no encuadra en el
caso fortuito o fuerza mayor, no queda liberado.

TEORIA DE LA IMPREVISION.
Concepto.
Puede definirse la imprevisin como la facultad del deudor de solicitar la
resolucin o revisin del contrato de ejecucin postergada cuando un
imprevisto ajeno a la voluntad de las partes ha transformado su obligacin
en exageradamente onerosa.
319

Existe en la imprevisin una pugna entre una tendencia clsica en materia de

obligacin y los principios modernos que protegen la buena fe y la equidad.

Fundamento.
En el contrato bilateral la imprevisin encuentra su fundamento en la
interdependencia de las obligaciones de las partes, todo lo que ocurra en la
prestacin de una de ellas repercute en la otra.

Requisitos doctrinarios de la imprevisin.

Que el contrato no sea de ejecucin instantnea.

Se aplica fundamentalmente a los contratos de tracto sucesivo, pero tambin se
aplica a los contratos en que la prestacin quede postergada.
Debe tratarse de un imprevisto sobreviniente.
Son causas posteriores al contrato, ajenas a la voluntad de las partes, y que ellas
no han podido prever al momento de su celebracin.
El cumplimiento de la obligacin debe imortar al deudor un desembolso
exagerado.
Se trata de una perdida grave, ms all del riesgo normal del contrato.
La doctrina de la imprevisin, no puede penetrar en los contratos aleatorios, que
envuelven justamente una posibilidad de perdida. y generalmente se la
excluye de las obligaciones extracontractuales.

La imprevisin choca con la estructura del CC. pero se acepta en leyes

especiales, como: los alimentos caducidad del plazo comodato fianza
deposito.

LA MORA.
CONCEPTO.
320

Es el retardo imputable al deudor en el cumplimiento de la obligacin, una

vez que ha sido requerido o interpelado por el acreedor.

REQUISITOS DE LA MORA.
Retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin.
Si la obligacin no se cumple en el momento en que se hace exigible, pasa a
haber retardo, pero normalmente no habr mora, porque para haber mora, hace
falta la actividad del acreedor.
Para que el retardo pueda traducirse en mora e indemnizacin de perjuicios, este
retardo debe ser imputable al deudor, por culpa o dolo suyo.

Interpelacin del acreedor.

Este es el acto por el cual el acreedor le hace saber al deudor que su retardo le
causa perjuicios.
Interpelacin judicial: se verifica a travs de la demanda, pidiendo el
cumplimiento de la obligacin. Deudor queda constituido en mora desde que
se le notifica la demanda.
Jurisprudencia: agrega que el deudor queda en mora cvuando el acreedor pide
la resolucin del contrato, si la obligacin es de hacer, desde que se le demanda
el cumplimiento de esta obligacin.
Interpelacin extrajudicial: esta interpelacin puede ser de 2 formas:
Interpelacin extrajudicial expresa: se produce cuando el deudor no ha
cumplido con su obligacin en el trmino estipulado, a menos que la ley
establezca que se le debe requerir judicialmente para constituirlo en mora.
El trmino debe ser convenido por las partes para que el deudor se
encuentre en mora.
Excepcin: la ley establece la obligacin de requerimiento judicial en los
siguientes casos:
Art. 1949 CC. Para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la
cosa, es necesario requerimiento judicial.
321

Art. 1977 CC. la mora de un periodo entero en el pago de la renta, dar derecho al
arrendador, despus de 2 reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos 4
das, para hacer cesar inmediatamente el arrendamiento, si no se presta
seguridad que se verificara el pago en un plazo razonable.
Interpelacin tacita: en este caso de acuerdo al art. 1551 N2 el deudor queda
constituido en mora cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada, sino
dentro de un cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o
ejecutarla.
El acreedor no debe estar en mora.
En los contratos de prestaciones reciprocas, ninguno de los contratantes esta en
mora, si la otra no cumple o esta llana a cumplir.

Efectos de la mora.
Da al acreedor derecho a reclamar indemnizacin de perjuicios.
Hace responsable al deudor del caso fortuito.
El riesgo pasa a ser del deudor.

MORA DEL ACREEDOR.

Existen ciertas disposiciones que se refieren a la mora del acreedor:
Art. 1548 CC. la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si esta es un
objeto o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so
pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora.
Art. 1680 CC. la destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido
ofrecida al acreedor, y durante el retardo de este en recibirla no hace
responsable al deudor, sino de culpa grave o dolo.
Art. 1827 CC. dice que si el comprador se constituye en mora de recibir,
abonara al vendedor el alquiler de los almacenes donde este la cosa.

Requisitos.
Que este retardo se deba en todo o parte a dolo o culpa del acreedor.
Que el acreedor se niegue a recibir el cumplimiento.
322

Segn se seala, es la nica situacin que se considera mora del acreedor.

Hay obligaciones que no se pueden cumplir sin la colaboracin del acreedor.
Es el caso del contrasto de promesa, es imposible que uno cumpla sin que cumpla
el otro.

Efectos de la mora.
Disminuya la responsabilidad del deudor.
El cuidado que debe prestar a la cosa es menor, deja de responder de culpa leve y
levsima, respondiendo slo de dolo o culpa grave. Evitara los perjuicios
moratorios.
El acreedor debe indemnizar los perjuicios.
Responder de los gastos que el deudor debi incurrir para la conservacin de la
cosa.

EL DAO O PERJUICIO.
CONCEPTO.
Es la disminucin efectiva que sufre el patrimonio del acreedor o la perdida
de una legitima ganancia provocada por el incumplimiento de la obligacin o
por su cumplimiento imperfecto o inoportuno.

CLASES DE PERJUICIO.
Perjuicios compensatorios y moratorios.
Esta clasificacin de los perjuicios corresponde a las indemnizaciones.
Perjuicios compensatorios: corresponden a lo que habra recibido el acreedor si
la obligacin se hubiese cumplido ntegramente.
Perjuicios moratorios: corresponden a los perjuicios que se ocasionan en el
patrimonio del deudor por el retardo en el cumplimiento de la obligacin.

Dao emergente y lucro cesante.

323

Dao emergente: es el detrimento efectivo que sufre el patrimonio del acreedor

por el incumplimiento de la obligacin o por su cumplimiento imperfecto o
inoportuno.
Lucro cesante: es la perdida de una legitima ganancia a que tiene derecho el
acreedor por el incumplimiento de la obligacin o por su cumplimiento imperfecto o
inoportuno.

Perjuicios directos e indirectos.

Perjuicios directos: son consecuencia inmediata, necesaria y directa del
incumplimiento, cumplimiento imperfecto o inoportuno.
Perjuicios indirectos: son los no se producen por causa inmediata, necesaria y
directa del incumplimiento de la obligacin o cumplimiento imperfecto o
inoportuno.

Perjuicios previsto e imprevistos.

Perjuicios previstos: son aquellos que se previeron o se pudieron prever al
momento de contratar.
Prejuicios imprevistos: aquellos que no pudieron preverse al contratar.

Perjuicios patrimoniales o morales.

Perjuicios patrimoniales: son aquellos que se producen en el patrimonio del
acreedor, estn representados por el dao emergente y el lucro cesate.
Perjuicios morales o extrapatrimoniales: no se producen en el patrimonio del
acreedor, sino en sus afectos, sentimientos y creencias, producen dolor o afliccin.

Perjuicios de los que responde el deudor.

De acuerdo al art. 1558 CC.
De los que convinieron las partes, sean materiales o morales.
324

Si se incumpli con dolo: responde de los perjuicios directos previstos e

imprevistos.
Si se incumpli con culpa: responde de los directos previstos.

TIPOS DE AVALUACION DE PERJUICIOS.

De acuerdo a su fuente, la avaluacin de los perjuicios puede ser judicial legal
convencional.
Avaluacin judicial.
Es la que efectan los tribunales con los elementos probatorios que se le
proporcionen. Esta es la regla general en materia de avaluacin de
perjuicios.

Avaluacin legal de perjuicios.

El art. 1559 CC. establece la avaluacin legal de perjuicios en los siguientes
trminos: si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la
indemnizacin de perjuicios por la mora esta sujeta a las siguientes reglas.
la indemnizacin se traduce en el pago de intereses.
Si el acreedor cobra nicamente estos, nada debe probar.
No se produce anatocismo.
Las rentas, cnones y pensiones peridicas no devengan intereses.

Avaluacin convencional de perjuicios.

Es la que realizan las partes mediante una clausula penal.

CLAUSULA PENAL.
CONCEPTO.
De acuerdo al art. 1535 CC. es aquella que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o
hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la obligacin principal.
325

CLASES DE CLAUSULA PENAL.

clausula penal compensatoria.
Es aquella avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios para el
caso del incumplimiento de la obligacin principal.

Clausula penal moratoria.

Es aquella avaluacin convencional y anticipada de los perjuicios para el
caso de los retardos en el cumplimiento de la obligacin principal.

Clausula penal enorme.

Es aquella clausula penal desproporcionada.

REGULACION LEGAL.
Esta regulacin se encuentra entre los arts. 1537 a 1544 CC. Al momento de
producirse el retardo o el incumplimiento, la ley distingue:
Antes de constituirse en mora el deudor, el acreedor slo puede demandar la
obligacin principal
Constituido en mora el deudor, el acreedor puede pedir a su arbitrio el
cumplimiento de la obligacin principal o la pena o la indemnizacin de
perjuicios.

En 3 situaciones el acreedor podr pedir conjuntamente la pena y el

cumplimiento de la obligacin principal:
Cuando las partes lo han convenido.
Cuando la ley lo dispone: como en el caso de la transaccin.
Cuando la pena es moratoria: porque son 2 cosas distintas.

Efectos de la clausula penal.

El efecto principal es permitir al acreedor cobrarla en caso de incumplimiento
o infraccin al contrato por parte del deudor.
326

Para que el acreedor cobre la pena deben concurrir los requisitos de la

indemnizacin de perjuicios, pero sin necesidad que haya perjuicios.
Cuando hay incumplimiento parcial: el acreedor acepta este cumplimiento
parcial, el deudor tendr derecho a que se le rebaje la pena.
Pluralidad de deudores y acreedores: si la obligacin principal es divisible, lo
ser tambin la pena.
Si la obligacin principal es indivisible o se ha puesto la clausula penal con la
intencin expresa que no puede pagarse en parte, el acreedor podr cobrar al
culpable todo el monto de la pena o a cada deudor la cuota que le
corresponde.

CLAUSULA PENAL ENORME.

Se dice que es tal, cuando excede el lmite fijado por la ley o el juez, segn
los casos, cuando entre la obligacin principal y la pena hay una
desproporcin considerable, en concepto de la ley, en un caso, o en
concepto del juez, en otros casos.

EFECTOS.
Los efectos de la clausula penal enorme se dan en 3 circunstancias:

Contratos conmutativos: en los que la obligacin de una de las partes y la pena

consiste en pagar una cantidad determinada: art. 1544, 1. En estos casos, podr
pedirse que se rebaje de la pena, todo lo que exceda el duplo de la obligacin
principal, incluyndose sta en l.
En el mutuo: en relacin a los intereses penales. No pueden exceder el inters
mximo convencional (el inters corriente aumentado en un 50%): Ley nmero
18.010.

En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: en ellas, la ley no

ha podido fijar un mximo hasta el cual pueda llegar la pena, y de ah que haya
327

dejado entregado a la prudencia del juez rebajar la pena, cuando segn las
circunstancias, la pena parezca enorme.

TEMA 22 (Cdula 2-11)

Derecho de prenda general, derechos auxiliares del acreedor y
prelacin de crditos.
DERECHO DE PRENDA GENERAL Y DERECHOS AUXILIARES.
Derecho de prenda general.
Este derecho del cual gozan los acreedores, es ms propio llamarlo garanta
general del patrimonio del deudor, existe tal garanta porque el patrimonio del
deudor esta asegurando que, si no voluntariamente, cuando menos
forzadamente o por equivalencia, se cumplir su obligacin. Si el deudor no
cumple, el acreedor tiene el derecho de hacer embargar y sacar a remate los

328

bienes del deudor para pagarse de la deuda y la indemnizacin de perjuicios

si hay lugar a ella.
Este derecho de garanta general, se encuentra consagrado en:
Art. 2465 CC. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor,
sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables.

A su vez el art. 2469 CC. Establece la forma de perseguir dicha ejecucin: los
acreedores pueden exigir que se vendan todos los bienes del deudor que
sean embargables hasta concurrencia de sus crditos, intereses y costas
para que con el producto de la enajenacin se satisfagan sus crditos.

DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.

CONCEPTO.
Son los derechos que la ley confiere al acreedor que no persiguen
directamente el cumplimiento mismo de la obligacin, ms bien tienen por
objeto mantener la integridad del patrimonio del deudor e incrementarlo, con
el fin que pueda cumplir con las obligaciones contradas.

ENUMERACION.
Medidas conservativas o de precaucin: cuyo objeto es en general impedir la
salida de determinados bienes del patrimonio del deudor.
Accin oblicua. subrogatoria o indirecta: tiene por objeto hacer ingresar al
patrimonio del deudor bienes o derechos que la mera negligencia de este ha
impedido que pasen a el.
Accin pauliana o revocatoria: tiene por objeto recuperar bienes que han salido
fraudulentamente del patrimonio del deudor.

329

El beneficio de separacin: cuya finalidad es impedir que los bienes del

causante se confundan con los del heredero.

MEDIDAS CONSERVATIVAS.
Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del
deudor, impidiendo que los bienes que lo integran se pierdan, deterioren o
enajenen, para asegurar as derechos principales del acreedor.

Requisitos.
Quien las solicita debe tener inters en ellas.
Tendr inters en ellas cuando sea acreedor, incluso el que se encuentra sujeto a
condicin suspensiva de serlo.
Circunstancia que amenace la posibilidad de cobrar el crdito.
Salvo Las que se encuentran determinadas por ley, el juez ser quien debe
observar si es necesaria la aplicacin de alguna medida conservativa.

Algunas medidas conservativas.

Medidas precautorias.
Guarda y aposicin de sellos: de acuerdo al art. 1222 CC. faculta un interesado
a pedir al juez, desde el momento que se abre la sucesin de un difunto, que los
muebles y papeles de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se
proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
Asistencia a la faccin de inventario solemne: el art. 1255 CC. faculta a los
herederos que presenten el titulo de tal, para asistir a la confeccin del
inventario y reclamar contra este, en lo que les pareciera inexacto.

Tambin la ley faculta a ciertas personas a impetrar medidas conservativas como:

el fideicomisario el asignatario testamentario condicional el acreedor

330

bajo condicin suspensiva. providencias para la mujer en los juicios de

divorcios y nulidad matrimonial.

ACCION OBLICUA O SUBROGATORIA.

Concepto.
Esta accin consiste en el ejercicio de los derechos y acciones del deudor,
por parte de sus acreedores, cuando el deudor es negligente en ejercer sus
derechos.
Los acreedores se sustituyen en ciertos derechos del deudor, para hacer
ingresar bienes al patrimonio de este, y as poder pagarse con estos en el
patrimonio del deudor.

Requisitos para que proceda la accin oblicua o subrogatoria.

Requisitos de los acreedores.
Los acreedores deben tener inters: tendrn inters cuando por la negligencia
del deudor, quede comprometida su solvencia. (deudor insolvente y negligente)

Requisitos del crdito del acreedor.

Crdito del acreedor debe ser puro y simple: este requisito excluye al acreedor
condicional suspensivo, ya que slo tiene un germen de derecho, el plazo tambin
obsta a la exigibilidad.
Excepcin: cuando el plazo caduca por notoria insolvencia del deudor.
Requisitos del deudor.
Deudor debe ser negligente en el ejercicio de sus derechos y acciones: esta
negligencia deber ser probada por el acreedor.

Requisitos de los derechos y acciones que se ejercen por cuenta del deudor.
Deben ser derechos y acciones patrimoniales: ya que el objeto es incrementar
el patrimonio del deudor, deben existir, sin que el acreedor pueda contratar a
331

nombre del deudor, deben ser embargables, ya que si no lo son, no podr

cobrarse con ellos, no deben ser acciones personalsimas.

Debe existir texto legal expreso que la permita.

Derechos de prenda, usufructo, retencin o hipoteca.
Derechos del deudor como arrendador.
Caso de la perdida de la cosa debida del deudor por hecho o culpa de un
tercero.
Caso del repudio or parte del deudor, de una asignacin testamentaria.
Cuando el donante no acepta una donacin.

No es necesaria la autorizacin judicial para ejercer la accin oblicua.

Existen 2 excepciones:
Cuando el deudor repudia una herencia o legado (requieren los acreedores
de autorizacin judicial para aceptarla por el deudor)
Cuando el deudor repudia una donacin (requieren autorizacin judicial para
aceptar ellos por el deudor)

Efectos de la accin oblicua.

El deudor demandado del deudor negligente puede oponer a los acreedores
las msmas excepciones que correspondera poner al deudor si fuera
demandado por este.

Es discutible que la accin intentada por los acreedores contra el deudor de

su deudor negligente, produzca cosa juzgada en el deudor negligente: por
tanto es recomendable emplazar al deudor negligente cuando se demanda a sus
deudores y notificarle de la sentencia; de esta forma no podra alegar
inoponibilidad.

332

No requiere una calificacin judicial previa; en el mismo juicio que se

intenta, se determina su procedencia: si no se cumplen los requisitos, el
demandante carecer de legitimacin para obrar en el juicio.

El ejercicio de la accin oblicua, no beneficia exclusivamente al acreedor

que la ejerci, sino a todos los acreedores: el beneficio del ejercicio de la
accin oblicua entra al patrimonio del deudor, donde cualquier acreedor se podr
hacer pago de acuerdo a las normas generales. Sealando que las causales de
preferencia son de derecho estricto.

ACCION PAULIANA O REVOCATORIA.

Concepto.
Es la accin que tienen los acreedores para obtener que los actos del deudor
realizados con fraude, y en perjuicio de ellos, sean dejados sin efecto.

Requisitos para ejercer la accin pauliana.

En cuanto al acto.
Pueden ser atacados todos los actos uni o bilaterales, contratos, convenciones,
donaciones, renuncias de derecho, etc.
No podrn impugnarse por accin pauliana, aquellos efectos jurdicos que
se producen sin la intervencin de la voluntad del deudor. Tampoco sern
impugnables los actos personalsimos, aunque se traduzcan en efectos
patrimoniales.
Nuestro CC. Exige que exista un principio de enajenacin (promesa de
compraventa)
Adems el acto debe causar perjuicios a los acreedores, y el acto causa
perjuicios cuando:
Vuelve insolvente al deudor.
Cuando agrava la insolvencia del deudor.
333

El perjuicio causado por el acto debe ser probado por el acreedor.

Requisitos en cuanto al momento en que se puede impugnar el acto.

Para ejercer la accin pauliana o revocatoria, no es necesaria la previa
declaracin de quiebra del deudor, la accin pauliana se refiere nicamente a los
actos ejecutados por el deudor antes de la declaracin de quiebra.
Los actos posteriores son lisa y llanamente nulos de nulidad absoluta por
encontrarse prohibidos por la ley.

Requisitos en el acreedor.
El acreedor que entabla la accin pauliana debe tener inters, y lo tendr
cuando el deudor es insolvente.
La insolvencia debe presentarse en ambos momentos: al realizarse el acto
fraudulento y al momento de ejercerse la accin pauliana.
El acreedor debe serlo en el momento de efectuarse el acto fraudulento y en
el momento de ejercer la accin pauliana o revocatoria.
El acreedor debe ser puro y simple, a menos que se extinga el plazo por
caducidad, debido a la notoria insolvencia del deudor.

Requisitos en el deudor.
Deudor debe ser fraudulento: celebrar el acto o contrato con nimo de perjudicar
a sus acreedores.
Lo anterior se conoce como fraude pauliano, consiste en conocer el mal
estado de los negocios del deudor. Deber probarlo el acreedor, porque el
fraude pauliano no se presume.
Excepcin: declarado en quiebra el deudor, se presume que conoca el mal
estado de los negocios desde 10 das antes de la declaracin de la quiebra.

Efecto en cuanto a los terceros adquirentes.

En esto punto la ley hace un distingo:
334

Actos y contratos a titulo oneroso: los acreedores tendrn derecho a que se

rescindan los contratos onerosos, hipotecas, prendas y anticresis que el
deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el
tercero adquirente, conociendo ambos el mal estado de los negocios.
Actos o contratos a ttulo gratuito: estos sern rescindibles probndose la
mala fe del deudor y el perjuicio de los acreedores de este. (no es necesaria
la mala fe del tercero adquirente)
Subadquirente: en el caso del subadquirente, deben aplicarse las normas de los
adquirentes, en consecuencia: si la revocacin procede contra el adquirente,
alcanzara al subadquirente a ttulo gratuito de buena o mala fe; pero
alcanzara al subadquirente a titulo oneroso slo si esta de mala fe.

Efectos de la accin pauliana.

deja sin efecto el acto impugnado hasta el monto que perjudica a los
acreedores que han intentado la accin.
La revocacin slo beneficia a los acreedores que intentaron la accin
pauliana.
La enajenacin quedara sin efecto y el adquirente perder la cosa adquirida
Contra hipoteca: se cancelara.
Contra una remisin: renace el crdito.
En virtud de la revocacin, vuelven al patrimonio del deudor los bienes que
haban salido de el.
Si la accin no tiene otro objeto que cobrarse el crdito por el acreedor, el
tercero adquirente puede atajarla con el pago del crdito al acreedor.

Efectos entre el deudor y el tercero adquirente.

El acto se revoca slo hasta el monto que perjudica al acreedor, en lo dems
subsiste.
Si la adquisicin es a titulo gratuito: nada podr reclamar el tercero por la
revocacin.
335

Si la adquisicin es a titulo oneroso: tiene accin de garanta contra el deudor

por la accin de eviccin de acuerdo a las reglas generales.

EL BENEFICIO DE SEPARACION DE PATRIMONIOS.

Concepto.
Es el derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios y
testamentarios, a fin de que los bienes que dejo el causante no se confundan
con los bienes de sus herederos de manera que ellos puedan pagarse
preferentemente a los acreedores personales del heredero.

Partes en el beneficio de separacin.

Acreedores hereditarios y testamentarios: a estos le corresponde pedir el
beneficio de separacin, acreedores hereditarios, son aquellos que eran
acreedores del causante en vida. Acreedores testamentarios, son aquellos
cuyo origen de su crdito es la declaracin de ltima voluntad del causante,
como los legatarios.

Efectos del beneficio de separacin.

Pedida

la

separacin

por

uno

de

los

acreedores

hereditarios

testamentarios, beneficia a todos aquellos cuyos derechos no han prescrito

ni han renunciado a el.

Si la sucesin se declara en quiebra, el propio legislador de pleno derecho

otorga el beneficio de separacin.

Decretado el beneficio de separacin, se traduce en una preferencia para los

acreedores hereditarios y testamentarios: se pagan primero en los bienes
sucesorios, una vez satisfechos sus crditos, si hay sobrante, este podr ser
perseguido por los acreedores personales del heredero.
336

Finalmente el art. 1384 CC. da derecho a los acreedores hereditarios y

testamentarios que gocen del beneficio de separacin ara dejar sin efecto
los actos dispositivos efectuados por los herederos dentro de los 6 meses
siguientes a la apertura de la sucesin: siempre que esos actos de disposicin
no hayan tenido por objeto pagar deudas hereditarias o testamentarias.
Parece una modalidad de la accin revocatoria pero sin probar el fraude.

LA PRELACION DE CREDITOS.
Si hay varios acreedores de un mismo deudor, surge la cuestin de saber cmo y
en qu orden deben ser pagados. Han de serlo todos conjuntamente? Uno
primero y los otros despus? En qu forma se distribuye entre los diversos
acreedores el producto de la subasta de los bienes del deudor? En principio,
todos los acreedores tienen derecho a ser pagados en igualdad de condiciones.
Todos ellos estn, por regla general, en igual situacin frente al patrimonio del
deudor, recibiendo un mismo trato (par conditio creditorum); es decir, todos los
acreedores, cualquiera que sea la naturaleza de su crdito, cualquiera que sea la
fecha en que se haya originado o la naturaleza de la cosa debida, tienen igual
derecho a concurrir conjuntamente a la distribucin de los bienes del deudor para
ser pagados ntegramente -si los bienes son suficientes- o a prorrata -si no lo
fueren-, con el producto de la subasta de todos ellos. El artculo 2469 del Cdigo
Civil consagra tal principio.
Pero no obstante ser de carcter general el principio de igualdad jurdica en el
reparto entre los acreedores del producto de los bienes del deudor, hay
acreedores que no estn obligados a someterse a esta regla y pueden ser
pagados con anterioridad a los otros acreedores, antes del reparto. Estos
son los titulares de un crdito que goza de preferencia. Constituyen por ende
una excepcin al principio de la par conditio.

Concepto.
337

La prelacin de crditos puede definirse como el conjunto de reglas legales

que determinan el orden y la forma en que deben pagarse los diversos
acreedores de un deudor.

Diferencias entre privilegios y preferencias.

Concurso especial de acreedores hipotecarios.

TEMA 23 (Cdula 18)

Modos de extinguir las obligaciones I

338

En trminos generales las obligaciones tienen un carcter temporal, esto es,

nacen para ser cumplidas o extinguirse.
CONCEPTO.
Los modos de extinguir las obligaciones son todos aquellos hechos o actos
jurdicos mediante los cuales ellas dejan de producir efectos jurdicos;
desaparecen de la vida jurdica.

ENUMERACION GENERAL.
El art. 1567 CC. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en
que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consienten en darla por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte:
Por la solucin o pago efectivo;
Por la novacin;
Por la transaccin;
Por la remisin;
Por la compensacin;
Por la confusin;
Por la prdida de la cosa que se debe;
Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
Por el evento de la condicin resolutoria;
Por la prescripcin.

Adems de los modos de extinguir que enumera el art. 1567 CC. Debemos
agregar: la dacin en pago, el plazo extintivo, la muerte del deudor o
acreedor en ciertos casos y la revocacin unilateral cuando es aceptada.
El CC. Denomina un modo de extinguir perdida de la cosa debida y esta se
produce slo en las obligaciones de dar, pero forma parte de un modo de
extinguir ms amplio, este es: imposibilidad en el cumplimiento o en la
prestacin.
339

 EL PAGO O SOLUCION.
CONCEPTO.
De acuerdo al art. 1568 CC. El pago efectivo es la prestacin de lo que se
debe.
Dicho de otro modo, es: el cumplimiento de la obligacin en la forma que ella
se encuentra establecida. (En naturaleza)

REQUISITOS.
El art. 1575 CC. Se refiere a los requisitos que debe reunir el pago de una
obligacin de dar.

El que paga debe ser dueo de la cosa pagada o pague con el

consentimiento del dueo.
El deudor de la obligacin de dar se obliga a transferir el dominio, debe ser
dueo de la cosa que paga, porque al aplicar las reglas de la tradicin nadie
puede transferir ms derechos de los que tiene.
Error del art. 1575 CC.
Esta disposicin dice que el pago que debe transferir la propiedad no es valido,
sugiriendo con esto, que adolecera de nulidad.
Se equivoca la disposicin, porque si el pago que debe transferir el dominio
lo hace una persona que no es el dueo, es vlido, el problema es que no le
transfiere el dominio al acreedor al pagarle.
Cuando la cosa que se paga es fungible (dice el art.1575, debi decir
consumible) y se consume de buena fe, el pago vale aunque el que pago no
era dueo o no tenia facultad de enajenar.

El acreedor podr:

340

El acreedor podr demandar del deudor un nuevo pago, restituyendo el que

haba recibido, la cosa que no fue apta para solucionar la obligacin.
El deudor podr repetir la cosa que ha pagado, ofreciendo pagar otra de que
sea verdaderamente dueo.

En lo que respecta al dueo de la cosa, el pago es res inter alios acta y

conserva su dominio. Podr por ende reivindicar la cosa pagada.

En todo caso, el acreedor podr ganar la cosa por prescripcin (art. 683) y
rechazar la accin reivindicatoria.

El que paga debe tener capacidad de enajenar.

Debe ser capaz y tener facultad e intencin de transferir el dominio, de acuerdo al
concepto de tradicin del art. 670 CC.

Debe efectuarse el pago con las formalidades legales.

Estas formalidades legales son las formas de efectuar la tradicin.

LAS PARTES EN EL PAGO.

Esto dice relacin con la persona que puede pagar y quien est facultado para
recibir el pago.
Solvens: recibe este nombre el que paga, puede ser el deudor u otra persona
por l.
Accipiens: es quien recibe el pago, puede ser el acreedor u otra persona por l.
Distinguiremos distintas situaciones y efectos:

Pago efectuado por el propio deudor.

Esto es lo normal, el ms interesado en pagar es el deudor, pero no slo
comprende a la persona fsica del deudor, tambin puede pagar el deudor por

341

medio de su representante legal o convencional (mandatario) su heredero o

legatario con carga de pagar.
El pago efectuado por las personas antes sealadas produce el efecto de
extinguir la obligacin y no habr relaciones jurdicas posteriores.
Puede haber relaciones posteriores: si el mandatario paga con dineros propios
o el heredero ha pagado ms de lo que le corresponda o paga la carga del
legatario, las partes debern compensarse.

Pago efectuado por quien tiene inters en la extincin de la deuda.

Hay personas que sin ser deudores directos, pero si no pagan, pueden ser
perseguidas por el acreedor y obligadas a pagar. (tiene una relacin jurdica con
el acreedor) estos casos son:

Codeudora solidaria: este puede tener o no inters en la deuda y sern distintos

los efectos de acuerdo a este distingo.
Pago el nico interesado en la deuda: no hay consecuencias posteriores.
Pago uno de los que tena inters en la deuda: en este caso se subroga en los
derechos del acreedor para cobrarle a cada uno de los deudores interesados su
parte o cuota en la deuda sin solidaridad. Y a los no interesados no les puede
cobrar nada.
Pago quien no tenia inters en la deuda: se subroga en los derechos del
acreedor y podr cobrar a los interesados el total de la deuda (con solidaridad) y
a los no interesados slo su cuota. Los no interesados se miran como fiadores.

El fiador: este es un deudor subsidiario, si es este quien paga la deuda, la

obligacin subsiste en virtud de la subrogacin legal del art. 1610 N3. Pasa a
ocupar el lugar del acreedor.
Adems cuenta con una accin de reembolso, que le otorga el art. 2370 CC.
con gastos e intereses.

342

Cauciones reales: puede ocurrir que pague la deuda hipotecaria o prendaria

quien no es el deudor personal de la obligacin caucionada con estos derechos
reales, como en el caso de quien hipoteca su casa para caucionar una obligacin
ajena. En este caso se subroga en los derechos del acreedor de acuerdo al
art. 1610 N2 y 2429 CC. caso del tercer poseedor.
Pago efectuado por un tercero totalmente extrao a la obligacin.
De acuerdo al art. 1572 CC. se admite que pague la deuda un tercero totalmente
extrao a la obligacin a nombre del deudor, sin su conocimiento o consentimiento
y aun contra la voluntad del acreedor.
Excepcin: cuando la obligacin es de hacer y se pacto por aptitudes del deudor,
no podr hacer el pago un tercero en contra de la voluntad del acreedor.
Este tercero extrao que paga la deuda puede encontrarse en 3 situaciones:

Paga con consentimiento expreso o tcito del deudor:

El art. 1610 N5 dispone que la subrogacin legal procede para quien paga una
deuda ajena consintindolo expresa o tcitamente el deudor.
No estamos frente a un caso de tercero extrao, porque desde el momento en que
consiente el deudor, el que paga es un mandatario del deudor para efectuar el
pago, un diputado para el pago.
Tendr quien paga 2 acciones: la del 1610 N5 de subrogacin real y la de
reembolso propia del mandato, corresponder probar el consentimiento al
solvens que cobra al deudor.
Si el deudor ratifica con posterioridad al pago, habr subrogacin legal, pero
para que se produzca la subrogacin legal es necesario que el solvens
pague con dineros propios, en caso contrario paga el mismo deudor.

Paga sin consentimiento del deudor:

El art. 1573 CC. se preocupa de regular este caso: si el pago se produce sin
consentimiento del deudor, ya no puede haber mandato, sino lo que la ley llama
agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos.
343

A pesar de no haber consentimiento del deudor, este no ha manifestado voluntad

en contrario.
En este caso no opera la subrogacin legal, sino la voluntaria, siempre que
lo manifieste expresamente el acreedor.
Gozara el solvens de la accin de reembolso, propia de la gestin de
negocios ajenos; no pasar el crdito a l con las garantas de la
subrogacin legal, slo podr cobrar al deudor lo que ha pagado con los
intereses.

Pago contra la voluntad del deudor.

Puede ser que el deudor no ha consentido ni expresa ni tcitamente el pago por el
solvens, tampoco ha ignorado el pago, simple y llanamente lo ha prohibido.
Respecto a lo anterior hay 2 art. Que se contradicen 1574 ubicado en el pago y
2291 ubicado en la gestin de negocios ajenos.
El art. 1574 CC. Establece que quien paga en contra del deudor, no tendr
accin de reembolso, no podr cobrar al deudor lo que ha pagado, a menos que
el acreedor lo subrogue voluntariamente.
De acuerdo al art. Anterior, se le niega expresamente la accin de reembolso y
la subrogacin legal. Podr pagarse nicamente de mediar entre el y el
acreedor la subrogacin voluntaria (convencional)
El art. 2291 CC. Establece como principio general que quien administra un
negocio ajeno contra la prohibicin expresa del interesado, no tiene accin
contra este. Slo se le concede si la accin le fue efectivamente til y
existiera utilidad al momento de la demanda. (la gestin ha extinguido la
deuda sin que el deudor hubiera debido pagar)
Existen distintas posiciones en la doctrina respecto de estos artculos:

Leopoldo Urrutia: reconoce la accin de reembolso cuando la gestin ha sido til

para el deudor, ya que esta solucin no ampara un enriquecimiento sin causa
que puede operar a favor del deudor que extingue la deuda sin pagar nada, a
344

costa de un tercero; sin embargo el enriquecimiento sin causa slo puede tener
lugar si el legislador no lo ha especialmente excluido.

Otra corriente doctrinaria: el art.1574 se aplica cuando el pago es una gestin

nica y aislada del solvens; el art. 2291 se aplica cuando alguien administra un
negocio de otra persona, a travs de varias gestiones y no una gestin aislada.

Claro solar: no hay contradiccin alguna entre ambos preceptos; el art. 1574
dispone que no hay accin de reembolso y el 2291 no dispone que lo pagado
deba reembolsarse, sino que otorga una accin para reembolsar aquello que
le fue til al deudor y esto puede ser menos que lo pagado.

En cuanto al accipens, se producen distintas situaciones ante la pregunta a

quin debe hacerse el pago?

De acuerdo al art. 1576 CC. para que el pago sea valido, debe hacerse o al
acreedor mismo. Continua el artculo sealando a otras personas.

Pago efectuado al acreedor.

Para que el pago sea valido, debe efectuarse al acreedor, se entienden
conprendidos los herederos de este, el legatario del crdito o el cesionario
del crdito.
Tambin puede hacerse el pago a quien suceda al acreedor en el crdito:
puede ser un legatario o heredero por sucesin por causa de muerte; puede ser
un cesionario del crdito.
Se puede pagar a un diputado para el cobro: se aplican en este caso las reglas
generales del mandato, el diputado para el cobro puede ser incluso relativamente
incapaz. Estar legitimado el diputado para el cobro cuando se de mandato
general de administracin mandato especial poder especifico para
cobrar.
345

Se puede pagar a la persona que establezca el juez: este podr ordenar que el
pago se deposite en manos de un tercero o en el caso del secuestre.
Pago a los representantes legales: se puede pagar al tutor curador marido
padre, etc.

Sin embargo el art. 1578 CC. sanciona con la nulidad, el pago hecho al acreedor
en los siguientes casos:
Acreedor incapaz: el pago hecho al acreedor es nulo si este no tiene la libre
administracin de sus bienes.
Excepcin: se puede pagar vlidamente a un incapaz si se prueba que la cosa
pagada se ha empleado en beneficio de este.
Si se ha embargado la deuda o mandado a retener el pago.
Si el acreedor est en quiebra o insolvente: el pago puede ser en fraude de sus
acreedores.
Pago valido a persona distinta del acreedor.
Este es el caso del inciso 2 del 1576 CC. el pago hecho de buena fe a la
persona que estaba entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque
despus aparezca que el crdito no le perteneca
El posterior y verdadero acreedor se podr dirigir en contra de quien recibi el
pago inicialmente para que se le repita, evita el enriquecimiento sin causa.
Cuando se paga a una persona que no es el acreedor: pero posteriormente el
acreedor ratifica el pago en forma expresa o tacita, operando la ratificacin
retroactivamente, entonces el pago ser valido desde que se le pago a esta
persona.
Cuando el que recibe el pago, sucede al acreedor en el crdito.

OBJETO DEL PAGO.

El deudor debe cumplir al tenor de la obligacin en que consiste.
Por esto el art. 1569 CC. el pago se har bajo todos respectos en conformidad al
tenor de la obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las
leyes.
346

Los principios del pago son:

Debe pagarse lo establecido y no otra cosa o hecho.

Esto se llama identidad del pago, consiste en que de acuerdo al art. 1569 CC. el
acreedor no esta obligado a aceptar una prestacin diferente, ni aun con el
pretexto de ser igual o mayor valor la ofrecida.
Excepciones:
Obligaciones modales: el modo puede cumplirse en forma similar a la pactada.
Obligaciones facultativas: deudor tiene derecho a pagar con cosa distinta a la
debida.
En la dacin en pago.
Casos de cumplimiento por equivalencia en que consienta el acreedor: el
acreedor se ve forzado a recibir cosa distinta, si el cumplimiento por naturaleza se
hizo imposible por culpa del deudor, el acreedor tendr derecho a una
indemnizacin de perjuicios que es siempre dinero.

El deudor debe cumplir ntegramente la obligacin.

Esto se llama integridad del pago, este debe ser total comprendiendo la
obligacin y sus accesorios, el acreedor recibir de una vez la obligacin integra.
De lo anterior se producen efectos:
El deudor no puede obligar al acreedor a recibir el pago por partes, salvo
convencin en contrario (indivisibilidad del pago)
El pago debe ser total: comprendiendo los intereses e indemnizaciones que se
deban.
Los gastos del pago son por regla general del deudor: sin perjuicio de lo
estipulado y lo que el juez designe.

Indivisibilidad del pago.

La indivisibilidad se aplica a cada obligacin considerada aisladamente, pero si
entre el mismo acreedor y deudor existen varias deudas, cada una de ellas podr
ser satisfecha separadamente, pero en forma ntegra.
347

No hay inconveniente en que el deudor acepte el pago por parcialidades, en tal

cosa subsiste la deuda en la parte insoluta y el deber de pagarla
ntegramente.
CUANDO Y DONDE DEBE EFECTUARSE EL PAGO.
Cuando se hace el pago.
El pago debe hacerse cuando la obligacin se hace exigible, en este sentido
tenemos que distinguir:
Obligacin pura y simple: la obligacin se hace exigible cuando la cobra el
acreedor.
Obligacin sujeta a plazo: desde su vencimiento o llegada.
Obligacin sujeta a condicin: desde que la condicin se encuentra cumplida.
Regla especial: en el mutuo, el pago no se puede exigir por el acreedor antes de
los 10 das posteriores a la entrega.

Donde se hace el pago.

El pago debe efectuarse en el sitio convenido por las partes. Si no hay
convencin al respecto, hay que distinguir.
Se paga una especie o cuerpo cierto: en el lugar en que se encontraba la
especie o cuerpo cierto en el momento de contraerse la obligacin.
Se paga una cosa genrica: debe hacerse en el domicilio del deudor al momento
de contraer la obligacin.
Si el deudor cambia de domicilio entre la celebracin del contrato y el pago,
se paga en el lugar que corresponde sin tomar en cuenta la mudanza.

PRUEBA DEL PAGO.

Debido al art. 1698 CC. Corresponde probar las obligaciones o su extincin al
que las alega.
El deudor debe probar el pago de la obligacin.
La forma ms normal de probar es con el recibo o carta de pago.

348

PRESUNCIONES DE PAGO.
Las presunciones invierten el onus probando, entonces ser el acreedor quien
deber probar que no se ha realizado el pago:
Recibo del capital.
De acuerdo al art. 1595 inciso 2 si el acreedor otorga carta de pago del capital
sin mencionar los intereses, se presumen estos pagados.
Pagos peridicos.
De acuerdo al art. 1570 en los pagos peridicos la carta de pago de 3 periodos
determinados y consecutivos, har presumir los pagos de los anteriores periodos.
Finiquito de una cuenta.
De acuerdo al art. 120 del C. com. El finiquito de una cuenta har presumir el de
las anteriores cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus cuentas en
periodos fijos.

IMPUTACION DEL PAGO.

Consiste en aplicar un pago a una deuda determinada.
Esta situacin se produce cuando entre un mismo acreedor y deudor, hay 2 o ms
obligaciones pendientes o una sola que produzca intereses y el pago que se hace
no alcanza a cubrir todas las obligaciones o la nica obligacin con
intereses.
La imputacin al paga la debe efectuar primeramente el deudor, si este no lo
hace, la efecta el acreedor en la carta de pago, si ni uno ni el otro hace la
imputacin, la realiza la ley.
El deudor al imputar el pago debe seguir las siguientes reglas:
Cuando se deba capital e intereses se deber imputar el pago primero a los
intereses: salvo que el acreedor consienta que se impute al capital.
Deber preferir la deuda que esta devengada a la que aun no esta: si hay
diferentes deudas, podr el deudor imputar a la que el elija; pero sin el
consentimiento del acreedor no podr elegir la deuda no devengada; si el deudor
no imputa el pago, podr hacerlo el acreedor en la carta de pago, si el deudor
acepta no le ser licito reclamar despus.
349

El deudor deber imputar el pago a la deuda que el pago cubra totalmente,

respecto de aquella que se cubra parcialmente: el deudor no puede obligar al
acreedor que reciba en parte lo que se le debe, salvo el caso de convencin en
contrario.

Si el deudor no realiza la imputacin, lo har el acreedor en la carta de pago

y aceptado esto por el deudor, no podr reclamar despus.
El acreedor no esta sujeto a ninguna regla para hacer la imputacin.

EFECTOS DEL PAGO.

Normalmente pone trmino a la obligacin, deja esta de producir efectos
jurdicos.
Extinguida la obligacin, con ella se extinguen sus accesorios.
Excepciones: en 2 casos el pago puede producir efectos posteriores:
Si es parcial y aceptado por el acreedor.
Cuando se presentan modalidades del pago.

MODALIDADES DEL PAGO.

Son aquellas en que se alteran las reglas generales del pago, produciendo el
pago efectos diferentes a los normales.

PAGO POR CONSIGNACION.

CONCEPTO.
De acuerdo al art. 1599 CC. la consignacin es el depsito del objeto que se
debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a
recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de este, y con las
formalidades necesarias en manos de una tercera persona.

350

LA OFERTA.
Es el acto por el cual el solvens que puede ser el propio deudor o un tercero,
manifiesta al acreedor su intencin de cumplir la obligacin.
Para que la oferta sea vlida, deben concurrir ciertos requisitos cuando el
acreedor est presente y se niega a recibir el pago.
Requisitos de fondo.
Debe hacerse la oferta por persona capaz.
Debe hacerse al acreedor tambin capaz o su legtimo representante.
Si la obligacin es a plazo o condicin puede hacerse en los 2 ltimos das
antes de llegar el plazo.
Debe hacerse en el lugar que corresponde el pago.

Requisitos de forma.
Debe hacerse a travs de funcionario competente: notario publico. Receptor
judicial, oficial del registro civil en comunas donde no hay notario.

Cuando el acreedor no est presente, debe reunir todos los requisitos, con
excepcin de hacerla a un acreedor capaz.
Debe hacerse al tesorero municipal: se limitara a tomar conocimiento de la
oferta.
Casos en que no debe hacerse la oferta.
Cuando el acreedor ha demandado judicialmente al deudor: slo se debe
hacer la consignacin ante el juez que conoce del litigio.

Cuando se trata de pagos peridicos, de sumas de dineros procedentes de

una misma obligacin: slo la primera consignacin requiere oferta, las otras no.

LA CONSIGNACION.
El art. 1599 CC. Seala que la consignacin es el depsito de la cosa que se
debe, hecho en virtud de la repudiacin o no comparecencia del acreedor a
351

recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de este, y con las

formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.

CLASIFICACION DE LA CONSIGNACION.
La calificacin deber hacerla el tribunal, determinando si efectivamente ha habido
pago capaz de extinguir la obligacin.
El hecho del depsito debe notificarse al acreedor, ya que debe ser odo
este.
Notificacin de la consignacin: debe realizarla el deudor al acreedor, para que
este concurra al tribunal y acepte el pago.
Puede el acreedor aceptar el pago aceptar slo parcialmente y demandar el
resto de la obligacin no aceptar no decir nada (en este caso se necesita
declarar la suficiencia del pago)

Suficiencia del pago: de acuerdo al inciso 2 del art. 1603 la suficiencia del
pago por consignacin ser calificada en el juicio que corresponda
promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que sea
competente segn las reglas generales.
Si el acreedor se niega a aceptar el pago, el deudor promover un juicio
pidiendo se declare la suficiencia del pago.

El pago por consignacin ser suficiente:

Si el acreedor acepta la oferta.
Si el acreedor no prueba haber iniciado un juicio que declare la insuficiencia
del pago dentro de los 30 das hbiles, fatales, pero prorrogables, siguientes
a la notificacin de la consignacin.
Si el pago es declarado suficiente por sentencia judicial en juicio promovido
por el deudor o acreedor con este objeto.
Si es declarado suficiente en juicio promovido por el acreedor para exigir el
pago de la obligacin.
352

EFECTOS DE LA CONSIGNACION.
Produce los efectos del pago.
Extingue la obligacin, tales efectos nacern con la consignacin misma, aunque
la notificacin y declaracin de suficiencia sean posteriores.
Cuando la obligacin es a plazo o condicin, se entender extinguida la
obligacin desde que se hizo la oferta y no con la consignacin (para que se
estime el pago oportuno)

GASTOS DE LA CONSIGNACION.
Las expensas de toda oferta y consignacin validas, sern del acreedor.

RETIRO DE LA CONSIGNACION.
El deudor puede retirar la consignacin una vez efectuada, distinguiendo dos
situaciones:
Si el acreedor no ha aceptado la consignacin y esta no ha sido declarada
suficiente por sentencia judicial que tenga fuerza de cosa juzgada: deudor
puede retirar libremente la consignacin.
Si el acreedor acepto el pago por consignacin o ella ha sido declarada
suficiente, extinguindose la obligacin por el pago: el deudor no puede retirar
la consignacin sin el consentimiento del acreedor.
Si ambos consienten en el retiro de la consignacin la obligacin se mira como
del todo nueva. La anterior se extingui con el pago.

EL PAGO CON SUBROGACION.

Subrogacin.
Concepto.
Es la sustitucin de una cosa o una persona que pasa a ocupar
jurdicamente el lugar de otra.

353

Para los efectos del pago, el CC. Define la subrogacin en el art. 1608 CC. en los
siguientes trminos. La transmisin de los derechos del acreedor a un tercero
que le paga.

Requisitos de toda subrogacin.

Pago de una deuda ajena.

Carcter voluntario del pago: se destaca que no debe haber error en el pago.
El tercero debe pagar con fondos propios.
Que el tercero quede en la misma situacin jurdica del antiguo acreedor.

SUBROGACION LEGAL.
Es la que opera por el slo ministerio de la ley en los casos expresamente
establecidos, sin que intervenga la voluntad del accipiens ni del deudor.

Casos de subrogacin legal.

Principalmente se encuentran establecidos en el art. 1610 CC.
Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad
del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a
beneficio,
Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razn de
privilegio o hipoteca;
Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los
acreedores a quienes el inmueble est hipotecado;
Del

que

paga

una

deuda

que

se

halla

obligado

solidaria

subsidiariamente;
Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la
herencia;
Del que paga una deuda ajena consintindolo expresa o tcitamente el
deudor;
354

Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando as en

escritura pblica del prstamo, y constando adems en escritura pblica del
pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.

Adems en el art. 2429 CC, se establece el caso del tercer poseedor que
adquiere la finca con hipoteca y paga la hipoteca.

SUBROGACION CONVENCIONAL.
De acuerdo al art. 1611 CC. se efecta la subrogacin en virtud de una
convencin del acreedor, cuando est recibiendo de un tercero el pago de la
deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones que le
corresponden como tal
Se produce entonces por un acuerdo entre el acreedor y un tercero que paga con
fondos propios la deuda ajena.

Requisitos de la subrogacin convencional.

Los requisitos propios de toda subrogacin.
Consentimiento del acreedor: esto es lo que caracteriza a la subrogacin
voluntaria, diferencindola de la subrogacin legal.
Las solemnidades legales: esta se encuentra sujeta a una doble formalidad:
Debe hacerse la subrogacin en la carta de pago o recibo: no hay otra
oportunidad, puede ser por instrumento privado o pblico; en el caso de pagos
parciales, debe hacerse en cada pago y no solamente en el de cancelacin.
Deben cumplirse las formalidades de la cesin de crditos: esta se
perfecciona entre las partes por la entrega del ttulo, y respecto del deudor y
terceros, si es aceptada por el deudor o le ha sido notificada.
El titulo que debe entregar el accipiens, es en el que consta la deuda y no la
escritura en que se ha efectuado el pago.

355

EFECTOS DE LA SUBROGACION.
Traspaso de los derechos y acciones.
Los derechos y acciones que se traspasan son nicamente los existentes al
momento de efectuarse la subrogacin:
El subrogado puede cobrar ejecutivamente si hay titulo ejecutivo.
Si la obligacin es mercantil mantiene esta calidad.
Los plazos de prescripcin no sufren variacin.
Si el tercero paga antes de vencer el plazo, podr cobrarle al deudor una vez
vencido.
La deuda sigue devengando los mismos intereses y sujetos a los mismos
gravamen y clausula penal si es que la hay.
El tercero queda en la misma situacin jurdica del acreedor (pasa a ser
contratante)

Traspaso de los privilegios.

Los privilegios son inherentes al crdito.

Traspaso de las cauciones.

Las cauciones siendo accesorias se traspasan con el crdito.

Derecho del solvens a reclamar el titulo.

El solvens conserva sus propias acciones.

Limitaciones a los efectos.

El solvens puede renunciar a la subrogacin, incluso a la legal, esto ocurre
cuando puede escoger que acciones tomar.
Las partes pueden limitar los efectos: el acreedor puede limitarla y el solvens
tendr que aceptar.
En la subrogacin legal se requiere el consentimiento de ambos.
356

 Pago por cesin de bienes.

LA DACION EN PAGO.
CONCEPTO.
Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestacin de
una cosa o la ejecucin de un hecho diversos de los debidos, con el
consentimiento del acreedor.

NATURALEZA JURIDICA.
La mayor parte de la doctrina ve en la dacin en pago una novacin por cambio de
objeto.
La novacin es la sustitucin de una antigua obligacin por una nueva,
extinguindose consecuencialmente la primera. Por la dacin en pago se extingue
una obligacin para dejar lugar a otra obligacin que tiene por objeto la cosa dada
en pago.
La nueva obligacin est destinada a extinguirse de inmediato, pero aunque la
nueva obligacin tenga una vida fugaz, no altera la naturaleza jurdica de la
operacin.
En sntesis, en la dacin en pago se extingue la obligacin que el deudor tena
contrada, se crea una nueva obligacin que tiene por objeto la cosa dada en pago
y esta nueva obligacin se extingue apenas nacida.
A esta tesis de la novacin, adhiere Alessandri, quien expresaba al efecto: si bien
esta nueva obligacin que recae sobre la cosa que el deudor ofrece en pago, ha
vivido slo un instante, un minuto si se quiere, el instante en que se efecta el
pago y la entrega de esa misma cosa; pero el hecho de que esta nueva obligacin
que viene a reemplazar a la antigua haya vivido un instante, no altera la naturaleza
jurdica de la operacin, ni obsta para que sea una verdadera novacin por cambio
de objeto.

357

El problema de la naturaleza jurdica de la dacin en pago, se ha planteado

respecto de la eventual eviccin de la cosa dada en pago y la obligacin estaba
caucionada.
Para la doctrina que considera la dacin en pago como una novacin por cambio
de objeto, las consecuencias en caso de eviccin, son las siguientes: la eviccin
sobreviniente no puede revivir el primitivo crdito, extinguido irrevocablemente al
verificarse la dacin en pago. El acreedor evicto slo tiene derecho para que el
deudor le indemnice los perjuicios que la privacin de la cosa le ocasione. Su
derecho no tiene garantas de ninguna clase, porque las prendas, hipotecas,
fianzas, etc., que caucionaban el crdito primitivo se extinguieron junto con ste.
Se cita en esta materia el art. 2382 de la fianza, que parecera confirmar la tesis
que reputa la dacin en pago una verdadera novacin. No hay unanimidad en la
doctrina. Ramn Meza Barros no ve en el caso del art. 2382 una confirmacin de
la doctrina de la novacin, sealando:
a.- La disposicin expresa que se extingue irrevocablemente la fianza, no la
obligacin principal. La extincin de la fianza no significa necesariamente que
haya novacin: art. 1647.
b.- El art. 2382 ms bien sugiere la idea contraria: aunque como consecuencia de
la eviccin renaciera el crdito primitivo, no renacera la fianza, porque el fiador ha
quedado irrevocablemente liberado con la dacin en pago.
c.- La disposicin no tiene ms justificacin que el propsito de proteger al fiador,
quien no puede resultar perjudicado por los arreglos entre acreedor y deudor: la
dacin en pago le habra privado de la oportunidad de pagar al acreedor mientras
el deudor era solvente y de repetir en su contra.
La opinin tradicional de la doctrina francesa (Pothier), anterior al Cdigo Civil de
Napolen, vio en la dacin en pago una modalidad del pago, por derogacin de la
regla que obliga al deudor a ejecutar estrictamente lo debido. No hay novacin en
consecuencia. Para esta doctrina, la novacin supone esencialmente la creacin
de una obligacin nueva que sustituye a la antigua, mientras que en el caso de la
dacin en pago el acreedor no ha tenido ms que un crdito. El deudor no contrae
358

ninguna nueva obligacin: slo obtiene del acreedor el permiso para liberarse de
su obligacin mediante una prestacin diversa de la debida.
Luis claro solar es partidario de esta segunda doctrina, sealando que la dacin en
pago en su sentido estricto no importa novacin, porque no se realiza con
intencin de substituir a una obligacin antigua, sino simplemente de efectuar un
pago.
Respecto del art. 2382, se dice por esta doctrina que es especial o exclusivo de la
fianza, dictada para proteger al fiador.
Consecuencias de esta doctrina en caso de eviccin: se aplican las mismas reglas
que al pago. Si el acreedor sufre eviccin de la cosa dada en pago, cosa que
resulta no ser del deudor sino de un tercero que la reclama, la dacin en pago no
habra sido eficaz para extinguir la obligacin.
El acreedor que sufre eviccin podra ejercitar las acciones de que dispona segn
el crdito primitivo y valerse de las garantas que lo aseguraban.
Excepcionalmente la regla no rige para la fianza, en virtud de un texto legal
expreso.
Cabe advertir que en el derecho nacional, en los ltimos aos la dacin en pago
ha sido tratada como una modalidad del pago y no como una novacin. En efecto,
dispone el artculo 1792-22, en relacin al rgimen de participacin en los
gananciales, que
Los cnyuges, o sus herederos, podrn convenir daciones en pago para
solucionar el crdito de participacin en los gananciales.
Renacer el crdito (...), si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el
cnyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la eviccin, especificndolo

REQUISITOS.
No estn sealados taxativamente por la ley, de manera que debemos deducirlos
de los principios generales.
Que exista una obligacin destinada a extinguirse, civil o natural; de lo
contrario, la dacin en pago carecera de causa.
359

Que haya una diferencia entre la prestacin debida y la que el deudor realiza.
De lo contrario estaramos ante el pago.
Que el acreedor consienta.
Que el deudor sea capaz de enajenar y dueo de la cosa, cuando la dacin
en pago se traduce en dar una cosa (rigen las reglas del pago del artculo
1575 y tambin el artculo 670).
Que se haga con las solemnidades legales, cuando corresponda (por
ejemplo, dar en pago un inmueble, otorgando la respectiva escritura
pblica).

EFECTOS.
Produce los efectos propios del pago.
Extingue la obligacin y sus accesorios; si la extincin es parcial, ella subsistir
por el saldo insoluto en la forma establecida por las partes o las normas generales.
El deudor responde de la eviccin de la cosa dada en pago.
Se le aplican las normas de la compraventa.
El acreedor reclamara indemnizacin contra el deudor que le dio en pago una
cosa ajena.
evicta la cosa ajena dada en pago: se discute que ocurre con la obligacin
anterior renace la obligacin anterior?
Para quienes piensan que la dacin en pago es novacin: no nace la
obligacin primitiva ni sus accesorios que quedaron extintos. El art. 2382 CC. da
un ejemplo con la fianza que no renace.
Para quienes piensan que la dacin en pago es una modalidad de pago: la
obligacin principal renace, porque de acuerdo al art. 1575 CC. El pago no es
eficaz si el que paga no es dueo.
A pesar de la discusin doctrinaria, la obligacin principal se extingui con la
dacin en pago y no renace para el evento de ser evicta la cosa dada en
pago.
La dacin en pago se puede revocar por fraude.
360

TEMA 24 (Cdula 6-15)

Modos de extinguir las obligaciones II
Modos distintos del pago.
EL MUTUO CONSENTIMIENTO COMO MODO DE EXTINGUIR LAS
OBLIGACIONES.
CONCEPTO.
Este modo de extinguir se encuentra en la primera parte del art. 1567 CC. previo a
la enumeracin de los modos de extinguir las obligaciones.
Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten
en darla por nula.
Esto se conoce como resciliacin o mutuo disenso.
La ley utiliza inapropiadamente la voz dar por nula cuando no existe un
problema de nulidad, la obligacin es totalmente valida y es el consentimiento de
las partes la que opera dejando sin eficacia el acto o contrato.
Es ms apropiado decir que la resciliacin o mutuo disenso es una
convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer
libremente de lo suyo, consienten en dejar sin efecto una convencin o
contrato, extinguindose las obligaciones vigentes.
El mutuo disenso como modo de extinguir las obligaciones se encuentra
amparado a la luz del art. 1545 CC. Todo acto o contrato legalmente celebrado
es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.

CAPACIDAD DE LAS PARTES.

Dentro de los requisitos del mutuo disenso se exige los requisitos propios de todo
acto jurdico; en cuanto a la capacidad de las partes, se exige capacidad de
disponer del crdito, puesto que se pone trmino a este, as lo establece el
361

art. 1567 CC. las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente
de lo suyo.

OBLIGACIONES QUE SE EXTINGUEN POR MUTUO CONSENTIMIENTO.

El mutuo disenso es ms propio de las obligaciones contractuales, ya que en
derecho las cosas se deshacen como se hacen: si la voluntad de las partes
dio nacimiento a la obligacin, nada obsta para que de la misma forma la den
por extinguida.
De acuerdo a la letra de la ley, este modo de extinguir, no se limita a las
obligaciones contractuales, sino que cualquier derecho puede ser extinguido
por este modo de extinguir.
Normalmente en los casos no contractuales el mutuo disenso equivaldr a una
renuncia del crdito o una remisin de la obligacin.
Se exceptan las obligaciones legales que normalmente no pueden ser
extinguidas por el mutuo disenso por su carcter irrenunciable.

LA REMISION.
CONCEPTO.
La remisin o condonacin es la renuncia gratuita que efecta el acreedor de
su crdito de acuerdo con el deudor.

CLASES DE REMISION.
En cuanto a su fuente.
Remisin testamentaria y convencional.
Remisin testamentaria: es la que proviene del testamento del causante
acreedor, en que este declara su voluntad de condonar la deuda, es lo que se
llama legado de condonacin, aun en este caso requiere del acuerdo del
deudor, debe ser aceptada la asignacin.

362

Convencional: es una convencin que extingue la obligacin por el acuerdo del

acreedor y el deudor que acepta la extincin de la deuda, es un modo de
extinguir no satisfactorio para el acreedor, que no recibe nada (gratuito)

En cuanto al espritu de la liberalidad.

Nos referimos al espritu liberal o no del acreedor, la remisin puede ser:
Remisin enteramente gratuita y que no constituye una liberalidad.
Remisin que procede de mera liberalidad: esta se encuentra en todo sujeta a
las reglas de la donacin entre vivos, el art. 1397 CC. declara que hace
donacin el que remite una deuda en este tipo de remisin no hay ms que el
inters de favorecer al deudor.
Remisin no enteramente gratuita: es cuando el acreedor renuncia a su crdito
porque tiene un inters comprometido en la renuncia, y no slo la intencin de
beneficiar al deudor, por ejemplo: si el acreedor renuncia a una deuda pequea
para que el deudor le pague una deuda ms cuantiosa. Otro ejemplo ms comn
se da en los convenios de acreedores que reglamenta la ley de quiebras.

Remisin total o parcial.

Remisin total: ser total si el acreedor renuncia ntegramente al crdito y sus
accesorios.
Remisin parcial: el acreedor renuncia a una parte de su crdito, como los
intereses.

Remisin expresa y tacita.

Remisin expresa: por regla general la remisin ser expresa, ya que de acuerdo
al art. 1393 CC. la donacin no se presume.
Remisin tacita: hay remisin tacita en el caso del art. 1654 CC. cuando el
acreedor entrega voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo
destruye o cancela, con nimo de extinguir la deuda.
En el caso de la remisin tacita, se aplica por presuncin simplemente legal, que
el acreedor puede destruir probando una de dos cosas: que la entrega,
363

destruccin o cancelacin del ttulo no fue voluntaria - o que no fue con

nimo de condonar la deuda.

EFECTOS DE LA REMISION.
Pone termino a la existencia del crdito y sus accesorios.
Salvo que el acreedor limite en cualquier sentido la condonacin.

La remisin de lo accesorio no implica remisin de lo principal.

Efectos especiales en la solidaridad.

Si el acreedor remite a todos los deudores solidarios: se extingue
ntegramente la obligacin.
Remite slo a uno o algunos de ellos: puede cobrar la deuda a cualquiera de
los restantes, con rebaja de la parte correspondiente al o los deudores que remiti
la deuda.

LA COMPENSACION.
CONCEPTO.
El art. 1655 CC. Seala cuando tiene lugar la compensacin cuando dos
personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin
que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse.

Podemos decir que si dos personas son recprocamente acreedoras y

deudoras, y se cumplen los dems requisitos legales, se extinguen ambas
obligaciones hasta concurrencia de la de menor valor.

364

CLASES DE COMPENSACION.

Existe la compensacin legal, voluntaria y judicial.

Compensacin legal: esta es la nica que norma el cdigo como modo de

extinguir las obligaciones y es la que opera de pleno derecho cuando las
obligaciones reciprocas renen los requisitos previstos por la ley, aun sin
conocimiento de las partes.
Compensacin voluntaria: esta compensacin no se encuentra regulada en el
cdigo civil, pero es perfectamente licita debido a la autonoma de la voluntad,
es la que opera cuando las partes acuerdan poner fin a las obligaciones
reciprocas existentes entre ellas que no han podido extinguirse por
compensacin legal por falta de algunos de los requisitos de esta.

Compensacin judicial: es aquella que el juez est facultado para ordenar

como consecuencia de la demanda reconvencional del demandado, cuyo
crdito no rene las condiciones para que opere la compensacin legal.

LA CONFUSION.
CONCEPTO.
Es el modo de extinguir las obligaciones que opera, segn el art. 1665,
cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor
se verifica de derecho una confusin que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago.
Es importante destacar que este modo de extinguir las obligaciones tiene lugar
cuando las calidades de acreedor y deudor se renen en una sola persona.

365

CLASIFICACION.
La confusin admite una doble clasificacin:
Por acto entre vivos y por causa de muerte.
Lo normal ser que la confusin ocurra por causa de muerte y no por acto entre
vivos.
Confusin por causa de muerte: para que opere se requiere que el heredero
acepte pura y simplemente y no con beneficio de inventario.
Se presenta este tipo de confusin en 3 formas:
El deudor es heredero del acreedor, o este le lega el crdito.
El acreedor es heredero del deudor.
Un tercero es a la vez heredero del acreedor y del deudor, sea ambas
calidades se renen en una persona ajena a la obligacin.
Confusin por acto entre vivos: puede producirse si el deudor adquiere por
cesin de crdito, o se produce el retracto en la cesin de derechos
litigiosos.

Confusin total y parcial.

Confusin total: se produce si el deudor adquiere integro el crdito o el
acreedor asume la deuda completa.
Confusin parcial: la confusin parcial se presenta si el causante acreedor o
deudor tiene varios herederos, entre los cuales este el acreedor o deudor, en
quien se producir confusin parcial, respecto de su cuota.

EFECTOS DE LA CONFUSION.
Opera de pleno derecho y con ella se extinguen sus accesorios.
Si hay confusin entre el acreedor y la persona que cauciona la obligacin, se
extingue la caucin, pero la obligacin subsiste.
Efectos en la solidaridad.
366

Solidaridad activa: si el deudor comn se confunde con uno de los acreedores

solidarios, ser obligado este a los dems coacreedores por la parte o cuota que
le corresponde en el crdito.
Solidaridad pasiva: se produce la confusin entre el acreedor y uno de los
deudores solidarios se produce la extincin de la obligacin por un modo
equivalente al pago, el codeudor se subroga para cobrar a los otros su parte en la
deuda, exactamente igual que si hubiese mediado pago.

Efectos del cese de la confusin.

La confusin cesa cuando vuelven a separarse las calidades de acreedor y
deudor que se encontraban en una sola persona, por aplicacin de las reglas
generales es preciso distinguir:
Causal que pone fin a la confusin es de las que opera con efecto
retroactivo: en este caso la confusin quedas sin efecto y reviven el crdito y sus
accesorios.
Causal no es de las que opera con efecto retroactivo: la confusin ya ha
operado y no reviven la obligacin ni sus accesorios.

LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.

La perdida de la cosa que se debe, se encuentra dentro de la imposibilidad en el
cumplimiento.
El CC. trata la perdida de la cosa que se debe refirindose nicamente a las
obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, sin embargo es aplicable a
las obligaciones de hacer o no hacer.
CONCEPTO.
Tiene aplicacin el aforismo a lo imposible nadie est obligado
Si la prestacin objeto de la obligacin se torna imposible fsica o
jurdicamente, la obligacin se extingue.

367

REQUISITOS PARA QUE LA PERDIDA DE LA COSA EXTINGA LA

OBLIGACION.
Que la perdida sea fortuita: que no sea imputable al deudor, que provenga de
caso fortuito o fuerza mayor.
Que la perdida sea total: si es parcial, el acreedor la recibir en el estado en que
se encuentre.
La obligacin subsiste y el acreedor deber soportar los deterioros. Exceptense
los casos en que el deudor responde an por el caso fortuito.
La nulidad en ciertos casos.
LA PRESCRIPCION EXTINTIVA.
CONCEPTO.
Es un modo de extinguir los derechos y acciones ajenos, por no haberlos
ejercitado el acreedor o titular de ellos durante cierto lapso, concurriendo los
dems requisitos legales.
La prescripcin no extingue la obligacin en sentido amplio, extingue la
obligacin civil, sea la accin para exigir el cumplimiento, pero la
obligacin la deja subsistente como natural.

PARALELO CON LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA.

Entre ambos tipos de prescripcin existen similitudes y diferencias:

Similitudes.
El fundamento de ambas es muy semejante: tiende a la estabilidad de los
derechos y relaciones jurdicas y en ambas hay inactividad de la persona contra
quien se prescribe.

El transcurso del tiempo: este es un elemento comn y principal entre ambas

prescripciones.
368

Hay requisitos y reglas comunes a ambas prescripciones: la interrupcin

suspensin la necesidad de alegarla prohibicin de renuncia, etc.

Doble efecto de la prescripcin: la prescripcin adquisitiva es a la vez extintiva

de la accin que correspondera entablar a la persona en cuya contra se ha
prescrito.

Diferencias.
En su objetivo, finalidad.
Prescripcin adquisitiva: es un modo de adquirir el dominio.
Prescripcin extintiva: es un modo de liberar al deudor de su obligacin.

En cuanto a sus requisitos.

Prescripcin adquisitiva: adems de requerir el transcurso del tiempo, requiere
que una persona posea la cosa y concurriendo los dems requisitos legales.
Prescripcin extintiva: de acuerdo al art. 2514 la prescripcin que extingue los
derechos y acciones ajenos, exige solamente cierto lapso durante el cual no se
hayan ejercido esas acciones.

En cuanto a los prescribientes.

Prescripcin adquisitiva: desde el punto de vista de quien prescribe, esta es
activa.
Prescripcin extintiva: la actitud del prescribiente es pasiva.

En cuanto a su aplicacin.
Prescripcin adquisitiva: slo tiene lugar en los derechos reales.
Prescripcin extintiva: tiene aplicacin en los derechos reales y personales.

FUNDAMENTOS DE LA PRESCRIPCION EXTINTIVA.

369

Se ha criticado a la institucin de la prescripcin, esgrimiendo que esta puede

amparar un despojo o a los deudores inescrupulosos para eludir el pago de sus
deudas, sin embargo, existen poderosos argumentos que fundamentan la
existencia de la prescripcin o de instituciones similares en todas las legislaciones,
estos son:
La falta de ejercicio prolongado de un derecho, hace presumir en el titular su
intencin de abandonarlo o renunciarlo.

Constituye una sancin para el acreedor negligente en el ejercicio de sus

derechos.

El transcurso del tiempo que convierte una situacin de hecho en un estado

de derecho.
La presuncin de que, dado el tiempo transcurrido sin que el acreedor haga
valer sus derechos, la deuda ha sido satisfecha.

En el inters social de que las relaciones jurdicas no queden largo tiempo

inciertas.

CLASES DE PRESCRIPCION EXTINTIVA.

La prescripcin extintiva se divide en prescripciones de largo tiempo corto
tiempo especiales.
Prescripcin de largo tiempo.
Estas podran llamarse tambin prescripciones generales, su aplicacin es la
regla general para toda clase de derecho. Dentro de las prescripciones de largo
tiempo tenemos 5 categoras de prescripcin, estas son:
prescripcin de las acciones personales ordinarias.
El tiempo de la prescripcin extintiva es en general de 5 aos. Este es la regla
general para la prescripcin extintiva, en consecuencia, para que no se aplique, se
requiere una disposicin especial que expresamente seale otro plazo,
370

indemnizacin del hecho ilcito pacto comisorio accin pauliana

nulidad.
Si la ley nada dice, la prescripcin extintiva es de 5 aos. Como en la accin
resolutoria indemnizacin de perjuicios por incumplimiento accin in rem
verso.

Prescripcin de la accin personal ejecutiva.

Segn al art. 2515 el plazo de prescripcin de la accin ejecutiva es de 3
aos.
Esta es la regla general de la accin ejecutiva, pero tiene excepciones, que
deben ser expresamente sealadas por la ley como en la accin de cheque
protestado contra los obligados a su pago, prescribe en 1 ao.
La accin ejecutiva tiene 2 particularidades: no es la accin de cobro la que
prescribe, sino el merito ejecutivo, se convierte en ordinaria por 2 aos
puede ser declarada de oficio por el juez, para el caso que esta tenga ms de 3
aos desde que se hizo exigible. (hay parte de la doctrina que estima que no es
este un caso de prescripcin, ms bien es un caso de caducidad de la accin
ejecutiva).

Prescripcin de las acciones de obligaciones accesorias.

Todas estas obligaciones, sean reales o personales, prescriben conjuntamente
con la obligacin principal a la cual acceden. En consecuencia las cauciones
no tienen ni plazo nico ni propio de prescripcin, sino que les corresponder el
que afecte a la obligacin principal que accede.

Prescripcin de las acciones reales de dominio y de herencia.

De acuerdo al art. 2517 toda accin por la cual se reclama un derecho se
extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo derecho.
El dominio, como los dems derechos reales, no se extingue normalmente por
el no ejercicio, dados sus carcter de absoluto y perpetuo, no se extingue por el
slo paso del tiempo.
371

La accin reivindicatoria, que es la que ampara al dominio, no se extingue

por el slo transcurso del tiempo; para que ello ocurra es necesario que un
tercero adquiera el dominio por prescripcin adquisitiva.
No hay un plazo nico para la prescripcin reivindicatoria, va a varias segn
los plazos de la prescripcin adquisitiva entre 2 y 10 aos.

En el caso del derecho real de herencia, es el mismo que el dominio.

La accin de peticin de herencia, que no se extingue por si sla, sino
cuando alguien adquiere la herencia por prescripcin adquisitiva y esta
puede variar:
Prescripcin extraordinaria del derecho real de herencia es de 10 aos.
Prescripcin ordinaria de 5 aos (si al heredero putativo se le ha concedido
la posesin efectiva).

Prescripcin de las acciones provenientes de las limitaciones al dominio.

En este caso debemos distinguir uno a uno:
Usufructo: se puede adquirir el usufructo por prescripcin adquisitiva, este
tambin se extingue por la prescripcin adquisitiva.
Lo particular del usufructo es que este tambin prescribe por dejarse de gozar
en un periodo de 5 aos, de acuerdo al profesor Claro Solar.

Servidumbres: Excepcionalmente, las servidumbres discontinuas y las continuas

inaparentes no se pueden ganar por prescripcin de acuerdo al art. 882.
Art. 885 N5 dispone que las servidumbres se extinguen por haberse dejado de
gozar durante 3 aos.
Tambin prescribe la accin para reclamar la servidumbre en el plazo de su
prescripcin adquisitiva de 5 aos.

Prescripciones de corto tiempo.

son aquellas que hacen excepcin a la regla general del art. 2515 de la
prescripcin extintiva ordinaria.
372

Admiten una clasificacin en 4 categoras:

Las de 1 2 y 3 aos.
Prescripciones de 1 ao: se refieren a la accin de mercaderes proveedores
artesanos, por el precio los productos que despachan.
Prescripcin de la accin de toda clase de personas por el precio de
servicios que se prestan peridica o accidentalmente (acarreadores
mensajeros peluqueros)
Requisitos: la accin debe corresponder al precio de los artculos que estas
personas despachan.

Prescripcin de 2 aos: estn sujetas a la prescripcin de 2 aos los

honorarios de los profesionales por sus servicios.
Requisitos: debe tratarse de honorarios el honorario debe corresponder al
ejercicio de una profesin liberal.
Prescripcin de 3 aos: son las prescripciones tributarias, las acciones a favor
o en contra del fisco y municipalidades proveniente de toda clase de
impuestos.
Requisitos: las disposiciones slo se aplican al fisco y las municipalidades a
favor o en contra de ellos provenientes de toda clase de impuestos.
exceptuados impuestos que leyes especiales sujetan a normas diferentes.

Prescripciones especiales de corto tiempo.

Segn el art. 2524 ultimo numerando del cdigo civil. las prescripciones de
corto tiempo a que estn sujetas las acciones especiales que nacen de
ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos respectivos, y corren
tambin contra toda persona; salvo que expresamente se establezca otra
regla.
Artculo 928 (6 meses, accin de despojo violento);
Artculo 1866 (6 meses, accin redhibitoria en las venta de muebles);
Artculo 920 (un ao, acciones posesorias);
373

Artculo 1869 (un ao, accin para pedir la rebaja del precio por existir vicios
redhibitorios);
Artculo 1216 (cuatro aos, accin de reforma del testamento);
Artculo 1885 (cuatro aos, accin derivada del pacto de retroventa);
Artculo 2332 (cuatro aos, para perseguir la responsabilidad civil por un delito o
cuasidelito);
Artculo 2468 (un ao, accin pauliana o revocatoria);
Artculo 1896 (cuatro aos, para demandar la rescisin por lesin enorme); etc.

Las prescripciones especiales se interrumpen de acuerdo a las reglas

generales.
Por regla general, no se suspenden. Excepcionalmente se suspenden:
Accin rescisoria o de nulidad relativa, se suspenden en favor de los
incapaces y de los herederos menores (artculos 1691 y 1692)
Accin de reforma del testamento (artculo 1216).

LA NOVACION.
CONCEPTO.
De acuerdo al art. 1628 CC. la novacin es la substitucin de una nueva
obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida.
La palabra novar indica que hay algo nuevo en la institucin, es la obligacin
que reemplaza a la extinguida.

REQUISITOS.
Sustitucin de una obligacin valida que se extingue por una nueva que
nace, tambin valida.
Es el elemento esencial de la novacin, dos obligaciones; entre ellas hay una
relacin de causalidad, se extingue una para que nazca la otra.
374

En cuanto a la validez de las obligaciones, se exige que ambas sean validas a lo

menos naturalmente.
Si una de las obligaciones est sujeta a condicin suspensiva, la novacin
no es vlida mientras la condicin este pendiente.

Entre ambas obligaciones existan diferencias fundamentales o sustanciales.

Deben ser las obligaciones sustancialmente distintas, debe variar uno de los
elementos esenciales de la obligacin (los sujetos o la cosa)
Capacidad de las partes para novar.
Acreedor de la obligacin primitiva: cmo va a extinguirla, requiere capacidad
para disponer del crdito.
Deudor: debe tener la capacidad para contraer la nueva obligacin.
la novacin se puede realizar por intermedio de mandatarios, pero estos slo
estn habilitados para novar: si tienen facultad especial para ello si
administran libremente los negocios a que pertenece la obligacin si
administra libremente los negocios del comitente (poder general de
administracin)

Intencin de novar (animus novandi).

Tiene gran importancia porque entre ambas partes pueden existir varias
obligaciones diversas, sin que unas extingan a las otras. Sin el nimo de las
partes de novar, no hay novacin. La voluntad puede ser expresa o tacita,
pero no presunta.
Excepcin: en la Novacin por cambio de deudor, la intencin del acreedor
de liberar de la obligacin al primitivo deudor, debe ser expresa.
Si no hay animo de novar, subsisten ambas obligaciones.

FORMAS DE LA NOVACION.
De acuerdo al art. 1631 CC. La novacin puede efectuarse de 3 modos:
Novacin objetiva.
Se presenta cuando cambia el objeto o la causa de la obligacin.
375

Novacin por cambio de objeto: Para que haya novacin es necesario que el
deudor se obligue a ejecutar una prestacin distinta a la convenida, vale decir, que
el objeto de la obligacin cambie.
Novacin por cambio de causa: Hay novacin en este caso, cuando
permaneciendo invariable el objeto debido, cambia la causa de la obligacin.
Novacin subjetiva.
Tiene lugar cuando cambia el acreedor o el deudor.
Novacin por cambio de acreedor: Ocurre cuando el deudor contrae una nueva
obligacin para con un tercero, declarndole libre el acreedor de la primitiva
obligacin.
El objeto debido es el mismo y uno mismo el deudor, cambia slo la persona del
acreedor.
Novacin por cambio de deudor: Tiene lugar cuando se sustituye un nuevo
deudor al antiguo, que en consecuencia, queda libre. El deudor se libera de la
obligacin, que otro contrae.

EFECTOS DE LA NOVACION.
El efecto que produce es de extinguir una obligacin y dar nacimiento a una
nueva, por esto se dice que la novacin es una convencin y un contrato.
La extincin de la deuda primitiva lleva aparejada la extincin de los
accesorios.
Junto con la extincin de la obligacin anterior, se extinguen los derechos,
garantas, acciones, etc.
En virtud del principio de la autonoma de la voluntad, no hay inconveniente
para que las partes por un pacto expreso acuerden que los accesorios de la
obligacin anterior, no se extingan y subsistan accediendo a la nueva
obligacin (reserva de accesorios).
Extinguida la obligacin, se extinguen tambin los intereses.
Se extinguen los privilegios inherentes a la antigua obligacin.
Estos no pueden pasar a la otra obligacin por la reserva de accesorios.
Se extinguen las prendas e hipotecas que caucionaban la obligacin antigua.
376

Se extingue la responsabilidad de los cofiadores y codeudores solidarios.

TEMA 25 (Cdula 3-29)

Fuentes de las obligaciones: aspectos generales.
CONCEPTO DE FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.
Son los hechos o actos jurdicos que le dan nacimiento, originan o generan
la obligacin.
Son los antecedentes de donde emanan, muchos autores las llaman causa
eficiente de la obligacin.

EVOLUCION HISTORICA DEL SISTEMA DE FUENTES.

Mucho se ha escrito acerca de los orgenes de las fuentes de las obligaciones tal
como se nos presenta en el Cdigo civil. Se dice que no nos viene en esa forma
directamente de los romanos pues stos distinguan dos tipos de fuentes de
obligaciones: los contratos y los delitos, admitindose una tercera bajo la
denominacin de "figuras varias" (variae causarum figurae) que eran de creacin
pretoriana (los cuasicontratos y los cuasidelitos).
Los glosadores medievales fueron quienes establecieron la divisin clsica de las
fuentes de los crditos, enumerando el contrato, el cuasicontrato, el delito y
cuasidelito, clasificacin a la cual posteriormente se agreg la ley.
Lo cierto es que el trabajo de los glosadores pasa a travs de J. Pothier y de J.
Domat como teora clsica en el Cdigo civil francs, distinguindose, de acuerdo
377

a lo dicho, cinco fuentes de las obligaciones, en que quedaban incluidos y

agrupados todos los hechos jurdicos susceptibles de generarlas
Estas fuentes son:
1. El contrato, la principal fuente de obligaciones, definido en el cdigo civil (una
definicin por cierto restrictiva o poco afortunada) art.1438 como un acto por el
cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Agregando que cada parte puede ser una o muchas personas. La doctrina prefiere
mantener la definicin clsica que entiende el contrato como la convencin
generadora de obligaciones, o desde el punto de vista del acto jurdico como el
acuerdo de voluntades entre acreedor y deudor que da nacimiento a la obligacin;
2. El cuasicontrato, es por cierto una de las figuras ms discutidas hoy en da.
Se le definira, si para ello se atiende al tenor literal del art.1437 como un hecho
voluntario del deudor que genera obligaciones. La doctrina prefiere describirlo
como el hecho voluntario, lcito y no convencional que genera obligaciones;
Merece que nos detengamos un minuto en las reflexiones de Marcel Planiol sobre
los cuasicontratos.
Para Planiol el cuasicontrato no es un hecho voluntario. Si en l interviene la
voluntad, ella no genera la obligacin. A menudo en el cuasicontrato surge una
obligacin para una persona que, de ningn modo, ha expresado su voluntad.
Por ejemplo, en el cuasicontrato de agencia oficiosa, el agente se obliga y podr
decirse que su acto voluntario le acarrea la obligacin, pero tambin puede
resultar obligado el dueo del negocio a cumplir los compromisos contrados por el
agente y a reembolsarle las expensas tiles y necesarias a ste, art.2290. Ms evidente es la situacin en el pago de lo no debido. El que recibe el pago de
buena fe no tiene intencin de restituir lo que se le ha pagado; con mayor razn
carece de voluntad de restituir el que recibe de mala fe. Por lo que toca al que
paga se excluye la idea de voluntad porque es esencial que el pago de haya
verificado por error. 378

Para Planiol, el cuasicontrato no es un acto lcito. En todos los cuasicontratos se

descubre, como rasgo comn, un enriquecimiento sin causa, producido a
expensas de otro. Semejante enriquecimiento es un hecho ilcito. La obligacin
resultante tiene por causa un estado de hecho contrario al derecho. En suma, el cuasicontrato no es ni un hecho voluntario, ni un hecho lcito es un
hecho involuntario e ilcito. 3. El delito civil, esto es, el acto doloso o intencional que causa dao;
4. El cuasidelito civil, que es el acto culpable que causa dao.
Tanto el los delitos como en los cuasidelitos civiles el efecto y la obligacin que se
generan es el mismo: la produccin del dao y la obligacin de reparacin
(indemnizacin de perjuicios); lo que hace la diferencia es la concurrencia del
elemento intencional en el primero (dolo de parte del autor) y en el segundo, el
elemento non intencional (la culpa, negligencia o imprudencia).
Por lo anterior es tendencia actual de refundir el delito y el cuasidelito en una sola
fuente de obligacin: la responsabilidad civil extracontractual, o los actos o hechos
ilcitos.
5. La ley. La ley en verdad es el fundamento de toda obligacin, la fuente
primera. Es por cierto, mirada como quinta fuente en trminos mediatos o directos
en la generacin de las obligaciones, se entiende entonces que cuando la ley es
fuente no ha existido por parte del acreedor o del deudor acto alguno que
provoque el nacimiento de la obligacin (art.1437 inc. Final) ejemplificando con
las obligaciones que nacen de la patria potestad o la obligacin alimenticia.
Ya hemos sealado que en un sentido amplio toda obligacin encuentra su razn
de ser en el ordenamiento jurdico, y en tal sentido tienen su parte de verdad las
doctrinas que pretenden que la ley es la fuente nica de las obligaciones.
Pero tambin es verdad que la obligacin nace muy distintamente de la ley en las
obligaciones legales stricto sensu, en que no hay hecho alguno del deudor para
379

dar nacimiento a la obligacin, sino la sola voluntad del legislador, que en las
dems fuentes de obligaciones. Por ejemplo en el contrato, la obligacin nace
porque el deudor lo quiere, y si en las extracontractuales falta esta intencin, hay
un hecho del deudor que fundamenta la obligacin.
Las obligaciones legales propiamente tales son, pues, aquellas en que la ley es la
fuente directa e inmediata de las obligaciones, y no existe un hecho del deudor en
que la obligacin tenga su fundamento.
Este tipo de obligaciones no son frecuentes en la parte que estudiamos, se dan
mayormente en derecho de familia, por ej. la obligacin alimenticia, en que la ley
determina cundo nace ella, las personas del deudor y acreedor, y la forma de
satisfacerla.
Podemos sealar tambin el ejemplo que propio cdigo cito en el art.1437: las
obligaciones entre padres e hijos de familia, pero aqu se nos presenta un
problema, pues ellas no caben en el concepto de obligacin tradicional ms bien
se trata de deberes jurdicos que de obligaciones en sentido estricto.
Otros casos de obligaciones legales que se exponen como la obligacin de pagar
impuestos no pueden ser analizadas como obligaciones en el sentido privado de
las mismas, sino como cargas de derecho pblico que escapan de la nocin de
obligacin que habitualmente se da.

CONFIGURACION DOGMATICA DE LAS FUENTES EN EL CODIGO

CIVIL CHILENO.
En relacin a las fuentes de las obligaciones, existe una clasificacin clsica,
que es la adoptada por nuestro CC.
el contrato: es la ms fecunda de todas las fuentes y habitualmente se define
como la convencin generadora de obligaciones, esto es, un acuerdo de
voluntades entre acreedor y deudor que da nacimiento a la obligacin.
380

El cuasicontrato: es una de las figuras ms discutidas y que se describe

normalmente como el hecho voluntario, lcito y no convencional que genera
obligaciones.

Delito civil: acto doloso o intencional que causa dao.

Cuasidelito civil: es el acto culpable que causa dao.

Le ley: que suele ser fuente mediata, directa de las obligaciones, sn que de
parte del acreedor o del obligado se haya efectuado acto alguno que
provoque el nacimiento de la obligacin.

Nuestro cdigo acoge la doctrina clsica, esto se ve reflejado en los siguientes

artculos:
Art. 1437 CC. las obligaciones nacen, ya del concurso real de voluntades de
dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una
herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos
sujetos a patria potestad.
En este mismo sentido, el cdigo al comenzar a hablar de los cuasicontratos,
vuelve sobre las fuentes de las obligaciones.
Art. 2284 CC. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de
la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Si el hecho del que nacen es licito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un
delito.
381

Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un

cuasidelito.

De estos 2 artculos se desprende que el cdigo civil chileno, adopta la doctrina

clsica de la clasificacin de las obligaciones.

DISCUSIONES EN TORNO AL ESTATUTO DE CARCTER GENERAL O

SUPLETORIO DE RESPONSABILIDAD EN NUESTRA LEGISLACION.
En cuanto a los estatutos de responsabilidad civil, ya sea contractual o
extracontractual, se discute cual es la responsabilidad general y cual es la
supletoria.
Ambas comparte un objetivo comn, dar lugar a una accin civil de indemnizacin
de perjuicios, que persigue la reparacin pecuniaria de los daos, por esto la
doctrina comparada ha sostenido que la responsabilidad civil debe ser tratada en
un estatuto nico.
La responsabilidad contractual tiene un carcter secundario, esto porque en
materia contractual la obligacin originaria consiste en cumplir lo convenido,
mientras que la responsabilidad surge slo una vez que el deudor ha
incumplido la obligacin contractual, como un remedio judicial que el
legislador confiere al acreedor para hacer frente al incumplimiento.
En materia contractual la accin de responsabilidad complementa, y en
algunos casos sustituye a aquella que tiene por objeto el cumplimiento
forzado en naturaleza de la obligacin principal, entonces esta se traduce en
una obligacin de segundo grado (indemnizar los perjuicios ocasionados
por el incumplimiento) y su fundamento es el incumplimiento de la
obligacin principal o de primer grado.

382

En materia extracontractual, la responsabilidad no supone la existencia de

un vinculo obligatorio previo y sus antecedentes se encuentran en los
deberes de cuidado general que deben observar las personas, de estas
forma, el vinculo obligatorio tiene un carcter originario en materia
extracontractual, cuyo antecedente es ocasionar un dao por la no
observancia de los deberes de cuidado.
La responsabilidad extracontractual sigue teniendo el carcter de estatuto
general y la responsabilidad contractual es de carcter supletorio; sin
perjuicio que no existe impedimento legal para que el contrato sustituya a las
reglas de responsabilidad extracontractual, pero en la practica los riesgos a los
que las personas se pueden ver enfrentados, son muchos y difusos, que la
negociacin de contratos entre los potenciales causantes de daos y sus
potenciales vctimas resulta inviable.

EL PROBLEMA DEL CUMULO U OPCION DE RESPONSABILIDAD.

Consiste en determinar si ante el incumplimiento de una obligacin (contractual) el
acreedor puede elegir para perseguir la responsabilidad del deudor, la va
contractual o extracontractual.
Un mismo hecho importa a la vez el incumplimiento de una obligacin contractual
y la ocurrencia de un delito o cuasidelito civil (con frecuencia en el mbito de la
responsabilidad profesional)
los requisitos del cumulo de responsabilidad son:
el hecho que causa dao constituya a la vez incumplimiento de
responsabilidad contractual y violacin a un deber general de cuidado.
La victima de la infraccin contractual y delictual sea la misma persona.
La doble infraccin debe haber sido cometida por la misma persona.
El cumulo de responsabilidad se agrupan 2 cuestiones:
Determinar si las acciones de ambas responsabilidades son acumulables:

383

La responsabilidad contractual no se puede acumular a la responsabilidad

extracontractual, porque ello se traducira en un enriquecimiento sin causa de la
vctima.
La victima puede optar por el estatuto de responsabilidad que le resulte ms
provechoso: segn el profesor Meza Barros puede el acreedor elegir una u otra
para obtener la reparacin del dao.

La doctrina y la jurisprudencia en general no aceptan el cumulo de

responsabilidad, porque eso significara desconocer la ley del contrato;sin
embargo excepcionalmente se acepta en los siguientes casos:
Cuando lo han convenido las partes (autonoma de la voluntad)
Cuando el incumplimiento contractual constituya a la vez delito o cuasidelito
penal.
RESPONSABILIDAD CIVIL.
Es la obligacin que pesa sobre una persona de indemnizarle a otro los
daos que le ha ocasionado por el incumplimiento de una obligacin o la
ejecucin de un hecho.

DIFERENCIAS ENTRE EL ESTATUTO DE RESPONSABILIDAD

CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL.
Origen distinto.
Responsabilidad contractual: nace por el incumplimiento de una obligacin, por
regla general emanada de un contrato.
Algunos autores sostienen que tambin nace de un cuasicontrato o la ley.
Responsabilidad extracontractual: el origen es un hecho ilcito culpable o
doloso que originan un delito o cuasidelito civil.

Tratamiento de la culpa.

384

Responsabilidad contractual: el incumplimiento se presume culpable, entonces

en materia contractual la culpa de presume y el que alega la responsabilidad
contractual tiene una presuncin a su favor.
Responsabilidad extracontractual: la regla general es que la culpa deba
probarla quien alega haber sufrido dao, ergo, la culpa por regla general no se
presume.

Graduacin de la culpa.
Responsabilidad contractual: el art. 44 grada la culpa de la siguiente forma.
Culpa grave: es peor el que acta con culpa grave que los descuidados, este tipo
de culpa es tan grave que se equipara al dolo y se opone al mnimo de diligencia
o cuidado, actuando con un mnimo de diligencia o cuidado, no respondo de
culpa grave.
Culpa leve: es el cuidado ordinario o mediano, hay que actuar con mediano
cuidado en la conduccin de los negocios ajenos, actuando como un buen
padre de familia, es la regla general y si la ley nada dice, se responde de
culpa leve.
Culpa levsima: es la esmerada diligencia en los negocios ajenos, como si
fueran propios.

Adems el art. 1547 CC. Seala de que grado de culpa responde el deudor en los
distintos contratos:
En primer lugar: de lo que pactaron las partes, con la prohibicin de condonar
el dolo futuro, de acuerdo al art. 1465 este pacto no vale.
Si no hay pacto: responder de lo que diga una ley especial.
Sin ley especial: se aplican las normas del art. 1547 CC.
Contrato oneroso para ambas partes: el deudor responder de culpa leve.
Si el contrato es gratuito: en este caso hay que distinguir a que parte beneficia:
Se beneficia slo el acreedor: el deudor responder slo de culpa grave
(mnimo de diligencia) como ocurre en el contrato de depsito.
385

Se beneficia el deudor: responder este de culpa levsima (mximo de

diligencia o cuidado)
Responsabilidad extracontractual: en ninguna parte el CC. Se refiere a la
graduacin de la culpa, de los arts. 2314 2329 se produce discusin.
Art. 2314 CC. El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao
a otro, es obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le
impongan las leyes por el delito o cuasidelito.
Art. 2329 CC. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por esta.
Hay autores que piensan que el art. 2329 al decir todo dao no importa como
ha sido la negligencia, siempre hay que indemnizar. Respondera la persona por
cualquier cosa, debiendo actuar con el mximo de diligencia y respondiendo
de culpa levsima.

Otro sector de la doctrina dice que se responde por regla general de culpa leve.
Dicen que la regla general en materia de responsabilidad es la contractual y
debe aplicarse la graduacin de materia contractual para la extracontractual,
ya que no hay norma especial en esta materia.

Ruben Celis: seala que nunca se debe esperar una disposicin ilgica de la ley,
como si en su actuar las personas se comporten como angeles y respondan de
culpa levsima.
En cuanto a la capacidad.
Responsabilidad contractual: la plena capacidad es a los 18 aos; desde los 12
(mujeres) y 14 (hombres) son incapaces relativos, tambin lo es el disipador
interdicto.
Desde los 12 y 14 aos hacia abajo se llaman impberes y son incapaces
absoluto, tambin lo son el demente y el sordo mudo que no puede darse a
entender.
386

Los menores de 7 aos son infantes y no son capaces, tampoco de delito o

cuasidelito.
Responsabilidad extracontractual: en esta materia se es capaz de delito o
cuasidelito civil desde los 16 aos, y son absolutamente incapaces los dementes y
los infantes.
Entre los 7 y 16 aos se puede ser capaz de delito o cuasidelito probando que se
obro con discernimiento.

Diferencias en cuanto a la solidaridad.

Responsabilidad contractual: cuando existe pluralidad de sujetos, la regla
general es la obligacin simplemente conjunta o mancomunada, respondiendo
cada uno de su cuota en el deuda, ergo, la solidaridad es excepcional en materia
contractual.
Responsabilidad extracontractual: la regla general es la solidaridad pasiva, de
acuerdo al art. 2317 CC. si dos o ms personas cometen un delito o
cuasidelito civil, sern solidariamente responsables de todo perjuicio
proveniente del delito o cuasidelito.
Excepciones: la indemnizacin ser simplemente conjunta en los casos de
los art. 2323 y 2328.
La solidaridad es la regla general en materia extracontractual.

En cuanto a la prescripcin de la accin.

Responsabilidad contractual: la accin por la indemnizacin de perjuicios
prescribe en 5 aos, desde que la obligacin se hace exigible, sea desde el
incumplimiento.
Responsabilidad extracontractual: la accin para perseguir la responsabilidad
delictual o cuasidelictual prescribe en 4 aos desde la comisin del delito o
cuasidelito.

En cuanto a los elementos de la responsabilidad.

387

En ambas responsabilidades predomina el elemento subjetivo, pero existen

diferencias.
Responsabilidad contractual: se distingue si el incumplimiento se realizo con
culpa o dolo, de acuerdo al art. 1558 CC. Responder el que incumpla con
dolo, de los perjuicios directos, previstos e imprevistos, si el incumplidor es
culposo slo responder de los directos y previstos. El dolo es un agravante de
la responsabilidad contractual.
Responsabilidad extracontractual: en cuanto a los efectos de la indemnizacin,
es indiferente que el delincuente actu con culpa o dolo.
LOS

CUASICONTRATOS

LA

LEY

COMO

FUENTES

DE

RESPONSABILIDAD CIVIL.

Generalidades sobre los cuasicontratos.

Dijimos al comenzar el captulo II que el cuasicontrato, es una de las figuras ms
discutidas en la dogmtica jurdica moderna.
Atendiendo al tenor literal del art.1437 decamos que podamos definirlo como un
hecho voluntario del deudor que genera obligaciones.
La doctrina prefiere describirlo como el hecho voluntario, lcito y no convencional
que genera obligaciones.
En su momento nos detuvimos en las reflexiones de Marcel Planiol sobre los
cuasicontratos y sealbamos que para este gran autor francs el cuasicontrato
no era un hecho voluntario ni un hecho lcito sino un hecho involuntario e ilcito.
Se fundaba Marcel Planiol en la reflexin de que si en l intervena la voluntad,
ella no generaba la obligacin, pues observaba que en el cuasicontrato surga
recurrentemente una obligacin para una persona que, de ningn modo, haba
expresado su voluntad.

388

Pona por ejemplo el cuasicontrato de agencia oficiosa, en donde el agente se

obliga, pudiendo sostenerse que se obliga por su acto voluntario, pero no poda
explicarse del mismo modo la obligacin que contraa el dueo del negocio en
cuanto a cumplir los compromisos contrados por el agente y a reembolsarle las
expensas tiles y necesarias a ste. No poda sostenerse que era su propio hecho
voluntario.
En el pago de lo no debido, el que recibe el pago de buena fe no tiene intencin de
restituir lo que se le ha pagado; con mayor razn carece de voluntad de restituir el
que recibe de mala fe. Por lo que toca al que paga se excluye la idea de voluntad
porque es esencial que el pago de haya verificado por error.
Por ello conclua Planiol que en todos los cuasicontratos se descubre, como rasgo
comn, un enriquecimiento sin causa, producido a expensas de otro. Semejante
enriquecimiento es un hecho ilcito. La obligacin resultante tendra por causa
entonces un estado de hecho contrario al derecho.
Digamos que la definicin que sacamos del art.1437 y 2284 y que caracteriza la
definicin doctrinaria en realidad nada dice y se ha establecido slo para poder
diferenciar los cuasicontratos de las dems fuentes de las obligaciones.
Probemos lo que acabamos de decir.
1.- El cuasicontrato es un acto voluntario.
Que sea voluntario es ms que discutible, recordemos las reflexiones de
Planiol.
Al tratarlo de voluntario la verdad es que se le quiere distinguir de las obligaciones
legales stricto sensu.
Planiol ya nos demostr que en los cuasicontratos o mejor dicho en los que de
tales son calificados, resulta obligada una persona sin que su voluntad haya
intervenido o se haya manifestado incluso en contrario.

389

2.- El cuasicontrato es un acto lcito

Que sea lcito se opondra a los delitos y cuasidelitos en que existe acto voluntario
pero culpable o doloso.
El cuasicontrato as opuesto al delito o cuasidelito es lcito, pero esta expresin da
la idea de legitimo, en circunstancias que nada de legtima tiene por ej. la actitud
del que ha recibido un pago no debido a sabiendas.
3.- El cuasicontrato es un acto no convencional
Claramente con la expresin no convencional se quiere separar los
cuasicontratos de los contratos, a los cuales se les estim tan parecidos, que se
les denomin as. En efecto, se deca que a los cuasicontratos slo les faltara
para ser contratos el acuerdo de voluntades, por ello como no hubo tal acuerdo, es
casi un contrato, poco menos que ste.
La verdad es que no es as, porque el cuasicontrato ms se parece a las
obligaciones legales que al contrato, segn se ver.
En un momento ms pasaremos a analizar cada uno de los cuasicontratos que
contiene nuestro programa de estudio, a fin de saber si nos acercamos ms a las
reflexiones de M. Planiol o nos quedamos con la opinin mayoritaria de la doctrina.
Analicemos ahora como se ha pretendido explicar la naturaleza jurdica del
cuasicontrato.
Explicacin jurdica del cuasicontrato
Nos dice R. AbeliuK que se han formulado numerosas teoras para fundamentar la
discutida nocin del cuasicontrato, algunas para negar su existencia, otras para
afirmarla; ello sin contar, como decamos, las que terminan por confundirlos con
las obligaciones legales, pero no explican el porqu la ley permite crear o
establece directamente la obligacin.
Nosotros podemos mencionar las siguientes doctrinas principales:
390

1. Doctrina de la voluntad tcita o presunta

Para algunos habra de parte de la persona que resulta obligada una voluntad
tcita, pero esta doctrina resulta inaceptable, porque si la hubiera, se formara lisa
y llanamente el contrato, pues en la integracin de ste la voluntad por regla
general puede ser expresa o tcita.
A fin de esquivar este inconveniente hay quienes hablan de voluntad presunta,
pero aun as toda explicacin que pretenda fundarse en la voluntad choca con la
realidad de que ciertas obligaciones cuasicontractuales nacen contra la intencin
del que resulta obligado, como decamos recin.
2. La equidad
No hay duda alguna de que el legislador establece las obligaciones emanadas del
cuasicontrato por razones de equidad, pero en definitiva a se supone que siempre
la ley busca o debe buscar establecer la equidad.
3. El enriquecimiento sin causa
En el captulo que sigue, destinado a esta institucin, veremos las muy estrechas
relaciones que existen entre ella y los cuasicontratos, pero advirtamos que no
alcanza a explicar las obligaciones cuasicontractuales, pero s la mayor parte (N.
191).
4. Fuentes autnomas de obligacin
En la imposibilidad de establecer una explicacin comn a todas las obligaciones
cuasicontractuales, parte de la doctrina ha optado por reconoce que el pago de lo
no debido y la agencia oficiosa, nicos que, segn lo expresado, no tienen otra
cabida, constituyen fuentes autnomas de obligacin. Por ejemplo, el Cdigo
italiano reconoce el contrato, el hecho ilcito y cualquier otro hecho idneo para
producirlas como fuentes de la obligacin (Art. 1.173), y destina ttulos separados
para el pago de lo no debido (7. del Libro 4.) gestin oficiosa (6. del mismo
Libro) y enriquecimiento sin causa (8. del Libro 4.) dndoles as a cada una de
391

ellas la categora de fuente autnoma incluida en la expresin general del

precepto citado.
Cuasicontratos numerus claussus o numerus appertus?
Nuestro Cdigo les destin el Ttulo 3. del Libro 4. a los cuasicontratos, y en el
Art. 2.285 declar:
Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido
y la comunidad.
Siendo tan imprecisa la nocin del cuasicontrato, como ya ha quedado de
manifiesto, el legislador vacil enormemente al establecer la enumeracin
antedicha y, as, los primeros proyectos del Cdigo contemplaban nicamente los
ms tpicos, segn lo tantas veces dicho, pago indebido y agencia oficiosa; el
Proyecto de 1853 agreg a ellos la comunidad y la vecindad.
El definitivo contempl la forma enunciativa ya sealada, pues dice que los
enumerados son los principales cuasicontratos, lo cual revela que en la legislacin
hay otros, lo que ha permitido asignarles tal carcter a varias instituciones
jurdicas.
Segn esto, nos referiremos brevemente a las siguientes figuras:
1. Pago indebido y agencia oficiosa:
2. Comunidad;
3. Depsito necesario en manos de un incapaz;
4. Desage de la mina vecina:
5. Aceptacin de herencia o legado
6. Litis contestatio, y
7. Cuasicontratos innominados.
392

Nosotros nos limitaremos a estudiar entonces los principales cuasicontratos y a

hacer una breve referencia a los dems.

EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA.

El contrato tiene una nocin predominantemente econmica, supone siempre un
desplazamiento de valores apreciables en dinero de un patrimonio a otro, cada
parte busca una ganancia o utilidad.
En la vida comercial y jurdica hay un constante enriquecimiento de los
patrimonios a costas de otros. Si el enriquecimiento del sujeto tiene justificacin
jurdica, aun cuando moralmente pueda ser objetable, el derecho no interviene.
Cuando el enriquecimiento se obtiene sin causa jurdica, el legislador
interviene precisamente para evitar que una persona se enriquezca a costa
de otra si no puede justificar jurdicamente este enriquecimiento.

LA ACCION IN REM VERSO.

La accin in rem verso o de repeticin, es la que corresponde a quien ha
experimentado

un

empobrecimiento

injustificado

para

obtener

una

indemnizacin de aquel que se ha enriquecido a su costa sin causa.

REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD.

Enriquecimiento y empobrecimiento reciproco.

Es preciso que una persona haya sufrido un empobrecimiento en su patrimonio, la
otra un enriquecimiento y que este sea consecuencia del primero.
Carencia de causa.

393

Para que tenga lugar la accin in rem verso, debe faltar la causa, expresin que
en este caso esta usada en el sentido de antecedente jurdico que justifique el
beneficio obtenido y el perjuicio sufrido.
Slo puede intentarse a falta de otra accin.
La doctrina establece este requisito, sealando que no es posible recurrir a la
accin in rem verso, sino a falta de otra que permita obtener la reparacin.
Es subsidiaria.

TEMA 26 (Cdula 1)
Cuasicontratos.
Concepto.
Es el acto lcito, voluntario y no convencional que genera obligaciones.
394

Caractersticas como fuente de obligaciones civiles.

Es voluntario.
Al decir que es un acto voluntario, se distingue de las obligaciones legales o strictu
sensu, pero no es siempre efectivo que los cuasicontratos sean siempre
voluntarios, en algunos de estos la voluntad no se expresa o incluso se expresa en
contrario.
Licito.
Al decir que el acto es lcito, se pretende diferenciar el cuasicontrato de los delitos
y cuasidelitos civiles.
No convencional.
Esta expresin separa a los cuasicontratos de los contratos.

Enumeracin y tratamiento en el Cdigo Civil Chileno.

Nuestro CC. Les destina el titulo 3 del libro 4 y el art. 2285 CC. Declara que hay
tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido
y la comunidad.
Cuando el art. 2285 dice que tres son los principales, es porque existen otros
cuasicontratos en nuestra legislacin, tales como:
Pago de lo no debido comunidad deposito necesario en manos de un
incapaz desage de la mina vecina aceptacin de herencia o legado
litiscontestatio cuasicontratos innominados.

Agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos.

El art. 2286 CC. se refiere a ella. Consiste en que una persona sin mandato de
otra, gestione intereses de esta, resultando obligada respecto de ella y
quedando obligada a veces la persona duea del negocio.
395

Pago de lo no debido.
Se refiere a este el art. 2295 CC. Consiste en que quien ha recibido un pago
que no se le deba, queda obligado a su restitucin.

Comunidad.
Constituye una forma de administracin de la copropiedad, la cual segn la Teora
Romanista, entiende que cada titular de una cuota es dueo y seor de la misma,
siendo slo mero tenedor de las otras.
La comunidad puede originarse en virtud de sucesin por causa de muerte o por
acto entre vivos (por ej. la compra de un inmueble por varias personas)
En la comunidad, cada comunero tiene derecho a gozar de la cosa comn, del
mismo modo que los socios gozan del haber comn (art.2305). Segn esto, existira
un poder tcito y comn entre todos los comuneros para administrar la comunidad.
Crticas de Bello a la Comunidad.
-Era fuente de conflicto permanente
-La administracin de una cosa y su explotacin, es mejor existiendo un slo dueo.
Existe una Accin imprescriptible de Particin,por lo cual sta siempre podr
solicitarse. Es posible pactar la indivisin, hasta por un mximo de 5 aos,
renovables eso s.
En la sucesin por causa de muerte, el efecto declarativo de la particin de la
comunidad hereditaria, hace desaparecer elperodo de indivisin previa
Comunidad y copropiedad
No hay consenso unnime en la doctrina sobre la sinonimia de estos dos
conceptos. Ms bien se produce la situacin contraria existiran serias
divergencia de contenido entre la comunidad y la copropiedad, a pesar de
396

que muchos autores consideran los trminos copropiedad, condominio,

indivisin, proindivisin comunidad y propiedad colectiva como sinnimos.
Debe decirse para partir en este tema que copropiedad, condominio o propiedad
colectiva responden a un mismo fenmeno, es decir, a una especie de comunidad
en cuya virtud concurren el derecho de propiedad de dos o ms personas sobre
una sola y misma cosa, proindiviso, cosa que corresponde a todas y cada una de
ellas en una parte alcuota, ideal o abstracta, siguiendo as de cerca la definicin
de don Luis Claro Solar.
Vemos ya que siendo la copropiedad una especie de comunidad, sta es
lgicamente el gnero.
La comunidad se nos presenta entonces cuando dos o ms personas se hallan
respecto de una cosa en la misma situacin jurdica, cuando tienen el mismo
derecho sobre la misma cosa (esta es la situacin de los copropietarios) o son
poseedores o tenedores a un tiempo de la misma cosa.
Claramente puede haber comunidad de copropietarios, de coposeedores y de
cotenedores, pero no entre un propietario y un tenedor, aunque ambos derechos
recaigan sobre la misma cosa ellos son de distinta naturaleza, por ejemplo no hay
comunidad entre el nudo propietario y el usufructuario.
Otra corriente de pensamiento habla, en general, de copropiedad

cuando el

derecho de dominio pertenece a varias personas sobre cosas singulares,

reservndose la expresin comunidad para hacer referencia al estado de indivisin
que recae sobre las universalidades jurdicas, como sera el caso de la herencia.
As la comunidad existe cuando dos o ms personas tienen derechos de igual
naturaleza sobre un conjunto de bienes que configuran o conforman una
universalidad

jurdica; en tanto que, existe copropiedad cuando dos o mas

individuos tienen en comn el derecho de dominio sobre una especie o bien

determinado.
397

Pensemos en la situacin que se produce cuando muchas personas tienen

respecto de un bien raz derechos de hipotecas, no podemos hablar de
copropiedad hipotecaria, hay all una comunidad hipotecaria. Lo mismo cuando
varias personas usan un automvil que pertenece a una empresa cuya actividad
es el arriendo de vehculos, existe all una comunidad de usuarios. La hay tambin
cuando fallece una persona los herederos no son copropietarios de la
universalidad de bienes que es la herencia sino comuneros.
En otras palabras la copropiedad es aquella comunidad de dueos de una misma
cosa.
Una situacin jurdica no descarta absolutamente la otra. Es decir, se puede ser
propietario exclusivo respecto de un bien y comunero respecto de otro donde el
primero tambin forma parte, como es el caso preciso la llamada propiedad
horizontal, pues cuando compramos un departamento dentro de un edificio somos
dueos exclusivos del departamento que nos corresponde, pero a la vez, tenemos
un derecho en comn con los dems s copropietarios sobre las cosas o especies
comunes del departamento.
Fuentes de la comunidad
1.- Un hecho. El hecho ms frecuente es la muerte, lo que da origen a la
comunidad hereditaria.
2.- Un contrato. Cuando dos o ms personas adquieren en comn una cosa por
cualquier ttulo traslaticio de dominio y tambin cuando el dueo de un bien se
desprende de una cuota de su dominio cedindosela a otra persona.
3.- La ley. La ley puede crear la comunidad como es el caso de la ley N19.537
sobre copropiedad inmobiliaria.
El CC reglamenta a la comunidad especialmente en materia de particin de bienes
(art.1317) y en el cuasicontrato de comunidad (art.2304 y siguientes).

398

Sin embargo la encontramos tambin en la propiedad fiduciaria (art.742) pues se

permite la pluralidad de propietarios fiduciarios.
El principio de la legislacin chilena es de ser contraria al sistema de propiedad
comn, e incluso ms, el legislador tiende a obtener que se produzcan las
divisiones de esta propiedad comn y es as como cualquiera de los copropietarios
puede pedir en cualquier momento la divisin de la cosa comn y al pedirse sta
se est instando por el trmino del rgimen de comunidad. Solamente no se
podra pedir la divisin cuando se hubiese convenido expresamente que ello no
pudiere hacerse, esto es, cuando se ha pactado la indivisin entre los distintos
comuneros; pero an ms, incluso en este pacto de indivisin el legislador seala
limitaciones, porque no puede este pacto durar ms de 5 aos (art.1317 CC).
La naturaleza jurdica de la comunidad
Respecto de la comunidad hay dos concepciones distintas, las cuales tienen
importancia por las consecuencias que ellas generan, especialmente las relativas
al accionar de los distintos comuneros, son la doctrina romana y la doctrina
germana.

Doctrina Romana.
La copropiedad es una especie de derecho de propiedad que se caracteriza
porque cada uno de los que concurren en la comunidad tiene derecho a la
totalidad de la cosa y, adems, tiene una cuota o parte en la cosa comn. Pero,
esta cuota o parte no se singulariza o recae sobre la especie en s misma, porque
sta es indivisible, sino que es de carcter abstracto.
As, segn esta doctrina, si tres personas son comuneros por igual de un
automvil, cada una de ellas va a ser dueo exclusivo de una cuota abstracta e
ideal (un tercio), pero ese tercio no est radicado en parte alguna del automvil;
por eso es que, considerada la cosa en su totalidad, todos los comuneros tienen
un derecho sobre ella, pero limitado por los derechos de los dems comuneros, de
399

tal manera que en el ejercicio de sus facultades, uno de los comuneros va a tener
siempre que considerar la situacin o el derecho de los comuneros restantes y
para ejecutar actos de disposicin que afecten a la totalidad de la cosa, va a
necesitar el concurso de los dems s comuneros.
De acuerdo con esta concepcin, si bien es necesario del concurso de todos para
disponer de la totalidad de la cosa, cada uno de ellos puede disponer libremente
de la parte o cuota que le corresponde. Cada comunero tiene entonces sobre su
cuota un derecho de dominio pleno y absoluto del cual puede disponer libremente.
Ahora, esta concepcin de carcter individualista presenta un problema al requerir
para la disposicin de la cosa el consentimiento de todos los comuneros, al igual
que lo requiere para la realizacin de actos administrativos, ya que basta la
oposicin de uno solo para que el acto no pueda realizarse.
En la doctrina moderna se pretende solucionar este problema estableciendo el
juego de mayora o minora para actos de administracin o disposicin, de tal
manera que el acuerdo de la mayora sobre la disposicin o administracin de la
cosa pasa a ser obligatorio para la minora.
Nuestro Cdigo civil adhiri a esta teora, la diferencia es que Andrs Bello
postulaba siempre el principio de la libre circulacin de los bienes, de ah que
considerara la comunidad como un estado transitorio del cual cada comunero
poda liberarse para obtener un derecho exclusivo sobre toda la cosa.
Al ser cada comunero dueo de su cuota, sta puede reivindicarse (si recae sobre
una cosa singular art.892), puede venderse (art.1812) y se puede hipotecar
(art.2417)
Bello tambin se apart del derecho romano en cuanto dio a la particin, que es el
derecho de pedir la divisin y liquidacin de la cosa comn, un efecto declarativo y
no traslaticio.

400

En Roma se consideraba que al liquidarse una comunidad el adjudicatario adquira

el dominio pleno de la cosa de la comunidad, es decir, sta era su antecesora en
el dominio.
Bello le dio al acto de la particin un efecto declarativo, dndole por consiguiente
un efecto retroactivo al acto de la particin, En otras palabras cuando un
comunero se adjudica la cosa comn opera una ficcin legal por cuya virtud se
entiende que el comunero siempre ha sido dueo exclusivo de la cosa,
desapareciendo todo el tiempo o estado de comunidad.
Pensemos la importancia de este efecto declarativo para los acreedores
hipotecarios de la cuota de un comunero no adjudicatario. Por esta ficcin su
hipoteca caduca, pues se entiende que el comunero que hipotec su cuota sobre
la cosa en comn nunca fue dueo de ella.

Doctrina Germana
Esta no tiene un carcter individualista como la romana, sino ms bien un carcter
colectivo que le da un enfoque bastante particular a la comunidad. Esta doctrina
se llama gesamte hand o comunidad de mano comn.
En la Doctrina Germana se considera a todos los comuneros como si fueran un
solo titular, es decir, la cosa pertenece a todos ellos como si stos fueran una sola
persona y, al considerar a todos los comuneros como un solo titular, desaparece
necesariamente la nocin de cuota. Incluso, se ha extremado esta disposicin
dicindose que los comuneros no podran pedir la divisin o particin de la cosa
comn. Para la doctrina germana, todos los comuneros en conjunto tendran un
derecho igualitario para el goce de la cosa.
Para el derecho alemn la idea de cosa comn corresponde al patrimonio de
afectacin, es decir, al patrimonio destinado a cumplir un fin determinado.

401

En CC chileno est claro que se acepta la idea de cuota, e incluso ms, no slo se
acepta esta idea, sino que cada comunero puede disponer de la cuota que le
corresponde; as se desprende por ejemplo del art.2417 del CC que dice que el
comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota.

Facultades de los comuneros

- Facultades sobre su cuota: Cada comunero es considerado dueo individual y
exclusivo de su cuota, por lo que puede disponer libremente de ella, no
necesitando del consentimiento de los dems comuneros.
Se entiende por cuota una porcin ideal determinada o determinable que cada uno
de los comuneros tiene sobre la cosa comn, es decir, sobre la cosa objeto de la
comunidad.

Las cuotas pueden ser iguales o distintas entre s, pero la suma de

todas ellas debe representar la unidad de la cosa. Normalmente, estas cuotas se

expresan en fraccin (arts.1908 y 2307 CC).
En el sistema chileno, cada uno de los herederos puede disponer de la cuota que
le pertenece con la ms absoluta libertad, puede hacerlo por acto entre vivos, lo
que en algunos casos nos va a enfrentar al problema de la tradicin del derecho
sobre la cuota, o puede hipotecarla. (En general, todo lo relativo a la comunidad se
regula por las normas del cuasicontrato de comunidad arts.2304 y siguientes).
- Facultades sobre la cosa comn: Cara comunero puede servirse para su uso
personal (art.2305 en relacin con el art.2081 n2) de las cosas comunes con tal
que las emplee segn su uso ordinario y no entrabe el justo uso de los dems
comuneros.
Para que los comuneros puedan disponer de la cosa comn deben actuar todos
de comn acuerdo, es decir, por unanimidad.
Obligaciones de los comuneros
1.- Contribuir a las expensas (art.2309 en relacin con el art.2081 n3)
402

2.- Prohibicin de hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros (art.2081

n4)
3.- Servirse de la cosa comn para su uso personal respetando tanto el destino
ordinario de la cosa como el justo uso de los dems (art.2081 n2)
4.- Obligacin de restituir lo que saca de la comunidad (art.2308)
Administracin de la cosa comn
Si no existe un administrador todos los comuneros tienen las mismas facultades
para administrar y las decisiones como se dijo deben de tomarse a la unanimidad.
Los comuneros tienen derecho a veto, es decir, derecho a oponerse a los actos de
los dems comuneros, con la sola excepcin que este veto es improcedente
tratndose de actos de mera conservacin de la cosa comn.
La oportunidad para hacer valer este derecho a veto es antes que el acto se haya
ejecutado. Una vez ejecutado slo se tiene derecho a demandar indemnizacin de
perjuicios.
En todas estas materias rigen las disposiciones relativas a la administracin de
bienes sociales, art.2081 y ss. Lo cierto es que se ha planteado la duda acerca de
saber si entre los comuneros existe como es el caso entre socios, el mandato
tcito y recproco para administrar.
La doctrina chilena cree que la remisin que hace el Cdigo civil de la comunidad
a las disposiciones del contrato de sociedad no alcanzan al art.2081 inc.1, slo a
los nmeros 1a 4, esto por aplicacin prioritaria del art.2307 a la comunidad.
Responsabilidad de los comuneros
Para determinar la responsabilidad de los comuneros se suele distinguir entre:
a) Deudas contradas por un comunero, durante la comunidad, y en pro de ella
(art.2307): responde el comunero que la contrajo con accin de reembolso contra
la comunidad.
403

b) Deudas contradas por varios comuneros, durante la comunidad, en pro de ella,

pero sin expresin de cuota y sin solidaridad: Responden todos los comuneros
que la contrajeron por partes iguales, salvo el derecho del comunero por lo que
haya pagado dems.
c) Tratndose de deudas personales: Segn el art. 2308 responde el que la
contrajo de culpa leve. Aplicando conjuntamente el art.2311 y el 1347 la cuota del
insolvente grava a los dems.
La extincin de la comunidad
La comunidad se extingue por (art.2312):
a) La reunin de las cuotas en una sola persona;
b) La destruccin de la cosa comn;
c) La divisin del haber comn.

404

TEMA 27 (Cdula 14)

Responsabilidad civil extracontractual.
CONCEPTO Y FUNCIONES DE UN SISTEMA DE RESPONSABILIDAD
POR DAOS.
La responsabilidad es la obligacin que pesa sobre una persona de
indemnizarles a otros los daos que le ha ocasionado por el incumplimiento
de una obligacin o la ejecucin de un hecho.
En derecho civil, esta obligacin se cumple mediante la indemnizacin de
perjuicios.
Dentro de las funciones de la responsabilidad por daos encontramos:
La prevencin.
Desde un punto de vista instrumental, el derecho puede ser visto como un
conjunto de incentivos que permite orientar el comportamiento hacia fines sociales
deseables.
La manifestacin ms extremas del sistema de prevencin es la prohibicin de
realizar ciertas actividades riesgosas.
La justicia.
La justicia plantea la pregunta acerca de cundo es correcto atribuir
responsabilidad a una persona por los daos que ocasiona a un tercero. Buscar
cual es la norma correcta de atribucin de responsabilidad.
Justicia retributiva.
La doctrina de la negligencia como condicin de la responsabilidad civil tiene su
fundamento en un principio de justicia retributiva, suponiendo la infraccin del
deber de respeto que tenemos hacia los dems.
Justicia correctiva.
Para el anlisis de la justicia correctiva, no resulta esencial el juicio de valor
respecto de la accin de quien causa el dao, sino que la consideracin de que se
haya causado un dao que la vctima no tiene porque soportar.

405

 MODELOS O ESTANDARES DE RESPONSABILIDAD.

Responsabilidad subjetiva
El fundamento de esta responsabilidad se encuentra en la culpa del autor del
dao, y la responsabilidad de este pasa por un problema de imputabilidad, esto
es, que el dao sea imputable y atribuible a una persona por haber actuado con
culpa o dolo.
Aunque hubiese dao y el autor ha actuado diligentemente, no habra
responsabilidad de su parte, ergo, no estara obligado a indemnizar.

Crticas a la teora subjetiva.

Se critica la teora subjetiva por las siguientes razones:
No satisface las exigencias del mundo actual, hoy por hoy, se han
multiplicado las situaciones de riesgo.
Es difcil la probanza de la culpa y el dolo cuando estos son subjetivos.
Es manifiestamente injusta, en el sentido que la vctima es quien debe
probar: el dao y el dolo o culpa.
En estos tiempos existen unos sujetos creadores de daos, estas son las
empresas. Frente a las cuales se ven disminuidos los particulares.

Paliativos a las crticas.

Tanto la ley, doctrina y jurisprudencia se hacen cargo de estas criticas y han
hecho paliativos que han beneficiado a las vctimas:
Se establecen presunciones contra el autor del dao, de esta forma se
invierte el onus probandi y ser el autor, y no la vctima, quien deber probar
que actu en forma diligente.

La jurisprudencia ha buscado extender cada vez ms el concepto de culpa.

406

Se ha utilizado la idea que no estar a tono con los adelantos de los tiempos,
constituye culpa.
El abuso del derecho tambin constituye culpa: en este caso el titular del derecho
no lo ejerce en forma lcita y de acuerdo a su fin o lo ejerce con animo de
perjudicar a otro.

Responsabilidad objetiva.
El fundamento de la responsabilidad est en el riesgo.
No existe un problema de imputabilidad, sino de causalidad, en este sentido se
dice que el que desarrolla una actividad peligrosa y crea riesgo, debe
soportar las consecuencias del riesgo creado por el como contrapartida del
beneficio que obtiene. No importa si hay culpa o dolo, lo importante es la
causalidad.
El que realiza la actividad, debe soportar el riesgo que crea.
En Chile, existe legislacin especial que adopta esta teora, como:
Decreto ley 1222 sobre derrame de hidrocarburo.
Ley 16.744 sobre accidentes de trabajo y enfermedades profesionales.
Ley 18.690 del transito.

Criticas a la teora objetiva.

al suprimir el elemento culpabilidad, priva a la obligacin de indemnizar, de
un fundamento moral.
Frena la iniciativa empresarial.
Favorece la actitud irresponsable de los empresarios, va a responder sin
imputabilidad, no tendr incentivo para actuar en forma diligente.

Seguro privado obligatorio.

Este garantiza la reparacin de la vctima, estableciendo el deber legal de respeto
de quien realiza la actividad susceptible de causar dao o de quien corre el riesgo
de accidente, obliga a contratar un seguro de responsabilidad.
407

 SISTEMA DE RESPONSABILIDAD POR DAOS DEL CODIGO CIVIL

CHILENO.
Nuestro CC. Sigue el sistema de responsabilidad por daos de la teora
subjetiva.
Para

que

en

nuestro

derecho

exista

responsabilidad

por

ende

indemnizacin de perjuicios, se requiere que se actu a lo menos con culpa.

Esto se desprende de las siguientes disposiciones:
Art. 2284 las obligaciones nacen de los contratos o hechos que pueden ser
lcitos o ilcitos, se acta con culpa o dolo.
Art. 2319 son incapaces de delito o cuasidelitos el demente y el infante,
sern responsables sus tutores si actan con negligencia.
Art. 2319 el dao debe ser imputado a malicia o negligencia, si no se actua
con esto, no se indemniza.
Art. 2333 se refiere a que, para haber responsabilidad, debe haber
negligencia o imprudencia.

REQUISITOS DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.

Los requisitos necesarios para que opere la responsabilidad extracontractual son:
Que exista un hecho ilcito.
El autor del hecho ilcito debe ser capaz de cometer delito o cuasidelito.
Produccin de dao.
El hecho debe ser culpable o doloso.
Un nexo causal entre el hecho u omisin ilcita y el dao.

CONDUCTA.
Esta se refiere a una conducta ilcita (hecho ilcito). La responsabilidad tiene
como antecedente el hecho voluntario que puede ser una accin o una

408

omisin, este hecho voluntario tiene 2 elementos: la conducta del sujeto

(carcter externo y material) y la voluntariedad (carcter interno y subjetivo).
El art. 2284 CC. Seala que si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de
daar, constituye un delito.
Si el hecho es ilcito, pero cometido sin intencin de daar, constituye
cuasidelito.

TIPOS DE DAOS.
El dao es el detrimento, perjuicio o menoscabo que se recibe por culpa de
otro.
Sentido estricto: la lesin o prdida de un derecho de la vctima.
Sentido amplio: es toda perdida, disminucin, detrimento o menoscabo que
se sufre en la persona o bienes, o en las ventajas o beneficios patrimoniales
o extrapatrimoniales.
No slo es el menoscabo de un derecho, sino tambin la lesin de cualquier
inters cierto y legitimo de la vctima.
El dao es condicin de la responsabilidad civil extracontractual; tambin es
condicin de la pretensin indemnizatoria, esta nace una vez que el dao se
ha manifestado.

Requisitos del dao.

Debe ser cierto: no debe ser puramente eventual o hipottico.
Puede ser presente o futuro.

El principio general en materia de indemnizacin es que esta comprende

todo dao, la indemnizacin debe ser integra, se desprende de los arts. 2314
y 2329 del CC.

Daos materiales o patrimoniales y morales o extrapatrimoniales.

409

Daos materiales: es el que afecta al patrimonio, y se manifiesta en la

diferencia entre el estado o posicin econmica de la victima despus de
ocurrido el hecho daoso y la situacin en que hipoteticamente se
encontrara en caso que este no hubiera ocurrido.
El dao material se divide en:
Dao emergente: consiste en la prdida o disminucin patrimonial, actual y
efectiva que sufre la victima a causa del hecho.
Este se traduce en el empobrecimiento real y efectivo padecido por quien pide que
se le indemnice. A consecuencia del dao emergente, el activo del patrimonio
pesa menos.
Lucro cesante: es la prdida del incremento neto que habra tenido el
patrimonio de la victima de no haber ocurrido el hecho por el cual un tercero
es responsable.
Tambin es lucro cesante la perdida de oportunidades de uso y goce de la cosa
daada, aun cuando no se traduce en perdidas presentes.
Lo constituyen los intereses del capital en que se avala o estima el monto
real y efectivo del perjuicio causado.

El dao moral: este puede ser definido como el dolor, pesar o molestias que
sufre una persona en su sensibilidad fsica, en sus sentimientos o afectos o
en su calidad de vida.

NEXO CAUSAL.
No basta con la existencia del dao y del dolo o culpa. Se requiere adems que
entre ambos elementos medie un vnculo de causalidad, que el primero sea
el resultado del dolo o de la culpa. Es decir, se producir esta relacin de
causalidad cuando el dolo o culpa ha sido la causa necesaria del dao, de manera
que si no hubiera mediado, el dao no se habra producido.
Dos consecuencias importantes fluyen ante la falta de relacin de
causalidad:
410

La responsabilidad no recaer en el demandado, cuando el dao es imputable a

culpa de la vctima. Tal exencin puede ser total o parcial. Habr exencin total de
responsabilidad, cuando la culpa de la vctima excluya la del demandado; la
responsabilidad se atenuar, si la culpa de ambos provoc el dao;
Si el dao es indirecto, por regla general no es indemnizable. Ahora bien, cuando
ms se aleja el dao del hecho inicial que lo origin, ms difcil resulta establecer
una relacin de causalidad.

CULPA O DOLO.
No basta con la existencia del dao para que nazca la responsabilidad: se
requiere adems que el perjuicio sea imputable a dolo o culpa.
El artculo 44 del Cdigo Civil define el dolo (como elemento de la
responsabilidad extracontractual) y la culpa. En cuanto a sta, y teniendo
presente la triple gradacin que opera en el mbito contractual, el mismo
artculo previene que la expresin culpa o descuido, sin otra calificacin,
significa culpa leve. Tal es entonces la culpa exigida en el mbito de la
responsabilidad extracontractual. Corrobora lo anterior el artculo 2323, al decir
o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.. Ello
es lgico, porque a las personas no puede exigrseles un celo o diligencia sino
ordinario o mediano. No es razonable exigir al hombre medio que emplee en sus
actos una diligencia esmerada o cuidado ejemplar, como la que un hombre
juicioso pone en sus negocios importantes. Con todo, la ley puede exigir un
determinado grado de culpa, diferente de la culpa leve, para que pueda originarse
responsabilidad por la comisin de un delito o cuasidelito civil: tal ocurre, en el
caso de los hechos ilcitos ejecutados por uno de los cnyuges en perjuicio del
otro o de la sociedad conyugal, segn se desprende de los artculos 1748 y 1771
del Cdigo Civil. En estos preceptos, se exige culpa grave o dolo. Por ende, si slo
se acredita que el cnyuge actu con culpa leve, no ser responsable.

CAPACIDAD O CONDICIONES DE IMPUTABILIDAD.

411

La imputabilidad dice relacin con la atribucin a una persona capaz y que

ha obrado con culpa o dolo.
Por esto decimos que la imputabilidad se le puede atribuir a una persona capaz.
El autor del hecho ilcito debe tener discernimiento.
La regla general es la capacidad, todos son capaces de delitos y
cuasidelitos; slo son incapaces:
Dementes: para que sea incapaz de delito o cuasidelito, se requiere que la
demencia sea contempornea, carece de razn al momento de cometer el
hecho.
Infante o nio: este es el menor de 7 aos, este al igual que el impber, carecen
de juicio o discernimiento.
En materia extracontractual el impber puede ser capaz de delito o
cuasidelito civil, porque la plena capacidad delictual civil se adquiere a los
16 aos; entre 7 y 16 pueden ser capaces de delito o cuasidelito si se prueba
que han actuado con discernimiento.
Los infantes o nios son incapaces de delito o cuasidelito civil, respondern
las personas que los tienen bajo su cuidado si se prueba negligencia.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO.

El principio general se encuentra establecido en el art. 2320 inciso 1 CC.
Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino del
hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
Este principio se aplica indistintamente a todas las relaciones de dependencia o
cuidado, la jurisprudencia ha sealado que el artculo 2320 estatuye una regla
general que declara que toda persona es responsable no slo de sus propias
acciones, sino del hecho de aquellas personas que estuviere a su cuidado,
enumera el artculo por vas de ejemplos a los padres por sus hijos, los
guardadores por sus pupilos, directores de colegio por sus discpulos, los
artesanos o empresarios por el hecho de sus aprendices o dependientes.
412

Se presume la culpabilidad de quienes deben ejercer ese cuidado, de modo

que slo pueden exonerarse de esa responsabilidad si logran probar que
con la autoridad y cuidado que la respectiva calidad les confiere y prescribe
no hubieren podido impedir el hecho.
en el derecho chileno la responsabilidad por el hecho ajeno esta construida
sobre la base de un doble ilcito civil: el del dependiente por el hecho que causa
el dao directamente, y el de quien lo tiene bajo direccin o cuidado, cuya
culpa se presume legalmente, esta culpa consiste en no haber actuado con
el cuidado necesario para evitar que el tercero ocasiones daos, ya sea al
instruir, vigilar a su dependiente.

Presunciones de culpa por el hecho ajeno.

Arts. 2320 2321 2322.
Todos los autores estn contestes que estas presunciones son en realidad por el
hecho propio, porque la culpa se debe al descuido de la persona que tena
bajo su responsabilidad.
Requisitos para que proceda.
Que exista entre la persona que comete el hecho daoso y la persona a
quien se le presume la culpa una relacin de dependencia y subordinacin.
Esta relacin de dependencia debe ser en el contexto de derecho privado, no
de derecho pblico como en las fuerzas armadas.
Tanto el dependiente o subordinado como el guardin que lo tiene bajo su
cuidado, deben ser capaces de delito o cuasidelito civil, si no lo fueran, se
aplica el art. 2319 CC.
Se debe probar la culpa al subordinado (persona que cometi el hecho)
porque al guardin se le presume. Pero puede este liberarse de la culpa,
robando que empleo el debido cuidado y a pesar de ello no pudo evitar el
hecho daoso.

Presunciones.
413

Responsabilidad de los padres por sus hijos capaces, menores.

Art. 2320: el padre y a falta de este, la madre, es responsable del hecho de los
hijos menores que habiten la misma casa.
Requisitos:
Que los hijos sean menores de 18 aos, a los 16 aos se es plenamente capaz
en materia de responsabilidad extracontractual, entre los 7 y 16 ser responsable
si el juez estima que actu con discernimiento.
Habitar la misma casa de los padres, se aplica a los padres, porque segn al
art. 224 CC. Toca de consuno a los padres, el cuidado personal, crianza y
educacin de sus hijos.
Cesara esta presuncin, si logran probar que ocuparon el debido cuidado, pero
no pudo evitarse el hecho.
Contra excepcin art. 2321.
Si el hecho daino se debe notoriamente a la mala educacin y a los malos
hbitos viciosos que los padres dejaron adquirir al hijo.
Para algunos autores: esta contra excepcin constituye una presuncin de
derecho para los delitos o cuasidelitos que se cometieron por sus hijos menores,
y que conocidamente provengan de la mala educacin o de los hbitos
viciosos que le han dejado adquirir. Adems no requiere en este caso que los
hijos vivan bajo el mismo techo de los padres.
Otro sector de la doctrina, considera que esta contra excepcin es un caso de
responsabilidad objetiva.
Debemos considerar que si un infante comete delito o cuasidelito civil, no se
aplica el art. 2320, sino el 2319.

Responsabilidad de los tutores o curadores por los hechos de sus pupilos.

Art. 2320 inciso 3.
Este slo se aplica a los tutores o curadores generales, porque son los que
adems de administrar los bienes del pupilo, se preocupan de la persona; no
contempla los curadores especiales, porque no tienen el cuidado persona del nio.
Requisitos:
414

Que el pupilo viva bajo dependencia o cuidado del tutor, si el pupilo es

incapaz, se aplica el 2319.
Pueden exonerarse probando el debido cuidado.

Responsabilidad a los jefes de colegio o escuelas.

Art. 2320 inciso 4.
Se les presume culpa por el hecho de sus discpulos mientras estn bajo su
cuidado. Se aplica tambin a los Universidades, aun cuando el que comete el
dao sea mayor de edad.
Pueden eximirse probando el debido cuidado.
Tambin se presume la culpa de los artesanos o empresarios por sus
dependientes. (no importa que sean mayores) la victima debe probar el
vinculo de dependencia.

Responsabilidad de los amos por el hecho de sus criados.

Art. 2321. Se encuentra referido a los criados que en el ejercicio de sus funciones
han cometido delito o cuasidelito civil.
Requisitos.
Dao causado por el criado o sirviente en ejercicio de sus funciones, aun que
el hecho no se realizara a vista del amo.
el amo se libera de responsabilidad:
Probando que el criado ha obrado inapropiadamente.
Probando que no tuvo medios para revenir o precaver ese ejercicio impropio
del criado.
Probando que empleo el cuidado ordinario y la autoridad competente.
Responsabilidad por el hecho ajeno en leyes especiales.
Ley de transito.
El dueo del vehculo es solidariamente responsable con la persona que produce
el dao.
Basta que el conductor acte con dolo para presumir la culpa del dueo.
415

Dueo puede liberarse probando que el conductor saco el vehculo sin su

autorizacin.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS.

Por regla general las cosas son inocuas, existen casos de responsabilidad por el
hecho de las cosas, que harn responder al dueo de estas o a la persona que
se sirva de ellas, aunque no sea dueo, porque a ellos les corresponde
vigilarlas y mantenerla en estado de no causar dao.

Presunciones de culpa por el hecho de las cosas.

Arts. 2323 2324 2326 2327 2328.

Dao por la ruina de un edificio.

Art. 2323.
El dao que causa la ruina de un edificio por haber omitido las necesarias
reparaciones o haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de
familia.
Victima debe probar que concurren las exigencias del 2323.
Eximentes.
Caso fortuito, a menos que se pruebe que el caso fortuito no hubiese
ocurrido sin la omisin del dueo.
Ley de transito, establece la solidaridad, pero el dueo del vehculo se exime
probando debido cuidado.

Dao por defectos de la construccin.

Art. 2324.
Si los daos causados por la ruina de un edificio provienen de un vicio de
construccin, tendr lugar la regla del art. 2003 CC.
416

Respondern:
El empresario que hizo la obra .
El que suministro los materiales, para el caso que no los suministrara el
empresario.
El responsable de la construccin del edificio, este es el arquitecto.

Dao que puede producir una cosa que cae o es arrojada de la parte superior
de un edificio.
Art. 2328.
Este dao es imputable a todas las personas que habitan esa parte del edificio; la
indemnizacin se dividir entre ellas por partes iguales, a menos que pueda
probarse que el hecho se debi a culpa o dolo de una persona
exclusivamente.
Alcance del 2328.
Se pone en el caso de precaver un dao eventual, porque puede haber en la
parte superior del edificio alguna cosa que amenace cada, es un caso de dao
contingente, an no se produce.
Accin popular. La puede ejercer cualquier persona del pueblo, consiste en que
la persona crea que puede ser daada por la cosa que se encuentra sobre el
edificio, a travs de esta accin puede obtenerse que sea removida de ese lugar.
Se dirige esta accin popular contra el propietario del edificio o contra quen
se sirva de el.
Excepcin a la solidaridad. Este es un caso de excepcin a la solidaridad, que,
de acuerdo al art. 2317 es la regla general en materia extracontractual. Son
excepciones los arts. 2323 y 2328, en estos casos la responsabilidad es
simplemente conjunta y no solidaria.

Dao causado por un animal.

Art. 2326.
Se presume la culpa del dueo por el dao que causa un animal, aun despus de
que el animal se haya soltado o extraviado.
417

Se permite probar diligencia al dueo.

Esta responsabilidad tambin se aplica al que se sirve de un animal ajeno.
La victima puede dirigirse contra cualquiera de ellos.
Lo que se dice del dueo, se aplica al que se sirve del animal.
Derecho a repeticin: este lo tiene el tercero que se sirve del animal contra el
dueo del mismo, si el dao que produjo se debe a un vicio o defecto que
tiene el animal, que el dueo con mediano cuidado debi conocer o preveer
y no lo informo al tercero.

Dao que causa un animal fiero.

Art. 2327.
Si el animal no reporta utilidad para la guarda o cuidado de un predio, ser
siempre imputable a quien lo tenga, y si alegare esta persona que no le fue
posible evitar el dao, no ser odo.
Es una presuncin de derecho en contra de quien tiene al animal, y no podr
repetir.
Animal fiero: es un animal peligroso e intil (debe reunir ambos requisitos).

LA

ACCION

DE

INDEMNIZACION

DE

PERJUICIOS

EN

LA

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.
El delito y el cuasidelito producen la accin de indemnizacin de perjuicios,
esto se deduce del art. 2314 CC.

CARACTERISTICAS MAS SALIENTES.

Es de naturaleza indemnizatoria: tiene por objeto obtener la reparacin por
equivalencia.
Es personal.
Es mueble.
Es patrimonial.
418

Es transmisible.
Se tramita de acuerdo al juicio sumario.
Es importante sealar que esta accin puede interponerse cuando el dao se
ha producido o en el caso de dao contingente.

TITULARES DE LA ACCION EN EL CASO DE DAO PATRIMONIA Y EN EL

DE DAO MORAL.
Para determinar al titular de esta accin es necesario distinguir si el dao se
produce en una cosa o en una persona.
Dao en una cosa: tiene accin el dueo de la cosa, adems, toda persona que
tenga un derecho en la cosa, siempre que el dao ocurra en ausencia del
dueo.
Dao en las personas: en este caso tambin hay que distinguir:
Dao amenaza a persona determinada: slo estas personas determinadas
pueden ejercer la accin.
Dao amenaza a una persona indeterminada: hay accin popular.

Las victimas que pueden ejercer la accin son de 2 tipos:

Vctima directa: la accin por dao patrimonial por regla general corresponde a la
victima principal o directa, vale decir, la persona que sufri el dao. Ejerce la
accin haciendo valer un derecho propio.
Vctima indirecta: puede ser titular de la accin cuando sufre un dao por el dao
que recibi la victima directa, el dao debe ser cierto y no importa que no
implique la prdida de un derecho. (Padre que recibe alimentos de hijo no
reconocido) tambin ejerce la accin por derecho propio.
Victima directa o indirecta: los herederos de la victima directa principal son los
continuadores de ella y pueden ejercer la accin ya sea pode derecho de la
victima directa o por derecho propio de ellos como victima indirecta.
Caso de dao moral.
419

en Chile la jurisprudencia ha sentado un criterio que apunta a sostener que el

dao moral pueden demandar la responsabilidad:
la victima directa o las personas que sin ser vctimas directas, tambin
sufren un dao que los afecta o hiere en sus afectos y sentimientos, aun
cuando no sean sus herederos o parientes.
Basta acreditar el carcter de perjudicado para tener derecho a accionar
contra el responsable por el dao moral.
SUJETOS PASIVOS DE LA ACCION.
Esto dice relacin con el hecho de determinar quien responde del dao.
La regla general es que responden el autor directo del dao como sus
herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno sin ser cmplice: hasta la concurrencia
de lo que valga el provecho.
Si son varios autores, sea que se actu con dolo o culpa: la regla general es
la responsabilidad.
Por excepcin: la responsabilidad ser simplemente conjunta tratndose de
daos causados por la ruina de un edificio de propiedad de varias personas
art. 2323 inciso 2 CC.
Daos causados por la cada de un objeto desde la parte superior de un
edificio, salvo si se prueba que la cada es responsabilidad de una persona
en particular.

420

TEMA 28 (Cdula 8-21-30)

El contrato: teora general.
CONCEPTO LEGAL.
Nuestro CC. Establece que el contrato es una de las fuentes de las obligaciones,
esto en el art. 1437 CC. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las
voluntades de dos o ms personas, como en los contratos o convenciones.
En el mismo sentido, el CC. Define al contrato en el art. 1438 CC.
Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas.

Crticas.
Existen 2 importantes crticas a esta definicin legal de contrato que establece el
CC.
Confunde o hace sinnimos los conceptos de contrato y convencin.
Se considera que la convencin es el acto jurdico bilateral, o sea, todo acto
jurdico en que existe acuerdo de voluntades destinado a producir efectos
jurdicos. Estos efectos pueden consistir en crear, modificar o extinguir
obligaciones.

421

Cuando la convencin tiene por objeto crear obligaciones, pasa a llamarse

contrato, ms propiamente podemos decir que el contrato es la convencin
generadora de derechos y obligaciones.
La convencin es el gnero y el contrato es una especie de convencin.

Confunde el objeto del contrato con el objeto de la obligacin.

Dice el CC. que el contrato es un acto por el cual una persona se obliga a dar,
hacer o no hacer algo.
El objeto del contrato es crear derechos y obligaciones; la obligacin que
cre el contrato, a su vez, tiene como objeto una prestacin (dar hacer) o
una abstencin (no hacer).
ELEMENTOS ESENCIALES DE LA NATURALEZA Y ACCIDENTALES.
El art. 1444 CC. se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia,
las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales.

Elementos de la esencia.
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente.
A su vez los elementos de la esencia pueden ser:
Elementos de la esencia comunes a todo contrato: son de la esencia, de
manera que si falta alguno, el contrato no produce efecto alguno, para algunos
autores no existe.
Son los requisitos de existencia como la voluntad, objeto, causa y
solemnidades.
Elementos de la esencia particulares: si faltan estos elementos, el contrato
degenera en otro distinto, ejemplo: si a la compraventa le falta el precio, degenera
en donacin.

Elementos de la naturaleza.

422

Son aquellos que no siendo esenciales en un acto jurdico, se entienden

pertenecerles al acto sin necesidad de incorporarlos en el por medio de
clausulas especiales. Si las partes desean excluirlos del contrato, requieren
sealarlo en forma expresa. Ejemplo: el saneamiento de la eviccin en la
compraventa.

Elementos accidentales.
Son aquellos que ni esencial, ni naturalmente le pertenecen al acto jurdico,
pero que pueden agregarse en virtud de clausula especial que as lo estipule.
Ejemplo: las modalidades.

CLASIFICACIONES

LEGALES

DOCTRINARIAS

DE

LOS

CONTRATOS.
Clasificacin legal.
Atendiendo a las partes que se obligan uni y bilaterales.
Unilaterales.
Slo una de las partes se obliga, respecto de la otra que no contrae obligacin
alguna, teniendo nicamente el carcter de acreedora de la otra. Deposito,
comodato, donacin, mutuo, prenda, hipoteca, fianza.
No confundir, el contrato unilateral con el acto jurdico unilateral.
Todos los contratos son actos jurdicos bilaterales, porque para su
nacimiento se requiere la formacin del consentimiento.
El acto jurdico unilateral requiere para su formacin la declaracin de
voluntad de una sola parte como en la oferta, aceptacin, renuncia,
testamento, etc.
Bilaterales.

423

Es aquel contrato en que ambas partes se obligan recprocamente, por lo que

cada parte es acreedora y deudora de la otra, compraventa, mandato,
arrendamiento, etc.
Importancia de la clasificacin.
Slo en los contratos bilaterales opera la condicin resolutoria tacita y la
excepcin de contrato no cumplido y la teora de los riesgos.
En los contratos unilaterales como la prenda, se aplica el aforismo las cosas
perecen para su dueo. Por lo tanto, no se requiere determinar quien pierde
la cosa.

De acuerdo al criterio de la utilidad y beneficio del contrato son gratuitos y

onerosos.
Gratuitos.
Son aquellos contratos en que slo una parte se beneficia, sufriendo la otra el
gravamen.
Existe un enriquecimiento para una parte y un empobrecimiento para la otra.
Donacin, comodato o prstamo de uso.
Oneroso.
Son aquellos contratos en los que ambas partes se gravan y benefician
recprocamente.
Oneroso conmutativo: son aquellos en que las prestaciones de las partes se
miran como equivalentes. Compraventa, arrendamiento, etc.
Oneroso aleatorio: son aquellos en que las prestaciones de las partes estn
constituidas por una contingencia incierta de ganancia o perdida.
Importancia de la clasificacin.
La rescisin por lesin enorme slo opera en los contratos onerosos conmutativos,
en particular en la compraventa de inmuebles y en la permuta, ya que se le aplican
las reglas de la compraventa.
El error en la persona opera en los contratos intuito persona, por regla general los
contratos gratuitos son intuito persona.
424

Es importante esta clasificacin de acuerdo a la graduacin de la culpa que

debe responder el deudor en el art. 1547 CC.
Para determinar los requisitos de procedencia y efectos en cuanto a las
partes y terceros de la accin pauliana.

Segn la forma de subsistencia del contrato son principales, accesorios y

dependientes.
Principales.
Son aquellos que pueden subsistir por si mismos, sin necesidad de otro contrato.
Accesorios.
Son aquellos que no pueden subsistir por si mismos y se celebran para asegurar
el efecto de una obligacin principal.
Dependientes.
La doctrina agrega a esta clasificacin legal, los contratos dependientes, que son
aquellos que no pueden subsistir sin un contrato principal, pero su objeto no es
asegurar el cumplimiento del contrato principal como las capitulaciones
matrimoniales que se celebran antes del matrimonio.

Importancia de la clasificacin.
Los contratos accesorios son por regla general cauciones personales (fianza
clausula penal) se hacen efectivas sobre el patrimonio del deudor; las cauciones
reales (prenda hipoteca) se hacen efectivas sobre bienes determinados.
En estos casos se aplica el aforismo lo accesorio sigue la suerte de lo
principal
En cuanto a su perfeccionamiento son contratos reales consensuales y
solemnes.
Contrato real.
Son aquellos que se perfeccionan con la entrega de la cosa, el CC. dice tradicin,
pero debi decir entrega, porque en la mayor parte de los contratos reales no hay
tradicin, porque no se traspasa el dominio.
425

Comodato: se perfecciona cuando el comodante le entrega al comodatario la

cosa prestada, es un ttulo de mera tenencia.
Deposito: se perfecciona con la entrega de la cosa por parte del depositante al
depositario, quien reconoce dominio ajeno.
Contrato consensual.
Es el que se perfecciona con el slo consentimiento de las partes, es la regla
general en nuestro ordenamiento jurdico.
Compraventa: se perfecciona desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio, como excepcin, existen compraventas solemnes como la de los
bienes races o inmuebles, servidumbres, censos.
Contrato solemne.
Son aquellos que estn sujetos a ciertas formalidades especiales, de modo que
sin ellas, no producen efectos civiles, la voluntad slo puede manifestarse a
travs de estas solemnidades.
La solemnidad es una formalidad especial que se exige para la existencia del
contrato y en atencin a su naturaleza o especie, son requisitos de
existencia de los actos jurdicos.

Importancia de la clasificacin.
Las partes pueden hacer solemne un contrato que naturalmente no lo es, en virtud
del principio de la autonoma de la voluntad, esto produce 2 efectos:
Las partes pueden desdecirse de celebrar el contrato mientras no se hubiera
cumplido con la solemnidad o no hubiera principiado la entrega de la cosa.
Si las partes celebran el contrato sin cumplir con la solemnidad que ellas
estipularon, igual queda perfecto, porque se entiende que las partes
renunciaron a la solemnidad.

Clasificacin doctrinaria.
Contratos preliminares y definitivos.
Contrato preliminar.
426

Es aquel que tiene por objeto establecer las condiciones necesarias para la
celebracin de un contrato posterior, que es definitivo. Son contratos principales e
independientes del contrato que tiene por objeto preparar.
Contrato definitivo.
Son aquellos que pueden celebrarse inmediatamente, sin necesidad de que para
su celebracin se haya convenido previamente otro contrato.
Contratos de libre discusin de adhesin y dirigidos.
Contrato de libre discusin.
Son aquellos en que las partes libremente estipulan sus clausulas mediante
ofertas y contra ofertas. Son la regla general.
Contrato de adhesin.
Son aquellos en que no hay discusin respecto de las clausulas del mismo, no se
establecen libremente por ambas partes, una de ellas establece las clausulas y la
otra slo manifiesta su voluntad en el sentido de adherir o no al contrato.
Contratos dirigidos.
Estos se establecen con el animo de evitar el abuso del contratante ms poderoso
respecto del ms dbil; son aquellos que interviene el estado para equiparar el
poder negociador de las partes como el contrato de trabajo.
Contratos individuales y colectivos.
Contratos individuales.
Es aquel en que se obligan slo las partes que han concurrido con su voluntad a la
celebracin del acto o contrato, slo a estos les alcanzan sus efectos.
Contratos colectivos.
Son aquellos que obligan a personas que no han concurrido con su voluntad a la
celebracin del acto o contrato como el contrato colectivo de trabajo.
Son excepcin al efecto relativo de los contratos que slo alcanza a las
partes que concurrieron con su voluntad a la celebracin.

Contratos de ejecucin nica y de tracto sucesivo.

Contrato de ejecucin nica.
427

Son aquellos que los derechos y obligaciones surgen en el momento mismo de la

celebracin del contrato, pudiendo cumplirse en ese momento o con posterioridad.
Ejecucin nica instantneos: los derechos y obligaciones nacen y se cumplen
en el momento mismo de su celebracin.
Ejecucin nica diferidos: los derechos y obligaciones nacen en el momento de
celebrarse el contrato, pero se cumplen en un momento posterior.
De tracto sucesivo.
Es aquel en que los derechos y obligaciones que nacen del contrato, van naciendo
y se van extinguiendo peridicamente.
Importancia de los contratos de tracto sucesivo.
El desahucio, es la noticia anticipada que una parte da a la otra de su intencin
de poner fin al contrato o no prosperar en el. Una parte unilateralmente pone fin
al contrato. Este se da en estos contratos.
En los contratos de tracto sucesivo la resolucin se llama terminacin,
consiste en dejar sin efecto el acto o contrato y que las partes se
retrotraigan al estado anterior, pero la resolucin slo opera para lo futuro,
en cambio la terminacin tiene efecto retroactivo.

Contratos tpicos y atpicos.

Contratos tpicos.
Se encuentran reglamentados en la ley.
Contratos atpicos.
No se encuentran reglamentados en la ley.

Contratos de medios y de resultados.

Contratos de medios.
Son aquellos en que las partes se comprometen a emplear todos los medios para
obtener un resultado, pero no garantiza un resultado determinado, como el del
abogado en la defensa, mdicos, etc.
Contratos de resultados.
428

Son aquellos en que el objeto de la prestacin de una de las partes es la

obtencin de un resultado determinado.

Contratos consigo mismo o autocontratacin.

Se da cuando una misma persona interviene en un contrato invistiendo dos o ms
calidades jurdicas. Principalmente hay 2 casos:
Cuando una persona actua por si mismo y a la vez como representante legal
o contractual de otra persona: como en el mandato para vender, con
autorizacin expresa para que el mismo mandatario pueda comprar.
Cuando el contratante concurre como representante legal de 2 o ms
personas que son las partes: representa al vendedor y al comprador sin tener el
intencin de comprar.

Contrato por persona nombrar.

Son aquellos que uno de los contratantes se reserva la facultad de designar ms
adelante el nombre de la persona por quien contrata. Es muy normal entre los
comerciantes.

CAPACIDAD PARA CONTRATAR.

PRINCIPIOS DE LA CONTRATACION.
Los principios de la contratacin son: la autonoma de la voluntad la buena fe
la responsabilidad.

Autonoma de la voluntad.

429

Este principio se encuentra impregnado en todo el derecho civil y todo el derecho

privado, en virtud de este, los particulares pueden hacer todo lo que no est
expresamente prohibido.
Se encuentra presente en todo el desarrollo del contrato de las siguientes formas:

Etapa de formacin del contrato.

Se encuentra bajo 2 sub principios:
Principio de la libertad contractual.
Es la libertad de los particulares de celebrar cualquier acto o contrato, tpico o
atpico, elegir libremente al otro contratante, sealar y convenir libremente las
clausulas y efectos que quieran atribuirles al contrato celebrado.
Excepciones: el contrato forzoso, dirigido.
Principio del consensualismo.
Significa que la ley lo nico que exige para que se cree el contrato, es el acuerdo
de voluntades.
Excepciones: los contratos solemnes, la voluntad slo puede manifestarse a
travs de la solemnidad.
En los contratos reales la voluntad se manifiesta a travs de la entrega de la cosa.

Manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad.

Principio de la fuerza obligatoria del contrato.
Se manifiesta en el art. 1545 CC. Todo contrato legalmente celebrado es una
ley para las partes. De acuerdo a este principio, las partes pueden crear leyes
particulares.

Principio de la seguridad contractual.

Tambin se manifiesta en el art. 1545 CC. No puede ser invalidado, sino por
consentimiento mutuo o por causas legales. De acuerdo a este principio,
confiere a las partes el derecho a exigir la ejecucin forzada del contrato.

Excepciones a estas manifestaciones del 1545 CC.

430

Cuando se modifica una relacin contractual.

Como ocurre en la cesin de crditos.
Contrato termina por la sola voluntad de una parte.
Como ocurre en el caso de desahucio, revocacin.
La revisin judicial del contrato.
La doctrina moderna ha ido aceptando la revisin de los contratos por excesiva
onerosidad, cuando una parte se ha gravado en exceso respecto de la otra.

Buena fe.
Este es un principio inspirador del CC. y de aplicacin contractual tambin, se
rescata del art. 1546 CC. los contratos deben ejecutarse de buena fe, aun
cuando parece que el CC. se refiere a la buena fe en el cumplimiento, hay que
sealar que este principio se encuentra en todo el iter contractual y no slo en la
etapa de cumplimiento, es decir, el contrato debe:
Celebrarse de buena fe.
Cumplirse de buena fe.
Hay atisbos de esta situacin en el vicio del consentimiento por dolo, lo que es
opuesto a la buena fe. De manera que se deduce que debe estar la buena fe en
la formacin del contrato.
Buena fe subjetiva.
Es la conviccin interna o sicolgica de encontrarse el sujeto en una
situacin jurdica regular.
Buena fe objetiva.
A ella se refiere el art. 1546 CC. cuando establece que los contratos deben
ejecutarse de buena fe.
La buena fe objetiva impone a los contratante el deber de comportarse correcta y
lealmente en sus relaciones mutuas, desde el inicio de la contratacin, hasta
incluso despus de la terminacin del contrato.

Principio de la responsabilidad.
431

Este principio al igual que los dems, se encuentra referido, en materia

contractual, al art. 1545 y siguientes del CC. al hablar de los efectos de las
obligaciones (derechos del acreedor cumplimiento forzado, etc.)
En materia extracontractual se refiere el CC. a este principio en los arts. 2314 y
siguientes.

EFECTOS RELATIVOS DE LOS CONTRATOS.

Son la visin que tiene el legislador del fin prctico. Es la conversin de este
a un fin jurdico.
Estos efectos se clasifican en:
Efectos esenciales: son determinados por la ley y se producen como obligada
consecuencia de su celebracin (las partes no pueden sustraerse a ellos)
Efectos no esenciales: se encuentran establecidos por la ley, pero pueden ser
eliminados, siendo posible sustraerse a su aplicacin, sin que su omisin afecte la
existencia o validez del acto.
Efectos accidentales: son aquellos que las partes pueden incorporar en virtud de
la autonoma privada.
Otra clasificacin:
Efectos directos: surgen como consecuencia inmediata y directa de la
celebracin del acto jurdico.
Efectos indirectos: no surgen como consecuencia inmediata y directa de la
celebracin del acto jurdico, sino que resultan de ciertas relaciones o situaciones
jurdicas que son producto, a la vez, de un acto jurdico.

Los efectos del acto jurdico se producen entre las partes y frente a los
terceros.
En principio, los actos jurdicos slo producen efectos, esto es, derechos y
obligaciones entre las partes, y no aprovechan ni perjudican a las personas
que no contribuyeron a celebrarlos.

432

Efectos de los actos jurdicos respecto de terceros: excepcionalmente, el acto

puede producir efectos respecto de terceros.
Terceros: toda persona que no ha participado n ha sido vlidamente representada
en la generacin del acto.
Terceros absolutos: personas extraas a la formacin del acto y que no estn ni
estarn en relaciones jurdicas con las partes.
Terceros relativos: son los que estn o estarn en relaciones jurdicas con las
partes, sea por su propia voluntad o la de la ley. (causahabientes o sucesores a
titulo universal o singular)
En los actos jurdicos bilaterales como:
Estipulacin a favor de otro Art. 1449 CC.
Son parte el estipulante y el obligado, sin que tenga la calidad de tal el tercero
beneficiado.
Promesa del hecho ajeno Art. 1450 CC.
Son parte el promitente del hecho y el beneficiario, sin que tenga tal calidad el
tercero que puede resultar obligado.
Excepcin: hay casos en que los efectos del acto jurdico alcanza a ciertos
terceros absolutos. (pago de buena fe al que est en posesin del crdito,
acreedor aparente,)
Actos que por su propia naturaleza, exigen y producen efectos absolutos,
como los actos de familia.

REGLAS DE INTERPRETACION DE LOS CONTRATOS.

Se encuentran contempladas en el CC. Entre los arts. 1560 y 1566.
Estas reglas estn dirigidas al juez, pero no son obligatorias para l, tienen el
carcter de consejos del legislador al juez.
La interpretacin dice relacin con determinar el sentido y alcance de sus
estipulaciones.

433

Se requiere la interpretacin:
Cuando los trminos del mismo no son claros.
Cuando los trminos siendo claros son inconciliables con la naturaleza del
contrato o con la intencin de las partes.
Cuando la comparacin de las diferentes clausulas del mismo consideradas
en su conjunto, hace surgir dudas sobre su particular alcance.

Reglas.
Intencin de los contratantes art. 1560.
As como en la interpretacin de la ley, existe una regla gramatical en la
interpretacin del contrato el art. 1560 deja claro que en caso de conflicto entre la
intencin y la letra, prima la intencin.
Redaccin ambigua del contrato.
El juez en estos casos, deber:
Investigar la intencin de los contratantes.
Si la letra del contrato es clara, no puede desconocerse esta, a menos que se
descubra la verdadera intencin de los contratantes. (no se desecha la letra,
pero prevalece la intencin)

Calificacin jurdica del contrato.

Una vez que el juez determina la intencin de las partes, debe determinar la
naturaleza del contrato, para determinar que normas son aplicables, ver si es
tpico o a tpico.
Importancia de calificarlo.
Determinar las reglas y normas aplicables.
Establecer las prohibiciones en casos de estos contratos.
Determinar los elementos (esenciales naturales accidentales)

Complementacin de los contratos. Art. 1563.

434

Una vez que el juez ha determinado la intencin y la calificacin del contrato,

deber complementarla con todas aquellas normas que le corresponde de
acuerdo a la ley, a la naturaleza misma y a la costumbre, porque las normas que
le son aplicables, se entienden incorporadas al contrato.

Extensin del contrato. Arts. 1561-1565.

Consiste en determinar el alcance del contrato, extisten 2 formas de determinarlo:
Reglas que limitan la extensin.
Si las partes celebran un contrasto de transaccin ara terminar un juicio y adems
expresan que resuelve esto todo lo presente y futuro; se entiende que slo se
refiere a lo que se debata en juicio y si haban otras desconocidas, la transaccin
no podr alcanzarlos.
Reglas que extienden la extensin.
De acuerdo al art. 1565 cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar la obligacin, se entiende que no debe limitarse al caso explicado,
excluyendo los otros que naturalmente pueden incluirse
Sentido de las clausulas de un contrato. Art. 1562.
Siempre el CC. Quiere que los contratos produzcan efectos; ante la
interpretacin de una clausula que no produzca efectos y otra que si, debe
preferirse la que los produce, por ser la intencin del legislador y de las
partes.

Interpretacin de las clausulas en relacin con la naturaleza del mismo.

Si existen clausulas ambiguas, el juez deber interpretar dichas clausulas del
modo que ms se adecue a la naturaleza del contrato art. 1563.

Interpretacin armnica de las clausulas. Art. 1564.

El contrato es un todo, y es un todo indivisible, sus clausulas debemos entender
que se encuentran encadenadas entre si, no teniendo sentido interpretarlas
aisladamente, las clausulas vistas entre s, deben ser concordantes con el
435

sentido general del contrato (parece el elemento lgico y sistemtico de la

interpretacin de la ley).

Interpretacin de las clausulas ambiguas. Art. 1566.

Las clausulas ambiguas deben interpretarse contra el contratante que las
estableci, cuando no se ha podido precisar quien estableci la clausula ambigua,
esta se dicta en favor del deudor.

Cumplimiento de los contratos.

Existen 3 reglas al respecto:
Deben contratarse, celebrarse y cumplirse de buena fe.
Deben cumplirse en forma ntegra.
Deben cumplirse en forma oportuna.

TEMA 29 (Cdula 26-38)

Contratos preparatorios.
CONCEPTO Y CARACTERISTICAS.
Contrato preparatorio o preliminar es aquel mediante el cual las partes
estipulan que en el futuro celebraran otro contrato, que por ahora no pueden
concluir o que est sujeto a incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad.
Sus caractersticas principales es que se pacta la celebracin de un contrato
futuro, generando una obligacin de hacer, celebrar el contrato en el momento
que corresponda.
Adems estos contratos preparatorios, no se pueden realizar sin ambas
partes.

436

 CONTRATO DE PROMESA DE CELEBRAR CONTRATO.

Concepto.
En trminos generales: es aquel por el cual las partes se obligan a celebrar
un contrato determinado en cierto plazo o en el evento de una condicin.
En trminos estrictos: aludiendo a sus requisitos es la convencin escrita en
virtud de la cual las partes se obligan a celebrar un contrato de los que la ley
no declara ineficaces, dentro de un plazo o condicin que fije la poca de
celebracin, y debiendo especificarse en ella todas las bases que
constituyan el contrato prometido, de modo que slo falte la tradicin de la
cosa o las solemnidades que las leyes prescriben.

REQUISITOS DE VALIDEZ.
Dado que es un contrato, debe reunir todos los requisitos generales de
existencia y validez de los contratos.
Tambin debe reunir los requisitos particulares del art. 1554 CC. de faltar
alguno de estos, la promesa ser inexistente, ya que estos son exigidos en
atencin a la naturaleza del contrato, de manera tal, que su omisin produce
nulidad absoluta, en conformidad al art. 1682 CC.
La promesa debe constar por escrito.
El contrato de promesa es solemne y la solemnidad consiste en que el
contrato ha de constar por escrito, siendo un elemento indispensable para
su existencia.
El contrato de promesa no puede probarse por ningn otro medio de prueba que
no sea el instrumento mismo que se exige por va de solemnidad.
Cabe sealar que es suficiente un instrumento privado, aunque el contrato
prometido requiera como solemnidad escritura pblica.

Contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaren ineficaces.

Vale decir, que el contrato prometido no adolezca de vicios de nulidad.

437

El contrato prometido debe ser eficaz al momento de suscribirse la promesa,

y no ser la promesa de aquellos contratos que ser carente de causa o de objeto,
o que tendr un objeto o causa ilcitos.
La ley se refiere a los contratos ineficaces o nulos por incumplimiento de
requisitos de fondo, no de forma, ya que estos perfectamente pueden cumplirse
al celebrar el contrato prometido.
La exigencia del art. 1554 N2 no se refiere a las formalidades necesarias para la
validez en atencin a la calidad de las personas que intervienen, puesto que el
N4 de la misma disposicin, autoriza la omisin de tales solemnidades en la
promesa, pero no pueden omitirse al celebrar el contrato prometido.

Que la promesa contenga un plazo o condicin que seale la poca de

celebracin del contrato prometido.
En nuestra legislacin no hay contrato de promesa pura y simple, esto porque
la ley no permite celebrar una promesa sin base cierta.
Nada impide fijar copulativamente una condicin y un plazo, o primero una y
para el caso que falle la otra.

Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que

slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades
que las leyes prescriban.
Lo que exige la ley es que el contrato prometido se determine e individualice en
forma que no haya duda o confusin acerca de su naturaleza al proceder a su
celebracin, trata de evitar que el contrato prometido pueda confundirse con
otro distinto al que pretendan las partes.
En la promesa debe manifestarse la voluntad de contratar por ambas partes.

PRINCIPALES PROBLEMAS ABORDADOS POR LA DOCTRINA Y LA

JURISPRUDENCIA.
438

Se planteo esta discusin con respecto al hecho de celebrar una promesa de un

contrato de compraventa, el cual requiere de acuerdo al art. 1801 escritura
publica.
En un principio la jurisprudencia conclua que la promesa de venta de bienes
races debe otorgarse por escritura pblica, esto debido a las siguientes razones:
Es necesaria la escritura pblica para venta de inmuebles, tambin debe
serlo para la promesa de venta de ellos, pues la disposicin del 1801 por ser
de carcter especial, debe prevalecer frente a la disposicin del 1554.
La promesa es un accesorio de un contrato principal, por lo cual, deben
aplicarse los preceptos que regulan el contrato principal.
Luego la tendencia mayoritaria de la jurisprudencia, concluye por el contrario, que
la promesa de celebrar una compraventa de bienes races, no necesita para su
validez, escritura pblica. Basta un instrumento privado.
El art. 1554 exige que la promesa conste por escrito y escrito es todo
documento, no particularmente una escritura pblica.
El art. 1801 exige escritura publica para la compraventa de inmuebles, y
como

las

solemnidades

son

excepcionales

deben

aplicarse

restrictivamente, no debe entenderse al contrato de promesa.

Aceptar que la promesa de venta de bienes races requiere escritura pblica,
significa aceptar que no existe correspondencia y armona en un mismo
artculo, ya que si exigiera el N1 del 1554 escritura pblica; estara dems el
N4 del mismo artculo que establece que pueden faltar las solemnidades del
contrato prometido.
En los casos en que la ley ha querido que la promesa se celebre por
escritura pblica, lo dispone expresamente como arts. 1787 1736 N7.

Promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral.

La corte suprema ha resuelto que esta sera nula.
No se acepta en nuestra legislacin la venta unilateral y que especificar significa
sealar todos los elementos del contrato, y siendo en la compraventa uno de los
439

elementos constitutivos la reciprocidad de las obligaciones de las partes, no

estara especificado.
La jurisprudencia acepta que el consentimiento pueda darse a travs de 2 o
ms instrumentos.

Para la mayora de los autores, sin embargo, no hay inconveniente legal para
que de acuerdo con el principio de la autonoma de la voluntad, el contrato
de promesa pueda ser unilateral, aunque el contrato prometido pueda
clasificarse de bilateral. (Leopoldo Urrutia Luis Claro Solar, etc.)

en definitiva: no estaramos ante un contrato de promesa, que exige que

ambas partes se obliguen a celebrar un contrato futuro, sino ante un
contrato de opcin, donde una de las partes asume la obligacin, y la otra
tiene la facultad para contratar o no, en cierto plazo.

EFECTOS.

CARACTERISTICAS DE LA OBLIGACION DE OTORGAR EL CONTRATO

PROMETIDO Y EL ESTATUTO APLICABLE.
El contrato de promesa engendra una obligacin de hacer, esta es: la de
celebrar el contrato objeto de la promesa.
Se le aplica el estatuto de las obligaciones de hacer.

Derechos del acreedor ante el incumplimiento de la promesa.

Podra el acreedor solicitar al juez que apremie al contratante renuente para que
celebre el contrato y de negarse este dentro del plazo que seale el tribunal, podr
440

solicitar al juez que suscriba el contrato por la parte rebelde o que declare
resuelto el contrato de promesa y ordene el pago de indemnizacin de
perjuicios. En conformidad al art. 1553 y 1489.

EXTINCION DE LA PROMESA.
CONTRATO DE PROMESA DE HECHO AJENO.
CLAUSULA COMPROMISORIA.

TEMA 30 (Cdula 20-36)

Contratos de compraventa y permuta.
LA COMPRAVENTA.
CONCEPTO.
Se define la compraventa en el art. 1793 CC. la compraventa es un contrato en
que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.
Aquella se dice vender y esta comprar. El dinero que el comprador da por la
cosa vendida se llama precio.

CARACTERISTICAS.
441

Es bilateral.
Puesto que las partes contratantes se obligan recprocamente desde su origen, el
vendedor se obliga a dar una cosa y el vendedor a pagar el precio.
Estas obligaciones son de la esencia de la compraventa y sin ellas el contrato no
produce efectos civiles o degenera en otro diferente.
No se concibe contrato unilateral de venta, ni contrato unilateral de compra.

Es oneroso.
Engendra prestaciones reciprocas, imponindose ambas partes un gravamen y
obteniendo ambas un beneficio.

Es generalmente conmutativo.
Las prestaciones del comprador y vendedor se miran como equivalente.
Excepcionalmente: puede ser aleatorio como en el caso de la compraventa de
cosa que no existe, pero se espera que exista, o cuando se compra la suerte.
La conmutatividad no es de la esencia de la compraventa, sino slo una
caracterstica general.

Es principal.
Existe por s mismo, independiente de cualquier otra convencin.

Es ordinariamente consensual.
Por regla general se perfecciona por el slo consentimiento de las partes,
salvo cuando las exigencias legales exigen el cumplimiento de alguna
solemnidad, como en la compraventa de bienes races.

Es nominado y tpico.
Se encuentra reglamentado por la ley.

Por regla general es de ejecucin instantnea.

442

Las partes cumplen de inmediato sus obligaciones, extinguindose la relacin

contractual, pero nada obsta a que se pacte el pago en cierto plazo.

No es enajenacin, sino mero titulo traslaticio de dominio.

El slo contrato genera derechos personales y sirve de antecedente para la
posterior transferencia del dominio.
Si no ha existido tradicin por parte del vendedor, el comprador no adquiere
el dominio de la cosa comprada.

ELEMENTOS DE LA ESENCIA.
Los elementos son: la cosa precio consentimiento.

LA COSA.
No puede faltar la cosa vendida, pues de otra manera faltara el objeto de la
obligacin del vendedor y carecera de causa la obligacin del comprador,
adolecera de nulidad absoluta.

Requisitos de la cosa vendida.

Debe ser comerciable y enajenable.
Debe ser comerciable en el sentido que sea susceptible de actos jurdicos a su
respecto y adems debe ser susceptible de enajenacin en los trminos del art.
1810 CC. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley.

La cosa debe ser determinada.

La determinacin puede ser de objeto o cuerpo cierto o una determinacin de
gnero.
Pero la cantidad puede ser incierta, con tal que el acto o contrato fije reglas o
contenga datos que sirvan para determinarla.
443

Debe ser una cosa singular.

La ley prohbe la venta de todos los bienes que una persona tiene, esto porque el
patrimonio es un atributo de la personalidad.
Se pueden vender todos los bienes de una persona, siempre que se especifiquen
por escritura pblica, porque en este caso se estn vendiendo bienes
determinados.
La compraventa puede ser a titulo universal cuando se trata de la
compraventa de derechos hereditarios.

Existir o esperarse que exista.

Se aplica la regla del art. 1461 CC.
si la cosa ha dejado de existir al tiempo de celebrarse el contrato, no pude nacer
este por falta de objeto sobre el que recaiga la obligacin del vendedor, esto
de acuerdo al art. 1814 inciso 1 CC.
el art. 1813 CC. Se refiere a la compraventa de cosa futura, se compra la suerte
cuando se exprese, o cuando de la naturaleza del contrato se entienda que
se compra la suerte.

No debe ser propia del comprador.

De acuerdo al art. 1816 CC. la compra de cosa propia no vale.

La venta de cosa ajena vale art. 1815 CC.

EL PRECIO.
El precio es el dinero que el comprador da por la cosa vendida.

Requisitos del precio.

Debe estipularse en dinero.
No es necesario que se pague en dinero, sino que se estipule en dinero, si no se
estipula en dinero, no hay compraventa o esta adolece de nulidad absoluta.
444

Art. 1794 CC. se pone en el caso que en la compraventa se estipule el precio,

parte en dinero y parte en especie.
Se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero y compraventa en
caso contrario.

Debe ser real y serio.

Al decir real, significa que sea verdadero y no simulado, pues en este caso la
compraventa adolecera de nulidad absoluta por falta de objeto.
Tambin debe ser serio, sea que no sea ridculo o irrisorio; no es necesario que
sea justo, pues la compraventa es un contrato conmutativo, slo debe ser justo en
la compraventa de bienes races.

Debe ser determinado.

Podr hacerse esta determinacin por cualquier medio o indicaciones que lo fijen,
en el caso que no este determinado, el contrato debe contener reglas o datos para
su determinacin.
De acuerdo al art 1809 CC. si no hay convencin con respecto al precio no habr
venta, por falta de la determinacin del objeto de la obligacin del vendedor.
El precio puede ser determinado por las partes; un tercero, y si el tercero no
lo determina, podr hacerlo cualquier persona que convinieren los
contratantes.
No puede dejarse la determinacin del precio al arbitrio de una de las partes
o la compraventa adolecer de nulidad absoluta.

CONSENTIMIENTO.
El consentimiento debe recaer sobre la cosa que es el objeto de la obligacin
del vendedor, y sobre el precio que constituye el objeto de la obligacin del
comprador.
Cualquier error de relevancia jurdica sobre la cosa o el precio, objetos de la
obligacin, vician el consentimiento.
445

 LA VENTA DE COSA AJENA.

Por una parte la ley exige que la cosa no pertenezca al comprador, nada establece
en cuanto deba pertenecer al vendedor.
La venta de cosa ajena es valida, y no puede ser de otra manera en nuestro
derecho, porque el contrato de compraventa slo impone al vendedor la
obligacin de entregar la cosa y porque habiendo una cosa sobre la cual
recae el consentimiento de las partes y sea determinada o determinable y
licita, el contrato puede formarse.
La nica accin que no se puede intentar ante la compraventa de cosa ajena es la
de nulidad del contrato.

Requisitos para la venta de cosa ajena.

Que se venda una cosa que no este en el patrimonio del vendedor.
El vendedor no debe tener facultad legal para enajenar la cosa.
No se requiere que se venda la cosa como propia.

Efectos de la venta de cosa ajena.

Efectos respecto al dueo.
Respecto al dueo, la venta de cosa ajena es valida, pero inoponible al dueo
de la cosa, esta es una inoponibilidad de fondo, por falta de concurrencia.
Podr ejercer la accin reivindicatoria en contra de quien tenga la cosa.
Efectos entre vendedor y comprador.
La compraventa y la tradicin no hacen dueo al comprador, pues nadie puede
transferir ms derechos de los que tiene, no obstante el comprador adquiere la
calidad de poseedor y puede llegar a ganar la cosa por prescripcin.
Si el vendedor no logra entregar la cosa al comprador, este puede pedir la
resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios.
Si el dueo interpone la accin reivindicatoria, el comprador tiene derecho a
citar al vendedor para que comparezca al saneamiento de la eviccin.
446

 SOLEMNIDADES VOLUNTARIAS Y LEGALES.

Solemnidades legales.
En ciertos casos la ley exige otorgar escritura pblica para perfeccionar la
compraventa:
La venta de bienes races debe otorgarse por escritura publica.
Pero la ley se refiere a los inmuebles por naturaleza, ya que la compraventa de
inmuebles por adhesin o por destinacin, es consensual.
La compraventa de servidumbres, censo, y de derechos hereditarios deben
otorgarse por escritura pblica.
Los bienes que una persona tiene o espera adquirir en el futuro, siempre que
no sean objetos ilcitos y siempre que se especifiquen por escritura pblica
o privada.
La compra del derecho de aprovechamiento de aguas.
En estos casos la escritura pblica es exigida por la ley como un requisito
en atencin a la naturaleza del contrato, si se incumple, la sancin es la
nulidad absoluta.

Solemnidades voluntarias.
Las partes pueden convenir que una compraventa que en concepto de la ley es
consensual, no se perfeccione, sino mediante el otorgamiento de escritura pblica
o privada, de acuerdo al art. 1802 CC.
Estamos en presencia de un contrato condicional subordinado a la condicin de
que se otorgue una escritura pblica o privada.
Como la solemnidad emana de la voluntad de las partes, esa misma voluntad
puede

modificar

la

situacin,

renunciando

expresa

tcitamente

al

cumplimiento de la solemnidad y celebrando el contrato por el slo

consentimiento. Esto si las partes han principiado en la entrega de la cosa.

447

La sancin: es que cualquiera de las partes puede retractarse del contrato,

mientras no se otorgue la escritura o no haya empezado la entrega de la cosa.

LAS ARRAS.
Se llama arras a la cantidad de dinero o cosas muebles que una de las partes
entrega a la otra en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato, o
como parte del precio o en seal de quedar convenidas.
Las arras pueden darse de las siguientes formas:
En prenda de la celebracin o ejecucin del contrato.
En este caso actan como garanta, dan a cada una de las partes el derecho a
retractarse del contrato.
El derecho de retractarse podr ejercerse por el plazo que las partes estipularon,
pero si nada dicen, en el termino de 2 meses, contados desde la celebracin de la
convencin.
No tendrn derecho a retractarse cuando hubiese comenzado la entrega de
la cosa o se hubiere otorgado escritura pblica de compraventa.
La ley dispone que si el que se retracta, es el que dio las arras, las perder.
Si se retracta el que las recibi, deber restituirlas dobladas.
Como parte del precio o en seal de quedar convenidas las partes.
En este caso las arras se dan para dejar constancia de que las partes han
quedado definitivamente convenidas, no dan derecho a retractarse.
Es necesario que en la escritura se exprese que las arras se dan en seal de
quedar las partes convenidas o como parte del precio. A falta de esto se
presumir de derecho que las arras dan facultad para retractarse.
LA CAPACIDAD.
La regla general en materia de capacidad en la compraventa, la da el art. 1795
CC. Son hbiles para celebrar el contrato de compraventa todas las
personas que la ley no declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo
contrato.
448

Los absolutamente incapaces podrn celebrar contratos de compraventa,

representados por sus representantes legales.
Los relativamente incapaces, representados o autorizados por su representante
legal.
Menores adultos, se considera plenamente capaz respecto de su peculio
profesional o industrial y puede vender libremente las cosas que forman parte de
el. Excepcionalmente para vender bienes races de su peculio profesional o
industrial requiere autorizacin judicial.
La parte final del art. 1447 CC. seala que existen incapacidades particulares
que consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas
para ejecutar ciertos actos.

Incapacidades especiales para celebrar el contrato de compraventa.

Incapacidad para comprar y vender.
De acuerdo al art. 1796 CC. es nulo el contrato de compraventa entre
cnyuges no divorciados perpetuamente y entre el padre o madre y el hijo
sujeto a patria potestad.
Esta prohibicin tiene como objeto evitar el fraude a la ley, porque la ley prohbe
las donaciones irrevocables entre marido y mujer. Tambin evitar fraude a
terceros, porque dadas las relaciones entre marido y mujer es muy fcil celebrar
compraventas simuladas en perjuicio de sus acreedores.
En el caso de compraventa de padre o madre con el hijo sujeto a patria
potestad. Si el hijo menor adulto se ha emancipado por cualquier causa que
establezca la ley, la emancipacin pone termino a la patria potestad.

Incapacidad para vender.

De acuerdo al art. 1797 CC. se prohbe a los administradores de
establecimientos

pblicos

vender parte

alguna

de

los

bienes

que
449

administran, y cuya enajenacin no esta comprendida en sus facultades

administrativas ordinarias; salvo autorizacin de la autoridad competente.

Incapacidad para comprar.

De acuerdo al art. 1798 CC. a los empleados pblicos se prohbe comprar los
bienes pblicos o particulares que se vendan por su ministerio; y a los
jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se
haga en pblica subasta.
En lo que respecta a los jueces, la prohibicin se hace extensiva a su cnyuge y
sus hijos, y extiende la prohibicin hasta por 5 aos desde que las cosas han
dejado de ser litigiosas.
Las compraventas efectuadas a pesar de estas prohibiciones son nulas de
nulidad absoluta.

De acuerdo al art. 1799 CC. Los curadores y tutores. No pueden comprar

parte alguna de los bienes de sus pupilos, si no con arreglo a lo dispuesto
en el titulo de la administracin de los tutores y curadores (se refiere a la
auto contratacin)
La sancin al 412 (tutores y curadores) es la nulidad relativa, por la omisin
de un requisito en atencin al estado o calidad de las personas.
Pero si la compra es de un bien raz del pupilo, la sancin es la nulidad
absoluta por infringir una norma prohibitiva.

De acuerdo al art. 2144 CC. El mandatario no puede comprar lo que el

mandante le ha ordenado vender, sino con autorizacin expresa del
mandante, y no puede vender de lo suyo al mandante, lo que el mandante le
ha ordenado comprar, sino con autorizacin expresa del mandante.
Si el mandatario contraviene lo anterior, hay nulidad relativa, porque se ha
omitido un requisito que la ley exige en atencin al estado o calidad de las
partes.
450

 EFECTOS DE LA COMPRAVENTA.
Son los derechos y obligaciones que del contrato emanan, lo que es un derecho
para el comprador, es correlativamente una obligacin para el vendedor.

Obligaciones del vendedor.

de acuerdo al art. 1824 CC. Las obligaciones del vendedor se reducen a 2,
estas son: la entrega o tradicin y el saneamiento de la cosa vendida.
Si la cosa es una especie o cuerpo cierto: debe conservarla hasta la entrega
con el debido cuidado, respondiendo de culpa leve si nada se ha estipulado,
adems los gastos son de cargo del vendedor, salvo estipulacin en
contrario.
De acuerdo al art. 1793 CC. Son obligaciones de la esencia la entrega y el
pago del precio, las dems son de la naturaleza.

Obligacin de efectuar la entrega o tradicin.

Esta es una obligacin de la esencia e irrenunciable del contrato de compraventa,
es una obligacin de dar, que supone la obligacin de efectuar la tradicin,
sea la entrega jurdica de la cosa y al mismo tiempo la entrega material de la
cosa, esta entrega equivale al pago.
Debemos distinguir si lo que se entrega es una especie o cuerpo cierto o un
genero.

Tradicin de la cosa vendida.

Cosas muebles: se realiza significando fehacientemente el tradente al
adquirente que le transfiere el dominio, y figurando su entrega por alguna de
las formas del art. 684 CC.
451

De bienes races: se efectua por la inscripcin del titulo en el registro de

propiedades del CBR. De la comuna donde se encuentra ubicado el
inmueble, esto de acuerdo al art. 686 CC. (si por ubicacin pertenece a ms
de una comuna, se realiza en todas ellas)
Servidumbres: la tradicin de estas se realiza de acuerdo al art. 698 CC. A
travs de la escritura pblica en la que el tradente exprese constituirla y el
adquirente aceptarla.
Pertenencias mineras: la tradicin, se verifica por la inscripcin en el registro
de propiedades de minas.

Riesgo de la cosa vendida.

La regla general se encuentra expresada en el art. 1550 CC. el cual establece
que el riesgo de la perdida de la cosa debida es del acreedor (comprador)
esto ocurrir si la cosa se pierde o deteriora a consecuencia de un caso
fortuito. La obligacin del vendedor se extinguir y subsistir la del
comprador de pagar el precio, se requiere entonces:
Que la cosa vendida sea una especie o cuerpo cierto.
Que la prdida o deterioro sobrevengan por caso fortuito y no por
responsabilidad del vendedor.

Excepciones a la regla general del riesgo.

El riesgo ser de cargo del vendedor:
Cuando las partes han pactado que el riesgo ser del vendedor, aun en caso
fortuito.
Cuando la venta es condicional. (la venta no se produce por falta de objeto y
el comprador no est obligado a pagar el precio).
En la venta al peso, cuenta o medida, la perdida ser del comprador, luego que
se realizan las operaciones para determinar la cosa vendida.
Compraventa al gusto, los riesgos son del comprador, una vez que manifiesta
que le gusta las cosa, antes son de cargo del vendedor.
Cuando la cosa se destruye durante la mora del vendedor.
452

Cuando el vendedor se obligo por contratos distintos y no vinculados, a

entregar a 2 o ms personas una misma cosa.
En cuanto a las cosas genricas, la perdida de estas son de cargo del
deudor, en este caso el vendedor, su obligacin subsistir porque el genero
no perece.
Derecho del comprador a los frutos.
En razn del hecho que los riesgos debe soportarlos el comprador, el CC.
establece en el art. 1816 inciso 2, una excepcin a la regla general en cuanto
a quien es el dueo de los frutos.
La regla general se encuentra en el art. 648 CC. los frutos pertenecen al
dueo; sin embargo el art. 1816 inciso 2 establece una excepcin en la
compraventa, pertenecen al comprador los frutos naturales producidos por
la cosa, pendientes al momento de celebrar el contrato, y todos los frutos
naturales y civiles que produce la cosa despus de celebrar el contrato.
Se aplica el art. 1816 CC. Por ser una norma especial a la compraventa.
En 2 casos los frutos no pertenecern al comprador:
Cuando se estipulo entregar la cosa al cabo de cierto tiempo (plazo)
Cuando se estipula entregar la cosa en el evento de una condicin.
Cuando las partes modifican esta regla expresndolo en el contrato.

En cuanto al momento y lugar de la entrega de la cosa.

Se aplican las reglas generales, anteriormente vistas.

Obligacin de saneamiento.
Se desprende del art. 1824 CC. que la segunda obligacin del vendedor es la
de saneamiento, esta es una obligacin de la naturaleza del contrato de
compraventa, por tanto es perfectamente renunciable.
453

La ley a travs de la obligacin de saneamiento que impone al vendedor, viene en

auxilio del comprador y otorga a este la accin para obligar al vendedor a que
le proporcione el goce tranquilo de la cosa vendida o si no fuere posible,
para que le indemnice los perjuicios.

Objetivos de la accin de saneamiento.

De acuerdo al art. 1837 CC. dos son los objetivos de esta accin:
Amparar al comprador en el goce y posesin pacifica de la cosa vendida.
Reparar los defectos o vicios ocultos de que adolezca la cosa vendida,
denominados vicios redhibitorios.

Obligacin de saneamiento de la eviccin Art. 1838 CC.

Como caractersticas de esta obligacin, podemos sealar que es de la
naturaleza es eventual es aplicable en todo contrato que por su
naturaleza lo requiera.
De acuerdo al art. 1838 CC. hay eviccin de la cosa comprada, cuando el
comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial.

Requisitos de la eviccin.
Que el comprador sea privado del todo o parte de la cosa comprada: ocurre
esta privacin cuando por ejemplo: se vende una cosa ajena y el dueo entabla
accin reivindicatoria contra el comprador y la sentencia acoge la demanda;
cuando el vendedor tenia la cosa en copropiedad con otra persona y esta entabla
accin reivindicatoria para recuperar su cuota en la cosa, obteniendo sentencia
favorable; cuando la cosa estaba gravada con un derecho real y el titular de ese
derecho, entabla accin para hacerlo efectivo con sentencia favorable.
Que esta privacin se deba a una sentencia judicial: slo tiene el vendedor la
obligacin de amparar al comprador, cuando se discute el derecho del vendedor
sobre la cosa en un juicio.
Excepcin: hay eviccin sin sentencia judicial, cuando a raz de la demanda del
dueo de la cosa, el comprador cita de eviccin al vendedor y este revisando los
454

antecedentes, sabe que el dueo ganara el juicio y pide al comprador que se

allane porque l lo indemnizara.
Que se produzca por una causa anterior a la compraventa, salvo que se
estipule otra cosa: slo la eviccin le ser imputable al vendedor cuando se
produzca por una causa anterior a la venta, si la causa es posterior a la venta, no
habr culpa alguna del vendedor, salvo estipulacin distinta.

Obligaciones que comprende el saneamiento de la eviccin.

Son dos las obligaciones que comprende el saneamiento de la eviccin:
Obligacin de asumir la defensa del comprador en juicio que se sigue en su
contra.
Obligacin de indemnizar al comprador de los perjuicios si en definitiva
resulta evicto.
La obligacin de asumir la defensa es una obligacin de hacer, indivisible e
imprescriptible. El comprador puede citar a cualquiera de sus vendedores,
en el caso que sean varios; si fallece el vendedor, puede citar a cualquiera
de sus herederos
La obligacin de indemnizar si resulta evicto, es una obligacin de dar, es
divisible y prescribe (prescripcin extintiva). Cada vendedor responde a
prorrata de su cuota en la compraventa, si son varios los herederos del
vendedor que ha fallecido, se entendern estos a prorrata de su cuota
hereditaria.

Citacin al vendedor.
De acuerdo al art. 1843 CC. el comprador debe citar al vendedor al juicio.
La citacin de eviccin deber hacerse antes de la contestacin de la
demanda y acompaada con antecedentes que la hagan plausible.
Se suspender el procedimiento por 10 das si el vendedor reside en el
territorio jurisdiccional del tribunal; si se encuentra fuera de este territorio o
fuera de la republica, se aplicaran las normas de la tabla de emplazamiento.
455

Si vencen estos plazos sin que el comprador demandado practique la

citacin, podr el demandante pedir que se declare caducado el derecho
para citar al vendedor y continen los tramites del juicio o se le autorice para
citar al vendedor a costa del demandado.
Las personas citadas tendrn para comparecer el plazo del termino de
emplazamiento.

Practicada la citacin pueden ocurrir 2 cosas:

Vendedor no comparece: si el comprador resulta evicto, estar obligado el
vendedor a indemnizar los perjuicios con una excepcin: a menos que el
comprador pierda el juicio por no haber opuesto una defensa o excepcin suya.
Vendedor comparece: el proceso se seguir slo en su contra, sin perjuicio que
el comprador pueda actuar como tercero coadyuvante.
Si al comparecer el vendedor, pide al comprador que se allane y restituya la
cosa, el deber indemnizar.
El comprador no se allana y sigue el juicio, y en definitiva la cosa resulta evicta,
la obligacin de indemnizar del vendedor se reduce en los siguientes tems.
No comprende las costas en que hubiere incurrido el comprador a
consecuencia de los efectos de la demanda.
No comprende los frutos que el comprador hubiere percibido durante el
juicio y que es obligado a restituir al vencedor.

Vendedor comparece al juicio, y resulta vencedor, en este caso el vendedor

cumple con su obligacin de saneamiento en su primera etapa y no es obligado a
indemnizar perjuicios al comprador, a menos que la demanda fuere
imputable al vendedor; no obstante la sentencia que rechaza la demanda, el
vendedor est obligado a indemnizar perjuicios al comprador.

Obligacin de indemnizar.
En este caso hay que distinguir segn si la eviccin es total o parcial.
Eviccin es total.
456

El vendedor deber:
Restituir el precio: el precio integro, aun cuando la cosa al momento de la
eviccin valga menos, a menos que el menor precio provengan de deterioros que
el comprador ha sacado provecho, en este caso hay que hacer lkos descuentos
pertinentes.
Indemnizar las costas legales del contrato de compraventa, que hubieren
sido satisfechas por el comprador.
Debe indemnizar el valor de los frutos que el comprador fue obligado a
restituir al dueo: esto con la calificadas excepcin si el vendedor se allana y le
pide al comprador que restituya, pero este sigue el juicio por su cuenta, en este
caso, no deber indemnizar los frutos que el comprador percibi durante el
juicio y que es obligado a restituir.

Debe abonar las costas judiciales en que hubiere incurrido el comprador a

consecuencia y como efecto de la demanda: se contempla la misma excepcin
anterior, del caso que el comprador siga por su cuenta el juicio a pesar que el
vendedor le pidi que se allane.

Debe pagar el aumento del valor de que la cosa evicta experimento entre el
contrato de compraventa y la eviccin: esto con los descuentos de los arts.
1849 y 1850.

Si la eviccin es parcial.
Si la parte evicta es tan determinante que el comprador sin ella no hubiese
comprado, se aplican las reglas antes sealadas del art. 1847 CC. tambin
hay derecho a pedir la resolucin del contrato.
El comprador debe restituir la parte evicta y para estos efectos se le considera
poseedor de buena fe, salvo prueba en contrario.
457

Vendedor debe restituir el precio de la parte evicta.

Debe abonar el precio de los frutos que el comprador hubiese sido obligado
a restituir al dueo por la parte evicta.
Indemnizar todo perjuicio que la eviccin resultare para el comprador.

Extincin de la obligacin de saneamiento de la eviccin.

Esta obligacin se extingue:
Por pacto expreso.
Se puede renunciar a ella, porque es una obligacin de la naturaleza y
perfectamente renunciable, a menos que haya mala fe de parte del vendedor, en
este caso el pacto ser nulo.
Este pacto no lo exime de pagar el precio integro de la cosa evicta, con los
descuentos de los deterioros de la cosa aprovechados por el comprador.
Esto tiene 2 excepciones:
Comprador compro a sabiendas que la cosa era ajena.
Comprador toma el riesgo de la eviccin por una causal determinada y la
cosa es evicta por esa causal.
Por prescripcin.
La obligacin de la defensa en juicio es imprescriptible.
La de indemnizar prescribe en 4 aos.
La de restituir el precio, prescribe de acuerdo a las normas generales y esto
es de 5 aos
Estos 4 y 5 aos comienzan a contarse desde la sentencia de eviccin.

Casos en que el vendedor no tiene la obligacin de sanear la eviccin.

Cuando el comprador omite citarlo.
Cuando el vendedor citado no comparece, pero el comprador resulta evicto
por no oponer una excepcin propia.
Casos del art. 1846 CC.
458

Cuando el comprador y el que demanda la cosa como suya, se someten al

juicio arbitral sin consentimiento del vendedor y el comprador resulta evicto.
Comprador perdi la posesin por culpa suya y de eso se sigui la eviccin.

Obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios.

De acuerdo al art. 1857 CC. El saneamiento de los vicios redhibitorios implica
el derecho que tiene el comprador a pedir la resolucin del contrato o la
rebaja proporcional del precio con las modalidades que establece la ley.

Vicios redhibitorios.
Son aquellos que existiendo en la cosa vendida al tiempo de la venta, y
siendo ocultos, esto es, no conocidos por el comprador, hacen que ella no
sirva para su uso natural o slo sirva imperfectamente.
Requisitos de los vicios redhibitorios.
Debe existir al tiempo del contrato: vale decir, en el momento que las partes se
ponen de acuerdo en el precio y la cosa. Si aparecen despus del contrato, no
puede culparse al vendedor, a menos que existiera un germen del vicio.
Debe ser grave: cuando por el vicio la cosa vendida no sirve para su uso natural o
slo sirve imperfectamente, de modo que sea presumible que la hubiese
comprado a un precio inferior.
Que el vicio sea oculto: esta es la caracterstica principal del vicio redhibitorio, el
comprador no debi conocer al tiempo del contrato, si lo conoca, entonces no le
dio importancia.
El vendedor que sabe del vicio, debe manifestrselo al comprador, si no lo hace,
entonces el vicio ser oculto.
Adems el comprador no lo debe haber conocido sin negligencia grave de su
parte, o que los vicios sean tales, que no los poda conocer en razn de su
profesin u oficio.

Efectos de los vicios redhibitorios.

459

Segn el art. 1863 CC. los contratantes pueden hacer redhibitorios los vicios
que naturalmente no lo son.
Ellos dan al comprador un derecho alternativo:
Pedir la resolucin del contrato.
Pedir la rebaja del precio (accin quanti minoris)
Pero no todos los vicios redhibitorios autorizan al comprador para ejercitar
alternativamente uno u otro derecho, slo los vicios redhibitorios graves.
Por otra parte el art. 1861 hace ms gravosa la responsabilidad del vendedor,
cuando conoca los vicios o debi conocerlos en razn de su profesin u oficio,
adems de la resolucin del contrato o la rebaja del precio, puede pedir
indemnizacin de perjuicios (vendedor de mala fe).
El art. 1862 deja claro que la perdida de la cosa vendida no exime de la obligacin
de sanear los vicios redhibitorios, y si la cosa ha perecido a consecuencia del
vicio, no slo puede pedir la rebaja del precio, sino tambin la resolucin del
contrato con indemnizacin de perjuicios.
Si la cosa se pierde por culpa del comprador, pero a raz del vicio, igualmente se
podr demandar la rebaja del precio.
El objeto vendido se compone de varias cosas: no habr accin redhibitoria
por el conjunto, slo por la cosa viciada; a menos que aparezca que el conjunto no
se hubiese comprado con una cosa viciada.
Caso de las ventas forzadas: estas son por el ministerio de la ley, el vendedor no
esta obligado a sanear los vicios redhibitorios, a menos que concurran
copulativamente 2 requisitos:
El vendedor no haya podido o debido ignorar los vicios.
Vendedor no los haya declarado a peticin del comprador (debe pedir que se
declaren)
Extincin de la accin redhibitoria.
Por renuncia.
Es una obligacin de la naturaleza de la compraventa, por tanto es renunciable,
pero siempre deber sanear los vicios que el vendedor conoca y no los expreso al
vendedor.
460

Por prescripcin.
Accin propiamente redhibitoria: aquella que tiene el comprador para pedir la
resolucin del contrato, prescribe en 6 meses respecto de las cosas muebles y
1 ao respecto de los inmuebles, salvo que leyes especiales o estipulacin de
las partes restrinjan o amplen estos plazos.
Los plazos se cuentan desde la entrega real.
Art. 21 ley del consumidor: para que el consumidor pueda ejercer los derechos
que le confiere esta ley, debe hacerlo efectivo dentro de los 3 meses siguientes a
la fecha en que recibi el producto, siempre que el producto no se hubiese
deteriorado por culpa del consumidor, pero si el producto se vende con garanta
superior a los 3 meses, prima la garanta.
Si son bienes perecibles o aquellos que por su naturaleza estn destinados a ser
consumidos en corto tiempo; el plazo de prescripcin ser el que lleven en el
envoltorio o en su defecto el trmino mximo de 7 das.

Accin quantis minoris: la accin para pedir la rebaja del precio prescribe en 1
ao para bienes muebles y 18 meses para bienes inmuebles.
El plazo de prescripcin de la accin de rebaja del precio, no se puede
modificar por disposiciones especiales o estipulacin de las partes.

Obligacin de conservar la cosa.

Si la cosa es una especie o cuerpo cierto, el vendedor tiene la obligacin
adicional de conservar la cosa hasta su entrega y emplear el debido cuidado.

Obligacin de los gastos.

Es una obligacin de la naturaleza del contrato de compraventa, los gastos
son de cargo del vendedor, salvo estipulacin contraria.

Obligaciones del comprador.

461

El art. 1871 CC. Establece que la principal obligacin del comprador es pagar
el precio. Tambin en razn de los arts. 1827 y 1872 debe recibir la cosa y
pagar el precio en el lugar y tiempo debido.

Obligacin de pagar el precio.

Esta es una obligacin de la esencia del contrato de compraventa y la
principal obligacin del comprador.

Obligacin de recibir la cosa.

Esta obligacin es la contrapartida a la obligacin del vendedor de entregar
la cosa vendida, consiste en hacerse cargo de la cosa tomando posesin de la
misma.
El art. 1827 CC. se refiere a la mora del comprador de recibir la cosa, seala
los efectos de esta mora:
El comprador debe abonar al vendedor el alquiler de los almacenes,
graneros, etc, en que se contenga lo vendido: es decir, debe abonar al
vendedor todos los perjuicios que se derivan de la mora.
Se atena la responsabilidad del vendedor, pues queda descargado del
cuidado ordinario de la cosa, y slo ser responsable del dolo o de la culpa
grave.
Se ha resuelto que el vendedor puede pedir la resolucin del contrato con
indemnizacin de perjuicios, aplicando lisa y llanamente el art. 1489 CC.

Obligacin de pagar el precio en el lugar y tiempo debido.

El lugar va a ser:
El que estipulen las partes.
A falta de estipulacin, hay que distinguir:
462

Obligacin de especie o cuerpo cierto: el pago debe hacerse en el lugar en que

dicha especie exista al momento de constituirse la obligacin.
Obligacin es de gnero: el pago se har en el domicilio del deudor.
Tratndose de la compraventa.
El art. 1872 CC. regula la materia con algunas variantes.
Deber pagarse el precio en el lugar y tiempo estipulado, o en el lugar y
tiempo de la entrega, no habiendo estipulacin en contrario.
Adems el artculo se pone en algunas situaciones que podran producirse:
Si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa, o probare que
existen acciones reales que el vendedor no le informo antes de
perfeccionarse el contrato, podr depositar el precio con autorizacin de la
justicia, y durara el deposito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o
afiance las resultas del juicio.
La jurisprudencia y autores como Alessandri creen que el pago del precio
est subordinado a la entrega y en este sentido el comprador no estara en
mora, sino despus de la entrega de la cosa.
Art. 1873 CC. s el comprador estuviere constituido en mora de pagar el
precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el
precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios.

La clausula de no transferir el dominio sino en virtud del pago del precio.

Esta clausula da derecho al vendedor a pedir la resolucin del contrato o el
pago del precio con indemnizacin de perjuicios, el problema radica en que la
tradicin transfiere el dominio.
El art. 1874 CC establece que a pesar de este pacto, la tradicin si transfiere
el dominio; en cambio el art. 680 CC. dice que se puede reservar la
trasferencia del dominio si se estipula que primero se debe pagar el precio
para que la tradicin transfiera el dominio.
Ambas normas son especiales, pero la generalidad de la doctrina estima que
prevalece la norma del art. 1874 CC. Por encontrarse en la compraventa.
463

 PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE COMPRAVENTA.

De acuerdo al art. 1887 CC. Pueden agregarse al contrato de venta
cualesquiera otros actos accesorios lcitos; y se regirn por las reglas
generales de los contratos.

PACTO DE RETRACTO.
Es aquel en que las partes acuerdan que se resolver la venta si en un plazo
determinado, que no puede pasar de un ao, se presenta un nuevo
comprador que mejore el precio pagado.
Estamos frente a una compraventa sobre la que pende una condicin resolutoria
ordinaria, esta condicin es casual, porque depende del hecho de un tercero.
El primer comprador puede igualar o mejorar la oferta del tercero para
impedir evitar la resolucin.
Efectos.
Tendrn lugar las prestaciones mutuas.

PACTO DE RETROVENTA.
El art. 1881 CC. por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad
de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad
determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le
haya costado la compra.
Esto es una condicin resolutoria ordinaria puramente potestativa, porque
depende exclusivamente de la voluntad del acreedor, en este caso el rimer
vendedor.

Requisitos.
Vendedor debe reservarse la facultad de recobrar la cosa vendida en el
propio contrato de compraventa.

464

Al nacer la compraventa, debe estar afectada por la condicin resolutoria

ordinaria.
Reembolso del precio por el vendedor.
Debe reembolsar lo estipulado o lo que el comprador pago, debe hacerlo en el
momento mismo de ejercer el derecho por el vendedor.
La accin debe ejercerse oportunamente.
Debe ejercerse dentro del termino fijado por las partes o la ley.
El pacto de las partes no puede pasar de 4 aos.
Debe ejercer judicialmente el derecho.
No es suficiente una gestin extrajudicial, debe ejercer una accin y el comprador
allanarse a esta.
Debe darse el correspondiente aviso.
El vendedor debe dar un aviso al comprador, con 6 meses de anticipacin si se
trata de bienes races y de 15 das tratndose de bienes muebles.
Si la cosa da frutos, debe exigirse la restitucin despus de la percepcin de
frutos.
Efectos.
Comprador debe restituir la cosa con sus accesorios naturales.
Comprador esta obligado a indemnizar al vendedor los deterioros que haya
experimentado la cosa por hecho o culpa suya.
El vendedor est obligado a abonar las mejoras necesarias, pero para
abonar las mejoras tiles y voluptuarias, se requiere que fueran hechas con
su consentimiento.

PACTO COMISORIO.
De acuerdo al art. 1877 CC. Es la condicin resolutoria de no pagarse el
precio, expresada en el contrato.
Existen 2 tipos de pactos comisorios, el simple y el calificado.
Pacto comisorio simple: consiste simple y llanamente en convenir
expresamente que el incumplimiento de la obligacin de pagar el precio,
resolver el contrato.
465

Tiene como efecto el mismo que la condicin resolutoria, el vendedor podr

pedir el cumplimiento forzado o la resolucin del contrato, en ambos casos con
indemnizacin de perjuicios.
Pacto comisorio calificado: las partes estipulan que de no pagarse el precio, se
resuelve ipso facto el contrato.

Sin embargo en ambos casos la resolucin opera por sentencia judicial.

Pero en el pacto comisorio calificado, el comprador podr enervar la
resolucin del contrato pagando dentro de las 24 horas siguientes de la
notificacin de la demanda judicial.
Pero si se estipula que por incumplimiento de otra obligacin, se resolver ipso
facto el contrato, en este caso opera sin limitaciones la autonoma de la voluntad y
se resolver de pleno derecho la compraventa.
La accin resolutoria que emana del pacto comisorio, prescribe en el plazo
que estipulen las partes, el cual no puede ser superior a 4 aos.

MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA.

COMPRAVENTA AL PESO, CUENTA O MEDIDA.

Se trata de cosas que se aprecian segn su cantidad, se pueden dar 2 casos:
Venta en bloque: esta compra venta se da cuando no es menester pesar, contar
o medir para determinar la cosa vendida o el precio. (todo el trigo que est en el
granero)
Venta al peso, cuenta o medida: esta compraventa se realiza cuando es
necesario pesar, contar o medir para determinar la cosa vendida. (100 fanegas de
trigo)
Para que el riesgo lo soporte el comprador, es necesario que se haya pesado,
contado o medido las cosas y se haya ajustado el precio; antes de ello, el riesgo lo
soporta el vendedor.
466

Art. 1822 CC. si avenidos vendedor y comprador en el precio, sealaren da para

el peso, cuenta o medida y uno de ellos no llega, deber indemnizar los perjuicios
producidos al otro, adems podr el contratante que asisti, si le conviniere,
desistirse del contrato.

COMPRAVENTA A PRUEBA O GUSTO.

Es una compraventa sujeta a condicin meramente potestativa que depende
de la voluntad del comprador.
No habr contrato mientras el comprador no manifieste que la cosa es de su
agrado.
Se da en 2 casos:
Cuando las partes lo han convenido.
Cuando las cosas vendidas sean de aquellas que se acostumbran a vender a
gusto o prueba.
Mientras el comprador no manifiesta su gusto por la cosa vendida, el riesgo
lo asume el vendedor.

LA VENTA POR CABIDA.

Por cabida se entiende la superficie del inmueble, normalmente expresada
en hectreas o en metros cuadrados, segn se trata de predios rsticos o
urbanos (se paga 1 milln por hectrea)
Se entender que se produce la venta por cabida, cuando concurren los siguientes
requisitos:
Que la cabida se exprese en el contrato.
Que el precio se fije en relacin a ella.
Que las partes no renuncien a las acciones para el caso que la cabida real
sea menor o mayor a lo indicado en el contrato.
Casos que se pueden dar se encuentran contemplados en el art. 1832 CC.
LESION EN LA COMPRAVENTA.

467

El art. 1888 CC. Seala que el contrato de compraventa puede rescindirse en

ciertos casos por lesin enorme. Se entiende por lesin el perjuicio
pecuniario que de un contrato conmutativo puede resultar para una de las
partes.

Para que la lesin sea enorme, debe haber una desproporcin grave en las
prestaciones de las partes.

Requisitos.
Que haya lesin enorme en los trminos del art. 1889 CC.
Este precepto se enfoca en la lesin enorme tanto desde el punto de vista del
vendedor como del comprador.
Vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende. (la cosa vale 50 y recibe 24)
Comprador sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella (cosa vale 50 y
paga 101) cuando paga ms del doble del justo precio de la cosa que
compra.
Cabe sealar que la lesin enorme slo tiene cabida en la compraventa de
los inmuebles y el justo precio es el que el inmueble tena al momento de
otorgar la escritura.
El justo precio es el que corresponde al valor comercial de la cosa.

Debe tratarse de aquellas ventas en que la ley admite lesin enorme.

La lesin enorme procede en las compraventas de bienes races. Se
excluyen: venta de bienes muebles las que se efectan por el ministerio de
la justicia ventas de derechos hereditarios, aunque comprendan bienes
races. contrato de promesa de compraventa de un inmueble.

Que la cosa no se haya perdido en poder del comprador.

468

Si la cosa se pierde en manos del comprador, se torna imposible la restitucin al

vendedor, est perdida debe haberse producido por caso fortuito.

Que la cosa no haya sido enajenada por el comprador.

En efecto, si el comprador enajeno la cosa, no podr pedirse la rescisin de
la compraventa que adolece de lesin enorme, esta es una excepcin a los
efectos generales de la nulidad judicialmente declarada, que siempre da
accin contra terceros.
Si el comprador vendi la cosa en un precio mayor del que haba pagado, el
primer vendedor podr reclamar la diferencia, pero slo hasta el justo valor
de la cosa, con una deduccin de una decima parte.

Que la accin rescisoria se entable oportunamente.

La accin rescisoria debe entablarse dentro de 4 aos, contados desde la fecha
que se hace la compraventa (la fecha del contrato es la de la escritura
pblica que lo contiene)
La accin para pedir la diferencia del precio de una segunda compraventa, se
cuenta desde la fecha de la segunda compraventa.

Efectos de la lesin enorme.

El fin de la accin rescisoria es invalidar el contrato de compraventa, sus
efectos son los de toda nulidad, el vendedor recobrara la cosa y el
comprador el precio.
Sin embargo, las partes pueden impedir este efecto rescisorio de las siguientes
formas:
Comprador quiere perseverar en el contrato.
Si el perjudicado por lesin enorme es el vendedor, podr el comprador
hacer subsistir el contrato completando el justo precio con deduccin de
una decima parte, calculada sobre el justo precio.

Vendedor quiere perseverar en el contrato.

469

Si el demandado es el vendedor por haber recibido un precio excesivo y quiere

perseverar en el contrato, deber restituir dicho exceso sobre el justo precio,
aumentado en una decima parte.

El plazo para pagar lo que se debe y perseverar en el contrato, debe darlo el

juez en la sentencia que acoge la demanda.

EL CONTRATO DE PERMUTA.
CONCEPTO.
Se encuentra contenida en el art. 1897 CC. la permutacin o cambio es un
contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o
cuerpo cierto por otro.

DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA.

No hay grandes diferencias, salvo que la permuta es mucho ms antigua que la
compraventa y es la base de las relaciones comerciales desde la antigedad.
Pero es importante sealar que la permuta opera slo en el caso de permutar
objetos de especie o cuerpo cierto, no opera si la cosa es genrica, a
diferencia de la compraventa que puede recaer en cosas genricas.
Por otro lado la lesin enorme opera en la permuta, slo en lo que no choca
con las normas de la compraventa, que se aplican a la permuta.
En la permuta no hay precio, como si lo hay en la compraventa.

REGLAS APLICABLES.
Por expreso mandato del art. 1900, se aplican a la permuta las disposiciones
relativas a la compraventa, en lo que no se opongan a la naturaleza del
primer contrato.
Las caractersticas de la permuta son las siguientes:
Es un contrato bilateral.
470

Es un contrato oneroso.
Puede ser conmutativo o aleatorio.
Es un contrato principal.
Es un contrato consensual, por regla general (art. 1898), salvo que una de las
cosas que se cambian o ambas sean bienes races o derechos de sucesin
hereditaria, casos en los cuales el contrato ser solemne, perfeccionndose por
escritura pblica (lo anterior, guarda perfecta armona con el art. 1801, 2).
No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse (art. 1899, 1, en
relacin con el artculo 1810).
No son hbiles para celebrar el contrato de permutacin las personas que no
son hbiles para celebrar el contrato de compraventa (art. 1899, 2). Se
aplicarn a la permuta, por ende, las incapacidades particulares o
prohibiciones que estudiamos en la compraventa (artculos 1796 a 1800).

471

TEMA 31 (Cdula 29)

Contratos de arrendamiento y sociedad colectiva civil.
EL ARRENDAMIENTO.
CONCEPTO.
De acuerdo al art. 1915 CC. el arrendamiento es un contrato en que las dos
partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a
ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra
o servicio un precio determinado.

CARACTERISTICAS.
Es un contrato bilateral.
Origina obligaciones tanto para el arrendador como para el arrendatario.
Es oneroso.
Porque reporta utilidad para ambos contratantes gravndose recprocamente.
Es conmutativo.
Las prestaciones de las partes se miran como equivalentes.
Es principal.
Subsiste por si solo, sin necesidad de otra convencin.
Por regla general es consensual.
Lo normal es que el contrato de arrendamiento sea consensual, incluso cuando
recae en inmuebles.
El arrendamiento de predios rsticos es solemne, debe ser por escritura
pblica o privada con presencia de 2 testigos.
El contrato ser inoponible y carecer de merito ejecutivo si se omite la
declaracin concerniente al rgimen tributario al que se encuentra afecto el
arrendador.
Es un titulo de mera tenencia.

472

Quien recibe una cosa en arrendamiento, slo tiene sobre ella la calidad de mero
tenedor y reconoce dominio ajeno.
Excepcionalmente: existe una hiptesis en el art. 2510 regla 3 en que la mera
tenencia puede mudar en posesin, cuando se cumplen 2 requisitos copulativos
all indicados:
Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos,
se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin.
Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.
Es un contrato de duracin limitada.
En nuestra legislacin no hay normas limitativas acerca de la duracin del contrato
de arrendamiento, el que podra pactarse por cualquier plazo.
Es de tracto sucesivo.
Las obligaciones van naciendo y extinguindose mes a mes.
Normalmente es un contrato de administracin.
Por regla general es puro y simple.
Usualmente

el

arrendamiento

comienza

producir

todos

sus

efectos

inmediatamente de celebrado, esto no obsta a estipular un plazo o condicin para

comenzar a producir sus efectos.
es un contrato tpico.
La ley lo regula en el Cdigo Civil y en leyes especiales.

CLASES DE ARRENDAMIENTO.
De acuerdo al concepto del art. 1915 CC. el arrendamiento puede ser de 3 clases:
Arrendamiento de cosa.
Es la concesin del goce de una cosa.
Arrendamiento para la confeccin de una obra material.
Es aquel por el cual una persona llamada artfice, se obliga, mediante cierto
precio, a ejecutar una obra material.
473

El arrendamiento de servicios.
Es el contrato por el cual dos partes se obligan recprocamente, la una a prestar
un servicio, y la otra a pagar por este servicio un precio determinado. La parte que
presta el servicio es la arrendadora y la que paga por este servicio es la
arrendataria.

DIFERENCIAS CON OTRAS FIGURAS.

Comodato.
Semejanzas.
Ambos contratos proporcionan el goce sobre una cosa ajena.
Ambos slo confieren la mera tenencia sobre la cosa.

Diferencias.
Arrendamiento: es un contrato bilateral.
Comodato: es un contrato unilateral.

Arrendamiento: es un contrato oneroso.

Comodato: es un contrato gratuito.

Arrendamiento: es por regla general consensual.

Comodato: es un contrato real.

Arrendamiento: no se extingue con la muerte del arrendador o arrendatario.

Comodato: se extingue con la muerte del comodatario.

Usufructo.
Semejanzas.
474

Ambos confieren un derecho de goce sobre cosa ajena.

Ambos slo confieren la mera tenencia de la cosa.

Diferencias.
Arrendamiento: confiere un derecho personal al arrendatario para gozar de la
cosa dada en arriendo.
Usufructo: otorga un derecho real.

Arrendamiento: slo tiene como fuente el contrato.

Usufructo: tiene como fuente la voluntad del testador, el acuerdo de los
contratantes o la ley.

Arrendamiento: el arrendado y arrendatario contraen obligaciones correlativas.

Usufructo: el nudo propietario no se obliga con el usufructuario, salvo a respetar
el usufructo.

Arrendamiento: el arrendatario no tiene obligaciones de confeccionar inventario o

rendir caucin, a menos que el arrendado lo pida.
Usufructo: el usufructuario debe rendir caucin de conservacin y restitucin, y
debe practicar un inventario solemne.

Arrendamiento: los derechos del arrendatario se transmiten a sus herederos.

Usufructo: el usufructo expira con la muerte del usufructuario.

Arrendamiento: siempre debe haber un precio.

Usufructo: puede ser gratuito.

Compraventa.
Semejanzas.
Ambos tienen los mismos requisitos. Consentimiento cosa precio.
475

Ambos son consensuales bilaterales onerosos conmutativos principales.

En ambos una parte contrae la obligacin de entregar una cosa, y de sanear la
eviccin y vicios redhibitorios, y la otra de pagar un precio.
Ambos pueden recaer en cosa ajena.
Diferencias.
Compraventa: el vendedor esta obligado a conceder al comprador el goce
tranquilo y til de la cosa, si es dueo, a transferirle el dominio.
Arrendamiento: el arrendador slo confiere al arrendatario el uso y goce temporal
de la cosa.

Compraventa: es un titulo traslaticio de dominio.

Arrendamiento: es un titulo de mera tenencia.

Compraventa: por regla general los riesgos de la cosa cuando es una especie o
cuerpo cierto, una vez perfeccionado el contrato, son de cargo del comprador.
Arrendamiento: son de cargo del arrendador, pues, destruida o deteriorada la
cosa por caso fortuito, se extingue el contrato, quedando liberado el arrendatario
de sus obligaciones.

Compraventa: el precio debe ser en dinero.

Arrendamiento: puede ser en dinero o en frutos naturales de la cosa arrendada.

Compraventa: la compraventa de inmuebles esta sujeta a lesin enorme en el

caso de pactar un precio desproporcionado.
Arrendamiento: el precio no est sujeto a lesin enorme, salvo que se estipule
una clausula penal y esta sea enorme.

Compraventa: la estipulacin del pacto comisorio calificado por no pago del

precio, no resuelve el contrato ipso facto, existe un plazo de 24 horas luego de
notificada la demanda de resolucin del contrato.
476

Arrendamiento: si el pacto comisorio calificado se pacta en el arrendamiento, va

a resolver efectivamente el contrato ipso facto.

ELEMENTOS DE LA ESENCIA.
Estos elementos de la esencia son 3:
Consentimiento.
El arrendamiento es un contrato consensual, por tanto, de acuerdo al art. 1443
CC. se perfecciona por el slo consentimiento de las partes, este
consentimiento debe recaer en la cosa y el precio.
No requiere que se otorgue por escrito, sin embargo, otorgarlo por escrito trae
ciertas ventajas:
No regir a su respecto las limitaciones a la prueba del los arts. 1708 1709
1710 CC.
Se la aplica el 1711 CC. el cual seala que existiendo prueba escrita, se podr
complementar esta con testigos para acreditar la deuda.
Si es por escritura pblica e inscrito en el CBR. Deber ser respetado por los
terceros.

Cosa arrendada.
La cosa arrendada debe cumplir con los requisitos generales del objeto de toda
declaracin de voluntad, vale decir: licita determinada o determinable
comerciable existir o esperarse que exista susceptible de darse en
arrendamiento.
Adems por las caractersticas de este contrato, la cosa no debe ser consumible,
ya que el arrendatario est obligado a restituirla una vez terminado el
arrendamiento.
Cosas que pueden darse en arrendamiento.

477

Por regla general son susceptibles de darse en arrendamiento, todas las cosas
corporales, muebles o inmuebles o incorporales como los derechos que puedan
usarse sin consumirse.

Cosas que no pueden darse en arrendamiento.

Las cosas que la ley prohbe arrendar como los predios fronterizos a personas
extranjeras. Los derechos personalsimos las cosas consumibles, que se
destruyen naturalmente por su uso.
El precio.
El precio que se paga por el goce de la cosa debe ser serio real
determinado, en consecuencia debe ser verdadero, no simulado ni irrisorio.
Fijacin del precio.
De acuerdo al art. 1918 CC. el precio puede fijarse de la misma forma que en la
compraventa, en consecuencia hace aplicables los arts. 1808 1809 CC. los
cuales en sntesis nos establecen que el precio puede ser fijados por las partes o
por un tercero, pero nunca ser dejado al arbitrio de uno de los contratantes.
Forma de pagar el precio.
Puede pagarse en dinero o en especies o una cuota de los frutos que se
producen; adems puede pagarse de una sola vez o en forma peridica (renta).

ARRENDAMIENTO DE COSAS.
Es aquel contrato en que una de las partes se obliga a conceder el goce de
una cosa, y la otra a pagar por este goce un precio determinado.

Capacidad para celebrar el contrato de arrendamiento de cosas.

Pueden celebrar el contrato de arrendamiento quienes sean plenamente capaces.

478

Se establecen en el CC. y otras leyes especiales en relacin al contrato de

arrendamiento, destinadas en ciertos casos a proteger los intereses de ciertos
incapaces o la seguridad nacional, tales hiptesis son:
Existiendo sociedad conyugal, y tratndose de la administracin ordinaria de
esta, el marido puede arrendar sin restricciones los bienes muebles de la
sociedad. Si se trata de bienes inmuebles urbanos o rsticos que pertenecen
al haber social y el arrendamiento excede los 5 aos (inmuebles urbanos) u 8
aos (inmuebles rsticos) requiere la autorizacin de la mujer o el juez en
subsidio.
Si la mujer ejerce la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal,
se encuentra sujeta a la misma limitacin que el marido en la administracin
ordinaria, y deber para arrendar, la autorizacin del juez.
El guardador puede tomar en arriendo para si, para su cnyuge,
ascendientes, descendientes, hermanos, o socios de comercio, los bienes
muebles del pupilo, siempre que lo autoricen los dems guardadores que no
estn implicados de la misma manera, o el juez en subsidio. Pero en ningn
caso puede tomar en arriendo los bienes inmuebles del pupilo.
Tampoco puede el guardador dar en arriendo los predios rsticos del pupilo
por ms de 8 aos o los urbanos por ms de 5 aos, ni tampoco el tiempo
que exceda la mayora de edad del pupilo (exceso ser inoponible al pupilo)

No se puede celebrar contratos de arrendamiento sobre algn bien familiar,

sin autorizacin del cnyuge no propietario.

Las tierras fiscales situadas hasta una distancia de 10 kmts. Medidos desde
la frontera; y las tierras fiscales situadas hasta 5 kmts de la costa, medidos
desde la lnea de ms altas mareas, slo podrn ser dadas en arrendamiento
a personas naturales o jurdicas chilenas. Sin embargo, podrn concederse
arrendamientos a extranjeros domiciliados en Chile, en el caso de terrenos
costeros, previo informe de la Subsecretaria de marina del ministerio del
interior.
479

En las zonas fronterizas, no podrn celebrarse contratos de arrendamiento

sobre predios rsticos, con personas naturales o jurdicas extranjeras.

LEGISLACION ESPECIAL APLICABLE AL ARRENDAMIENTO DE

PREDIOS RUSTICOS Y URBANOS.
Predios rsticos.
Son aplicables las normas del D.L. 993 D.L. 2567 supletoriamente el Cdigo
Civil.
Predio Rstico debe entenderse todo inmueble susceptible de uso agrcola,
ganadero o forestal, sea comprendido en zonas rurales o urbanas.
Sin embargo el DL. 993 excluye:
El arrendamiento de viviendas situadas en el radio urbano que incluyan una
extensin de terreno, si su superficie es inferior a una hectrea. Se sujetaran
a las normas sobre arrendamiento de predios urbanos.
Arrendamiento de terrenos fiscales.
Contratos de aparcera o mediera a que se refiere el art. 8 de la ley 19.253.
Predios fronterizos que no puedan darse en arrendamiento a personas
naturales o jurdicas extranjeras.
Algunos alcances del DL. 993.
no se pueden arrendar ms de 320 hectreas de riego bsico.
El arrendador debe entregar el predio en los trminos estipulados en el art. 1978
CC.
A propsito de la obligacin de pagar el precio o renta, rige la norma del art. 1983
CC.
Debe el colono usar de la finca como un buen padre de familia.
Debe utilizar la cosa conforme a los trminos y espritu del contrato.

480

Se prohbe el subarriendo en todas sus formas, salvo autorizacin previa y por

escrito del arrendador.
Se establece una norma de proteccin, el entorno y no alterar los recursos
naturales.

Predios urbanos.
De acuerdo a la fecha de la celebracin es necesario hacer una distincin en
cuanto a las leyes aplicables.
Se entiende por bienes races urbanos los ubicados dentro del radio urbano
respectivo, aunque se advierte que la ley 18101 se aplica tambin a los
arrendamientos de viviendas situadas fuera del radio urbano, aunque
incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda de una hectrea.
DL. 964 abril de 1975.
Para todo acto o contrato en virtud del cual se entregare el uso y goce de un
inmueble fuera del radio urbano a cambio de un ago eriodico en dinero o en
especies.
Tambin se aplica al arrendamiento de predios urbanos la ley 18.101 del ao
1992 que fija normas especiales sobre arrendamiento de predios urbanos.
Son aplicables al arrendamiento de inmuebles destinados a la casa
habitacin

vivienda,

oficinas,

restaurantes,

casas

de

eventos,

establecimientos industriales y comerciales, etc.

EFECTOS DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.

Los efectos del contrato de arrendamiento, dice relacin con los derechos y
obligaciones de cada contratante, estos son:

Obligaciones del arrendador.

La obligacin del arrendador, como lo dispone el art. 1915 CC. es conceder el
goce de la cosas arrendada. Pareciera que esta fuese la nica obligacin del
481

arrendador, pero como es una obligacin compleja, el art. 1924 CC. se encarga de
dividirla, dice que el arrendador es obligado a: entregar al arrendatario la cosa
arrendada mantenerla en estado de servir para el fin que ha sido arrendada
librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa.

Obligacin de entregar la cosa arrendada.

Esta es una obligacin de la esencia del contrato, sin embargo, no por esto
convierte el arrendamiento en un contrato real, este es consensual y por
excepcin solemne.
Las otras obligaciones del art. 1924 son de la naturaleza.
Forma de la entrega.
El art. 1920 CC. Dice que la entrega se puede realizar por cualquiera de los
medios en que se efecta la tradicin. 684 686 CC.
Tratndose de los bienes muebles, esta se puede efectuar por los medios que
contempla el 684, con excepcin de la traditio brevi manus del N5 del 684.
Tratndose de los inmuebles el art. 1920 es inexacto, ya que no se puede
realizar la entrega conforme al art. 686 CC. Esto porque la entrega en el
arrendamiento, aludida por el art. 1920 CC. Es una entrega material y no
jurdica, esto porque el arrendamiento es un titulo de mera tenencia y no
traslaticio de dominio.
Tiempo de la entrega.
El contrato en estudio no contempla normas especiales, por tanto, debemos
remitirnos a las normas generales contempladas en los arts. 1587 1588 1589
CC.
Estado en que debe hacerse la entrega.
Debe entregarse en buen estado, que sirva para los fines con que fue arrendada.
Corresponde al arrendador realizar todas las reparaciones previo a que el
arrendatario entre en el goce de la cosa arrendada, tambin es responsable el
arrendador de los vicios o defectos de la cosa que puedan impedir su uso, aun
cuando el mismo no los conociese.
482

El art. 1556 CC. establece como regla general que la indemnizacin de

perjuicios abarca tanto el dao emergente como el lucro cesante,
exceptundose los casos que la ley limita esta indemnizacin al dao
emergente.
En el art. 1933 inciso 1 la ley limita la indemnizacin al dao emergente, sin
contemplar el lucro cesante, esto se da cuando el dao de la cosa arrendada
proviene de causa anterior al arrendamiento, pero el inciso 2 del 1933, seala
que si el vicio era conocido por el arrendador al tiempo del contrato, o debi
haberlo conocido en atencin a su oficio o profesin, deber adems indemnizar
el lucro cesante.
Existen adems ciertos casos en que a pesar de existir vicios en la cosa que se
entrega, el arrendador no deber indemnizar al arrendatario los perjuicios,
contemplados en el art. 1934 CC. si el arrendatario conoca el vicio que no se
obligo a reparar al arrendador, o si el arrendatario debi conocer el vicio sin
grave negligencia de su parte, o si renuncio expresamente a la accin de
saneamiento.
Si el arrendador se han puesto en la imposibilidad de entregar la cosa por hecho
o culpa suya, tendr derecho el arrendatario a desistirse del contrato con
indemnizacin de perjuicios, aun cuando el arrendador haya creido
errneamente y de buena fe que poda arrendar la cosa, pero no tendr el
arrendatario derecho a indemnizacin, si l conoca la imposibilidad, o esta
provenga de caso fortuito o fuerza mayor.
El art. 1926 CC. Seala que si por el retardo de la entrega, se disminuye
notablemente la utilidad del arrendatario, por haberse deteriorado la cosa, o por
haber cesado las circunstancias que lo motivaron a arrendar, podr desistirse del
contrato con indemnizacin de perjuicios, salvo que la demora en la entrega
provenga de un caso fortuito o fuerza mayor.
Si se ha arrendado separadamente a 2 personas una misma cosa y se ha
entregado a las 2 personas, la entrega posterior no valdr.

483

Obligacin de mantener la cosa en estado de servir para el fin que ha sido

arrendada.
De acuerdo al art. 1927 CC. Esta obligacin del arrendador consiste en hacer
durante el arrendamiento, las reparaciones necesarias, no locativas de la
cosa arrendada.
Reparaciones necesarias: son las indispensables para mantener la cosa en
estado en que fuera arrendada. Salvo estipulacin en contrario son de cargo
del arrendador, puede hacerlas el arrendatario debiendo reembolsrselas
posteriormente el arrendador. Siempre que el arrendatario no las haya hecho
indispensables por su culpa, y que haya dado noticias de ellas al arrendador
lo antes posible, para que las hiciere por su cuenta.
De acuerdo al art. 1940 CC. son reparaciones locativas: las que segn la
costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, se producen ordinariamente
por culpa del arrendatario o sus dependientes. Estas son de cargo del
arrendatario, salvo los casos expresados en el inciso 2 del art. 1927 CC. si los
deterioros provienen de fuerza mayor, caso fortuito o mala calidad de la cosa
arrendada.
Estas obligaciones, pueden ser modificadas por estipulacin de los
contratantes.

Mejoras tiles, se les aplica ntegramente el art. 1936 CC.

El arrendatario no tiene derecho a que se le reembolsen las mejoras
voluptuarias.
El arrendador como dueo que es de la cosa, debe pagar las contribuciones,
y todos los impuestos o cargas periodicas que se impusieron sobre la cosa
arrendada, salvo estipulacin en contrario; y si el arrendatario para evitar el
embargo u otras molestias las pagare, sin que el contrato lo obligue a ello,
puede repetir desde luego en contra del arrendador, sin esperar el
vencimiento del plazo para compensarlas con el pago del arriendo.
Derecho legal de retencin.
484

El arrendamiento da derecho legal de retencin para el arrendatario por los

reembolsos que le deba el arrendador, esto de acuerdo al art. 1937 CC.
Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho
del arrendador sobre la cosa arrendada.
Debe hacerse valer ante el juez en el plazo de los 10 das subsiguientes a la
noticia del desahucio o a la terminacin del arriendo.

Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce

de la cosa arrendada.
Los hechos que motivan las turbaciones pueden provenir del arrendador mismo o
de terceros, la regla general se encuentra contemplada en el art. 1929 CC.
Cuando las turbaciones provienen del hecho de terceros, es necesario distinguir:
Hechos de terceros que no pretenden derechos sobre la cosa arrendada.
De acuerdo al art. 1930 el arrendatario a su propio nombre, perseguir la
reparacin del dao, debe defenderse personalmente.
Hechos de terceros que pretenden derechos sobre la cosa.
Si la causa de este derecho que alegan los terceros, es anterior al contrato de
arrendamiento, podr el arrendatario exigir una rebaja en la renta por elo
tiempo restante del arrendamiento.
Si la perturbacin o los derechos de un tercero, privan al arrendatario de tal
forma de la cosa arrendada que se puede presumir que de saber la
existencia de estos derechos, no hubiese arrendado, tendr derecho a pedir
que cesa el arrendamiento.
Podr pedir indemnizacin de perjuicio si estos derechos de un tercero eran
o debieron ser conocidos por el arrendador al tiempo del contrato, pero si
esta causa no era, ni deba ser conocida por el arrendador, no ser este
obligado a indemnizar el lucro cesante.

Obligaciones del arrendatario.

Estas obligaciones son:
Pagar el precio.
485

Esta es la principal obligacin del arrendatario, la que sirve de causa del contrato y
que es esencial para la existencia de este, esta se encuentra establecida en el art.
1942 CC.
Segn el art. 1917 CC. el precio puede consistir en dinero o en frutos de la cosa
arrendada y en cuanto a su determinacin, se rige por las normas del contrato de
compraventa.
De acuerdo al art. 1943 CC, si existe discordia en el precio y ni uno ni el otro
contratante pueden probar cual es el precio del arrendamiento, se estar al
justiprecio determinados por peritos que debern pagar en conjunto ambos
contratantes.

poca del pago.

De acuerdo al art. 1944 CC. se har en los periodos estipulados, si no hay
estipulacin, de acuerdo a la costumbre del pas, si no hay costumbre, de acuerdo
a las normas del inciso segundo del art. 1944 CC.
La ley suple la poca del pago, slo a falta de convenio y de costumbre
acerca del precio.
Es una de los pocos arts. Donde tiene aplicacin practica el art. 2 del CC.
referente a la costumbre segn ley.
Mora en el pago.
De acuerdo a las reglas generales, el arrendador puede pedir el cumplimiento
del contrato o la resolucin, que en el arrendamiento se llama terminacin,
de este con indemnizacin de perjuicios, aplicando el art. 1489 CC.
en el arrendamiento de casas u otros edificios, es decir, de predios urbanos, hay
una regla especial en el art. 1977 CC. Su procedimiento lo contempla el CPC. Art.
611.

Obligacin de usar la cosa en los trminos o espritu del contrato.

Esta obligacin la impone el art. 1938 CC. como ejemplo: no podra arrendar un
caballo para viajar hasta cierto punto y luego prolongar el viaje, de hacerlo, sera
486

responsable por el deterioro producido en el exceso del viaje; del mismo modo, si
arriendo una casa para uso o habitacin, no puedo utilizarla como fabrica.
El art. 1946 del CC. establece la prohibicin de subarrendar a menos que se
estipule esta facultad en el contrato.
La ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos, en su artculo 5
cambia totalmente el criterio del CC. y establece que en los contratos con
plazo fijo superior a 1 ao, se entender siempre implcita la facultad del
arrendatario de subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo caso
este podr poner trmino anticipado al contrato sin la obligacin de pagar la
renta por el periodo que falte.

Obligacin de cuidar la cosa como un buen padre de familia.

Impone esta obligacin el art. 1939 CC. se concluye que el arrendatario responde
de culpa leve.
Tambin responde por las personas que estn a su cargo, el art. 1947 inciso
final, contempla un caso de responsabilidad contractual por el hecho de
terceros. En cuanto a los daos y perdidas sobrevenidas durante su goce,
deber probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por la de sus
huspedes, dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba,
deber responder.

Obligacin de efectuar las reparaciones locativas.

Le impone esta obligacin al arrendatario el art. 1940, el cual se encarga de
definirlas, art. 1927 en su inciso 2 contempla un caso en que tales
reparaciones son de cargo del arrendador.
De acuerdo al principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden
modificar estas obligaciones.

Obligacin de restituir la cosa arrendada al final del arriendo.

487

La caracterstica esencial del contrato de arriendo es su temporalidad, el

arrendatario es un mero tenedor, por lo que una vez terminado el arriendo es
obligado a restituir la cosa, segn el art. 1947 CC. el arrendatario debe restituir
la cosa al final del arriendo, sin embargo puede restituir antes, pero no por
eso se exonera de pagar las rentas del tiempo restante estipulado.
Arrendatario se niega a restituir la cosa.
El arrendador tiene 2 acciones:
Accin personal, nacida del contrato.
La accin real reivindicatoria, para el caso que se produzca la situacin del
art. 730 CC.

Como se debe restituir.

Debe restituir la cosa en el estado que le fue entregada, tomandose en
consideracin el deterioro propio del uso y goce legitimo de la cosa los arts. 1947,
inciso 2 1848 1949 reglamentan la forma de esta obligacin.
Mora en la restitucin.
Segn el art. 1551 CC. el deudor esta en mora cuando no ha cumplido la
obligacin dentro del termino estipulado, salvo que la ley en casos especiales
exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora.
El slo termino del plazo del arrendamiento, sin que el arrendatario restituya
la cosa arrendada, no basta para que sea constituido en mora. Art. 1949.

EXTINCION DEL ARRENDAMIENTO.

De acuerdo al art. 1950 CC, el arrendamiento expira por las mismas causales
que otros contratos, y especialmente:
Por la destruccin total de la cosa arrendada.

488

Si la cosa se destruye, entonces falta el objeto de la obligacin del arrendador, el

cual es proporcionar al arrendatario el goce de una cosa, y si falta el objeto del
arrendador, entonces falta la causa de la obligacin del arrendatario.
La destruccin ha de ser total para que expire el arrendamiento.
Expiracin por concluir el tiempo estipulado para la duracin del arriendo.
Este tipo de expiracin puede estar previamente determinada o indeterminada.
Determinado: en este caso se entiendo que el arriendo termina por la sola llegada
del plazo.
De acuerdo al art. 1954 CC. Se entiende determinado:
Si as se ha estipulado por las partes.
Cuando la duracin est fijada por el uso especial a que se destina la cosa.
O por la costumbre.
Indeterminado: se entiende que el plazo de expiracin es indeterminado cuando
no estn contemplados los casos del 1954. En tal caso, para poner fin al
arrendamiento, es necesario el desahucio.
Desahucio.
Es la noticia anticipada que una de las partes puede dar a la otra para hacer
cesar el contrato de arriendo. Es un derecho que se le concede a las partes
para no mantenerse unidos por un contrato indefinidamente, y es una
garanta para no verse repentinamente despojado del goce de la cosa o del
pago del precio.
No puede revocarse por la sola voluntad del desahuciante, sino con el
consentimiento del desahuciado, esto de acuerdo al art. 1952 CC.
Este desahucio puede ser judicial y extrajudicial.
Desahucio judicial: es el que se hace por medio de una notificacin judicial, en el
que se hace saber a una de las partes la intencin de poner trmino al contrato.
Desahucio extrajudicial: es aquel que se realiza a travs de un notario, en el
caso de un contrato de arrendamiento de inmuebles, pactado mes a mes y de
duracin indefinida. Tendr la misma eficacia que el desahucio judicial.

489

Si no obstante haber terminado el plazo, u operando el desahucio, puede ocurrir

que el contrato siga vigente, en este caso se produce la tacita reconduccin,
esto cuando se cumplen los siguientes requisitos:
Se trata de un bien raz que sigue en poder del arrendatario.
El arrendatario con el beneplcito del arrendador ha pagado la renta de
cualquier espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o ambas artes
han manifestado en forma inequvoca, por cualquier otro hecho, su intencin
de perseverar en el contrato.
Cumpliendo con esos requisitos, se entender renovado el contrato pero por los
siguientes plazos:
Por tres meses, si se trata de predios urbanos.
Por el tiempo necesario para utilizar las labores principales y coger los
frutos pendientes en los predios rsticos.

Expiracin del arriendo por la extincin del derecho del arrendador sobre la
cosa arrendada.
Esto se produce porque nadie puede dar ms de lo que tiene, y puede
extinguirse el derecho del arrendador por 4 causas:

Por causas ajenas a la voluntad del arrendador.

Cuando se produce, el propietario deber conceder al arrendatario o cesionario,
el tiempo que necesite para la prxima percepcin de frutos.
Si el arrendador estaba de mala fe, deber indemnizar al arrendatario; si
estaba de buena fe, no habr lugar a la indemnizacin de perjuicios.

Por hecho o culpa suya.

Puede ocurrir que el arrendador pierda el derecho porque vende o dona la cosa
arrendada o porque se resuelve la compraventa que le sirvi de titulo porque no
pago el precio, todos estos son hecho por culpa suya, pero para determinar si
el arrendador debe indemnizar al arrendatario debemos distinguir si la persona a
490

quien se traspasan los derechos del arrendador debe o no respetar el

contrato de arrendamiento:
No est obligado a respetar el arriendo: el arrendador deber indemnizar
perjuicios al arrendatario.
Si est obligado a respetar el arriendo: en este caso no hay lugar a la
indemnizacin.
La regla general en virtud del efecto relativo de los contratos, es que no
estn obligados a respetar el arriendo, sin embargo la ley establece algunos
casos en el art. 1962 CC. En que debe respetarse el arriendo:
Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un titulo
lucrativo (en el CC. la expresin lucrativo es sinnimo, aunque no lo parezca
de gratuito): loa herederos, legatarios, donatarios, debern respetar el
arrendamiento, ya que los actos del causante respecto de las cosas donadas,
heredadas o legales, les afectan.

Aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por titulo oneroso:

siempre

cuando

el

arrendamiento

se

contrae

por

escritura

pblica,

exceptundose los acreedores hipotecarios. La ley quiere que el sucesor respete

los contratos que constan de un modo autentico y tienen fecha cierta.
Los acreedores hipotecarios: si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura
pblica inscrita en el registro del conservador antes de la inscripcin de la
hipoteca.

Extincin por actos de terceros.

En este caso se aplica el art, 1965 CC. si por el acreedor o acreedores del
arrendador se trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir
el arriendo y se substituirn al acreedor o acreedores en los derechos y
obligaciones del arrendador.

Extincin por disposicin de la ley.

491

Se produce esta situacin cuando el arrendador es privado de su dominio sobre la

cosa por expropiacin por causa de utilidad pblica.

Terminacin por sentencia judicial en los casos que la ley ha previsto.

Conforma a las reglas generales, el contrato de arrendamiento podr expirar por
declararse su nulidad, o por resolucin, en los casos que no hubiera empezado a
cumplirse, en caso contrario debemos hablar de terminacin.
Pueden agregarse los casos contemplados en los arts. 1966 y 1969 CC.

Pacto de no enajenar.
Este pacto, aunque tenga la clausula de nulidad de la enajenacin, no dar
derecho al arrendatario, sino para permanecer en el arriendo, hasta su
terminacin natural.

Casos especiales en que no termina el arriendo.

Insolvencia del arrendatario: la insolvencia declarada del arrendatario no pone
necesariamente fin al arrendamiento, el acreedor o acreedores podrn
substituirse al arrendatario prestando fianza al arrendador.
No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el
arrendamiento, y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario.
Caso que el arrendador necesite la cosa para si: de acuerdo al art. 1967 CC.
Slo podr hacerlo por estipulacin expresa de los contratantes.

ARRENDAMIENTOS DE SERVICIOS Y CONFECCION DE OBRA.

Nociones generales.
Confeccin de obra.

492

Es aquel por el cual una persona llamada artfice, se obliga mediante cierto
precio, a ejecutar una obra material.
El artfice es el arrendador, y quien encarga la obra es el arrendatario.
Elementos del arrendamiento de obra.
Consentimiento.
como en todo contrato bilateral.
Un precio.
Se puede convenir bajo 2 modalidades.
Obra a precio alzado: se paga una sola cantidad por toda la obra.
Obra por administracin: se paga por etapas o partes, segn avance la obra.
Si las partes no fijan un precio, el art. 1997 CC. establece:
Se presumir que las partes han convenido el que ordinariamente se paga
por esa especie de obras.
A falta de dicho precio, ser el que se estime equitativo por peritos.
Encargar la ejecucin de una obra material.
El arrendador pone su trabajo o experticia al servicio de otro, con el fin de
transformar una materia y confeccionar una nueva obra para el arrendatario.
Es importante precisar cuando la confeccin de una obra es compraventa o
arrendamiento, de acuerdo al art. 1996 CC.
Ser compraventa: cuando el que suministra la materia es el propio artfice, se
trata de una compraventa a prueba o al gusto, porque slo se perfecciona cuando
el que ordeno la obra la aprueba. El riesgo lo asumir el vendedor hasta que el
comprador manifieste su conformidad.
ser arrendamiento: si la materia es suministrada por la persona que encargo la
obra, la perdida fortuita de la cosa ser asumida por el arrendatario.
Si ambas partes suministran los materiales, ser arrendamiento si los ms
importantes los suministra el que encargo la obra; ser compraventa si los
materiales ms importantes los suministra el artfice.

Aprobacin de la obra.
493

Una vez realizada la obra, el que la encargo debe manifestar su aprobacin con
las reglas siguientes:
La aprobacin puede hacerse por partes o por el todo.
Si hay discrepancia entre las partes, ellas nombraran peritos que decidan di
hacer nuevamente la obra o indemnizar perjuicios.
Desistimiento del arrendatario.
El inciso 2 del 1999 faculta al que encargo la obra para hacerla cesar de manera
unilateral, lo que constituye una excepcin a la regla general que exige el
consentimiento de las partes. Si se desiste deber reembolsar al artfice todos
los costos en que hubiere incurrido, darle lo que vale el trabajo hecho (hasta
el cese del contrato) y lo que hubiere podido ganar con la obra.
Muerte del artfice.
Desde el punto de vista del que encarga la obra, el contrato es intuito persona, por
tanto el contrato se extingue.
Si fallece el que encarga, el contrato subsiste y deben asumirlo sus
herederos.

Arrendamiento de servicios.
Es el contrato por el cual dos partes se obligan recprocamente, la una a
prestar un servicio, y la otra a pagar por este servicio un precio determinado.
La parte que presta el servicio es la arrendadora y la que paga por este
servicio es la arrendataria.
El arrendamiento de servicio puede ser:
Arrendamiento de servicios inmateriales.
Predomina la inteligencia sobre el esfuerzo puramente manual. El legislador
hace aplicables la norma especial de los arts. 1997 1998 -1999 2002 CC.
Cuando consiste en una larga serie de actos, se aplica el 2007 CC. se regulan
por la legislacin civil y laboral.

494

Los servicios profesionales, se sujetan a las normas del mandato y

subsidiariamente a las normas del arrendamiento de servicios. El art. 109 N3 del
C. del Trabajo, se aplica a estos servicios.
Arrendamiento de criados domsticos.
Se aplican las normas de la legislacin laboral.

Arrendamiento de transporte.
Art. 2013 CC. es un contrato en que una parte se compromete, mediante
cierto flete o precio, a transportar o hacer transportar una persona o cosa de
un paraje a otro.
El que se encarga de transportar se llama generalmente acarreador y toma
los nombres de arriero, carretero, barquero, naviero, segn el modo de hacer
el transporte.
El que ejerce la industria de transportar se llama empresario de transporte.
La persona que enva la carga se llama consignante, y la persona a quien se
enva, consignatario.
Este tipo de contrato se rige por el C. de comercio en su artculo 171.

CONTRATO DE SOCIEDAD.
CONCEPTO.
Art. 2053 CC. la sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms
personas, estipulan poner algo en comn con la mira de repartirse entre s
los beneficios que de ello provenga.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individuales.

CARACTERISTICAS.
Este es un contrato bilateral oneroso conmutativo consensual intuito
persona.
495

Por regla general es consensual.

Los socios se obligan a efectuar un aporte, no siendo necesaria la entrega del
aporte para que el contrato se perfeccione, porque si as se entendiera,
estaramos ante un contrato real.
Excepcionalmente: son solemnes las sociedades annimas civiles
sociedades de responsabilidad limitada civiles todas las sociedades
comerciales

(colectivas,

annimas,

de

responsabilidad

limitada,

en

comandita).
Es un contrato intuito persona.
Este contrato presupone una reciproca confianza entre los socios.
Consecuencias: la sociedad termina por la muerte de uno de los socios
(salvo pacto en contrario) para que un tercero se incorpore a la sociedad,
requiere el consentimiento de los restantes socios.
En las sociedades de capital es indiferente la persona de los socios.

CLASIFICACION GENERAL DE LAS SOCIEDADES.

Sociedades civiles y comerciales art.2059 CC.
Son comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de
mercantiles, sea, actos de comercio (art. 3 C.com.) las dems son civiles.
la sociedad annima es siempre mercantil.
Para determinar si la sociedad es civil o mercantil hay que atender al momento de
constituirse la sociedad o de celebrarse el contrato.
Puede estipularse que la sociedad civil se rija por las reglas de la sociedad
mercantil.

Sociedad de personas y sociedad de capital.

Sociedades de personas son aquellas en que lo que interesa es la persona del
socio y son contratos intuito persona.
Sociedad de capital son aquellas en las cuales lo que interesa es el capital y la
persona del socio es totalmente irrelevante (sociedad annima y en comandita)
496

Sociedad colectiva en comandita annimas de responsabilidad

limitada.
Sociedad colectiva: son aquellas en que todos los socios administran por si o por
un mandatario designado de comn acuerdo, en que la responsabilidad de los
socios por las deudas sociales es indefinida si la sociedad es civil y solidaria si es
mercantil, en la razn social debe ir la palabra compaa, es consensual si es civil
y solemne si es mercantil.
Sociedad de responsabilidad limitada: son aquellas que se rigen por una ley
propia N3918. La responsabilidad de los socios se encuentra limitada por su
aporte o la suma que adems del aporte se seale en la escritura social, el
nombre es el de todos los socios ms la palabra limitada, si se omite la palabra
limitada, sern solidariamente responsables los socios.

Sociedad en comandita: es aquella que reconoce 2 clases de socios:

Socios gestores: son los que administran la sociedad por si o por sus delegados
designados de comn acuerdo.
Socios comanditarios: son los que aportan el capital, su responsabilidad esta
limitada al monto de sus aportes.

Sociedades annimas: es aquella formada por la reunin de un fondo comn,

proporcionado por accionistas responsables slo por sus respecticos aportes y
administrada por un directorio esencialmente revocable.
Abiertas: aquellas que hacen oferta pblica de sus acciones en conformidad a la
ley del mercado de valores, tienen 500 o ms accionistas y en la que el 10% del
capital pertenece a un mnimo de 100 accionistas.
Cerradas: las que no tienen las caractersticas de las abiertas.

REQUISITOS DE LA SOCIEDAD COLECTIVA CIVIL.

Adems de los requisitos de existencia y validez de todo acto jurdico, deben
concurrir los siguientes requisitos:
Aporte de los socios.
497

Participacin en las utilidades.

Contribucin a las perdidas.
Affecto societatis o intencin de formar sociedad.

ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD.
Corresponde a todos los socios por s o por medio de mandatarios designados de
comn acuerdo. Esta designacin puede ser en el contrato o en un pacto
posterior.
Si no se designa al administrador, esta corresponde a todos los socios.
Formas de administracin.
Debemos analizar tres hiptesis:
Administracin confiada a un administrador, Art. 2075.
Goza el administrador de libertad e independencia, pudiendo actuar incluso contra
la opinin de los restantes socios. Ello se justifica, porque fue la voluntad unnime
de los socios la que lo invisti del poder de administrar. Sin embargo, por acuerdo
mayoritario de los socios, podr impedirse al administrador llevar a cabo ciertos
actos; tal oposicin es ineficaz sin embargo, ante negocios jurdicos ya realizados
por el administrador

Administracin confiada a varios administradores.

Cada uno, indistinta y separadamente, est investido de la facultad de administrar,
a menos de estipularse que deben actuar conjuntamente, Art. 2076
Administracin confiada a todos los socios.
Esta sujeta a las mismas reglas que indicaremos seguidamente, aplicables a las
dos hiptesis de administracin precedentes. Los socios tendrn las facultades
que se hayan otorgado mutuamente y, en su defecto, no podrn contraer otras
obligaciones

ni

hacer

otras

adquisiciones

enajenaciones

que

las

correspondientes al giro ordinario de la sociedad

Con todo, el Art. 2081 establece algunas reglas aplicables a la hiptesis de
administracin por todos los socios:
498

Derecho de oposicin a un negocio, antes de ejecutarlo o de producir sus efectos

jurdicos. Hay dudas en la doctrina, en cuanto a si tal derecho ha de entenderse
como un veto absoluto, o si debe prevalecer la mayora. Pareciera ms razonable
esta segunda solucin, que adopta por lo dems el Cdigo de Comercio en sus
artculos 389 y 390 CC.
Uso del patrimonio social, Art. 2081 N 2.
Obligacin comn de concurrir a las expensas necesarias para la conservacin del
patrimonio social, Art. 2081 N 3.
Consentimiento unnime para efectuar innovaciones en los inmuebles sociales,
Art. 2081 N 4.

Facultades de los administradores.

Sern las que hubieren sealado los socios; se sigue la regla general, en cuanto el
mandatario debe ceirse estrictamente a los trminos del mandato.
A falta de estipulaciones que fijen las atribuciones del administrador, stas se
circunscribirn al giro ordinario de la sociedad, Art. 2077 CC.
En definitiva, es el objeto o giro de la sociedad el que determina las atribuciones
del administrador, Art. 2078 inciso 1. Sin embargo, el artculo citado, en su
inciso 2, se pone en el caso que el administrador deba efectuar alteraciones o
transformaciones urgentes en los bienes sociales. En tal caso, se considerar al
administrador como un agente oficioso.
Efectos de la administracin.
Slo los actos ejecutados por el administrador dentro de la orbita de sus
atribuciones obligan a la sociedad. Los actos ejecutados excedindose de sus
facultades, lo obligan, personalmente Art. 2079 CC.
Obligacin de rendir cuenta.
Los administradores deben rendir cuenta de su gestin en la poca prefijada o or
lo menos, una vez al ao, Art. 2080 CC.

Mandato tcito y reciproco.

499

EXTINCION DE LAS SOCIEDADES.

Expiracin del plazo o cumplimiento de la condicin prefijada art. 2098 CC.
Esta causal pone trmino ipso iure a la sociedad
Los socios, sin embargo, pueden acordar la prrroga del plazo. Se requiere el
consentimiento unnime de los socios.
El inciso 2 del Art. 2098 que exige, para la prrroga, el cumplimiento de las
mismas formalidades cumplidas al constituirse la sociedad, ha de entenderse
circunscrita a las sociedades colectivas, porque el Art. 350 del Cdigo de
Comercio permite la prrroga automtica, cuando en el mismo pacto social se
estipula que la sociedad subsistir al vencimiento del plazo de duracin, a menos
que alguno de los socios manifestare su voluntad en contrario, mediante escritura
pblica anotada al margen de la inscripcin social, antes de la fecha de disolucin.
En todo caso, de no existir clusula de tcita reconduccin, ser necesario acordar
la prrroga, antes del vencimiento del plazo, porque de lo contrario, la sociedad
estar irrevocablemente disuelta.
El inciso 3 del Art. 2098 repite la regla general a propsito de los codeudores
solidarios, Art. 1649 CC.

Termino del negocio. Art. 2099 CC.

Inciso 2, previene que si se fijo un plazo para el termino de la sociedad, esta se
disuelve aun cuando el negocio no haya concluido.
Insolvencia de la sociedad. Art. 2100 CC.
Ello se explica porque en tal situacin, la sociedad no puede satisfacer sus
obligaciones no llevar a cabo adecuadamente el objeto social.
Perdida total de los bienes sociales. Art. 2100 CC.
La prdida total impide la realizacin de los fines sociales.
Si la prdida es parcial, la sociedad no se disuelve. Con todo, los socios podrn
pedir su disolucin si con los bienes que restan, no pudiere la sociedad continuar
actuando en forma til.
500

El Art. 2102 distingue si se pierde la cosa aportada en dominio o en usufructo:

Si se pierde la cosa aportada en dominio, subsiste la sociedad, a menos que no
pueda continuar tilmente
Si se pierde la cosa aportada en usufructo, se disuelve la sociedad, a menos que
el socio aportante la reponga o que los socios acuerden continuar la sociedad.
Incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte. Art. 2101 CC.
Tal hecho faculta a los restantes consocios para pedir la resolucin del contrato.

Muerte de uno de los socios. Art. 2103 CC.

Ello, porque la sociedad es un contrato intuito persona, basado en la confianza
recproca
El heredero del socio es, usualmente, un extrao para los restantes socios.
Sucede el heredero en el patrimonio del causante, pero no en las cualidades que
llevaron a los otros socios a contratar con el causante
Excepcionalmente, la sociedad subsiste:
Cuando la ley disponga que la sociedad debe continuar con los herederos del
socio fallecido. El Art. 2104 seala los casos.
Cuando en el acto constitutivo, los socios estipularon que la sociedad continuara
entre los socios sobrevivientes y los herederos del difunto o sin los ltimos.
El Art. 2105 se refiere al caso en que sigue la sociedad, con los herederos
del causante.
Incapacidad sobreviniente de un socio. Art. 2106 CC.
Insolvencia de un socio. Art. 2016 CC.
Acuerdo unnime de los socios. Art. 2108 CC.
Renuncia de cualquiera de los socios. Art. 2108 CC.
Debemos distinguir si la sociedad tiene duracin ilimitada o por cierto plazo.
Si la sociedad tiene duracin ilimitada, la renuncia de 1 socio pone fin a la
sociedad.
Si la sociedad se pacto por un cierto plazo, no podr renunciar un socio, sino:
En virtud de autorizacin conferida en el contrato.
501

Por causa grave.

Requisitos de la renuncia.
Notificacin a los socios, salvo que se notifique al socio administrador.
Que se renuncie de buena fe.
Que la renuncia no sea intempestiva.
Retiro de hecho de un socio. Art. 2113 CC.
Se aplican las reglas generales de la renuncia.

Efectos de la disolucin.
Debe procederse a su liquidacin, vale decir, a la divisin de los bienes que
componen el haber de la sociedad, Art. 2115 inciso 1
Se aplican las mismas normas que el Cdigo Civil establece para la particin de
los bienes hereditarios, Art. 2115 inciso 2
La disolucin de la sociedad slo ser oponible a los terceros, en los siguientes
casos, Art. 2114 CC.:
Cuando la sociedad se disuelve por la llegada del plazo prefijado
Cuando se han publicado 3 avisos en la prensa
Cuando se prueba que el tercero tuvo oportuna noticia de la disolucin de la
sociedad.

TEMA 32 (Cdula 5)
Contratos de mandato y transaccin.
CONCEPTO Y CARACTERISTICAS DEL MANDATO.
CONCEPTO.
El CC. Define el contrato de mandato en el art. 2116 CC. El mandato es un
contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra,
que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

CARACTERISTICAS.
Es un contrato generalmente consensual.
502

Por regla general se perfecciona por el slo consentimiento de las partes, sin
necesidad de formalidad alguna.
Como en todo contrato, este requiere el acuerdo de voluntades, una vez hecha la
oferta por el mandante para que en su nombre se realice un negocio jurdico, es
necesario que el mandatario, por su parte, acepte el encargo en forma expresa o
tacita.
A pesar de la oferta y aceptacin del mandato, cualquiera de las partes podr
renunciar unilateralmente al mandato.
En cuanto a las manifestaciones de voluntad para la aceptacin del contrato, el
art. 2125 CC. Establece una situacin que el silencio puede constituir
manifestacin de voluntad. Se trata de un mandato encargado a personas
que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estas se
encuentran obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el
mandato que una persona ausente les hace; y transcurrido un termino
razonable, su silencio se mirara como aceptacin.
Mandatos solemnes.
Excepcionalmente el mandato es solemne, por expresa disposicin de la ley.
Mandato judicial: conforme al art. 6 CPC. Debe ser por escritura pblica, por acta
extendida ante el juez y suscrita por todos los otorgantes; o por declaracin escrita
del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que conoce la causa.
Mandato para contraer matrimonio: segn el art. 15 inciso 1 ley de registro
civil. Debe constar en escritura pblica, el art. 103 CC. seala que se trarta de un
mandato nominado.
Mandato de la mujer en sociedad conyugal para que el marido realice
determinados actos: debe ser especial y conferido por escritura pblica.
Mandato conferido por el cnyuge no propietario para enajenar o gravar
bienes familiares: debe ser especial y conferido por escritura pblica o privada, si
el acto exige tal solemnidad.
Mandato para autorizar al cnyuge a constituir cauciones personales en un
rgimen de participacin en los gananciales: iguales solemnidades que existen
para gravar bienes familiares.
503

Mandato conferido para reconocer un hijo: debe ser por escritura pblica.

Es un contrato oneroso por naturaleza.

La onerosidad es un elemento de la naturaleza del contrato de mandato, ergo,
puede pactarse un mandato gratuito, pero la gratuidad debe ser expresa, si nada
dice el contrato de mandato, se entiende que es oneroso.

Es un contrato bilateral.
Las partes se obligan recprocamente, ya sea el mandato oneroso o gratuito, el
mandatario debe rendir cuenta de su gestin y el mandante debe otorgar los
medios necesarios para la realizacin del encargo.

El mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante.

Los actos jurdicos celebrados por el mandatario obligan al mandante, desde el
momento que el mandatario por regla general no acta a nombre propio, sino a
nombre del mandante. Sern entonces para el mandante los beneficios y
soportara las perdidas provenientes del acto jurdico celebrado por el
mandatario.
Aunque el mandatario acte en representacin del mandante o a nombre
propio en la ejecucin del mandato, en uno y otro caso estar actuando por
cuenta y riesgo del mandante, aunque no lo adviertan los contratantes y
terceros.
De acuerdo al art. 2151 CC. El mandatario puede actuar a nombre propio
frente a terceros, en este caso ser el quien se obliga.
Esto sin perjuicio que el mandato entre mandante y mandatario siga vigente.
Se explica lo anterior, ya que la representacin no es de la esencia en la
ejecucin del contrato de mandato, sino un elemento de la naturaleza, que el
mandatario puede derogar en la ejecucin del mandato si acta a nombre
propio.

Es un contrato intuito persona.

504

El mandante encarga la gestin de sus negocios al mandatario porque confa en l

y el mandatario acepta gestionar estos negocios porque confa en el mandante.

es un contrato principal.
Subsiste por s slo, sin necesidad de otra convencin.

Es un contrato tpico o nominado.

Se encuentra reglado por la ley.
ELEMENTOS DE LA ESENCIA, NATURALEZA Y ACCIDENTALES.
Son elementos de la esencia del mandato.
Es un contrato de confianza.
Es intuito persona.
Bilateralidad del mandato.
Importa una gestin de negocios del mandante por parte del mandatario.
Son de la naturaleza.
Gratuidad u onerosidad del mandato.
Representacin en la ejecucin del mandato.
La delegacin, es un elemento de la naturaleza, de acuerdo al art. 2135 CC.

Elementos accidentales.
Sabemos que la caracterstica de estos elementos accidentales, es que por regla
general necesitan estipulacin de las partes, por tanto estas pueden agregar al
mandato los elementos accidentales que convengan.

MANDATO Y REPRESENTACION.

En tanto contrato el mandato supone acuerdo de voluntades.

505

La representacin en cambio no es una convencin, es tomada segn la doctrina

moderna como una modalidad del acto jurdico, lo que la ctedra no comparte.
Como consecuencia de su caracter de modalidad se concluye que debe de
pactarse por las partes e incluirse dentro del contrato por medio de clusulas
especiales.
De lo anterior se colige que puede haber representacin sin mandato, como ocurre
con los representantes legales y que puede haber mandato sin representacin,
situacin que en nuestro cdigo contempla el art.2151.
Art.2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio
nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de
terceros al mandante
Este artculo en todo caso nos demuestra todo lo contrario del caracter accidental
de la representacin dentro de los actos jurdicos, ante nosotros se nos presenta
como un elemento de la naturaleza del contrato del mandato, que las partes
pueden excluir si as lo desean.
Convengamos que la idea de representacin, no es esencial, porque puede
perfectamente el mandatario contratar a nombre propio y no a nombre del
mandante, as lo dice expresamente el art.2151. Si contrata a nombre propio, no
obliga al mandante respecto de terceros. Si contrata a nombre del mandante lo
obliga respecto de terceros, pues stos presumen que contratan con un
representante del mandante.
En este caso caso la representacin en el mandato es un elemento de la
naturaleza que no es necesario precisar, pues la ley suple el silencio de las partes.
Ahora bien el mandato que no lleva la idea de representacin puede ser de dos
clases.
En ciertos casos, el que contrata con el mandatario sabe que ste est actuando a
nombre de un tercero, como sucede con la comisin.
506

Pero en otros casos el mandato se oculta; el que contrata con una persona cree
que contrata directamente con l, cuando en el fondo no es sino un mandatario
que obra por cuenta ajena.
El mandante aqu por diversas razones, puede tener inters en no dar a saber a
los terceros que la operacin se celebra por su cuenta.
Que de la definicin del cdigo aparezca que el mandatario acta por cuenta y
riesgo del mandante no significara para algunos autores que los efectos del acto
se radiquen en ste o que el mandatario acte representando al mandante sino
que se interpreta como que el negocio le interesa al mandante y no al mandatario,
es decir se subrayara que todo mandatario ejecuta el encargo como algo que le
es ajeno.
El problema est en la interpretacin que se tiene de lo que es un elemento
de la naturaleza
Sabemos que el mandatario puede cumplir el encargo sea actuando bajo su
propio nombre o en nombre de su mandante (nombre ajeno). Sabemos tambin
que la actuacin a nombre propio del mandatario o fuera de los lmites del
mandato, es ms bien una gestin de negocios, un cuasicontrato y no un contrato
propiamente tal.
Sabemos que se concluye entonces que la representacin es un elemento de la
naturaleza y no de la esencia del mandato civil, el problema se nos presenta con
la consecuencia de esta conclusin: los autores sealan entonces que si nada se
dice sobre la representacin se entiende que el mandatario puede actuar a
nombre propio o a nombre ajeno.
Es en esta parte que la ctedra no comparte esta consecuencia, pues si se le
considera a la representacin como elemento de la naturaleza, si nada se dice en
el contrato se presume que el mandatario acta en la representacin del
mandante. Esa es realmente la funcin de los elementos de la naturaleza

507

(aquellos que no siendo esenciales en l se entienden pertenecerle sin necesidad

de una clusula especial que los introduzca).
En materia comercial el art.259 c.com. dispone que en caso de duda se presume
que el mandatario ha actuado en nombre propio, por lo que la representacin no
es elemento de la naturaleza del mandato comercial. Dicho de otro modo, la no
representacin es el elemento de la naturaleza del mandato mercantil.
La principal diferencia entre actuar a nombre propio o en nombre de un tercero, es
que en este ltimo caso opera la representacin (elemento accidental de los actos
jurdicos, pero no del mandato segn nuestro razonamiento), en cuya virtud los
efectos del acto se radican directamente en el patrimonio del representado por lo
cual ste goza de accin directa contra el otro contratante, como tambin queda
obligado directamente para con ste.
Cuando el mandatario acta en su propio nombre los efectos del acto se radican
en su patrimonio y no en el de su mandante, quien para todos los efectos resulta
ser un extrao en la relacin jurdica, de forma tal que el mandatario en su
momento, al rendir cuenta, deber transferir al mandante los derechos que para l
hubiere adquirido.
Lo que pasa es que si el mandatario acta a nombre del mandante en el mandato
civil, el contratante presume que ha contratado con un representante del
mandante. A nuestro juicio entonces el mandatario en este caso se obliga a
transferir al mandante, cuando a ste as le convenga, los derechos que para l
hubiere adquirido pero de ah a concluir que deba de transferrselos en todo caso
es otra cosa.
Cuando los autores interpretan la representacin como elemento de la naturaleza
en el mandato civil en trminos que, sea que el mandatario acte a nombre propio
o por cuenta del mandante, en definitiva es este ltimo quien soporta las prdidas
y beneficios del negocio, es discutible segn la ctedra.
Mandato y poder es lo mismo?
508

Regularmente nos expresamos sin distincin sealando aqui esta mi mandato o

este es mi poder, hablamos de mandatario o apoderado, etc.
Podemos decir que el mandato es el continente y el poder el contenido.
Los lmites del mandato son los poderes conferidos. El apoderado tiene poder en
virtud de un mandato.
Confiemos en el sentido natural y obvio de las palabras, el poder es la capacidad
de hacer algo, recordemos siempre la pregunta qu es lo que podemos hacer en
virtud del mandato que se nos ha conferido?
En cuanto a las extensiones del poder del mandatario en materia civil (lo veremos
enseguida en la clasificacin de mandato general y especial) es ms reducido que
en materia comercial. El poder como contenido de las facultades otorgadas al
mandatario, en materia comercial, a falta de determinacin o en su silencio es
suplido por la ley en el artculo 340, por cuya virtud se le otorga al mandatario
facultades de disposicin, lo que obviamente no sucede en materia civil.

CLASIFICACION DEL MANDATO.

Atendiendo a la extensin son que se confiere el mandato es General o
Especial.
Mandato general.
Es el que se otorga al mandatario para todos los negocios del mandante, aunque
se indiquen algunas excepciones determinadas.
No contiene facultades determinadas y otorga de acuerdo al art. 2132 CC. la
facultad de administrar los negocios del mandante dentro del giro ordinario.
509

Mandato especial.
Es aquel que comprende uno o ms negocios especialmente determinados.
En la prctica, el mandato especial puede ser ms amplio que el general, ya que
se requiere mandato especial para gestionar negocios que salgan del giro
ordinario de la actividad.
Este mandato especial admite un sub clasificacin:
Simplemente especial: se otorga para administrar un genero de cosas sin que
ellas se encuentren singularizados. (Administrar todos los inmuebles que
pertenezcan al mandante).
Especialsimo: en este caso el mandato recae sobre algo especficamente
determinado. (Administrar un inmueble determinado del mandante).
Esta clasificacin es importante para saber qu tipo de negocios se
encuentra legitimado para realizar el mandatario.

Atendiendo a las facultades conferidas al mandatario por el mandante,

puede ser Definido o Indefinido.
Mandato definido.
En este tipo de mandato se precisa cuales son las facultades o atribuciones del
mandatario. (vender determinado bien del mandante).
Mandato indefinido.
En este tipo de mandato el mandante no precisa al mandatario las facultades
conferidas. (Administracin de un negocio sin indicar con que facultades goza).

Se desprende que el mandato especial puede ser definido o indefinido.

El mandato general en cambio es indefinido.
Es importante esta clasificacin para distinguir que actos puede realizar el
mandatario:
Actos de administracin: son las medidas de carcter material o jurdicas
tendientes a conservar los bienes, a incrementarlos y obtener las ventajas que
pueden procurar.
510

Actos conservativos: son los tendientes a evitar la prdida, menoscabo o

disminucin del valor de los bienes.

EFECTOS DEL CONTRATO DE MANDATO.

Obligaciones del mandatario.

Ejecutar el mandato en forma convenida.

Segn el art. 2131 CC. El mandatario se ceir rigurosamente a los trminos del
mandato, salvo que la ley lo autorice a obrar de otro modo.
Si el mandatario excede los trminos del mandato, lo actuado por el mandatario
es inoponible al mandante, y no obliga al mandante respecto de terceros,
sino en virtud de su ratificacin expresa o tacita.
Ratificacin: es la aceptacin de los efectos de un acto inoponible.

Situaciones en las cuales no es posible ceirse a los trminos del mandato.

De acuerdo al art. 2131 CC. Pueden presentarse 4 situaciones:

Cumplimiento del encargo utilizando otros medios equivalentes: no pueden

emplearse los medios por los cuales el mandante ha deseado que se realice el
negocio; el mandatario podr utilizar otros medios equivalentes, si la necesidad
obligare a ello, pero siempre que se obtenga de este modo el objeto del
mandato.

Imposibilidad de cumplir el encargo, necesidad de adoptar medidas

conservativas: si el mandatario no puede realizar el mandato en la forma que se
le indico, el no est obligado a realizarlo por los medios equivalentes, pero deber
adoptar las medidas conservativas que las circunstancias le exijan.

511

Necesidad

de

cumplir

el

encargo,

cuando

en

caso

contrario,

se

comprometiere gravemente al mandante: en ciertos casos, no es posible dejar

expuesto al mandante a sufrir perjuicios por no haber previsto oportunamente los
medios que deba usar el mandatario, en estos casos, el mandatario debe actuar
del modo que ms se acerque a sus instrucciones y convenga al negocio, no
slo debe tomar medidas conservativas, debe actuar cumpliendo el encargo.

Caso en que el mandatario debe abstenerse de ejecutar el encargo: estos

casos se dan cuando su ejecucin fuere manifiestamente perniciosa al mandante.

La recta ejecucin del mandato comprende.

La subsistencia del negocio encomendado.

Los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo el
mandato, a menos que la necesidad obligue a emplear medios equivalentes.
Podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar el negocio
con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; sin
apartarse de los trminos del mandato.
Se le prohbe apropiarse del mayor beneficio o de lo que minore el
gravamen.
Si negocia con menores beneficios o mayor gravamen de los designados en
el contrato, le ser imputable la diferencia.
Las facultades del mandatario se interpretan ms ampliamente, cuando el
mandatario no est en condiciones de consultar al mandante.
Por aplicacin de la regla general, corresponde al mandatario la prueba del caso
fortuito o fuerza mayor que impide ejecutar el encargo de acuerdo a las
instrucciones del mandante.

Facultades del mandatario en la ejecucin.

512

Para determinar los trminos del mandato, los jueces deben atender a la intencin
de las partes al contratar.
Si el mandato es especial, el mandatario slo podr ejecutar o celebrar los actos
especialmente encomendados.
si el mandato es general, y el mandante no seala las facultades del mandatario,
la ley suple el silencio del mandante y seala en el art. 2132 CC. que deber
realizar los actos de administracin que corresponden al giro administrativo
ordinario. Todo lo que no sea actos de administracin y conservacin del
giro ordinario, necesita poder especial.
Cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que ms conveniente le
parezca, no por eso se entender autorizado para alterar la substancia del
mandato, ni para realizar actos que requieren poder especial.

Actos especiales reglamentados por la ley.

El art. 2141 CC. a propsito de la transaccin, el mandatario facultado para
transigir, no implica que tambin tenga facultad para comprometer conviniendo
que el asunto sea resuelto por un rbitro.
Art. 2142 CC. a propsito de la compraventa, el mandatario facultado para vender,
tambin lo est para recibir el precio, sin necesidad de mencin especial.
Art. 2143 CC. a propsito de la hipoteca y la compraventa, quien est facultado
para hipotecar, no implica que lo est para vender; y el que est facultado para
vender, no implica que lo est para hipotecar.
Art. 2146 CC. No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin
su expresa autorizacin, si los coloca a mayor inters del designado, deber
abonarle los excesos, salvo que se le haya autorizado para apropiarse del exceso.

Mandato conferido a 2 personas.

Este es el caso de pluralidad de mandatarios. En cuanto a si puede o no dividirse
la gestin. Debemos observar ciertas reglas:
En primer lugar se estar a lo previsto por el mandante.
Si nada previo el mandante, los mandatarios pueden dividirse la gestin.
513

Si el mandante prohibi la divisin de la gestin, los mandatarios no podrn

actuar por separados, debiendo actuar de consuno. Todos los actos
ejecutados que no sean de consuno, sern inoponibles al mandante.

Restricciones impuestas a los mandatarios en la ejecucin del mandato.

Estas prohibiciones son establecidas por el legislador para evitar en lo posible que
el mandatario salga de la orbita de atribuciones que le confiri el mandante. Estas
son:
Art. 2144 CC. no puede comprar para si cosas que el mandante le ha
ordenado vender.
No puede vender de lo suyo al mandante lo que este le ha ordenado
comprar.
Estas no son prohibiciones propiamente tales, porque el mandante puede
autorizar dichos actos.

Art. 2145 CC. no puede el mandatario tomar para si, el dinero que el
mandante le encargo colocar o prestar a inters.
Puede el mandatario prestar su dinero al mandante cuando este le encargo
obtenerlo, siempre que lo haga al inters designado o a falta de designacin,
al inters corriente.

Art. 2147 CC. si el mandatario ejecuta el mandato con mayor beneficio o

menor gravamen del indicado por el mandante, deber abonar los excesos.
Y deber responder si negocia con menos beneficios o ms gravamen.

Responsabilidad del mandatario.

El mandatario responde de culpa leve, con la peculiaridad de que el juez puede
graduar la culpa leve, esto de acuerdo al art. 2129 CC.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente en el mandato remunerado.
514

Si el mandatario repugna el encargo y se vio obligado a aceptarlo, ser

menos estricta la responsabilidad que sobre el recaiga.
El mandatario no responde de la solvencia de las personas con quien contrata, a
menos que expresamente tome sobre si la responsabilidad.
En cuanto a la regla general en materia de riesgos, las cosas perecen para
su dueo, sufre una excepcin en el mandato, esto cuando se trata de especies
metlicas, segn el art. 2153 CC. las especies que tiene el mandatario a nombre
del mandante, perecen para el mandatario, aun por fuerza mayor o caso
fortuito. El mandatario es depositario irregular de las especies del mandante.

Obligacin de rendir cuenta al mandante.

Esta obligacin deriva del hecho que el mandatario acta a cuenta y riesgo del
mandante, se encuentra establecida en el art. 2155 CC.
La rendicin de cuentas tiene lugar siempre, tanto cuando el mandatario acta
en representacin del mandante, como cuando acta a nombre propio, y persigue
3 objetivos:
Poner el conocimiento del mandante, la forma como se ha llevado a efecto la
gestin del negocio.
Poner en conocimiento del mandante los resultados de la gestin.
Restituir al mandante, todo lo que el mandatario hubiere recibido del
mandante, o de terceros en virtud del mandato, e incluso debe restituir,
aquello que hubiere dejado de percibir por su culpa.

La rendicin de cuentas cobra mayor importancia cuando el mandatario acta a

su nombre, pues entonces la rendicin comprende:
La cesin de todos los derechos adquiridos por el mandatario respecto de
terceros.
El traspaso de las cosas adquiridas para el mandante es, pues, uno de los puntos
esenciales de la rendicin de cuentas, este constituye el cumplimiento
efectivo y final de la obligacin compleja que contrae el mandatario de
ejecutar el negocio por cuenta y riesgo del mandante y jurdicamente
515

representa el pago de lo que el mandatario debe al mandante, la prestacin

de lo que debe.
Debemos distinguir entre 3 distintos traspasos:
Traspaso de los derechos personales: si el mandatario ha contrado a su propio
nombre, terminada su misin, deber traspasar al mandante los crditos
adquiridos contra los terceros. Es una cesin de crditos, que se encuentra
sujeta a las reglas del derecho comn, y por lo tanto, ser necesaria la entrega
del ttulo y la notificacin al deudor en los casos en que se requiera.
Perfeccionada la cesin, podr el mandante dirigirse contra los terceros, pero
no en su calidad de mandante, ya que a los terceros es inoponible, sino en
su calidad de cesionario.
Traspaso de los derechos reales: lo que se dice de los derechos personales, se
aplica a los dems derechos que el mandatario a nombre propio haya adquirido
para su mandante, por tanto, el mandatario deber hacer la tradicin al
mandante de las cosas adquiridas para este, segn el art. 675 CC. el titulo
traslaticio de dominio ser el contrato de mandato.
Una vez perfeccionado el contrato de mandato, el mandatario tiene la obligacin
de hacer la gestin encomendada, y una vez terminada la gestin, la obligacin
del mandatario ser de dar, es la de entregar la cosa y si es una especie o
cuerpo cierto, la de conservarla hasta su entrega.
De esta forma el mandatario paga lo que debe. Y extingue la obligacin
contrada con el mandante.
Traspaso de deudas: el mandante junto con recibir los crditos y derechos
reales, debe hacerse cargo de las deudas, y la particularidad de este traspaso,
es que este no libera al mandatario frente a los terceros que contrataron con
el (y que ignoraban la existencia del mandato)
Segn las reglas generales el mandante al ser demandado por un tercero, no
podr excepcionarse alegando que el deudor es el mandante.
El mandante al aceptar el traspaso, estar obligado frente a los terceros
como codeudor solidario o subsidiario, segn lo que estime el tribunal al
interpretar el contrato.
516

Los terceros podrn dirigirse contra el mandatario o el mandante, para exigir

el cumplimiento de la obligacin.

La revelacin de la obligacin de rendir cuenta.

El mandante puede revelar al mandatario de documentar las partidas ms
importantes de la cuenta, pero esta relevacin, no lo exonera de los cargos que
contra el justifique el mandante.
La relevacin de la obligacin de rendir cuentas, no produce sino, una
alteracin del onus probando y ser el mandante quien deba acreditar los
cargos que tenga contra el mandatario.

Accin para exigir rendir cuentas.

Esta prescribe segn las reglas generales, y lo general en esta materia es que
sean 5 aos, contados desde que la obligacin se hace exigible.

Otras obligaciones del mandatario.

el mandatario es depositario de los dineros del mandante, se trata de un deposito
irregular, a menos que el dinero se encuentre en arcas o sacos cerrados y
sellados, esto se desprende de los arts. 2221 2253 CC.
De acuerdo al art. 2156 CC. el mandatario debe al mandante los intereses
corrientes de los dineros del mandante que ha empleado en utilidad propia y
tambin debe al mandante los intereses corrientes de los saldos de cuenta que
resultaren en su contra.

Obligaciones del mandante.

Segn el art. 2158 CC. Las obligaciones del mandante pueden nacer
conjuntamente con el contrato, o emanar de actos posteriores derivados de la
ejecucin del mandato.
517

Obligacin de cumplir las obligaciones contradas por el mandatario.

Segn el art. 2160 CC. para que proceda esta obligacin, deben concurrir 2
requisitos:
Que el mandatario acte a nombre del mandante; si el mandatario acta a
nombre propio y despus traspasa las deudas, el mandante tambin quedar
obligado frente a los que contrataron con el mandatario.
Que el mandatario haya actuado dentro de los lmites del mandato.
Si el mandatario excedi los lmites del mandato, ciertamente que el mandante no
resulta obligado, a menos que este ratifique expresa o tcitamente lo actuado
por el mandatario. (Esta obligacin nunca puede faltar)

Obligacin de proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del

mandato.
De acuerdo a la regla general del art. 2159 CC. el mandatario podr desistirse del
encargo sin responsabilidad ante el mandante, en caso que no se le provea de
los recursos necesarios para ejecutar el mandato. (esta obligacin nunca puede
faltar)
Obligacin de reembolsar al mandatario los gastos razonables causados por
la ejecucin del mandato.
El mandante no esta obligado a reembolsar al mandatario cualquier gasto, sino los
razonables, es decir, aquellos en que incurrira un hombre medio, un buen padre
de familia.

Obligacin de pagar al mandatario la remuneracin estipulada o usual.

El mandato por su naturaleza es remunerado, a falta de estipulacin ser el juez
quien determine la remuneracin, de acuerdo a lo usual en negocios similares.

Obligacin de pagar al mandatario las anticipaciones de dinero, ms los

intereses corrientes devengados, que hubiere aportado este al ejecutar su
cometido.
518

No resulta razonable que el mandatario soporte gastos por el financiados, pero

que resultaron imprescindibles para realizar el encargo.

Obligacin de indemnizar al mandatario de las perdidas en que haya

incurrido sin culpa y a causa del mandato.
Expresamente dispone el inciso final del art. 2158 CC. Que las obligaciones del
mandante son ineludibles, cualquiera haya sido el resultado del cometido del
mandatario, salvo que un resultado negativo o excesivamente oneroso se deba a
culpa del mandatario. Por ende, no podr el mandante excusarse de cumplir sus
obligaciones, alegando que el negocio no ha tenido xito o que pudo
desempearse a menos costo.
A su vez, el art. 2159 CC. Autoriza al mandatario para desistirse de realizar el
encargo o cometido, cuando el mandante no cumple con sus obligaciones, por
ejemplo, si no paga el honorario pactado o no le provee de los recursos
necesarios para ejecutar su cometido.
An ms, de conformidad al art. 2162 CC. El mandatario goza de un derecho legal
de retencin: no entrega al mandante los efectos recibidos de los terceros con
quienes contrat, mientras el mandante no cumpla a su vez con sus obligaciones.

LA DELEGACION.
El mandato es intuito persona, por esto la ley ha establecido normas especiales
con respecto a la delegacin.
Concepto.
Es el acto por el cual el mandatario encarga a otra persona la ejecucin del
cometido que a el se le haba confiado por el mandante.
Delegacin es un elemento de la naturaleza del mandato.
La ley permite al mandatario delegar el mandato, a menos que el mandante lo
hubiere prohibido expresamente.
Efectos de la delegacin.
519

Mandante no autorizo ni prohibi la delegacin.

La delegacin podr hacerse, pero el mandatario responder ante el mandante
tanto por los actos propios como los del tercero delegado.
En cuanto a los terceros que contrataron con el delegado, no tienen ningn
derecho contra el mandante, a menos que este ratifique la delegacin.
Mandante autorizo la delegacin.
Pueden presentarse 2 casos:
Autoriza sin designar la persona del delegado: el mandatario no responder de
los actos del delegado, a menos que este sea notoriamente incapaz o insolvente.
Autoriza designando la persona del delegado: se constituye un nuevo mandato
entre el mandante y el delegado, ergo, el mandante no responde de los actos del
delegado.
Mandante prohibi la delegacin.
Si el mandatario infringe la prohibicin y delega el mandato, los actos del delegado
son inoponibles, no obligan al mandante, a menos que este ratifique, tambin
dispone el art. 2138 CC. Que el mandante puede ejercer contra el delegado las
acciones del delegante.

EXTRALIMITACION Y MANDATO.
si el mandatario se extralimita, en principio no es responsable a menos que se
encuentre en alguno de los siguientes casos:
cuando el mandatario no ha dado a los terceros suficiente conocimiento de
sus poderes: la falta de diligencia es imputable al mandatario, protegiendo la ley
a los terceros que de buena fe han contratado con el mandatario, creyendo que
sus poderes eran ms amplios que los que tenia.
Cuando el mandatario se ha obligado personalmente: este ha informado a los
terceros

con quienes contrata de sus poderes limitados, pero asume la

responsabilidad ante estos, en caso que el mandante no ratifique lo actuado

con ellos ms all de los lmites del mandato.
520

Caso en que el mandatario se convierte en agente oficioso.

Cuando ejecuta de buena fe un mandato nulo, es decir, cuando el mandatario
ignora tal circunstancia, la ley permite el error de derecho, permitiendo al
agente oficioso reclamar el reembolso de los gastos en que ha incurrido (no
en la remuneracin)
Cuando debe salirse de los lmites del mandato por una necesidad
imperiosa.

Caso en el cual se ejecuta slo en parte el mandato.

Si el cometido poda ejecutarse parcialmente: el mandante queda obligado al
cumplimiento de las obligaciones que del mandato emanen.
Si el negocio no debi ejecutarse parcialmente: la ejecucin parcial no obligara
al mandante, sino en cuanto le aprovechare.
Incumplimiento del mandato.

EXTINCION DEL MANDATO.

El art. 2163 CC. enumera las causales:
Por el desempeo del negocio para el que fue constituido.
Esta es la forma normal de extincin de un mandato especial.

Por la expiracin del termino o por el evento de la condicin prefijada para la

terminacin del mandato.

Por la revocacin del mandante.

Se llama revocacin al acto jurdico unilateral por el cual el mandante hace
saber a su mandatario su deseo de poner trmino al mandato.

521

Esta facultad es de la esencia del mandato, puede usarse en cualquier momento,

a menos que la comisin interese al mandatario y a terceros, tampoco se puede
revocar por la sola voluntad del mandante, al mandato otorgado conjuntamente
por este y por el deudor a un tercero para que reciba el pago.

Un caso el CC. permite que un tercero revoque un mandato, esto en el art.

2171 CC. Se trata de la mujer soltera que otorga un mandato y luego lo revoca su
marido en sociedad conyugal.
Efectos de la revocacin.
Para que la revocacin tenga la virtud de poner trmino al mandato, debe
notificarse al mandatario, pues el art. 2165 establece que la revocacin expresa o
tcita, produce su efecto desde el da que el mandatario ha tomado conocimiento
de ella, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 2173, disposicin esta ltima
destinada a proteger a los terceros que hayan contratado con el mandatario, de
buena fe, esto es, ignorantes de la extincin del mandato. Al respecto, el precepto
distingue tres situaciones:
El mandatario, ignorante de que el mandato haba expirado, ejecuta total o
parcialmente el encargo: Tal ejecucin ser vlida (o ms bien oponible) y dar
derecho a terceros de buena fe contra el mandante.
El mandatario, sabiendo que el mandato haba expirado, contrata con
terceros de buena fe, frente a los cuales el mandante queda obligado, como si el
mandato hubiera subsistido, sin perjuicio de su derecho a exigir al mandatario que
le indemnice.
Si se notific por peridicos el trmino del mandato, y en general en aquellos
casos en que resulta improbable que los terceros hayan ignorado la expiracin del
mandato, la ley faculta al juez a eximir al mandante de responsabilidad. Ntese
que la ley otorga una facultad al juez en su prudencia..., y no le ordena; podra
en consecuencia condenarse al mandante a responder frente a los terceros.
El art. 2166 se refiere a algunas consecuencias de la revocacin, especficamente
a la restitucin que debe hacer el mandatario, de los instrumentos que le hubiere
entregado el mandante, para ejecutar el mandato.
522

La prctica aconseja notificar la revocacin del mandato a travs de notario o

judicialmente, para que exista constancia fehaciente. Adems, si el mandato se
haba otorgado por escritura pblica, la escritura mediante la cual sea revocado,
debe anotarse al margen de la matriz de la primera (artculo 1707 del Cdigo Civil)
y si se trata de un mandato mercantil, conferido al mandatario de una sociedad,
subinscribirse al margen la inscripcin societaria.

Por la renuncia del mandatario.

Esta es una facultad del mandatario correlativa a la facultad del mandante de
revocar el mandato. La renuncia es el acto jurdico unilateral, por el cual, el
mandatario comunica al mandante su intencin de no continuar ejecutando
el encargo.
De acuerdo al art. 2124 CC. El mandatario puede renunciar en cualquier
momento del mandato, siempre que en el mandate haya actitud de ejecutar
el negocio por si mismo o de encomendrselo a otra persona, sino deber
indemnizar al mandante todos los perjuicios que le ocasione la renuncia, en
los trminos que establece el art. 2167 CC.
Igual como acontece en la revocacin, la renuncia del mandatario debe ser
notificada al mandante, y las obligaciones del mandatario con el mandante, no
tendrn fin sino despus de un tiempo razonable para que el mandante
pueda proveer a los negocios encomendados, es decir, pueda asumirlos por
si mismo o encomendrselos a otra persona, de lo contrario, ser
responsable de los perjuicios que la renuncia cause al mandante.
Salvo que:
La renuncia se deba a una enfermedad u otra causa.
Si la gestin encomendada causa grave perjuicio a los intereses del
mandatario.

Por la muerte del mandante o mandatario.

Por regla general la muerte de una de las partes de un contrato, no pone fin a
este. El mandado constituye una excepcin a este principio general.
523

Para determinar los efectos de la muerte en el mandato, debemos distinguir segn

se trate de la muerte del mandante o del mandatario.
Muerte del mandante.
Por regla general, esta pone trmino al contrato, pero en los siguientes casos, el
mandato contina vigente:
Art. 2168 CC. Dispone que sabida la muerte del mandante, cesara el
mandatario en sus funciones, pero si de suspender las funciones, se sigue
perjuicio a los herederos del mandante, el mandatario esta obligado a
finalizar la gestin.
Art. 2169 CC. Seala que no se extingue por la muerte del mandante, el
mandato destinado a ejecutarse despus que ella acontezca. (mandato
pstumo, albaceazgo).
Art. 396 COT. Dispone que el mandato judicial no se extingue por la muerte
del mandante.
Art. 240 C.Com. establece que la comisin no se acaba con la muerte del
comitente, sus derechos y obligaciones pasan a sus herederos.

Muerte del mandatario.

La muerte del mandatario pone siempre termino al contrato de mandato.
De acuerdo a este principio el art. 1583 CC. seala que la muerte del mandatario
para cobrar un crdito pone fin al mandato, a menos que expresamente se
establezca en el mandato, que este continuara con el heredero de la persona
diputada para el cobro, en este caso no se trata del mismo mandato, sino de
uno nuevo con el heredero.
Art. 2170 CC. dispone que los herederos del mandatario que fueren hbiles para
administrar sus bienes, tienen dos obligaciones:
Dar aviso inmediato del fallecimiento del mandatario al mandante.
Harn a favor del mandante lo que puedan y las circunstancias exijan
(medidas conservativas).
Para el caso de omitir estas obligaciones, sern responsables de los perjuicios
ocasionados al mandante. Es una responsabilidad legal, debido a que el
524

contrato ya expiro. A igual responsabilidad se sujetan los albaceas tutores

curadores.

Por la declaracin de quiebra o insolvencia del mandante o del mandatario.

Quiebra o insolvencia del mandante.
La quiebra produce el desasimiento de los bienes del fallido, de tal manera que la
declaracin de quiebra pone fin al contrato.
Quiebra o insolvencia del mandatario.
Esta situacin tambin pone termino al contrato, porque la confianza que le
tena el mandante, desaparece si el mandatario es declarado en quiebra, y no
es capaz de administrar sus propios bienes.

Por la interdiccin del mandante o del mandatario.

La interdiccin: es el estado de una persona que ha sido privada de la
administracin de sus bienes por decreto judicial, a este se le designa un curador.
Mandante declarado en interdiccin.
En este caso cesa el mandato, porque al interdicto se le designa un curador, quien
ser su representante legal y quien administre sus bienes.
Si el mandatario ignora la interdiccin del mandante, los actos que contine
ejecutando con terceros de buena fe, sern validos y oponibles al mandante.
Mandatario declarado en interdiccin.
En este caso cesa el mandato, y el curador de bienes del mandatario tiene las
mismas obligaciones de los herederos (dar aviso de la interdiccin hacer a
favor de este lo que pueda y las circunstancias exijan.
Por la cesacin de las funciones del mandante si el mandate, si el mandato
ha sido dado en ejercicio de ellas.
Esto se refiere al caso de los representantes legales (tutores curadores, etc.)
que se les confiere mandato para ciertos actos comprendidos en las facultades de
administracin de los bienes del representado y cesan las funciones del
representante legal.
525

Termino del mandato por causas legales no contempladas en el art. 2163 CC.
Caso de los mandatarios conjuntos.
Expira el mandato cuando este se concede a 2 o ms mandatarios que deben
actuar de consuno, y falta uno de ellos. Art. 2172 CC.
Mujer que se casa en sociedad conyugal.
Este es el caso de la mujer que estando soltera confiere un mandato y
posteriormente se casa con rgimen de sociedad conyugal, el marido va a revocar
el mandato que se refiera a bienes que administra el marido en la sociedad
conyugal, esto de acuerdo al art. 2171 CC.
Situacin de los actos ejecutados por el mandatario cuando ya haba
expirado el mandato.
Por regla general, los actos realizados por el mandatario una vez expirado el
mandato, no obligan al mandante, son inoponibles a el. Segn el art. 2173 CC.
Esta regla admite 2 excepciones que tienen por objeto proteger a terceros de
buena fe, la cual est tomada en su acepcin subjetiva, y que consiste en la
ignorancia de la expiracin del mandato:
Si el mandatario ignoraba que el mandato ya se haba extinguido y cree que
este subsiste, los actos que realiza con terceros de buena fe, son oponibles
al mandante.
El mandatario conoce la expiracin del mandato, sin embargo ejecuta actos
a nombre del mandante, y esta circunstancia es desconocida por terceros,
es decir, si los terceros estn de buena fe, van a obligar al mandante.

LA TRANSACCION.
CONCEPTO.
De acuerdo al art. 2446 CC. la transaccin es un contrato en que las partes
terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o precaven un litigio
eventual.

526

CARACTERISTICAS.
Es un contrato consensual.
Para perfeccionarse no requiere solemnidad alguna, slo el consentimiento de las
partes.
Es bilateral.
Por cuanto impone obligaciones a ambas partes.
Contrato oneroso.
Ambas partes se gravan recprocamente una en beneficio de la otra.
Puede o no ser titulo traslaticio de dominio.
Si la transaccin se limita slo a reconocer o declarar derechos preexistentes, no
forma nuevo ttulo, pero si transfiere la propiedad de un objeto no disputado,
constituye un ttulo nuevo.
Puede ser conmutativo o aleatorio.
Dependiendo de las prestaciones a que se obliguen las partes.
Contrato intuito persona.
Por ende, puede anularse por error en la persona, a pesar de ser oneroso, lo
que constituye una excepcin a la regla general del art. 1455 CC.

EFECTOS DE LA TRANSACCION.
principio general: como todo contrato, produce efecto slo entre las partes.
Dos consecuencias se desprenden de esto:
Si son muchos los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la
transaccin consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros;
esta norma tiene especial importancia en el caso de la solidaridad, y para
determinar su alcance, hay que hacer algunas distinciones:
Efectos de la transaccin consentida por un codeudor solidario, sin que
haya novacin: por regla general, cuando una obligacin solidaria se extingue por
uno de los codeudores, se extingue tambin respecto de los dems; tal constante,
que se da respecto a cualquier medio de extinguir las obligaciones, se altera en la
transaccin, por tratarse de un contrato intuito personae. Por ello, si la transaccin
527

es consentida por uno de los codeudores solidarios, no se extiende a los otros, a

menos que dicha transaccin envuelva una novacin de la obligacin solidaria.
Efectos de la transaccin consentida por un codeudor solidario cuando
aqulla envuelve novacin: si la transaccin con uno de los codeudores
envuelve una novacin, los otros codeudores se liberan de la obligacin (lo que
guarda perfecta concordancia con los artculos 1519 y 1645)
Si se transige con el poseedor aparente de un derecho: no puede alegarse esa
transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete ese derecho.

Relatividad de los efectos de la transaccin en cuanto al objeto.

Se limitan a los derechos sobre los que se ha transigido, contemplando 2
consecuencias:
Art. 2462 CC. norma interpretativa que restringe la extensin de la transaccin.
Art. 2464 CC. cuando se adquiere el objeto posteriormente por un nuevo titulo.

Efectos jurisdiccionales.
De acuerdo al art. 2460 CC. la transaccin produce el efecto de cosa juzgada.
Pero podr pedirse la declaracin de nulidad o la rescisin.
Es por esto que se dice que la transaccin es un equivalente jurisdiccional.
Produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia.
Pero median entre la transaccin y la sentencia judicial notorias diferencias:
La transaccin como contrato debe atacarse por va de nulidad; la sentencia
se ataca por va recursiva.
La sentencia siempre es ttulo ejecutivo; la transaccin, para que sea ttulo
ejecutivo, va a depender del instrumento en el que conste.

528

TEMA 33 (Cdula 19-37)

Contratos reales en general.
CONCEPTO Y CARACTERISTICAS GENERALES.
Concepto.
Conforme al art. 1443 CC. son contraltos reales aquellos para cuya
formacin o nacimiento se exige la entrega o tradicin de la cosa materia del
contrato.

Caractersticas generales.
En este tipo de contratos, si no hay entrega, no hay contrato, la entrega es un
supuesto ara que nazca el contrato y no una obligacin del contrato.
La entrega opera antes del contrato y como presupuesto factico del mismo.
En el contrato real, quien entrega la cosa, se torna acreedor de una
obligacin restitutoria, y quien la recibe es el deudor.
La tradicin a que se refiere el art. 1443 CC. no es la expresin correcta, slo
en el mutuo el que recibe la cosa se hace poseedor y dueo, en los dems
contratos reales, la expresin debi ser entrega.
En principio los contratos reales son unilaterales.
MUTUO.
Art. 2196 CC. el mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de
las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de
restituir otras tantas del mismo gnero y cantidad.
El mutuo recae sobre cosas consumibles antes que sobre cosas fungibles.

Caractersticas.
Contrato real.
Se perfecciona por la entrega de la cosa.
Es un contrato unilateral.

529

El nico que se obliga por regla general es el mutuario a restituir, pero no a

conservarla, pues, se hace dueo.
Puede ser a titulo gratuito u oneroso.
Cuando recae sobre cosa fungible que no sea dinero, la gratuidad es de la
naturaleza del mutuo, para que sea oneroso, debe expresarse que adems
de restituir deba pagar una suma o inters.
Si recae sobre dinero, se entender oneroso a menos que se pacte
gratuidad.
Es un titulo traslaticio de dominio.
El mutuo es el nico contrato real que transfiere el dominio.
Es un contrato principal.
No requiere de otra convencin para existir.

OPERACIONES DE CREDITO DE DINERO.

Este es un mutuo sobre dineros; se les denomina operaciones de crdito de
dinero.
Son operaciones de crdito de dineros aquellas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a
pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin.

Caractersticas del mutuo de dinero.

Su regulacin est contemplada en la ley 18.010 sobre operaciones de
crditos de dinero.
Es un contrato naturalmente oneroso.
A diferencia del CC. que establece la gratuidad como elemento de la naturaleza
del mutuo, la ley 18.010 establece que el elemento natural es la onerosidad, en el
silencio de las partes debe el mutuario pagar intereses.
Las operaciones de crdito de dineros no son reajustables, salvo pacto
expreso de las partes.
Por ende la suma adeudada es nominal, salvo estipulacin en contrario que
contemple la reajustabilidad.
530

Reajuste: es toda la suma que el acreedor reciba o tenga derecho a recibir

por sobre el capital y los intereses.
Es un contrato real o consensual.
Si la parte entrega una cantidad de dinero, ser el contrato real.
Si la parte se obliga a entregar una cantidad de dinero, el contrato ser
consensual.
Es unilateral o bilateral.
Si el contrato es real, ser al mismo tiempo unilateral, pues slo se obligara el
mutuario.
Si el contrato es consensual, ser bilateral, pues ambas partes resultaran
obligadas.

EL COMODATO.
Art. 2174 CC. El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de
las partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz para
que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de
terminado el uso.

Caractersticas
Es un contrato real.
Se perfecciona con la entrega de la cosa prestada.
Contrato unilateral.
Slo origina obligaciones para una de las partes contratantes, el comodatario
que se obliga a restituir la cosa prestada.
El comodante no contrae obligacin. La entrega de la cosa no es una
obligacin del mandato sino, un requisito del contrato.
Contrato gratuito.

531

Solamente se grava el comodante a favor del comodatario, el contrato slo

reporta utilidad para el comodante. La gratuidad es de la esencia del
comodato, de faltar, el contrato degenerara en otro distinto.

Es un titulo de mera tenencia.

El comodatario es un mero tenedor, el comodante conserva sus derechos sobre
la cosa y la posesin de esta. Excepcionalmente, el comodatario puede ganar
la cosa por prescripcin adquisitiva en el caso previsto en el art. 2510 CC. en
su regla tercera.

COMODATO PRECARIO Y PRECARIO.

Concepto.
Comodato precario.
Por regla general el comodante no puede pedir la restitucin de la cosa antes que
expire el plazo estipulado para su terminacin, o antes que termine el uso
para el cual se presto la cosa.
Cuando el comodante puede en cualquier momento pedir la restitucin de la
cosa, el comodato recibe la denominacin de comodato precario, art. 2194.
Ser precario el comodato en las siguientes situaciones:
Cuando se estipula que el comodante podr pedir la restitucin en cualquier
tiempo.
Cuando no se presta la cosa para un servicio particular.
Cuando no se fija un plazo para su restitucin.
El precario.
Esta situacin se produce cuando un individuo tiene la tenencia de una cosa
ajena, sin mediar ttulo, sin haber celebrado ningn contrato, de comodato o
de cualquier otro, que lo faculte para retener la cosa.

532

Es una simple situacin de hecho, con absoluta ausencia de todo vinculo jurdico
entre dueo y tenedor de la cosa, tenencia permitida, tolerada o ignorada y, sin
fundamento, apoyo o titulo jurdicamente relevante.
Tres requisitos deben cumplirse en el caso de alegar precario:
Tenencia de una cosa ajena.
Ausencia de contrato previo.
Que la tenencia sea producto de ignorancia o mera tolerancia del dueo.
EL DEPOSITO Y EL SECUESTRO.

Concepto.
Art. 2211 CC. Llmese en general deposito el contrato en que se confa una
cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y restituirla en
especie.

Caractersticas.
Cuando el depsito es de origen contractual, sus caractersticas son:
Es un contrato real.
La entrega puede hacerse de cualquier modo que confiera la tenencia de la cosa.
Es un contrato unilateral.
El depsito, al igual como ocurre en el comodato y el mutuo, origina obligaciones
slo para una de las partes; slo se obligara el depositario a restituir el
depsito.
Sin perjuicio que posteriormente pueda resultar obligado el depositante a pagar
las expensas

de conservacin de la cosa y a indemnizar los perjuicios

ocasionados al depositario.
Es un contrato gratuito, por regla general.
Ninguna contraprestacin realizara el depositante a favor del depositario, el
contrato slo tiene utilidad para el depositante.
Contrato ser oneroso en 1 caso: cuando el depositante autoriza al depositario
usar la cosa dada en depsito. (contrato unilateral oneroso).
533

Contrato intuito personae.

Es un contrato de confianza, ergo, resulta determinante la persona del otro
contratante, el depositante, por regla general, tomara en consideracin las
aptitudes personales, rectitud y honestidad del depositario.
No es posible calificar al depositario en el depsito necesario.
Se admite en este contrato, el error en la persona.

Clases de depsito.
Deposito propiamente tal: puede subdividirse en:
Voluntario: la eleccin del depositario depende de la libre voluntad del
depositante.
Necesario: la eleccin del depositario es impuesta por las circunstancias.
Secuestro: tambin puede asumir 2 formas:
Convencional: se constituye por acuerdo de las partes.
Judicial: se constituye por decreto del juez.

El secuestro.
Es una especie de depsito en poder de un tercero de una cosa que 2 o ms
personas disputan, mientras se resuelve definitivamente acerca de sus
respectivos derechos, se trata de una medida conservativa o de precaucin.

Secuestro convencional: es aquel que se constituye por un acuerdo de

voluntades, por el slo consentimiento de las personas que se disputan el objeto
litigioso. (supone un juicio)
Secuestro judicial: es el que se constituye por decreto del juez, regulado en el
CPC. Arts. 290 y siguientes.

534

TEMA 34 (Cdula 2-25)

Contratos de garanta.
CONCEPTO DE GARANTIA.
Las garantas constituyen los diversos medios de que puede hacer uso el
acreedor para ponerse a cubierto de la posible insolvencia del deudor.
La garanta es el gnero y puede tener su origen en la ley, una convencin o
una resolucin judicial.

CONCEPTO DE CAUCION.
Art. 46 CC. Caucin significa generalmente cualquier obligacin que se
contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son especies de
caucin la fianza hipoteca prenda.
La caucin es la especie y tiene su origen en la convencin.

LA FIANZA.
Art. 2335 CC. Define la fianza como una obligacin accesoria, en virtud de la
cual

una

de

las

personas

responde

de

una

obligacin

ajena,

comprometindose para con el acreedor a cumplir en todo o parte, si el

deudor principal no la cumple.
535

Cabe sealar que a pesar que el CC. diga que la fianza es una obligacin
accesoria, la fianza siempre es un contrato, sin importar elorigen
convencional, legal o judicial de esta.
Ms propiamente podemos decir que la fianza es un contrato que se celebra
entre acreedor y el fiador, en virtud del cual el fiador se obliga para con el
acreedor a cumplir en todo o parte la obligacin principal, en caso que el
deudor principal no la cumpla.
Puede constituirse no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador.
Es un contrato entre acreedor y fiador, el deudor es un tercero totalmente
ajeno y extrao al contrato de fianza, se puede afianzar sin orden, sin noticia y
aun contra la voluntad del deudor, el fiador es pues un deudor subsidiario.

Caractersticas.
Es un contrato consensual por regla general.
Se perfecciona con el mero acuerdo de voluntades, sin perjuicio a las limitaciones
a la prueba de testigos de los arts. 1708 y siguientes.
Excepcionalmente: la fianza es solemne en los siguientes casos:
La fianza que debe rendir el guardador, para ejercer su cargo, debe
otorgarse por escritura pblica.
La fianza mercantil debe otorgarse por escrito.
La fianza penal para la libertad de un procesado debe ser por escritura
pblica o en acta firmada ante el juez por el procesado y el fiador.
Contrato unilateral.
La nica parte obligada es el fiador, quien se obliga con el acreedor a cumplir la
obligacin principal para el evento que el deudor principal no la cumpla.
Es un contrato gratuito.
Slo busca la utilidad del acreedor, siendo el fiador el nico que sufre un
gravamen.
El art. 2351 CC. establece una excepcin de acuerdo al grado de responsabilidad
que responde el deudor establecido en el art. 1547.
536

El fiador no obstante ser un contrato gratuito y que reporta utilidad slo al

acreedor, responder de culpa leve y no lata como la regla general del 1547.
Contrato accesorio.
La finalidad de la fianza es procurar al acreedor una garanta, lo que obviamente
supone la existencia de una obligacin principal. As la suerte de la fianza estar
absolutamente vinculada a la suerte de la obligacin principal.
Contrato patrimonial.
Se consagra este carcter al decir que los derechos y obligaciones de los fiadores
son transmisibles a sus herederos.
No es un contrato condicional.
Puede creerse que la fianza es un contrato condicional, cuya condicin es que el
deudor no cumpla. Sin embargo, el fiador contrae su obligacin directa e
inmediatamente, de manera que nos encontramos ante un contrato puro y simple,
esto no obsta a que pueda pactarse una modalidad.
Cuando la obligacin principal esta sujeta a modalidad, la fianza tambin lo estar.

CONTRATO DE PRENDA O EMPEO.

CONCEPTO.
Art. 2384 CC. por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
Este concepto que entrega el cdigo no es un concepto feliz, ya que no
proporciona una idea clara de la prenda. Una definicin ms descriptiva es: por el
contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crdito, dndole la facultad de venderla y de pagarse
preferentemente con el producto de la venta si el deudor no cumple su
obligacin.

537

La prenda que rige el cdigo se llama prenda civil, sin embargo hoy por hoy,
tienen mayor importancia las prendas especiales como la agraria industrial
de valores inmobiliarios prenda de compraventa de bienes muebles a plazo
y la prenda general sin desplazamiento.

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE PRENDA.

Es un contrato unilateral.
El nico obligado en el contrato de prenda civil es el acreedor, tiene la obligacin
de conservar la cosa y restituirla al deudor o a quien constituyo la prenda,
una vez que se cumple la obligacin.
Contrato oneroso.
Tiene por objeto la utilidad del acreedor, a quien se le garantiza su crdito; y tiene
utilidad para el deudor que le permite obtener un crdito mediante la prenda
otorgada.
Excepcionalmente es gratuita: cuando la constituye un tercero y cuando la
constituye el deudor en tiempo posterior al otorgamiento del crdito.
El deudor responde siempre de culpa leve, por tanto, no tiene importancia
distinguir si es gratuito u oneroso.
Es un contrato real.
Se perfecciona por la entrega de la cosa, no hay contrato mientras no hay entrega,
esta entrega constituye tradicin del derecho real de prenda.
Es un contrato accesorio.
Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
Constituye un titulo traslaticio de dominio.
El acreedor prendario es dueo y poseedor de su derecho de prenda.
El contrato de prenda es un titulo de mera tenencia, en lo relativo a la cosa
entregada en prenda, a menos que se trate de la prenda de dinero, en este
caso, el acreedor prendario se hace dueo del dinero con cargo de restituir
la cantidad exacta que recibi.
538

REQUISITOS DE LA PRENDA COMO CONTRATO.

Capacidad de las partes.
Constituyente de la prenda.
Cualquiera que constituya la prenda, debe ser plenamente capaz, y adems
tener la facultad de enajenar la cosa gravada. Esto porque la prenda lleva en si
un principio de enajenacin.
Acreedor prendario.
A este le basta la capacidad para obligarse, porque para l el acto no es de
disposicin.

Requisitos de la cosa dada en prenda.

La cosa debe ser mueble.
Este es un requisito comn de todas las prendas, deben recaer sobre bienes
muebles corporales e incorporales, adems en la prenda civil la cosa mueble
debe ser susceptible de ser entregado y encontrarse dentro del comercio.
En el caso de las naves, deben tener un tonelaje de registro no mayor a 50
toneladas. Las de tonelaje superior pueden hipotecarse.
Los crditos pueden darse en prenda.
No puede darse en prenda un derecho real, ni siquiera un derecho real mueble,
porque el cdigo al tratar la prenda se refiere slo a la prenda de cosas corporales
y a la prenda de crdito, pero no a la prenda de derechos reales.
Bienes futuros.
Los bienes futuros que no existen, pero se espera que existan no pueden darse
en prenda, ya que el contrato se perfecciona con la entrega de la cosa, y
tratndose de estos bienes (futuros) no es posible la entrega de la cosa.
Es importante sealar que es posible constituir prenda sobre cosa ajena.

EFECTOS.

539

La prenda es un contrato unilateral, slo obliga al acreedor prendario, y lo hace a

conservar y restituir la cosa dada en prenda, pero tiene una serie de
derechos:
Derechos de retencin.
El acreedor puede retener la cosa dada en prenda mientras no se le page la
totalidad de la deuda y los intereses.
Este derecho no faculta al acreedor a usa y gozar de la cosa prendada, a menos
que se trate de una prenda de dinero.
Si la cosa da frutos puede el acreedor prendario percibir estos e imputarlos al
pago de su crdito, dando cuenta al deudor y respondiendo del sobrante.

Prenda tacita.
Mediante ella el acreedor puede retener la cosa prendada, aun cuando se le ha
pagado la obligacin principal, siempre que existan otras obligaciones pendientes
de pago por parte del deudor:
Crditos ciertos y lquidos.
Constituidos despus de la obligacin para la cual se ha constituido la
prenda.
Que se hagan exigibles antes del pago de la obligacin anterior caucionada
con prenda.
Derecho de persecucin.
El acreedor prendario tiene derecho a perseguir la cosa dada en prenda en manos
de quien se encuentre y a cualquier titulo que la haya adquirido, incluso si la cosa
esta en manos del deudor.
Derecho de venta.
Este es el ms importante de los derechos del acreedor prendario de acuerdo al
art. 2397 CC. este derecho es de la esencia de la prenda, no puede
renunciarse.
540

El acreedor prendario tendr derecho a pedir que la prenda del deudor

moroso se venda en pblica subasta, para que con el producto se le pague;
o a falta de posturas, que el valor de la cosa prendada sea apreciada por un
perito y se le adjudique en pago, hasta concurrencia de su crdito; sin que
valga estipulacin alguna en contrario, sin perjuicio de su derecho a perseguir
el pago de la obligacin principal por otros medios. (el acreedor tiene la accin
prendaria y la accin personal que nace de su crdito)
Derecho de preferencia para el pago.
El acreedor prendario goza de preferencia, su crdito es un crdito privilegiado
de 2 clase. Y se paga con el producto de la realizacin de la prenda con
preferencia a cualquier acreedor.

Obligaciones del acreedor que emanan del contrato de prenda.

Deber de restituir la cosa una vez que se le ha pagado el total del crdito.
Como lo sealamos anteriormente, exceptundose el caso de la prenda tacita.
Debe conservar la cosa.
En la conservacin de la cosa, el acreedor prendario responde de culpa leve.
No puede usar la cosa dada en prenda, a menos que se trate de dinero, en cuyo
caso pasa a ser dueo.
Si se trata de una prenda de crdito de dinero, el acreedor esta facultado para
cobrar el crdito a su vencimiento, imputando el dinero al pago de su crdito y
dando cuenta al deudor, para estos efectos se le considera representante legal
del deudor.

Derechos del constituyente o deudor.

Derecho a exigir la restitucin de la cosa.

541

Para estos efectos tiene la llamada accin prendaria directa, esta emana del
contrato de prenda, y para su ejercicio basta que el deudor o constituyente
acredite la existencia del contrato de prenda.
La accin prendaria directa, prescribe en 5 aos desde que la obligacin se hizo
exigible.
Si el acreedor se resiste a la restitucin, o si la accin prendaria directa se
encuentra prescrita, tiene el deudor o constituyente la accin reivindicatoria,
por cuanto es dueo de la cosa.
Derecho para que el acreedor le indemnice los perjuicios.
Son los que sufre la cosa dada en prenda.
Derecho para pedir la restitucin inmediata de la prenda si el acreedor abusa
de ella.

El deudor puede vender la cosa prendada.

En este caso la cosa se encuentra en manos del acreedor, el adquirente puede
reclamar la cosa pagando el crdito y los intereses.

PRENDA COMO DERECHO REAL.

El derecho real de prenda nace del contrato de prenda seguido de la
tradicin.
El contrato de prenda se perfecciona con la entrega de la cosa, y esta
desempea un doble rol:
Es la forma de perfeccionar el contrato de prenda.
Es la forma de efectuar la tradicin del derecho real de prenda.

Caractersticas de la prenda como derecho real.

Es un derecho mueble.
Se ejerce sobre una cosa mueble, concede al acreedor prendario, adems de
ciertas facultades propias, inherentes a l, una preferencia para el pago y un
crdito privilegiado de 2 clase.
Constituye un principio de enajenacin.
542

El constituyente de la prenda puede ser un deudor o un tercero que se esta

despojando de su derecho de usar y gozar de la cosa, porque la cosa dada en
prenda permanece en manos del acreedor, y si la cosa es fructfera, los frutos no
los percibe quien constituyo la prenda, sino el acreedor con la obligacin de
imputarlos a su crdito.
Como es un principio de enajenacin, tiene consecuencias:
El constituyente debe tener facultad de disposicin y el mandatario necesita
poder especial para constituir una prenda.
Si da en prenda un bien embargado, este adolece de objeto ilcito en
conformidad al art. 1464 CC.
Es indivisible.
Sin obstar que la obligacin principal o la cosa prendada sean divisibles, el
derecho real de prenda es indivisible.
La accin del acreedor prendario es por el total de la cosa.
Deudor para reclamar la restitucin de la prenda, debe pagar la totalidad de
la deuda.
Si un heredero del deudor fallecido paga su parte en la deuda, no puede
reclamar la restitucin de la cosa prendada, mientras no est pagada la
totalidad de la deuda.

PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO.

Esta se encuentra regulada en la ley 18.112.
El contrato de prende sin desplazamiento es un contrato solemne que tiene
por objeto constituir una garanta sobre una cosa mueble, para caucionar
obligaciones propias o de terceros, conservando el constituyente la tenencia
y uso de la prenda.
Puede darse en prenda sin desplazamiento toda clase de bienes muebles,
presentes o futuros, estn o no determinados a la fecha del contrato, exceptos
aquellos destinados al ajuar de la casa.
En los casos no previstos por la ley, se aplican las reglas de la prenda civil y la
hipoteca, en todo lo que no es incompatible con esta ley.
543

El contrato es solemne, debe otorgarse por escritura pblica, conteniendo

las siguientes menciones:
La individualizacin de sus otorgantes.
Indicacin de las obligaciones caucionadas o la expresin de ser una
garanta general.
Individualizacin de las cosas prendadas.
Valor del conjunto de bienes sobre los cuales recae la prenda.
Puede sealarse el lugar donde deben mantenerse las cosas prendadas, la
utilizacin que debe darse a estas.
Para que la prenda sea oponible a terceros, la ley exige que un extracto del
contrato se publique en el diario oficial dentro de los 30 das hbiles,
posteriores al contrato de prenda, y la publicacin debe hacerse en los das
primero o quince de cada mes.
Si recae sobre vehculos motorizados, la escritura debe anotarse al margen de la
inscripcin del vehculo en el registro de vehculos motorizados.

Derecho del acreedor a persecucin y de inspeccin de la cosa.

Si las visitas irrogan daos o grave perjuicio, molestias al constituyente, podr el
juez regularlas con audiencia de las partes.
Si el deudor se niega a la inspeccin habiendo sido requerido judicialmente, el
acreedor tiene derecho para exigir la inmediata restitucin de la prenda.
Tiene derecho tambin a que se venda la prenda y se page con el producto su
crdito con los intereses y costas.

EL CONTRATO DE HIPOTECA.
CONCEPTO.
Art. 2407 CC. la hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre
inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
Este concepto que da el cdigo, deja mucho que desear.
544

Somarriva lo define: el derecho real que recae sobre un inmueble que

permaneciendo en poder del constituyente, da derecho al acreedor para
perseguirlo de manos de quien se encuentre y de pagarse preferentemente
del producto de la subasta.
Se define la hipoteca como un derecho real y no como un contrato, porque si bien
por lo general tiene ambas caractersticas, no siempre acontece as, ya que puede
existir como derecho sin que exista contrato, como es el caso de la hipoteca
legal.

CARACTERISTICAS COMO DERECHO REAL.

Es un derecho real.
De acuerdo al art. 577 CC. es un derecho real indirecto, la forma de ejercitar el
derecho se materializa en la facultad que tiene el acreedor de pedir la venta de la
cosa hipotecada en caso que el deudor no cumpla la obligacin, adems el
acreedor goza del derecho de persecucin, expresamente reconocido en el art.
2428 CC. que le permite perseguir la finca hipotecada de manos de quien se
encuentre y a cualquier ttulo que la haya adquirido.
Es un derecho inmueble.
Siempre se ejerce sobre un bien inmueble, careciendo de importancia la
naturaleza de la obligacin principal garantizada; su tradicin se realiza conforme
al art. 686 CC. con la inscripcin del ttulo en el CBR. Respectivo, su
posesin puede ser amparada mediante las acciones posesorias.
Es un derecho accesorio.
Requiere de una obligacin principal a la cual accede y cuyo cumplimiento se
encuentra garantizado.
Extinguida la obligacin principal, se extingue la hipoteca.
Prescrita la obligacin para exigir el cumplimiento de la obligacin principal,
prescribe la accin hipotecaria.
Puede otorgarse antes o despus del contrato al cual accede, y puede otorgarse
sobre obligaciones futuras.
Garantizar obligaciones naturales.
545

Si la hipoteca se constituye por el deudor o un tercero para garantizar una

obligacin civil que despus pasa a ser natural, subsiste la hipoteca con este
mismo carcter (natural).
Si la garanta la otorga un tercero cuando la obligacin principal ya tiene el
carcter de natural, la hipoteca ser civil.
Hipoteca autnoma de la obligacin principal.
Cuando la hipoteca garantiza obligaciones futuras.
Cuando la hipoteca se constituye por un tercero, en garanta de una deuda ajena,
en este caso, el garante no se obliga personalmente, a menos que as lo pacte.
Cuando la obligacin principal se extingue por novacin, las partes pueden pactar
reserva de la hipoteca.
Constituye una limitacin al dominio.
Por su constitucin el propietario del inmueble no puede ejercer su derecho de
dominio en forma absoluta, no puede destruir las construcciones, plantaciones,
etc. Ni gozar del inmueble en trminos que lesione los derechos del acreedor
hipotecario.

Constituye un principio de enajenacin.

Al gravar un inmueble con hipoteca, se desprende de parte del dominio, es
evidente que esto encierra un principio de enajenacin, el que hipoteca debe tener
facultad para enajenar.
Da origen a una preferencia.
El acreedor hipotecario tiene derecho a vender la finca hipotecada y a pagarse con
preferencia con el producido de su realizacin, de su crdito, intereses y costas.
Crdito de 3 clase.
La hipoteca es indivisible.
Es indivisible independiente si la obligacin principal a la que accede es o no
indivisible. El carcter de indivisible, no es de la esencia de la hipoteca, y
como est establecido en beneficio del acreedor, este puede renunciar a la
indivisibilidad de la hipoteca.
546

Se puede adquirir por prescripcin cuando el constituyente no tenia facultad

de enajenar la finca hipotecada.

EL CONTRATO DE HIPOTECA.
Es aquel en que el deudor o un tercero se obliga con respecto al acreedor a
darle o transferirle el derecho de hipoteca sobre un inmueble de su
propiedad, y a conservar est en condiciones idneas para asegurar el pago
de los crditos garantizados.

Caractersticas del contrato de hipoteca.

Es un contrato solemne.
Debe otorgarse por escritura pblica, que puede ser la misma del contrato al cual
la hipoteca accede, debe inscribirse en el registro de hipotecas del CBR. Su
fecha, ser la de la inscripcin.
Es por regla general unilateral.
Nace para el deudor o el constituyente la obligacin de efectuar la tradicin de la
hipoteca, puede ser bilateral cuando el acreedor se obliga a bajar los intereses de
la obligacin principal a la cual la hipoteca accede.
Es por regla general oneroso.
Tiene por objeto la utilidad de ambas partes, el acreedor, obtiene una caucin
para la seguridad de su crdito y el deudor que obtiene el crdito en virtud de la
hipoteca que otorga.
Ser gratuito: si la constituye un tercero o si la constituye el deudor despus de la
obligacin principal.
constituye una limitacin al dominio y un principio de enajenacin.

Requisitos de la hipoteca.
Capacidad.
Se exige al constituyente capacidad para enajenar.
Se exige en el acreedor capacidad de ejercicio.
547

Reglas especiales en cuanto a capacidad.

Hipoteca sobre inmuebles de la sociedad conyugal, se requiere autorizacin
de la mujer.
Inmuebles de hijos no emancipados, autorizacin judicial.
Inmuebles de un pupilo, autorizacin judicial.
Inmuebles de la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal, requiere
autorizacin de la mujer.
Sobre inmueble social o del marido en administracin extraordinaria de la
sociedad conyugal, requiere autorizacin judicial.
Hipoteca de inmueble afectado como bien familiar, autorizacin del cnyuge
no propietario.
Cosas susceptibles de hipoteca.
Bienes inmuebles que se posean en propiedad.
Sobre inmuebles que se poseen en usufructo.
Hipoteca de naves o aeronaves.
Hipoteca de minas.
Hipoteca sobre bienes futuros.
Hipoteca sobre cuota.

EFECTOS DE LA HIPOTECA.
Se observan los efectos objetivos, sobre el bien hipotecado, y los efectos
subjetivos, sobre las personas.
Efectos sobre el bien hipotecado.
Extensin de la garanta.
La garanta comprende:
El bien raz hipotecado: es el bien raz sobre el cual pesa la hipoteca.
Aumentos y mejoras del inmueble.
Rentas de arrendamiento que devengue el inmueble.
Servidumbres activas que gozare el predio hipotecado.
Indemnizaciones debidas por los aseguradores.
Indemnizacin que se paga al dueo en caso de expropiacin.
548

Efectos respecto del dueo del inmueble.

Puede ejercer limitadamente las facultades del dominio.
Disposicin: puede enajenar el inmueble hipotecado, ya que el acreedor
hipotecario tiene derecho de persecucin.
Uso y goce: estas facultades se encuentran limitadas, deber responder por los
deterioros de la cosa que perjudiquen al acreedor, a menos que:
Los deterioros existan al momento de constituirse la hipoteca.
Si se ha previsto el deterioro en el contrato en forma explicita o implcita.

En caso de deterioro, el acreedor puede exigir:

Que se mejore la hipoteca o otorgue una nueva.
Que se le otorgue paralelamente una seguridad equivalente como una
prenda o fianza.
Si no hay cauciones el acreedor puede exiguir el pago de la deuda.

Efectos respecto del acreedor.

Derecho de persecucin.
En manos de quien se encuentre el inmueble hipotecado.
Derecho de venta.
Para pedir se venda la finca en pblica subasta y con el producto se page su
crdito.
Derecho de preferencia para el pago.
El remate de la finca le dar al acreedor el derecho de pagarse en forma
preferente a otros acreedores.

PURGA DE HIPOTECAS.
De acuerdo al art. 2428 CC. esta situacin se presenta cuando se enajena un
inmueble en pblica subasta a consecuencia de una ejecucin forzada.
549

Cesa el derecho de persecucin del acreedor hipotecario, contra el tercero que

adquiere el inmueble en publica subasta decretada por el juez.
Para que esto acontezca, deben darse los siguientes requisitos:
La venta debe efectuarse en pblica subasta, ordenada por el juez.
Es decir, en el marco de un litigio.
Debe citarse personalmente a los acreedores hipotecarios.
La citacin se hace mediante receptor judicial, para que expresen lo conveniente a
sus derechos, deben ser notificados personalmente.
Debe concurrir el termino de emplazamiento.
Contado desde la notificacin a los acreedores.
Si no se cita a los acreedores, la venta forzosa vale, pero los acreedores
podrn perseguir su derecho de hipoteca en manos del adquirente.

Art. 492 CPC. Y 2428 CC. Otorgan a los acreedores hipotecarios de grado
preferente al que hizo ejecutar la cosa hipotecada, el derecho a optar:
Pagarse de sus crditos con el producto del remate.
Conservar sus hipotecas, siempre que sus crditos no estn devengados, si
el deudor esta en mora, debe optarse por pagarse con el producto del
remate.

550

TEMA 35 (Cdula 20-40)

El Derecho de Familia y sus caractersticas.
CONCEPTO.
Ni la constitucin poltica de la repblica, ni el cdigo civil, ni la ley de matrimonio
civil han definido la familia; la CPR. seala en su art. 1 inciso 2 que la familia es
el ncleo de la sociedad, posicionando a la familia dentro de los grupos
intermedios, por esto, el estado reconoce y ampara a la familia.
La familia es la asociacin ms elemental, esencial y necesaria que forman
las personas por su propia naturaleza sociable.
Desde el punto de vista del Derecho Civil, tradicionalmente se entiende la
familia: como un conjunto de individuos unidos por un vnculo de
matrimonio o parentesco a las que la ley les atribuye algn efecto jurdico.
551

Concepto de derecho de familia.

Segn Ramos Pazos el derecho de familia puede ser definido en 2 sentidos:
Sentido objetivo: son el conjunto de normas que regulan las relaciones
jurdicas de familia.
Sentido subjetivo: se refiere a las facultades o poderes que nacen de las
relaciones de los miembros de la familia (derechos de familia)
Se entiende por derecho de familia, segn Ferrara: el conjunto de las normas
jurdicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los
pertenecientes a la familia, entre si y respecto de terceros.

PRINCIPIOS RECTORES.
Por regla general el derecho de familia es de orden pblico.
Este queda al margen de la autonoma de la voluntad, es el legislador el que
consagra los derechos e impone los deberes y las obligaciones, y determina
su alcance y consecuencias; predomina en el derecho de familia el inters
social por sobre el inters particular.
Excepcionalmente: la ley 19.585 seala que los padres pueden pactar cual de
ellos tomara sobre si la patria potestad, esto altera la regla general del derecho
de familia de orden pblico.
Los derechos de familia son ordinariamente intuito personae.
No pueden cederse ni renunciarse; tampoco son transferibles ni transmisibles.
El derecho de familia tiene un contenido eminentemente tico.
Por esto, no pueden ser ejecutados por la fuerza pblica, o por los otros
procedimientos de apremio para ejecutar los derechos patrimoniales.
En el se encuentran preceptos cuyo incumplimiento carece de sancin o tienen
una sancin atenuada.
El acreedor de un derecho de familia, slo puede compeler a su deudor por
medios indirectos, como el desheredamiento.
552

Excepcionalmente: se pueden ejercer coacciones directas tratndose de las

derivaciones patrimoniales del ejercicio del derecho de familia. Como
apremios para obtener pensiones alimenticias.
Los derechos de familia no admiten por regla general, adquisicin derivativa.
Se radican originariamente en la persona del titular y desaparecen con el.
Los derechos de familia no se ganan ni pierden por prescripcin.
Son imprescriptibles los derechos de familia, sin embargo, la ley establece
ciertos casos de caducidad de los derechos de familia, ergo estos caducan
pero no prescriben, como es el caso de la impugnacin de paternidad a que
tiene derecho el marido.
Los derechos de familia son irrenunciables.
Importan ejercicios que al mismo tiempo constituyen deberes, el titular no puede
por su sola voluntad, no ejercitarlos o delegarlos en terceros.
Los derechos de familia son al mismo tiempo, un deber o una obligacin.
existe el derecho por una parte, y el deber o la obligacin por otra, estas van
indisolublemente aparejados.
El derecho de familia exhibe una gran mutabilidad.
Se encuentra entre las materias ms reformadas.

El derecho de familia posee una institucionalidad propia.

Esto lo distingue del derecho puramente civil, posee instituciones propias como
el matrimonio o la filiacin, adems estas instituciones en ciertos casos se
apartan de la legislacin comn.
Es una rama autnoma del derecho.
La mayora de los actos del derecho de familia son solemnes.
El derecho de familia es derecho privado.
El derecho privado trata las relaciones entre individuos particulares, y el derecho
de familia trata precisamente de relaciones entre individuos particulares.

553

 LA CONSTITUCION, LOS PACTOS INTERNACIONALES Y LA FAMILIA.

La Constitucin.
el artculo 1, inciso 2, de la Constitucin Poltica, La familia es el ncleo
fundamental de la sociedad. A continuacin, en el inciso 3, se proclama
que el Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los
cuales se organiza y estructura la sociedad, garantizndoles la adecuada
autonoma para cumplir sus fines. La familia, sin duda, es uno de tales grupos
intermedios, con seguridad el ms importante de todos. Adems, puesto que el
Estado, en cuanto la familia es grupo intermedio, la reconoce, sta es anterior y
superior a aqul. Se explica lo anterior, porque la familia es la primera forma de
asociacin. La familia es la asociacin ms elemental, esencial, bsica y necesaria
que forman las personas por su propia naturaleza sociable.
A su vez, en el inciso 5, se deja en claro que es deber del Estado dar
proteccin a la familia y propender al fortalecimiento de sta. De esta manera, la
familia no es cualquier grupo intermedio, sino uno especialmente privilegiado por
el constituyente.
El artculo 1, inciso 1, de la Ley de Matrimonio Civil, replica la declaracin del
inciso 2 del artculo 1 de la Constitucin Poltica.
En cuanto a determinar Cul es la familia que protege la CPR.?
la profesora ngela Vivanco, la familia debe ser entendida a la luz del
pensamiento doctrinario que inspira al inciso 1 del artculo 13, esto es, la
doctrina cristiana. En efecto, de acuerdo a las Actas de la Comisin Constituyente,
la estructura constitucional descansar en la concepcin humanista y cristiana del
hombre y de la sociedad, que es la que responde al ntimo sentir de nuestro
pueblo. Desde esta perspectiva, agrega la autora citada, La nocin de familia
es considerada por el Constituyente como se ha dicho- segn la tradicin
cristiano occidental, basada en el matrimonio y, por tanto, compuesta por los
cnyuges y los hijos. Para la Constitucin no constituyen familia, sin perjuicio de la
adecuada proteccin civil, las uniones extramatrimoniales.4 Compartiendo el
mismo criterio, el profesor Hernn Corral Talciani (citado por la profesora
554

Vivanco), propone los siguientes argumentos para concluir que la familia ha de ser
aquella basada en el vnculo matrimonial:
La Constitucin no precis qu se refera a la familia legtima, porque le
pareci algo obvio que no requera explicitacin. El Constituyente se quiso
referir al modelo paradigmtico, tradicional y clsico de familia, que no es otro que
el de la familia legtima o matrimonial.
La conciencia de que se trataba de una realidad obvia y que se daba por
supuesta explica el silencio que sobre el punto se tuvo en la Comisin
Constituyente.
Los textos internacionales en ningn caso hablan de familia como una
realidad abierta y de carcter descriptivo, Ms bien coinciden con el texto
constitucional en que la familia es una institucin fundamental y fundada en la
misma naturaleza humana e ntimamente relacionada con el derecho a contraer
matrimonio.
Es absurdo pensar que constituya deber del Estado no slo proteger, sino
propender al fortalecimiento de las uniones de hecho o de las parejas
homosexuales.

Los Pactos Internacionales.

En este punto, existe disidencia en la doctrina respecto si la CPR. se refiere slo
a la familia matrimonial o a la no matrimonial, lo que significara que es deber
del estado dar proteccin y fortalecimiento a la una y la otra.
Los que hablan de un concepto extensivo de la familia, aluden al Pacto de San
Jos de Costa Rica: establece la igualdad de todos los hijos, prev la
proteccin de la familia y ordena no discriminar entre los hijos nacidos
dentro y fuera del matrimonio.
Se concluye que a pesar que la CPR. en su conformacin Cristiana y
Conservadora, no diera proteccin a la familia no matrimonial, hoy por hoy,
las legislaciones se ajustan a la realidad Internacional y ya comienzan a discutirse
555

temas como las uniones de hecho, matrimonio entre personas del mismo sexo y el
AVP.

PARENTESCO.
CONCEPTO.
Es la relacin de familia que existe entre dos o ms personas.

TIPOS DE PARENTESCO.
Por Consanguinidad.
Este se produce por un vnculo de sangre.
De acuerdo al art. 28 CC. Son parientes consanguneos los que tienen la
misma sangre, y esto ocurre entre dos personas que descienden una de la
otra o de un mismo progenitor, en cualquier de sus grados.
Por Afinidad.
Genera el parentesco por afinidad el matrimonio.
De acuerdo al art. 31 CC. Parentesco por afinidad es el que existe entre una
persona que esta o ha estado casada y los consanguneos de su marido o
mujer.
El parentesco por afinidad subsiste an despus de la muerte de uno de los
cnyuges, pues el art. 31 habla de una persona que esta o ha estado casada.

FORMAS DE COMPUTAR EL PARENTESCO.

Por consanguinidad: este se computa por la lnea y el grado.
Lnea: es la serie de parientes que descienden los unos de los otros (lnea recta)
o de un tronco comn. (lnea colateral, transversal u oblicua).
Por ejemplo: el abuelo padre hijo, estn en la lnea recta, porque el padre
desciende del abuelo y el hijo del padre y del abuelo; en cambio los hermanos

556

estn en la lnea colateral u oblicua, porque ambos descienden de un tronco

comn, pero no el uno del otro como ocurre en la lnea recta.
Grado: es la distancia o nmero de generaciones entre dos parientes; es
importante porque mientras ms cercano confiere ms derechos.
Por ejemplo: el padre es pariente de primer grado en la lnea recta del hijo; el hijo
es pariente en segundo grado de la lnea recta con el abuelo.
Colateral: para computar el parentesco colateral es necesario encontrar al
ascendiente comn, subir hasta el y luego bajar hasta la persona con la cual se
quiere determinar el grado de parentesco.
Colateral de simple conjuncin: el parentesco es slo por parte de padre o
madre.
Colateral de doble conjuncin: es cuando los colaterales son parientes a la vez
en lnea paterna y materna, de un mismo padre y madre.
Por Afinidad: al parentesco por afinidad se le aplican las mismas reglas, el yerno
tiene con sus suegros el mismo grado que con sus propios padres.
Utilizan el mismo lugar que la persona con quien contrajo matrimonio.

EFECTOS DEL PARENTESCO.

El parentesco es la vinculacin ms importante que establece el derecho privado,
sus efectos abarcan toda la vida del individuo.
No hay duda que el parentesco ms importante es el por consanguinidad. El
parentesco por afinidad, no confiere derechos y la ley lo considera para establecer
un impedimento para contraer matrimonio, en su art. 6 ley de matrimonio
civil (LMC), y como inhabilidad en ciertos casos, como ocurre en los arts. 412
y 1061 CC.

El parentesco se observa:
Para determinar los derechos, deberes y las obligaciones que nacen entre
los padres y los hijos.
557

Se

debe

alimentos

los

parientes

que

seala

el

art.

321

CC.

Excepcionalmente se debe alimentos a quien no es pariente como el

cnyuge y a quien hizo una donacin cuantiosa no rescindida o revocada.
El parentesco determina quienes son llamados a la guarda legitima de una
persona.
Determina quienes concurren y quienes son excluidos de una sucesin.
Determina quienes deben otorgar el consentimiento a los menores de 18 y
mayores de 16 aos que deseen contraer matrimonio.
Puede constituir un impedimento para contraer matrimonio.
En materia contractual, es nulo el contrato de compraventa entre padre o
madre y el hijo no emancipado.
Puede invalidar las disposiciones testamentarias hechas a favor de
determinados parientes del notario.

ESTADOS CIVILES.
CONCEPTO.
Art. 304 CC. el estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita
para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
La definicin es imperfecta, porque se trata de una formula muy amplia o general,
no expresa que es el estado civil, limitndose a consignar que de el resultan
consecuencias jurdicas, sin sealar en que consiste la calidad de que proceden
tales consecuencias. Adems la definicin podra aplicarse a la capacidad de
ejercicio.
Es ms acertado decir que: el estado civil es la calidad o posicin permanente
que un individuo ocupa en la sociedad, en orden a sus relaciones de familia,
en cuanto le confiere o impone determinados derechos y obligaciones
civiles.

FORMAS DE CONSTITUIRSE EL ESTADO CIVIL.

558

Las formas de constituir el estado civil, se encuentra en directa relacin con las
fuentes del estado civil.
FUENTES DEL ESTADO CIVIL.
La ley.
Como en el caso del nacimiento; as un hijo tiene filiacin matrimonial si es
concebido o nace dentro del matrimonio de sus padres, sin que ninguna influencia
tenga la voluntad de estos, para reconocer o no tal estado civil.
Hechos jurdicos ajenos a la voluntad del hombre.
Como la muerte la muerte de uno de los cnyuges da al sobreviviente el estado
civil de viudo.
De la voluntad.
Como en el caso del matrimonio, adopcin, reconocimiento de un hijo.
De sentencias judiciales.
La nulidad del matrimonio, reconocimiento forzado de un hijo, la que declara
verdadera o falsa la filiacin matrimonial de un hijo, etc.

CARACTERISTICAS DEL ESTADO CIVIL.

Todo individuo tiene un estado civil.
El estado civil es un atributo de la personalidad, no se concibe a un individuo sin
estado civil.

Es uno e indivisible.
Esta caracterstica alude a una misma clase de relacin familiar.
Dos estados civiles pueden coexistir cuando su fuente es distinta, como un hijo de
filiacin matrimonial forzosa (impuesta por la ley), y la de casado por la voluntad.
Cuando hay un mismo hecho que origina el estado civil, no pueden coexistir 2
estados civiles, como por ejemplo, no puede coexistir el estado de hijo de filiacin
matrimonial y no matrimonial.

Las leyes sobre estado civil son de orden pblico.

559

El estado civil est fuera del comercio humano, por tanto, no puede renunciarse,
transferirse ni transmitirse, adems no puede adquirirse por prescripcin, tampoco
las cuestiones sobre estado civil pueden someterse a arbitraje.
Lo relativo al estado civil es de orden pblico, se encuentra fuera del alcance
de la autonoma de la voluntad.
La

ley

deja

un

estrecho

margen

en

el

contrato

de

matrimonio,

especficamente en las capitulaciones matrimoniales, as como tambin en el

pacto relativo a la patria potestad.

Es un derecho personalsimo.
Esto implica:
En los actos del estado civil no se admite la representacin, sino slo la
voluntaria.
Son estrictamente personales las acciones para adquirirlo y protegerlo, ergo,
intransferible e intransmisibles.
Son inembargables ciertos derechos inherentes al estado civil.

Es permanente.
El hecho que sea permanente, no implica que sea perpetuo.

MODOS DE ACREDITAR EL ESTADO CIVIL.

Las formas de acreditar el estado civil, dicen directa relacin con la prueba del
estado civil:
Puede probarse el estado civil por un medio principal o por medios
secundarios.
Medios principal de pruebas.
Las partidas de matrimonio.
De nacimiento o bautismo.
De defuncin.
Medios secundarios.
560

De acuerdo al art. 309 y siguientes: se refieren a la prueba del matrimonio y la

prueba de hijo de cierta persona.
Prueba del matrimonio: se puede probar por otros documentos autnticos,
como instrumentos pblicos como una sentencia judicial que establece que una
persona se encuentra casada con otra.
Declaraciones de testigos que presenciaron el matrimonio, admitiendo slo
testigos presenciales.
La posesin notoria del estado civil de casado, este se produce en defecto de
las pruebas anteriores, y consiste en demostrar que se ha gozado del estado civil
de casado a la vista de todos y sin protesta o reclamo de nadie, a la posesin
notoria del estado de casado se refieren los arts. 310 312 313 CC.
Prueba de la filiacin: se establece que la filiacin slo podr probarse:
Los instrumentos autnticos con los cuales se ha determinado legalmente.
Como por ejemplo un testamento otorgado ante funcionario pblico en el cual el
testador declara reconocer a un hijo.
Cuando faltan los instrumentos autnticos, debe probarse mediante el juicio de
filiacin.
Juicio de filiacin: este admite toda clase de pruebas decretadas de oficio o a
peticin de partes.
Prueba testimonial: ser insuficiente por si sola, deber complementarse con
otra prueba.
Presunciones: debern cumplir con los requisitos de las presunciones,
establecidos en el art. 1712 CC. Deben ser graves precisas concordantes.
Prueba pericial: las pruebas periciales de carcter biolgico sern practicadas
por el SML. O por laboratorios idneos designados por el juez. Pueden ser
pblicos o privados.
Las partes, slo por una vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe
pericial biolgico.
La negativa injustificada de una de las partes a someterse a peritaje
biolgico, configura una presuncin grave en su contra, que a juicio del juez
puede, en los trminos del art. 426 CPC. Puede constituir plena prueba
561

cuando la presuncin tenga el carcter de

de gravedad y precisin

suficiente para formar el convencimiento del juez.

POSESIONES NOTORIAS.
Esta servir para que el juez tenga por suficientemente acreditado un estado civil:
De acuerdo al art. 200 N 2. La posesin notoria consiste en que el padre, la
madre o ambos hayan tratado al individuo como hijo, proveyendo a su
educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en
ese carcter a sus deudos y amigos; y que estos y el vecindario de su
domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal.
Para acreditar la filiacin mediante la posesin notoria, se requiere cumplir con los
siguientes requisitos copulativos:
Que la posesin notoria haya durado a lo menos 5 aos continuos.
Que se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o
circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefutable.
Cuando existe contradiccin de pruebas como la de carcter biolgico, la
posesin notoria preferir a las pruebas periciales.

Posesin notoria del matrimonio.

Se encuentra regulada en los art. 310 312 313 CC.
Se refiere al hecho de haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y
mujer en sus relaciones domesticas y sociales, y haberse considerado en ese
carcter, por los deudos, amigos y vecinos del domicilio en general.
Esta posesin notoria debe haber durado 10 aos continuos por lo menos.
Se probara por un conjunto de testimonios fidedignos que lo establezcan de un
modo irrefragable, para el caso de no probarse por la partida de matrimonio, o la
prdida o extravo del libro de registro, en que debera constar.

562

TEMA 36 (Cdula 12)

El matrimonio.
DEFINICION LEGAL DEL MATRIMONIO.
El art. 102 CC. el matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y
una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de
vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente.
563

La definicin del CC. ha quedado parcialmente derogada en aquella parte que

seala indisolublemente y por toda la vida a partir de la entrada en vigencia
de la ley 19.947 nueva ley de matrimonio civil. Que consagra el divorcio con
disolucin del vnculo.

REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ.

Los requisitos de existencia y validez del matrimonio, se denominan condiciones
de existencia y validez.
Requisitos de existencia del matrimonio.
Diferencia de sexo de los contrayentes.

Consentimiento de los contrayentes.

Presencia del oficial del registro civil o del ministro de culto.

Ratificacin ante un oficial del registro civil de la celebracin del matrimonio,

si ella se realizo ante un ministro de culto de una entidad religiosa de
derecho pblico, e inscripcin, en este caso, del matrimonio, en el registro
civil.

Si falta alguno de estos requisitos produce la inexistencia del matrimonio, no la

nulidad.
Distinguir entre la inexistencia y nulidad, es importante, porque un matrimonio
que es nulo, puede ser putativo y producir todos los efectos civiles; en cambio, si
el matrimonio es inexistente, no produce efecto alguno.

Condiciones de validez.
De acuerdo al art. 4 LMC. Son requisitos de validez del matrimonio:
Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes.
564

CAUSALES DE INCAPACIDAD O IMPEDIMENTOS DIRIMENTES.

De presentarse estos impedimentos dirimentes, ocasionan la nulidad del
matrimonio, estos impedimentos dirimentes pueden ser: absolutas que
ocasionan la imposibilidad del afectado con el impedimento de contraer
matrimonio con cualquier persona; y las relativas que impiden al afectado
con el impedimento contraer matrimonio con determinadas personas.

CAUSALES DE INCAPACIDAD ABSOLUTA O IMPEDIMENTOS DIRIMENTES

ABSOLUTOS.
Son 6 las causales de incapacidad absoluta que se encuentran en el art. 5 LMC:

Los que se hallaren ligados por vinculo matrimonial no disuelto.

La bigamia constituye un delito consagrado en el art. 382 CP. Hay delito siempre
que el primer matrimonio sea vlido, por eso, para defender a una persona
acusada de bigamia, es necesario analizar si el primer matrimonio es valido.
La pena por bigamia es de reclusin menor en su grado mximo (3 aos y 1
da a 5 aos.

Los menores de 16 aos.

Este es una reforma importante, ya que anterior a la nueva LMC. Se impeda el
matrimonio de los impberes, sea, la mujer menor de 12 y el hombre menos
de 14 aos.
Hoy se aumenta la edad mnima a 16 aos sin distincin de sexo, esto por
una razn de madurez de los contrayentes.
Sin embargo existe una incongruencia: la ley impide que un menor de 16 aos
pueda contraer matrimonio; sin embargo permite que un pber (mayor de 12 o 14)
pueda reconocer un hijo sin necesidad de autorizacin alguna.

Los que se hallaren privados del uso de la razn.

565

Esta causal afecta a los dementes interdictos como a los que al momento de
contraer matrimonio, no se hallaban en su sano juicio, incluyendo aqu a los
dementes no interdictos, cuya enajenacin pueda ser debidamente probada,
como a los ebrios, drogados, bajo hipnosis, etc.

Los

que

por

un

trastorno

anomala

psquica,

fehacientemente

diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad

de vida que implica el matrimonio.
Esta causal tiene su origen en el derecho cannico quienes no puedan asumir
las obligaciones esenciales del matrimonio por causas de naturaleza
psquica
Se entiende que no se trata de personas dementes o privadas totalmente del uso
de la razn, pues a ellas se refiere el impedimento anterior.
En general se aplica a todos aquellos que padezcan un trastorno mental
transitorio, que distorsione su percepcin de la realidad.
Se discute si entran en esta causal las conductas homosexuales, promiscuidad,
etc. La doctrina y la jurisprudencia no estn contestes en esto.

Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y

comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio.
Esta causal tampoco se encontraba contemplada en la ley de matrimonio anterior,
es una norma ambigua considerando que no alude a los menores de 16 aos, a
los dementes. Ni a los que sufren un trastorno transitorio (a estos aluden los
nmeros anteriores) queda comprendido en este impedimento dirimente el que
sin padecer una enfermedad psiquitrica, carece de madurez necesaria para
comprender y asumir los deberes propios del matrimonio.

Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio,

ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas.

566

La ley anterior estableca que el consentimiento en el caso del matrimonio slo

poda darse por palabra o por escrito. Esta ley vino a erradicar la discriminacin de
los sordos mudos analfabetos que se pueden expresar por lenguaje de seas.
Otro punto destacable es que esta nueva ley de matrimonio civil elimina
como causal de incapacidad absoluta (impedimentos dirimentes absolutos)
la impotencia perpetua e incurable, tanto la impotencia coeundi (para realizar
el acto) como la impotencia generandi (para procrear).

INCAPACIDADES ABSOLUTAS O IMPEDIMENTOS DIRIMENTES RELATIVOS.

Este tipo de impedimento, afectan a la persona que adolece de l, para contraer
matrimonio con ciertas personas, son dos los impedimentos dirimentes relativos y
se encuentran consagrados en el arts. 6 y 7 ley 19.947 LMC.
Por vnculo de parentesco.
Consagrado en el art. 6 LMC. No podrn contraer matrimonio entre si:
Los ascendientes y descendientes por consanguinidad.
Los ascendientes y descendientes por afinidad.
Los colaterales por consanguinidad en el segundo grado.
El adoptado con uno de los adoptantes.
Esto porque la adopcin confiere el estado civil de hijo del adoptante, de acuerdo
al art. 1 ley 19.620 sobre adopcin de menores: el adoptado no podr adems
contraer matrimonio con cualquiera de sus ascendientes y hermanos biolgicos.
El impedimento es doble: con la familia adoptiva y la biolgica.

Por homicidio.
Consagrado en el art. 7 LMC. El cnyuge sobreviviente no podr contraer
matrimonio:
Con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el
homicidio de su marido o mujer.
567

Con quien hubiese sido condenado como autor, cmplice o encubridor de

este delito.
Algunos cambios a este impedimento que se encontraba en la antigua ley, en el
art. 6: la antigua ley exiga condena la nueva ley slo que la persona se
encuentre imputada. La antigua ley no inclua al encubridor la nueva ley lo
incluye. La antigua ley impeda el matrimonio slo en caso de homicidio calificado
(hablaba de asesinato) la nueva ley slo homicidio, con o sin calificante.
Adems el art. 7 transitorio de esta LMC. Establece que la imputacin se
entender por hechos acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de
la reforma procesal penal en la regin.

IMPEDIMENTOS IMPIDIENTES O PROHIBICIONES.

A diferencia de los impedimentos dirimentes que se encuentran tratados en la
LMC. Los impedimentos impedientes se encuentran tratados en el CC. Arts. 105 a
116 y 124 a 129.
Podemos decir que son ciertas limitaciones que la ley establece para la
celebracin

del

matrimonio,

cuyo

incumplimiento

produce

diversas

sanciones que en ningn caso consisten en la nulidad del matrimonio.

Estos son:

Impedimento de falta de consentimiento.

El art. 105 CC. Establece que no podr procederse a la celebracin del
matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo consentimiento
sea necesario.
El art. 107 CC. Seala que los menores de 18 aos debern obtener el
consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio.
Personas que deben asentir: segn los arts. 107 y 111 CC. debemos distinguir:
Hijos de filiacin determinada.
Ambos padres.
Si falta uno de ellos, el otro padre.
568

A falta de ambos padres, el ascendiente o los ascendientes de grado ms

prximo.
La igualdad de votos, preferir el favorable al matrimonio.
A falta de todas estas personas, dar el asenso el curador general, si no lo
hay, el oficial del registro civil que interviene en la celebracin del
matrimonio, o el ministro de culto de la entidad religiosa.
Hijos sin filiacin determinada.
El asenso lo dar el curador general, oficial del registro civil o el ministro de
culto.
Padre, madre u ascendiente se entienden faltar.
Cuando ha fallecido.
Cuando esta demente.
Ausente del territorio de la repblica y no se espera su pronta llegada.
Se ignora el lugar de su residencia, dentro o fuera del pas.
Cuando la maternidad o paternidad fue determinada por sentencia judicial
contra su voluntad.
Cuando ha sido privado de la patria potestad (emancipacin judicial art. 271
CC.)
Han sido inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos, por mala
conducta.
Momento y forma de otorgar el consentimiento.
Se puede prestar por escrito o en forma oral, esto se desprende del art. 12 LMC.
El consentimiento debe ser especial y determinado, indicando la persona
con quien va a contraer matrimonio, no basta una autorizacin general.
Disenso.
Padre madre ascendientes: estos no necesitan justificar su disenso, basta
con oponerse.
Curador oficial ministro de culto: estos deben justificar su negativa, y en
este caso el menor tiene derecho a pedir que el disenso sea calificado por el juez
de familia.
569

Causales de disenso.
Se encuentran sealadas taxativamente en el art. 113 CC.
Existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el art. 116
CC. (caso del menor que se casa con su curados o familiar de el)
No haber practicad alguna de las diligencias de las segundas nupcias.
Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia o de la
prole.
Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual de la
persona con quien el menor desea casarse.
Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva.
No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente
desempeo de las obligaciones del matrimonio.

Sancin para el caso que se omite el consentimiento.

La sancin no es la nulidad del matrimonio, porque estamos frente al
incumplimiento de un impedimento impediente y no de uno dirimente. Se aplican
las siguientes sanciones al menor:
Cuando el consentimiento debe prestarlo un ascendiente y prescindi de el,
el menor puede ser desheredado por ese ascendiente y todos los dems.
Requiere una declaracin expresa del ascendiente.
Si el ascendiente muere sin testar, el menor pierde la mitad de lo que por ley
le corresponde en su herencia.
El ascendiente cuyo consentimiento se omiti (slo este y no los dems
como en los casos anteriores) puede revocar las donaciones que antes del
matrimonio hizo al menor.
Art. 388 CP. Establece que: el oficial civil que autorice o inscriba un
matrimonio prohibido por ley o en que no se cumplieron las formalidades
para su celebracin o inscripcin, sufrir las penas de relegacin menor en
su grado medio y multas de 6 a 10 UTM.
Igual multa se aplica a un ministro que autoriza un matrimonio prohibido por
ley.
570

Si el menor contrae matrimonio sin el consentimiento del curador o del

oficial del registro civil, o ministro de culto. No se hace acreedor de
sanciones civiles, ya que el CC. slo se refiri a los ascendientes.

Impedimento de guarda.
Lo contempla el art. 116 CC. mientras que una persona no cumpla 18 aos, no
ser licito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes,
casarse con ella sin que la cuenta de la administracin haya sido aprobada
por el juez, con audiencia del defensor de menores. Igual prohibicin se
extiende para los descendientes del tutor o curador, para el matrimonio con
el pupilo o pupila.
Se entiende que si se trata del tutor, el menor debe haber cumplido 16 aos para
contraer matrimonio.
Esta prohibicin se establece para impedir que se oculte una administracin
dolosa de los bienes del menor.
Sancin.
La establece el art. 116 inciso 3 el matrimonio celebrado en contravencin a esta
disposicin, sujetara al curador o tutor que lo haya contrado o permitido, a la
perdida de toda la remuneracin que por su cargo le corresponda, sin perjuicios de
las otras penas que las leyes le impongan.
El impedimento cesa: si la justicia aprueba las cuentas si el ascendiente o
ascendiente que deben prestar el asenso, autorizan el matrimonio.

Impedimento de segundas Nupcias.

Lo contempla el art. 124 CC. el que teniendo hijos de precedente matrimonio
bajos su patria potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a
casarse, deber proceder al inventario solemne de los bienes que este
administrando y le pertenezcan como heredero de su cnyuge difunto o con
cualquier otro ttulo.
Para la confeccin de este inventario se dar a los hijos un curador especial.
Requisitos.
571

Hijos bajo patria potestad; o

Bajo tutela o curatela del padre o madre, aunque fueren mayores de edad.
El oficial del registro civil no permitir el matrimonio del padre o madre:
Sin que le presente certificado autentico del nombramiento del curador
especial para los fines del impedimento.
Sin que proceda informacin sumaria de que el padre o madre no tiene hijos
de precedente matrimonio, que estn bajo su patria potestad o bajo su tutela
o curadura.
El impedimento consiste en que debe nombrarse un curador especial, para que
confeccione un inventario solemne de los bienes del hijo que el padre o madre
administra como tal, o como curador o tutor.
Su objeto es evitar la confusin de los bienes del hijo con los que nazcan
despus.
Sanciones por el quebrantamiento del impedimento.
El padre o madre pierden el derecho a suceder abintestato a su hijo.
Pierden igualmente la legtima que les corresponde en la herencia de su hijo.
Segundas nupcias en relacin con la mujer.
Debe respetar la mujer un plazo de viudedad, antes de contraer matrimonio
nuevamente.
De acuerdo al art. 128 CC. este precepto dice:
Disuelto un matrimonio la mujer que este embarazada no podr pasar a otras
nupcias antes del parto antes de cumplir 270 das subsiguientes a la
disolucin o declaracin de nulidad.
Podrn rebajarse de este plazo, todos los das que hayan precedido
inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y en los cuales haya sido
imposible el acceso del marido a la mujer.

Sanciones por la infraccin del impedimento.

Sujeta a la mujer y a su nuevo marido a la indemnizacin de todo perjuicio o
costas que ocasione a un tercero la incertidumbre de la paternidad, esta
responsabilidad es solidaria (caso excepcional de solidaridad legal pasiva)
572

De acuerdo al art. 4 LMC. Otro requisito de validez es:

Consentimiento libre y espontaneo de los contrayentes.
De acuerdo a lo que establece el art. 8 LMC. Los vicios de que puede adolecer el
consentimiento en materia matrimonial son: el error y la fuerza.
Error.
Se contemplan 2 clases de error:
Si ha habido error acerca de la identidad de la persona del otro contrayente.
Esto se trata del error en la persona fsica; la hiptesis ms probable, es aquella
que se produce cuando una persona contrae matrimonio con otra, por poder,
errando el abogado en la identidad de la persona con quien contrata.
Error acerca de alguna de las cualidades personales del otro contrayente,
que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser estimada
como determinante para otorgar el consentimiento.
Existe error en la persona civil o social cuando discrepa sobre aquel conjunto de
cualidades o atributos que sealan a un individuo su posicin dentro de la
sociedad.
Para que este error vicie el consentimiento debe recaer, no en cualquier cualidad
personal, sino en una que atienda a la naturaleza o fines del matrimonio, sera el
caso que una persona se casa ignorando que la otra persona es estril.
Fuerza.
Si ha habido fuerza en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del cdigo
civil, ocasionada por una persona o por una circunstancia extrema, que
hubiere sido determinante para contraer el vnculo.
Fuerza: es aquella presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una
persona para determinarla a ejecutar un acto jurdico.
La fuerza que vicia el consentimiento de alguno de los contrayentes es la fuerza
moral, aquellas amenazas dirigidas contra un individuo para hacer que nazca
en su espritu un temor insuperable.
Si estamos frente a la fuerza fsica, simple y llanamente no hay matrimonio,
porque no hay consentimiento, que es, un requisito de existencia de este.
573

La fuerza debe ser injusta ilegitima grave y determinante.

De acuerdo al art. 4 LMC. El siguiente requisito de validez del matrimonio es:

Cumplimiento de la Formalidades Legales.

FORMALIDADES LEGALES DEL MATRIMONIO.

Para estudiar las formalidades del matrimonio es necesario distinguir entre
matrimonios celebrados en Chile y en el extranjero.

MATRIMONIOS CELEBRADOS EN CHILE.

Atendiendo al momento en que se exigen, las formalidades pueden ser anteriores
coetneas posteriores al matrimonio.

Formalidades previas al matrimonio.

La manifestacin.
Se define como el acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al
oficial del registro civil (que presidir el matrimonio) su intencin de contraer
matrimonio.
Formas de hacer la manifestacin.
De acuerdo al art. 9 LMC. La manifestacin puede ser por escrito oralmente
por lenguaje de seas.
Cuando la manifestacin no es escrita, el oficial del registro civil levantara acta
completa de ella.

La manifestacin debe contener.

Nombres y apellidos lugares de nacimiento estado civil de soltero, viudo
o divorciados, el nombre del ex cnyuge fallecido, lugar y fecha de la muerte
o la sentencia de divorcio profesin u oficio nombres y apellidos de los
574

padres, si fueren conocidos nombres y apellidos de las personas cuyo

consentimiento se requiera, cuando corresponda el hecho de no tener
incapacidades o prohibiciones legales para contraer matrimonio.

Deberes del oficial del registro civil.

En el momento que los futuros contrayentes realizan la manifestacin ante el
oficial del registro civil, este debe:
Informar acerca de los fines del matrimonio, derechos y deberes recprocos
que produce y los distintos regmenes matrimoniales.
Prevenir que el consentimiento sea libre y espontaneo (exento de vicios).
Comunicar sobre la existencia de cursos de preparacin para el matrimonio.
Pueden eximirse de estos cursos declarando que conocen suficientemente
los derechos y obligaciones del matrimonio.
Si el oficial omite uno de estos requisitos, no acarrea la nulidad del patrimonio,
pero puede acarrear sanciones administrativas para el funcionario.

Cursos de preparacin.
Estos tienen como objeto promover la libertad y seriedad del consentimiento y dar
a conocer los derechos y deberes del matrimonio.

La informacin.
Se puede definir como la comprobacin mediante 2 testigos, del hecho que
los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones para
contraer matrimonio.

Plazo para celebrar el matrimonio.

El art. 15 LMC. Seala que inmediatamente rendida la informacin, dentro de los
90 das siguientes deber procederse a la celebracin del matrimonio.
575

Personas inhbiles para servir como testigos.

Los menores de 18.
Los que se hallaren en interdiccin por demencia.
Los que se hallaren actualmente privados de la razn.
Los que hubieren sido condenados por delitos que merezcan pena aflictiva.
Los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser
testigos.
Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que estuvieren
incapacitados para darse a entender claramente.

Formalidades coetneas al matrimonio.

De acuerdo al art. 17 LMC. Dos son las formalidades coetneas al matrimonio.
Presencia de un oficial del registro civil.
Cualquier oficial de registro civil es competente, pero debe efectuar el matrimonio,
quien intervino en los tramites de manifestacin e informacin.
Lugar de celebracin.
Este puede ser la oficina del registro civil del oficial competente; o puede ser el
lugar que sealen las partes, siempre que se encuentre dentro del territorio
jurisdiccional del oficial del registro civil.
Deberes del oficial del registro civil al momento de celebrarse el matrimonio.
Dar lectura a la informacin que proporcionaron los 2 testigos.
Reiterara que el consentimiento debe ser libre y espontaneo.
Leer los art. 131 133 134 CC. Derechos y deberes de los cnyuges.
Preguntara a los contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como
marido y mujer y, con la respuesta afirmativa, los declarara casados en
nombre de la ley.
Levantara acta de todo lo obrado, se firmara por el, testigos, cnyugues.
Proceder a hacer la inscripcin en los libros del registro civil en la forma
que prescribe el reglamento.

Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de derecho pblico.

576

Dispone el artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil, que los matrimonios

celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de
derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil,
siempre que cumplan con los requisitos contemplados en la Ley de Matrimonio
Civil, en especial lo prescrito en el Captulo II de la citada ley, que estamos
analizando. Dichos efectos civiles se producirn desde la inscripcin del
matrimonio ante un Oficial del Registro Civil (artculo 20, inciso 1).
Con todo, resulta esencial tener presente lo siguiente: el matrimonio celebrado
ante una entidad religiosa de derecho pblico, no contempla decisin alguna de
los contrayentes acerca del rgimen patrimonial del matrimonio, materia que debe
quedar resuelta al ratificar stos su matrimonio, ante el Oficial del Registro Civil.

Obligaciones impuestas por la ley a las respectivas entidades religiosas.

La respectiva entidad religiosa deber otorgar un acta a los contrayentes, en la
que:
Se acredite la celebracin del matrimonio;
Se acredite el cumplimiento de las exigencias que la ley establece para la
validez del matrimonio;
Conste el nombre y la edad de los contrayentes y los testigos; y
Conste la fecha de su celebracin (artculo 20, inciso 2 de la Ley de
Matrimonio Civil).
El artculo 40 bis de la Ley de Registro Civil65, establece por su parte que el
acta a que se refiere el artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil deber estar
suscrita por el ministro de culto ante quien hubieren contrado matrimonio religioso
los requirentes, y deber expresar la siguiente informacin:
La individualizacin de la entidad religiosa ante la que se celebr el
matrimonio, con expresa mencin del nmero del decreto en virtud del cual
goza de personalidad jurdica de derecho pblico. En el caso de las
entidades religiosas reconocidas por el artculo 20 de la Ley 19.63866,
debern citar esta norma jurdica;
La fecha y el lugar de la celebracin del matrimonio;
577

El nombre y los apellidos paterno y materno de los contrayentes, as como

sus nmeros de cdula de identidad;
La fecha y el lugar de nacimiento de los contrayentes;
Su estado de soltero, divorciado o viudo y, en estos dos ltimos casos, el
nombre del cnyuge fallecido o de aqul con quien contrajo matrimonio
anterior, y el lugar y la fecha de la muerte o sentencia de divorcio,
respectivamente;
Su profesin u oficio;
Los nombres y apellidos de sus padres, si fueren conocidos;
Los nombres y apellidos de dos testigos, as como sus nmeros de cdula
de identidad, y su testimonio, bajo juramento, sobre el hecho de no tener
ninguno de los contrayentes impedimento o prohibicin legal para contraer
matrimonio;
El nombre y los apellidos del ministro de culto, as como su nmero de
cdula de identidad;
El hecho de haberse cumplido las exigencias establecidas en la ley para la
validez del matrimonio civil, y
La firma de los contrayentes, los testigos y el ministro de culto. Si alguno de
los contrayentes no supiere o no pudiere firmar, se dejar testimonio de esta
circunstancia.
Deber adjuntarse al acta, el documento que acredite la personera del ministro de
culto respectivo (requisito que se cumplir con el respectivo certificado que debe
expedir el notario eclesistico).
Debe presentarse el acta en el registro civil durante los 8 das posteriores al
matrimonio celebrado ante ministro de culto de entidad religiosa de derecho
pblico.
El acta debe ser presentada por los propios contrayentes, sin que puedan
hacerlo por mandatario.
Formalidades posteriores al matrimonio.
Trata de esta materia el art. 19 LMC.
578

Inmediatamente de declarados casados en nombre de la ley, el oficial del registro

civil levantara acta de todo lo obrado, la cual ser firmada por el, los testigos y los
cnyuges si pudieren firmar, luego se procede a la inscripcin en os libros del
registro civil.
Si se trata de un matrimonio en artculo de muerte, no se procede a la
manifestacin y la informacin, y el oficial debe registrar en el acta que se
trata de un matrimonio en artculo de muerte.
En el acto del matrimonio se pueden reconocer hijos comunes no
matrimoniales, y pactar separacin de bienes o participacin en los
gananciales.

MATRIMONIOS CELEBRADOS EN EL EXTRANJERO.

La ley aplicable a estos matrimonios, depender de la nacionalidad de los
contrayentes.
Matrimonio celebrado por extranjeros.
Los requisitos de forma y fondo sern los que establezca la ley del lugar de
su celebracin lex locus regit actum, es decir, la ley del lugar rige el acto.
El matrimonio celebrado en pas extranjero, en conformidad a las leyes del
mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se hubiere
celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de un hombre y una
mujer, ya que la diferencia de sexos entre los contrayentes es un requisito
de existencia.
El inciso 2 del art. 80 LMC. Dispone que podr ser declarado nulo de
conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se
haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los arts. 5 6 7 LMC. Se
trata de los impedimentos dirimentes absolutos y relativos.
Agrega el inciso 3 que tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya
contrado en el extranjero sin el consentimiento libre y espontaneo de los
contrayentes.
579

Matrimonio celebrado entre chilenos o entre chilenos y extranjeros.

En estos casos debemos distinguir:
En cuanto a las formalidades externas del acto.
Rige la ley del lugar. As, si por ejemplo la ley del lugar no exige la presencia de
testigos, como la ley chilena, el matrimonio ser igualmente valido en nuestro pas.

En cuanto a la capacidad del chileno para contraerlo.

Rige la ley chilena, que establece que no pueden ser infringidos los impedimentos
dirimentes absolutos y relativos, su infraccin producir los mismos efectos que en
Chile, vale decir, se anulara el matrimonio.

Situacin de los impedimentos impedientes.

Se desprende del art. 80 LMC. Que a los extranjeros se les aplica la ley del lugar
en que contrajeron matrimonio, salvo lo que respecta a los impedimentos
dirimentes, pues en este caso se les aplica la ley chilena. Sin embargo, a los
chilenos, no slo se les aplican los impedimentos dirimentes, sino, toda la ley de
matrimonio civil, por mandato del art. 15 N1 del CC.

DISOLUCION DEL MATRIMONIO.

MUERTE.
Esta causal se encuentra en el art. 42 N1 LMC. Y se encuentra conforme a la
definicin de matrimonio que nos da el art. 102 CC. en dicho precepto, se seala
que los contrayentes se unen actual e indisolublemente y por toda la vida, esto
deja claro que el matrimonio se disuelve por la muerte de uno de los cnyuges.
El slo hecho de la muerte de uno de los cnyuges produce la disolucin del
matrimonio, sin necesidad de declaracin o inscripcin alguna.
Otros efectos de la muerte de uno de los cnyuges son:
580

Disolucin de la sociedad conyugal y del rgimen de participacin en los

gananciales, cuando lo hay.
Usualmente la muerte de uno de los cnyuges, da lugar a una comunidad
hereditaria formada por los hijos y el cnyuge sobreviviente.

Disolucin por muerte presunta.

El N2 del art. 42 LMC. Seala que tambin se disuelve por la declaracin de
muerte presunta.
Adems de la declaracin de muerte presunta, se requiere:
Que hayan transcurrido 5 aos desde las ltimas noticias y 70 aos desde el
nacimiento del desaparecido.
Que hayan transcurrido 5 aos desde que una persona recibi una herida
grave en la guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, sin saber de ella.

Que haya Transcurrido 10 aos desde la fecha de las ltimas noticias.

Que haya transcurrido 1 ao desde el da presuntivo de la muerte, en el caso

de la perdida de una nave o aeronave, que no apareciere dentro de 6 meses.

Que haya transcurrido un ao, desde el da presuntivo de la muerte, en el

caso de un sismo o catstrofe.

DISOLUCION POR NULIDAD DEL MATRIMONIO.

La nulidad matrimonial tiene algunas particularidades que la diferencian de la
nulidad patrimonial.
No hay causales genricas de nulidad de matrimonio.
La ley seala en forma precisa los vicios que acarrean la nulidad del matrimonio.
En derecho patrimonial se contemplan causales genricas de nulidad, por
ejemplo: son nulos los contratos prohibidos por la ley; son nulos los contratos en
que se han omitido las solemnidades legales, etc. En cambio, tratndose de la
nulidad del matrimonio, las causales son taxativas.
581

En materia matrimonial no cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa.

Simplemente hay nulidad, esto porque en opinin de la mayora de la doctrina y la
jurisprudencia, porque la ley no distingue en materia de matrimonio.
No necesariamente los efectos se retrotraen.
Una vez declarada la nulidad patrimonial, las partes vuelven al estado anterior a
la celebracin del acto o contrato. En cambio, en materia de nulidad matrimonial,
existe una institucin llamada Matrimonio Putativo, la cual implica que los
efectos no se retrotraigan en relacin al conyuge de buena fe o que contrato
con justa causa de error, esto se encuentra tratado en los arts. 51 52 LMC.
Juez no puede declarar la nulidad de oficio.
En materia patrimonial, el juez puede declarar de oficio la nulidad absoluta.
Se altera el efecto relativo de las sentencias judiciales.
Altera lo que seala el art. 3 inciso 2 CC. las sentencias judiciales slo tienen
fuerza obligatoria respecto de las causas en que se dictaron. La nulidad
matrimonial, tiene efecto erga ommes (respecto de todas las personas)
Prescripcin de la accin de nulidad.
En materia de nulidad matrimonial, por regla general es imprescriptible.
Personas de mala fe.
En materia de nulidad patrimonial, no puede alegar la nulidad quien contrato
a sabiendas del vicio que tena el acto, nadie puede aprovecharse de su
propio dolo. En cambio, en materia de nulidad matrimonial, puede alegar la
nulidad quien conoca el vicio y contrato a pesar de ello; esto es porque el
matrimonio reviste un inters social general y sera ilgico que alguien no pueda
alegar la nulidad matrimonial por el hecho de haber conocido el vicio del acto. De
esta forma opina ramos pasos y parte de la jurisprudencia de la CS.

Causales de Nulidad del Matrimonio.

De acuerdo al art. 44 LMC. En su primera parte seala que el matrimonio slo
podr ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben
582

haber existido al tiempo de su celebracin. Ergo, las nicas causales de

nulidad del matrimonio son:
Matrimonio celebrado existiendo algn impedimento dirimente.
Puede ser absoluto o relativo, sealados en os arts. 5 6 7 LMC.

Falta de consentimiento libre y espontaneo de alguno de los contrayente.

En los trminos expresados en el art. 8 LMC.

Celebracin del matrimonio con testigos inhbiles o en menor nmero.

El matrimonio debe celebrarse, de acuerdo al art. 17 LMC. ante 2 testigos, estos
deben ser hbiles, y no existen ms inhabilidades que las sealadas en el art. 16
LMC.

Accin de Nulidad del matrimonio.

La nulidad de un matrimonio debe ser declarada judicialmente. No popera por
el slo ministerio de la ley.
Caractersticas de la accin de Nulidad del Matrimonio.
Es una accin del derecho de familia.
Por ello, se encuentra fuera del comercio, es irrenunciable, no es susceptible de
transaccin, no cabe a su respecto el llamado a conciliacin, no puede someterse
a compromiso.
Por regla general su ejercicio slo corresponde a cualquiera de los
presuntos cnyuges.
Por regla general es imprescriptible.
Por regla general slo se puede hacer valer en vida de los cnyuges.

Titulares de la accin de Nulidad del Matrimonio.

Estos se encuentran sealados en el art. 46 LMC.
Cualquiera de los presuntos cnyuges.
583

Cualquiera de los presuntos cnyuges o a alguno de sus ascendientes.

Esto cuando la nulidad se funda en el N2 art. 5 LMC. Cuando alguno o ambos
contrayentes era menor de 16 aos; sin embargo, alcanzado los 16 aos por
ambos contrayentes, la accin corresponder nicamente a l o los que
contrajeron matrimonio sin tener esa edad.
Exclusivamente al cnyuge que hubiere sufrido error o fuerza.
A los dems herederos del difunto, en caso de matrimonio en artculo de
muerte.
Al cnyuge anterior o a sus herederos, cuando la causal se funda en la
existencia de un vnculo matrimonial no disuelto.
A cualquier persona, en el inters de la moral o de la ley.
Esto cuando la nulidad se funda en alguna de las causales contempladas en los
arts. 6 7 LMC. vale decir, cuando se hubiere infringido alguno de los
impedimentos dirimentes relativos, o sea, el parentesco y el de homicidio.
Esta es una accin popular.
El art. 46 LMC. Establece que el cnyuge menor de edad y el interdicto por
disipacin, son hbiles para ejercer por si mismo la accin de nulidad; esto es una
excepcin a las reglas generales, que impide actuar por si mismo a los
incapaces relativos, a menos que hubieren sido previamente autorizados.
De acuerdo al art. 47 LMC. la accin de Nulidad slo puede intentarse
mientras vivan ambos cnyuges, salvo en los siguientes casos:
Cuando se interpone por los dems herederos del cnyuge difunto.
Este es el caso del matrimonio celebrado en artculo de muerte.
Cuando la accin la interpone el cnyuge anterior o sus herederos.
Este es el caso en que la nulidad se funda en la causal de matrimonio anterior no
disuelto.
Cuando la accin de nulidad es ejercida por un cnyuge, esta debe dirigirse contra
el otro cnyuge.
Cuando la interpone un tercero, esta debe ir dirigida contra ambos cnyuges.
La

accin

de

nulidad

puede

iniciarse

por

demanda

demanda

reconvencional.
584

Prescripcin de la accin de Nulidad.

El art. 48 LMC. Establece que la accin de nulidad del matrimonio no prescribe
por tiempo. En seguida contempla excepciones, por tanto la ley distingue entre la
regla general y los casos excepcionales.
Regla general.
La accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo.
Esto es una excepcin al principio en virtud del cual no hay accin transcurrido
plazo mximo de 10 aos, como ocurre en materia patrimonial.
Excepciones.
Causal de ambos contrayentes menores de edad: cuando alguno o ambos eran
menores de 16 aos, la accin prescribir en 1 ao contado desde que el
cnyuge inhbil hubiere adquirido la mayora de edad.
Casos de error o fuerza: la accin de nulidad prescribe en el plazo de 3 aos
desde que hubiere cesado el vicio de error o fuerza.
Matrimonio en artculo de muerte: la accin de nulidad prescribir en 1 ao,
contado desde la fecha del fallecimiento del cnyuge enfermo.
Existencia de vnculo matrimonial no disuelto: la accin podr intentarse
dentro de 1 ao desde el fallecimiento de uno de los cnyuges.
Cabe destacar que si fallece un bgamo y no se deduce la accin de nulidad en el
plazo de 1 ao desde su muerte, las 2 cnyuges sern reconocidas como tal y
todos los hijos tendrn filiacin matrimonial, pues el segundo matrimonio ser
irrevocablemente valido. Todos concurrirn con igualdad de derechos a la
sucesin del causante.
Falta de testigos hbiles: la accin prescribir en 1 ao contado desde la
celebracin del matrimonio.
Son tantas las excepciones a la imprescriptibilidad, que nuestra doctrina dice que
la regla general no sera tal, quedando la imprescriptibilidad circunscrita a os
siguientes casos:
Nulidad por vnculo matrimonial no disuelto, en caso que no muera uno de
los cnyuges.
585

Nulidad fundada en los que se hallaren privados de la razn o quienes tienen

una anomala psquica fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de
formar la comunidad que implica el matrimonio.

La nulidad fundada en los que carecen de suficiente juicio para comprender

y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio.

Nulidad fundada en la causal de los que no puedan expresar su voluntad por

cualquier medio, ya sea oral, escrita o lenguaje de seas.

Nulidad por infraccin al impedimento dirimente de parentesco o del

homicidio.

Efectos de la nulidad del matrimonio.

Hay que distinguir los efectos entre los cnyuges y respecto de terceros.
Efectos respecto de los cnyuges.
Declarada la nulidad del matrimonio, desde la fecha en que queda ejecutoriada la
sentencia que la declara, los cnyuges quedan en la misma situacin que tenan al
momento de casarse, se retrotraen las partes al momento previo a contraer
matrimonio, esto por disposicin del art. 50 LMC. adems esta sentencia debe
inscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, slo con esa
inscripcin al margen, produce efecto contra terceros.
Entonces la nulidad extingue o suprime todos los efectos que haba
producido el seudo matrimonio, las partes no estuvieron nunca casados.

Si con posterioridad a la celebracin del matrimonio que se anulo, uno de

ellos contrajo nuevo matrimonio, tal matrimonio es valido, pues no existe el
impedimento de vnculo matrimonial no disuelto.
586

No se ha producido parentesco por afinidad entre cnyuges y los

consanguneos del otro.

No ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges.

Caducan las capitulaciones matrimoniales que podan haberse celebrado.

No ha habido sociedad conyugal, existiendo entre los cnyuges una simple

comunidad que debe liquidarse de acuerdo a las normas generales.

La filiacin de los hijos durante el matrimonio, ser extramatrimonial.

Efectos de la Nulidad del Matrimonio respecto de terceros.

La sentencia ejecutoriada en que se declare la nulidad del matrimonio, deber
subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial y no ser
oponible a terceros, sino desde que esta subinscripcin se verifique.

Matrimonio putativo.
Esta institucin consagra una importante excepcin a los efectos de la sentencia
de nulidad del matrimonio. Esta excepcin se encuentra en la figura del
matrimonio putativo.
De acuerdo al art. 51 LMC. el matrimonio nulo que ha sido celebrado o
ratificado ante el oficial del registro civil produce los mismos efectos civiles
que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe y con justa causa de
error, lo contrajo, pero dejara de producir efectos civiles desde que falte la
buena fe por parte de ambos cnyuges.
Se trata de un matrimonio que tena la apariencia de valido, al menos para uno de
los ex presuntos cnyuges. Por ello, a pesar de que se declare su nulidad, no
se

entienden

extinguidos

los

efectos

que

hubiera

producido,
587

reconocindolos la ley, como si el matrimonio hubiere sido vlidamente

contrado.
Requisitos del matrimonio putativo.
Que se declare la nulidad del matrimonio.
Si el matrimonio es inexistente, no cabe el matrimonio putativo, por esta razn es
trascendente la distincin entre matrimonio inexistente y matrimonio nulo.
Debe haberse celebrado ante el oficial del registro civil o ante el ministro de
culto de entidad religiosa de derecho publico y ratificado en el plazo legal
ante el oficial del registro civil.
Que al menos uno de los cnyuges lo haya celebrado de buena fe.
Este es un requisito esencial del matrimonio putativo, se entiende que esta de
buena fe, se ha entendido que es la conciencia que tiene el contrayente de
estar celebrando un matrimonio valido.
Que al menos uno de los cnyuges lo haya celebrado con justa causa de
error.
Lo que quiere decir el art. 51 LMC. al establecer esta exigencia, es que cualquier
error no es suficiente, debe ser un error excusable.
Debemos tener claro que de acuerdo al art. 52 LMC. se presume que los
cnyuges han contrado el matrimonio de buena fe y con justa causa de
error, salvo que en el juicio de nulidad se pruebe lo contrario.
La buena fe y la justa causa de error se presumen.

Efectos del matrimonio putativo.

Efectos en relacin a los cnyuges.
Mientras se mantiene la buena fe, aunque sea en un cnyuge, el matrimonio
produce todos sus efectos con los respectivos derechos y obligaciones que genera
el matrimonio.
588

Art. 51 inciso 2 agrega que si uno de los cnyuges hubiere contrado el

matrimonio de buena fe, tiene un derecho opcional:
Podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes
que hubiera tenido hasta ese momento.
Podr someterse a las reglas generales de la comunidad.
Tendr tambin derecho a retener las donaciones que el otro cnyuge le
hubiere hecho por causa de matrimonio.

Efectos en relacin a los hijos habidos durante el matrimonio.

La nulidad no afectara la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya
habido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges.
Los hijos conservan su filiacin matrimonial, a pesar que el matrimonio,
jurdicamente, se entiende no haber existido jams. Esto es lo que se llama
matrimonio nulo calificado: es el que a pesar de no tener los requisitos del
putativo, produce sin embargo un efecto: confiere filiacin matrimonial a los
hijos.

DISOLUCION DEL MATRIMONIO POR DIVORCIO.

Concepto.
La LMC. no define lo que es el divorcio, slo se limita a establecerlo en el art. 53
como una causal que pone trmino al matrimonio.
Considerando la regulacin de la LMC. y el sentido natural de la palabra, podemos
decir que el divorcio es una causal de termino del matrimonio vlidamente
celebrado, por un hecho acaecido con posterioridad a su celebracin, que
declara el juez, a peticin de uno o de ambos cnyuges, cumpliendo
previamente los requisitos que lo autorizan y en ciertos casos, transcurrido
que sea el plazo previsto en la ley.

Causales de divorcio
Existen 2 tipos de divorcio, el divorcio sancin: esta concebido como una pena
para el cnyuge culpable de una conducta que lesiona gravemente la vida familiar;
589

divorcio remedio o solucin: se acepta este como solucin a la ruptura definitiva

de la armona conyugal, cuando la convivencia de la pareja se torna imposible.
Las causales del divorcio sancin se encuentran contempladas en el art. 54 LMC.
y las causales de divorcio remedio se encuentran en el art. 55 LMC.

causales de divorcio sancin o por culpa.

El art. 54 LMC. Establece que el divorcio podr ser demandado por uno de los
cnyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave
de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos que torne intolerable la vida en comn.
Falta debe ser imputable: es decir, debe ser culpable.
En cuanto a los otros requisitos violacin grave a los deberes del matrimonio
el incumplimiento debe hacer intolerable la vida en comn. Estos debern ser
ponderados por el juez.
El artculo agrega que se incurre en esta causal, entre otros casos, cuando ocurre
cualquiera de los siguientes hechos:

Atentado contra la vida o males tratamientos graves contra la integridad

fsica o psquica del cnyuge o de alguno de los hijos.
Esta causal se desglosa en 2 causales: atentado contra la vida malos tratos
fsicos o psquicos del cnyuge o alguno de los hijos.
Extensa es la discusin doctrinaria, pero se llega a la conclusin por la mayor
parte de la doctrina, que esas causales se dan sin importar que existan o no
repeticiones de los actos que la producen.

Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y

fidelidad propios del matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar
comn, es una forma de trasgresin grave de los deberes del matrimonio.
Deber de convivencia: es natural que su incumplimiento constituya una causal de
divorcio, toda vez que este es uno de los fines esenciales del matrimonio,
expresados en su definicin del art. 102 CC. sin embargo, el art. 133 CC. previene
590

que uno de los cnyuges puede exonerarse del deber de vivir juntos, cuando le
asista razones graves para no hacerlo, circunstancia que deber acreditar quien la
alega.
Deber u obligacin de socorro: la infraccin esta centrada en una connotacin
econmica., y se traduce en proporcionar alimentos al cnyuge que los necesite.
Deber de fidelidad: en cuanto a la infraccin de este deber, se estima que la
infidelidad debe ser reiterada, y el otro cnyuge no debe consentir ni facilitar a la
consumacin de esta.

Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples

delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra
las personas previstos en el libro II, ttulos VII y VIII, del cdigo penal, que
involucre una grave ruptura de la armona conyugal.
Deben cumplirse 3 requisitos para que proceda esta causal:
Comisin de ciertos delitos (los ms graves del CP.)
Que se dicte sentencia y esta quede ejecutoriada.
Que la comisin del delito provoque una grave ruptura de la armona
conyugal (deber probar quien demande el divorcio)
Tambin se sostiene que la condena debe ser por autor y no como cmplice o
encubridor.
Procede esta causal contra quien se encuentre cumpliendo la pena o contra quien
la cumpli la condena.

Conducta homosexual.
Se justifica la inclusin de esta causal porque supone, desde ya, un
quebrantamiento al deber de fidelidad que han de guardarse los cnyuges, bajo el
supuesto de entender que se quebranta dicho deber no slo cuando se comete
adulterio.
591

La conducta puede darse por accin u omisin de cohabitar, ambos casos dan
lugar a la causal.

Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la

convivencia armoniosa entre los cnyuges o entre estos y los hijos.

Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Los hechos que constituyen esta causal, deben haber ocurrido posteriormente a la
celebracin del matrimonio, si se producen antes pueden constituir una causal de
nulidad del matrimonio por error en la persona de uno de los contrayentes, un
trastorno o anomala psquica a propsito de las incapacidades.
El TC. Ha dejado claro que los hechos pueden haber acaecido antes o despus de
la entrada en vigencia de la LMC.

Causales de divorcio remedio.

El art. 55 contempla 2 casos de divorcio remedio.
Cuando ambos cnyuges lo piden de comn acuerdo.
En este caso el divorcio ser decretado por el juez cumpliendo los siguientes
requisitos:
Que ambos cnyuges lo soliciten de comn acuerdo.

Que los cnyuges acrediten que ha cesado su convivencia por un lapso

mayor a 1 ao.
En este caso, para computar el plazo de cese de convivencia, debemos distinguir
entre los matrimonios anteriores a la nueva LMC. y los matrimonios celebrados
desde la entrada en vigencia de esta ley.
Computo del plazo en los matrimonios celebrados antes de la LMC. (18 Nov.
2004)
El cese de convivencia puede acreditarse por cualquier medio, el juez determinara
si los medios producen en el la plena conviccin del hecho del cese de
convivencia.
592

Limitacin: la prueba confesional no ser suficiente para acreditar la fecha de

cese de convivencia entre los cnyuges.
Computo del plazo de cese de convivencia en los matrimonios celebrados
con posterioridad a la LMC.
Sea que el divorcio se pida de comn acuerdo o por uno de los cnyuges, los
plazos de 1 o 3 aos cabales se contaran:
si hay acuerdo escrito entre los cnyuges, acerca de la fecha en que ceso la
convivencia, expresado en alguno de los siguientes documentos:
Escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario pblico.
Acta extendida ante un oficial del registro civil.
Transaccin aprobada judicialmente.
Si el acuerdo requiere una inscripcin en algn registro pblico, la fecha del cese
ser el de la inscripcin en el registro.
Si no hay acuerdo entre los cnyuges acerca de la fecha en que ceso la
convivencia, esta se deducir de los siguientes actos, realizados por uno de
los cnyuges:
A partir de la notificacin de la demanda, de acuerdo al art. 23 LMC. se
demanda para regular las relaciones mutuas, los alimentos , rgimen de bienes y
relaciones con los hijos.
Si no ha mediado acuerdo ni demanda entre los cnyuges, uno de ellos ha
expresado su voluntad de poner fin a la convivencia a travs de cualquiera
de los instrumentos sealados en las letras A B del art. 22 LMC. estas son:
A escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario.
B acta extendida ante un oficial del registro civil.
o dejando constancia de dicha intencin (cesar la convivencia) ante el
juzgado correspondiente, y se notifique al otro cnyuge.
Tercer requisito para que proceda el divorcio remedio de comn acuerdo:
Que se acompae un acuerdo que, ajustndose a la ley, regule en forma
completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a los hijos.
El acuerdo ser completo si regula todas las materias indicadas en el art. 21 LMC.
593

Respecto de los cnyuges: debe regular sus relaciones mutuas, especialmente

lo concerniente a los alimentos que se deban y las materias vinculadas a los
regmenes de bienes del matrimonio.
Si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin.
Respecto de los hijos: el rgimen aplicable a los alimentos el cuidado
personal de los hijos relacin directa y regular que mantendr aquel de sus
padres que no los tiene bajo cuidado.
El acuerdo ser suficiente si resguarda los siguientes principios:
El inters superior de los nios si procura aminorar el menoscabo
econmico que produjo la ruptura si establece relaciones equitativas hacia
el futuro entre los cnyuges cuyo divorcio se solicita.

El segundo caso que contempla el art. 55 LMC. para el divorcio remedio es:
Divorcio por uno de los cnyuges por cese efectivo de la convivencia.
Este caso el divorcio remedio es pedido por uno de los cnyuges.
Requisitos para que proceda.
Transcurso del plazo mnimo de tres aos , contado desde el cese de la
convivencia de los cnyuges.

Que durante dicho plazo, el cnyuge que demanda el divorcio, haya

cumplido con su obligacin de proporcionar alimentos al otro de los
cnyuges y a los hijos comunes pudiendo hacerlo.
Se entender cumplido este requisito, aun cuando, el cnyuge no proporciono
alimentos durante un periodo, pero luego lo subsane, pues, la causal exige un
incumplimiento reiterado.

Titularidad de la accin de divorcio.

De conformidad al art. 56 LMC. la accin de divorcio pertenece exclusivamente a
los cnyuges.
Caractersticas de la accin de divorcio.
594

Pertenece exclusivamente a los cnyuges.

Corresponde a ambos cnyuges, salvo el caso que el divorcio sea por culpa
de uno de ellos.
Es irrenunciable.
Es imprescriptible.
Por su naturaleza, se intenta en vida de los cnyuges.

Efectos del divorcio.

Se distingue entre los efectos en relacin a los cnyuges y los terceros:
Efectos en relacin a los cnyuges:
De acuerdo al art. 59 inciso 1 LMC. el divorcio producir efectos desde que
quede ejecutoriada la sentencia que lo declare.
Se adquiere el estado civil de divorciados y se puede volver a contraer
matrimonio.
La ley crea un nuevo estado civil, el de divorciado. Este se prueba conforme al
art. 305 CC.

El divorcio no afecta la filiacin ya determinada de los hijos ni los derechos y

obligaciones que emanan de ella.
Los hijos continuaran siendo hijos de filiacin matrimonial de sus padres y tendrn,
respecto de ellos, los derechos y obligaciones que tal filiacin supone.

El divorcio pone fin a los derechos de carcter patrimonial entre los

cnyuges.
Como los derechos de alimento o sucesorios, sin perjuicio de que se decrete
judicialmente una compensacin econmica al cnyuge econmicamente ms
dbil.
El divorcio habilita al cnyuge para pedir al juez la desafectacin de un bien
de su propiedad que esta declarado como bien familiar.

595

La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones

que por causa de matrimonio se hubieren hecho al cnyuge que dio motivo
al divorcio por su culpa, con tal que la donacin y su causa constara en
escritura pblica.

Divorcio obtenido en el extranjero.

La ley 19.947 LMC. Regula esta materia en los arts. 83 y siguientes.
El divorcio estar sujeto a la ley aplicable al momento de interponerse la accin,
de acuerdo a las normas de derecho internacional privado.
Las sentencias de divorcio y de nulidad del matrimonio dictadas por tribunales
extranjeros, sern reconocidas en Chile de acuerdo a las normas generales que
establece el CPC. Deber darse el exequtur de la Corte Suprema.
no tendrn valor las sentencias de divorcio dictadas en el extranjero en los
siguientes casos:
Cuando no ha sido declarado por resolucin judicial.
Cuando se oponga al orden pblico chileno.
Cuando se ha obtenido con fraude a la ley.
Lo del fraude a la ley se aplica para evitar que personas domiciliadas en Chile, se
vayan a divorciar en el extranjero para evitar las limitaciones que establece
nuestra ley, por esto, se entiende que se ha actuado con fraude a la ley
cuando el divorcio ha sido declarado bajo jurisdiccin distinta a la chilena, a
pesar que los cnyuges hubieran tenido domicilio en Chile durante
cualquiera de los 3 aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar.

EL ESTADO DE SEPARACION.
El captulo III de la ley de matrimonio civil trata de la separacin de los
cnyuges.
Se distingue entre separacin de hecho y separacin judicial.

596

Separacin de hecho.
La LMC. Trata la separacin de hecho, buscando regular las consecuencias que
de ella derivan:
Relaciones de los cnyuges entre si y con los hijos.
Cuidado de los hijos
Derecho y deber del padre que no vive con los hijos, de mantener con ellos
una relacin directa.
Alimentos para los hijos y cnyuge ms dbil.
Administracin de los bienes sociales y de la mujer (cuando estn casados
en sociedad conyugal)

Formas de regular las consecuencias derivadas de la separacin.

Regulacin de comn acuerdo.
Se refiere a esta forma el art. 21 LMC. si los cnyuges se separan de hecho,
podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente en lo
concerniente a:
Los alimentos que se deban.
Las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio: pueden acordar
la separacin de bienes p liquidacin de la sociedad cnyugal.
En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo debe regular tambin, a lo menos:
Rgimen aplicable a los alimentos.
Cuidado personal de los hijos.
Relacin directa y regular que mantendr con los hijos, aquel padre que no
los tiene bajo su cuidado.

Todos los acuerdos, debern respetar los principios de:

Inters superior de los hijos.
Proteccin al cnyuge ms dbil.

Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta del cese de convivencia
597

Segn el art. 22 LMC. el acuerdo otorga fecha cierta al cese de convivencia,

cuando consta por escrito en alguno de los siguientes documentos:
Escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante notario.
Acta extendida ante un oficial del registro civil.
Transaccin aprobada judicialmente.
Si el acuerdo requiere de una inscripcin o subinscripcin, la fecha del cese de
convivencia ser la del da en que se practique dicha inscripcin.
La declaracin de nulidad de una o ms clausulas del acuerdo que conste por
alguno de los medios antes sealados, no afectara el merito del acuerdo para
otorgar fecha cierta del cese de convivencia.
Regulacin judicial.
Se produce cuando los cnyuges no llegan a acuerdo, segn el art. 23 LMC. en el
procedimiento judicial que se produzca para regular cualquiera de las
materias concernientes a las relaciones mutuas o con los hijos; cualquiera
de los cnyuges puede pedir al juez que extienda el objeto del juicio para
regular todo lo concerniente a la separacin (relaciones mutuas y con los
hijos).
De

esta

forma

se

produce

unidad

de

competencia

unidad

de

procedimiento, esto representa una evidente economa procesal para las partes.

Fecha cierta para el cese de la convivencia cuando hay regulacin judicial.

Este se produce:
A partir de la notificacin de la demanda.
Si no existe acuerdo ni regulacin judicial, habr fecha cierta del cese de
convivencia:
A travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras A y B del
art. 22 LMC, vale decir, escritura pblica o acta extendida ante el oficial del
registro civil.
Manifestando su intencin de cesar la convivencia ante el juez que
corresponda.
598

En ambos casos, se requiere notificacin de acuerdo a las normas generales, a la

otra parte.

Separacin judicial.
Causales de separacin judicial.
De acuerdo al art. 26 LMC.
Falta imputable al otro cnyuge.
Siempre que constituya una violacin grave a los deberes y obligaciones que
impone el matrimonio (fidelidad socorro ayuda mutua proteccin reciproca
respeto reciproco).
Una violacin grave a los deberes y obligaciones para con los hijos (crianza
correccin y educacin alimentos relacin directa y regular)
La infraccin grave debe ser de tal magnitud, que torne intolerable la vida en
comn.
Cese de convivencia.
En este caso, cualquiera de los cnyuges puede demandar la separacin judicial,
se encuentra contemplado en el art. 27 LMC.

requisitos si la solicitud es conjunta.

Debe ser acompaado por el acuerdo completo y suficiente que regule sus
relaciones mutuas y las relaciones con los hijos y los alimentos.
El procedimiento ser el que se encuentra regulado en las ley 19.968 sobre
tribunales de familia art. 55 a 67.
La accin para demandar la separacin judicial es irrenunciable.
Efectos de la separacin judicial de los cnyuges.
Se refiere a estos efectos los arts. 32 a 37 LMC.
La sentencia producir efectos respecto a los cnyuges, desde que quede
ejecutoriada; respecto de terceros, desde que se inscriba ala margen de la
inscripcin matrimonial.

599

Se origina el estado civil de separados.

No obstante, continan casados, por ello no pueden volver a contraer matrimonio.

Se suspenden algunos deberes y obligaciones personales del matrimonio.

De acuerdo al art. 33 LMC. la separacin judicial deja subsistente todos los
derechos y obligaciones personales entre los cnyuges, exceptuando los
incompatibles con la separacin, como la cohabitacin o fidelidad.

Expiran ciertos regmenes matrimoniales.

Termina la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales, sin
afectar los usufructos, uso o habitacin en bienes declarados familiares.
El juez a peticin de ambos cnyuges deber proceder a liquidar el rgimen
matrimonial.

Puede ocasionar una alteracin en el derecho de los cnyuges a suceder al

otro por causa de muerte.
La verdad es que la separacin judicial no altera el derecho a suceder de un
cnyuge a otro, salvo que la separacin se produjo por culpa de uno de los
cnyuges.

Alteracin del derecho de alimentos.

El juez determinara el monto de estos alimentos, conforme al estado
socioeconmico del cnyuge ms dbil.
El cnyuge culpable que ocasiona la separacin judicial, slo tendr
derecho a los alimentos necesarios, o los para su modesta subsistencia.
Puede alterarse la filiacin de los hijos.
La regla general es que no se altera la filiacin determinada.
El hijo concebido durante el estado de separacin no goza de la presuncin del
art. 184 CC. Que presume hijos del matrimonio los nacidos despus de la
celebracin del matrimonio y dentro de los 300 das siguientes a su
600

disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges. La presuncin ampara

al hijo nacido dentro de los 300 das despus de la separacin.
No se presume hijo del marido el nacido despus de los 300 das de la
separacin, a menos que se pida de consuno la inscripcin.

Afecta el cuidado personal de los hijos.

En principio corresponde a la madre el cuidado personal de los hijos, cuando los
padres viven separados.
No se conceder este cuidado:
Cuando exista maltrato o descuido u otra causa calificada.
Inhabilidad fsica o moral de ambos padres, el juez conceder el cuidado a
otra persona competente.

Puede alterar el ejercicio de la patria potestad.

La separacin no pone fin a la patria potestad, altera el derecho a dirigir la crianza
y educacin de los hijos que normalmente corresponde a ambos padres.

Cesa la incapacidad especial para celebrar compraventa entre los cnyuges.

Cesa la causa de suspensin de la prescripcin de la mujer casada en

sociedad conyugal.

Se pueden revocar las donaciones hechas por motivo del matrimonio al

cnyuge culpable de la separacin.

Reconciliacin o reanudacin de a vida en comn.

La reanudacin de la vida comn de los cnyuges, con animo de permanencia,
pone fin al procedimiento destinado a declarar la separacin judicial o a la ya
declarada, restableciendo el estado civil de casados.
601

Si la separacin judicial fue por culpa de uno de los cnyuges, ser necesaria una
nueva sentencia, que a peticin de ambos cnyuges, revoque la sentencia de
separacin, debe inscribirse para ser oponible a terceros.
Si la separacin fue por cese de convivencia, basta que los cnyuges suscriban un
acta de reanudacin de convivencia ante el oficial del registro civil, la cual, debe
ser inscrita para ser oponible a terceros. El oficial del registro civil comunicara este
hecho al tribunal competente quien lo agregara al proceso.
La reanudacin de la vida en comn no revive la sociedad conyugal, pero se
puede pactar el rgimen de participacin en los gananciales.
Los cnyuges pueden volver a pedir la separacin si esta se funda en
hechos posteriores.

LA COMPENSACION ECONOMICA.
Esta es una norma comn aplicable al divorcio, la nulidad y algunos tipos de
separacin.
Concepto.
Se desprende del art. 61 LMC. Consiste en el derecho que asiste a uno de los
cnyuges (normalmente la mujer) cuando por haberse dedicado al cuidado
de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio
desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida
de lo que poda y quera, para que se le compense el menoscabo econmico
que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir por esta causa.

Fundamento.
El desequilibrio econmico entre los cnyuges, causados directa o
indirectamente por el matrimonio.
Esto ocurre cuando la situacin econmica de uno de los cnyuges ha empeorado
en relacin a la que tena antes de contraer matrimonio.
O un desequilibrio en cuanto a la posicin que se tenia durante el matrimonio.
602

Un desequilibrio en cuanto a la posicin para enfrentar la vida de separados.

Necesidad o carencia de medios de un cnyuge para asegurar su
subsistencia futura.
Trabajos realizados por uno de los cnyuges en pro de la familia comn.
Indemnizacin por daos econmicos ocasionados durante el matrimonio.
Daos procedentes de hechos ilcitos del otro cnyuge.
Daos consistentes en una especie de lucro cesante, al dedicarse a los hijos y el
hogar comn, el cnyuge dejo de obtener una ganancia.
Coste de oportunidad laboral.
Indemnizacin por el dao moral ocasionado durante el matrimonio o por la
ruptura.
La compensacin econmica podr decretarse por el juez, cualquiera sea el
rgimen patrimonial del matrimonio.

Cuando procede.
A pesar de encontrarse regulada en las normas comunes de la separacin,
nulidad y divorcio, esta no procede en la separacin, slo en la nulidad y
divorcio.

Improcedencia de la compensacin econmica.

Se puede denegar en el caso que le corresponda al cnyuge que fue culpable del
divorcio.
Aspectos a considerar para decretar la compensacin econmica.

La duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges.

Situacin patrimonial de ambos.
La buena o mala fe.
La edad y estado de salud del cnyuge beneficiario.
Su situacin en materia de beneficios previsionales y salud.
Calificacin profesional y posibilidad de acceso al mercado laboral.
603

La colaboracin que hubiese prestado a las actividades lucrativas del otro

cnyuge.
Procedencia, monto y forma de la compensacin econmica.
Se puede determinar:
Por acuerdo de los cnyuges.
Siempre que sean mayores de edad.
El acuerdo deber constar en escritura pblica o acta de avenimiento, las cuales
se sometern a la aprobacin del tribunal.
Determinacin a falta de acuerdo de los cnyuges.
Corresponde al juez determinar la procedencia de la compensacin econmica y
su monto.
Oportunidad para solicitarla.
Parece desprenderse de la LMC. que slo hay 3 oportunidades para pedir la
compensacin econmica:
En la demanda de nulidad o divorcio.
En un escrito que la ample.
En la demanda reconvencional.
En todo caso si no se pide en la demanda de divorcio o nulidad, el juez debe
informar sobre este derecho.

Forma de la compensacin econmica.

Ordenar la entrega de sumas de dinero, acciones u otros bienes.
El dinero puede ser en cuotas reajustables que establece el juez, tambin puede
disponer una caucin por parte del cnyuge deudor o disponer que el empleador
de este retenga el monto.
Disponer la constitucin de derechos de usufructo, uso o habitacin sobre
bienes del cnyuge deudor.
Estos no perjudicaran a los acreedores que tiene el cnyuge deudor al momento
de su constitucin, ni aprovechara a los acreedores del cnyuge beneficiado.
La cuota de la compensacin econmica se mirara como alimentos para el
efecto de su cumplimiento.
604

Esto a menos que se ofrecieren garantas para su oportuno pago.

Se miran como alimentos para efectos que se requiera el pago compulsivo.
Como la ley nada dice al respecto, es posible que la compensacin
econmica, al no tener un carcter estrictamente alimenticio, podemos
concluir que es posible enajenarla o transmitirla.
La compensacin econmica prescribe de acuerdo a las reglas generales.

605

TEMA 37 (Cdula 8-28)

Regmenes matrimoniales y Sociedad Conyugal.
REGIMENES MATRIMONIALES.
CONCEPTO.
Es el estatuto jurdico que regula los intereses pecuniarios de los cnyuges
entre si y respecto de terceros.

CLASIFICACIONES.
Rgimen de comunidad de bienes.
Es aquel en que todos los bienes que los cnyuges aportan al matrimonio
(los que tienen al momento de casarse) como los que adquieren durante el
matrimonio, pasan a constituir una masa o fondo comn que pertenece a
ambos cnyuges y que se divide entre ellos una vez disuelta la comunidad.
A su vez la comunidad se clasifica en:
Comunidad universal.
Todos los bienes que tengan los cnyuges al momento de casarse y los que
durante el matrimonio adquieran, sin distincin alguna, forman un fondo
comn que se repartir entre ellos, por mitad, al momento de disolverse la
comunidad. De manera que durante el matrimonio existe un solo patrimonio
que es el patrimonio comn.
Comunidad restringida.
Slo algunos bienes pasan a ser comunes, supone la existencia, junto al
patrimonio de la comunidad, de patrimonios personales de cada cnyuge. Al
terminar la comunidad, los cnyuges retiran sus bienes personales. Y los
bienes comunes, despus de pagarse las deudas, pasan a ser gananciales
que se dividen en partes iguales entre los cnyuges.

606

Dentro de la comunidad restringida, se distingue entre comunidad de muebles y

ganancias comunidad reducida a los gananciales.
Comunidad de muebles y ganancias: supone un patrimonio comn al cual
entran, los bienes muebles que los cnyuges aportan al matrimonio y los
que adquieran a cualquier ttulo, durante el matrimonio. Adems, forman
parte del patrimonio comn los inmuebles adquiridos durante el matrimonio
a ttulo oneroso y las ganancias obtenidas por cualquiera de los cnyuges
durante el matrimonio, tanto las obtenidas con bienes sociales como las
obtenidas con bienes propios.
Los inmuebles obtenidos durante el matrimonio a ttulo gratuito, quedan
fuera del haber comn.
Comunidad restringida de ganancias: supone un haber comn al cual
ingresan los bienes muebles e inmuebles que los cnyuges adquieran
durante el matrimonio a ttulo oneroso, tambin ingresan los frutos
producidos por los bienes sociales como por los bienes propios de cada
cnyuge. Tambin ingresan las utilidades producidas por el trabajo de cada
cnyuge. El marido administra el patrimonio social. Los bienes races y
muebles que los cnyuges tengan al momento de casarse o los que
adquieran a ttulo gratuito durante el matrimonio, forman el haber propio de
cada cnyuge.

Rgimen de separacin de bienes.

Se caracteriza porque no existe un patrimonio comn. Existen 2 patrimonios,
el del marido y el de la mujer, que cada uno de ellos administra.
Cada cnyuge es dueo de los bienes que aporta al matrimonio as como de
aquellos que durante el matrimonio adquieran a cualquier ttulo.

Rgimen sin Comunidad

Segn Somarriva: es un rgimen intermedio, en que cada cnyuge conserva
sus propios bienes, pero todos los bienes son administrados por el marido,
salvo algunos que la ley llama reservados, cuya administracin corresponde
607

a la mujer, entre ellos estn: los que adquiere la mujer con su trabajo, los
que los cnyuges aportan en las capitulaciones matrimoniales con ese
carcter, y los que deja un tercero a la mujer con la condicin que no los
administre el marido.
Rgimen Dotal.
Se caracteriza por la existencia de 2 clases de bienes:
Los dotales: son aquellos que la mujer aporta al matrimonio y entrega al
marido para que este haga frente a las necesidades familiares.
Parafernales: que la mujer conserva en su poder, administrndolos y
gozndolos.
Tiene su origen en Roma.

Rgimen de Participacin en los Gananciales.

Es una combinacin de los regmenes de separacin de bienes y de sociedad
conyugal.
Consiste en que durante el matrimonio los cnyuges se miran como
separados de bienes, pero a la poca de su disolucin existen 2
posibilidades.
De acuerdo a la doctrina este rgimen de participacin en los gananciales se
divide en 2:
Sistema de comunidad diferida.
Vigente el rgimen, cada cnyuge tiene su propio patrimonio, que administra
con libertad. A su extincin, se forma entre los cnyuges o, entre el cnyuge
sobreviviente y los herederos del fallecido, una comunidad respecto de los
bienes que cada cnyuge adquiri durante el matrimonio a ttulo oneroso,
que se divide entre ellos por partes iguales.
Sistema crediticio o de participacin con compensacin de beneficios.
Vigente el rgimen cada cnyuge tiene su propio patrimonio que administra
con libertad, pero producida su extincin, el cnyuge que ha adquirido
bienes a ttulo oneroso por menos valor, tiene un crdito de participacin en
contra del otro cnyuge, con el objeto de que, en definitiva, ambos logren lo
608

mismo a ttulo de gananciales. No se produce comunidad en ningn

momento.

Rgimen que adopta el Cdigo Civil chileno.

Se establece en el art. 135 que por el solo hecho del matrimonio, se contrae
sociedad de bienes entre los cnyuges. Se trata del rgimen conocido como
comunidad restringida de muebles y gananciales (o para otros, comunidad
de gananciales), con algunas variantes. Se estructura este rgimen en la
distincin entre haber absoluto o real y haber aparente o relativo. De tal forma, en
nuestro Derecho, los bienes races llevados al matrimonio no entran al haber de la
comunidad (ni al real ni al aparente) y s lo hacen los bienes muebles que aportan
los cnyuges, con cargo a restituir su valor a la disolucin de la sociedad
conyugal. Es decir, estos ltimos ingresan al haber aparente o relativo.
Tampoco entran al haber social real o al aparente los bienes races adquiridos
durante el matrimonio a ttulo gratuito. Los bienes muebles adquiridos a ttulo
gratuito, ingresan al haber aparente o relativo de la sociedad conyugal. Ingresan al
haber real o absoluto los frutos de los bienes sociales, de los bienes propios y el
producto del trabajo de los cnyuges.
Se distingue segn se trate de bienes aportados al matrimonio y bienes
adquiridos durante el matrimonio.
Bienes aportados: los bienes muebles ingresan al haber relativo o aparente y los
bienes inmuebles al haber propio del cnyuge.
Bienes adquiridos: distinguimos segn se trate de los adquiridos a ttulo gratuito
o a ttulo oneroso.
Muebles adquiridos a ttulo gratuito: ingresan al haber relativo o aparente.
Inmuebles a ttulo gratuito: ingresan al haber propio del cnyuge.
Muebles o inmuebles a ttulo oneroso: ambos ingresan al haber real o
absoluto.

Limitaciones comunes a los diversos regmenes.

609

 CONVENCIONES MATRIMONIALES.
CONCEPTO.
Se encuentran definidas en el art. 1715 inciso 1 CC. se conocen con el nombre
de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carcter patrimonial
que celebran los esposos antes de contraer el matrimonio o en el acto de su
celebracin.
Se deduce que estas convenciones tienen por objeto modificar el rgimen de
bienes establecido por la ley.

Caractersticas de las Convenciones matrimoniales.

Son una convencin.
Son un acto jurdico bilateral.
Obligan a los esposos y a quienes contraten con ellos.
Constituyen un acto jurdico dependiente.
Significa que es de la esencia de esta institucin, el que no van a llegar a existir si
no existe el matrimonio.
Por regla general son inmutables.
Las nicas excepciones las constituyen las del inciso 1 del art. 1723 CC. se
refiere a que durante el matrimonio los contrayentes pueden pactar el rgimen
matrimonial de separacin de bienes o participacin en los gananciales; tambin,
pueden sustituir el rgimen de separacin total por el de participacin en los
gananciales.

Requisitos de validez de las capitulaciones matrimoniales.

Los requisitos de validez de las capitulaciones matrimoniales son:
Capacidad.
610

Las capitulaciones slo pueden ser pactadas por los esposos.

Las celebran personalmente aunque sean incapaces.
Pueden celebrarlas todos los que son hbiles para contraer matrimonio.
Los mayores de edad: celebran la convencin sin necesidad de aprobacin de
persona alguna.
Mayores de 16 y menores de 18: pueden celebrarlas con la aprobacin de las
personas que necesiten el asenso para celebrar el matrimonio.
Obtenida la autorizacin el menor obra personalmente y pactar todas las clausulas
como si fuera mayor de edad, con las siguientes excepciones:
Renuncia de los gananciales.
Enajenacin de bienes races.
Constitucin de hipotecas censo servidumbres sobre los bienes races.
En ese caso se requerir la autorizacin judicial.
Interdicto por disipacin o sujetos a curadura: necesitan la autorizacin de su
curador para convenir capitulaciones matrimoniales.

Solemnidades.
Las capitulaciones matrimoniales son siempre solemnes, pero estas varian segn
se convengan antes o despus del matrimonio.
Antes del matrimonio.
Se otorgan por escritura pblica, que debe subinscribirse al margen de la
inscripcin de matrimonio, en el momento del matrimonio o dentro de los 30 das
siguientes al matrimonio. Si no se subinscriben, no tendrn valor ni entre
cnyuges, ni respecto a terceros.
Al momento de contraer matrimonio.
Deben constar en la inscripcin del matrimonio, sin este requisito, no tendrn valor
alguno.

Contenido de las capitulaciones matrimoniales.

Debemos distinguir si se trata de capitulaciones celebradas antes o durante el
matrimonio.
611

Capitulaciones celebradas antes del matrimonio.

Adoptar un rgimen matrimonial.
El de la sociedad conyugal modificado participacin en los gananciales
separacin total o parcial de bienes.
Enumeracin de bienes que aportan al matrimonio o de las deudas que tiene
cada cual.
Donaciones por causa de matrimonio.
Pueden hacerse concesiones reciprocas como renuncia a los gananciales,
goce de pensiones peridicas.
Pueden eximir de la comunidad, parte de sus bienes muebles.
Pueden hacer ingresar a la sociedad conyugal, inmuebles propios.
Estos ingresan al haber relativo y esta le restituye su valor.
Pueden destinarse valores propios para comprar, durante el matrimonio, con
dichos valores, bienes races o muebles que no entraran a formar parte del
haber social.
Esto se realiza con el objeto de realizar una subrogacin real.

Capitulaciones al momento de contraer matrimonio.

En ellas slo puede pactarse separacin total de bienes o rgimen de participacin
en los gananciales.

Estipulaciones prohibidas en las capitulaciones matrimoniales.

Estipulaciones contrarias a las buenas costumbres o las leyes.
Serian por ejemplo:
Que la mujer renunciara a pedir separacin de bienes, ya que tal derecho es
irrenunciable.
Que se renuncie a la accin de divorcio.
Que se establecieran pactos sobre sucesin futura, estos se encuentran
prohibidos por la ley.
Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones de los
cnyuges.
612

Como los derechos y deberes de fidelidad, socorro, asistencia, vida en comn,

respeto, etc.
Estipulaciones en detrimento de los derechos y obligaciones con respecto a
los hijos.
Modificacin de la capitulaciones matrimoniales.
Debemos distinguir entre antes y despus de celebrado el matrimonio:
Antes de celebrado el matrimonio.
Antes de la celebracin del matrimonio, los esposos son libres de modificar las
capitulaciones matrimoniales.
Despus de celebrado el matrimonio.
Las capitulaciones no pueden modificarse, pues, adquieren el carcter de
irrevocables.
Excepcin: es la consagrada en el inciso 1 art. 1723 CC. Durante el
matrimonio los cnyuges mayores de edad podrn substituir el rgimen de
sociedad de bienes por el de participacin en los gananciales o por el de
separacin total. Tambin podrn substituir la separacin total por el
rgimen de participacin en los gananciales.

SOCIEDAD CONYUGAL.
CONCEPTO.
La sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges, bajo la modalidad
de comunidad restringida de muebles y gananciales, por el hecho de
contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario.
La sociedad conyugal se forma de pleno derecho, sin necesidad de pacto
alguno.

CARACTERISTICAS.
Las caractersticas de la sociedad conyugal, tiene relacin con la naturaleza
jurdica de esta, ya que de sociedad slo tiene el nombre, la verdad es que esta es
613

una institucin que no es sociedad, ni comunidad, ni persona jurdica, y que tiene

caractersticas particulares que la diferencia de todas estas otras instituciones.

Tiene 2 aspectos.
Un aspecto para los terceros y uno para los cnyuges.
Para los terceros: para estos no hay ms que 2 patrimonios, el del marido y el de
la mujer. No existe el patrimonio social.
Para los cnyuges: para estos existen 3 patrimonios, el social y el propio de cada
cnyuge.
Nace de la ley.
A diferencia de la sociedad comn, que nace de la voluntad, la sociedad conyugal
nace de la ley por el hecho de contraer matrimonio.
Excepcionalmente, nace de la voluntad de los cnyuges en el caso del art. 135
inciso 2. Este es el caso del matrimonio celebrado en el extranjero, el cual se
miraran en Chile, los cnyuges como separados de bienes, a menos que,
inscriban su matrimonio en el Registro de la primera seccin de la comuna
de Santiago, y en este acto, pacten sociedad conyugal.
Slo existe entre cnyuges.
Esto tambin es una diferencia respecto a la sociedad comn; la sociedad
conyugal slo puede existir entre los cnyuges y termina ipso facto por la muerte
de uno de ellos. Muerto uno de los cnyuges, se forma entre el cnyuge
sobreviviente y los herederos del difunto una comunidad.
Puede pactarse a ttulo universal.
La sociedad comn no puede pactarse a ttulo universal, slo existe respecto de
los bienes aportados a la sociedad.
La mujer puede renunciar a los beneficios.
En la sociedad conyugal, la mujer puede renunciar anticipadamente a los
beneficios que dicha sociedad produce (gananciales) sin que por esta razn la
sociedad deje de existir.
614

No necesita estipular aportes.

En la sociedad conyugal no se necesita estipular ni hacer aportes.
Los gananciales se dividen en mitades.
Esto ser as, cualquiera sea el monto de los aportes y aun cuando un cnyuge no
aporte nada.
Slo el marido responde ilimitadamente.
Por las deudas sociales, el marido responde ilimitadamente, la mujer responder
hasta el monto de sus gananciales y slo con sus bienes propios cuando el acto o
contrato reporta beneficios. Si la mujer renuncia a los ganaciales, cesa su
responsabilidad.
Patrimonio social se confunde con el patrimonio del marido.
Respecto de terceros, el patrimonio social se confunde con el del marido, de tal
forma que este es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales.
No es una entidad diferente a los cnyuges.
Esto quiere decir que la sociedad conyugal no es una persona jurdica distinta de
quienes la conforman, la sociedad conyugal en cuanto a sus bienes, se confunde
con la persona del marido. Cuando la sociedad se disuelve, podemos distinguir los
3 patrimonios que la conforman.

CONSTITUCIONALIDAD.
La sociedad conyugal nace de la ley por el hecho de contraer matrimonio, esto
quiere decir que es la regla general en cuanto al rgimen patrimonial, salvo
estipulacin en contrario.
Excepcionalmente, nace de la voluntad de los cnyuges en el caso del art. 135
inciso 2. Este es el caso del matrimonio celebrado en el extranjero, el cual se
miraran en Chile, los cnyuges como separados de bienes, a menos que,
inscriban su matrimonio en el Registro de la primera seccin de la comuna
de Santiago, y en este acto, pacten sociedad conyugal.

615

 LOS HABERES EN LA SOCIEDAD CONYUGAL.

El haber o activo de la sociedad conyugal, son los bienes que lo integran.
En la sociedad conyugal existen: el haber real haber relativo haber propio
de cada cnyuge.

Haber real o absoluto.

Forman el haber real aquellos bienes que entran al patrimonio de la sociedad
conyugal de manera definitiva e irrevocable, sin derecho a recompensa en
favor del cnyuge que lo hizo ingresar.

Integran el haber real

Este se encuentra integrado por los bienes que contemplan los arts. 1725 N1
N2 N5 1730 1731.
El salario y emolumentos de todo genero de empleos y oficios, devengados
durante el matrimonio (art. 1725 N1)
Quedan comprendidos los productos del trabajo de los cnyuges, las
remuneraciones de los trabajos, las utilidades de cualquier industria y comercio,
los honorarios de los profesionales y la remuneracin de los tutores y curadores.
Lo integran el trabajo del marido y el que ejecuten conjuntamente marido y mujer.
Excepcin.
No se aplica al producto del trabajo de la mujer que esta realiza separada del
marido, estos bienes quedan bajo la administracin de la mujer y no entran al
haber de la sociedad conyugal.
Cuando se disuelve la sociedad conyugal, estos bienes (trabajo de la mujer
separada del marido) pueden formar parte de los gananciales, si la mujer no
renuncia a ellos, cuando la mujer renuncia a los gananciales, estos bienes son
propios de la mujer.
poca en que debe ejecutarse el trabajo.

616

Para que los dineros entren al haber absoluto, los trabajos deben haberse
prestado durante la vigencia de la sociedad conyugal, aun cuando se pague
despus de su disolucin.
Si el trabajo se hizo antes del matrimonio y se paga durante la vigencia de este, el
dinero ser del cnyuge y en el caso de entrar al haber social, dar al cnyuge
derecho a recompensa.
Si el trabajo comienza a prestarse antes de la sociedad conyugal y termina de
prestarse durante ella, debemos distinguir:
Obra divisible: entran al haber relativo los pagos efectuados por la parte de la
obra realizada antes de la sociedad conyugal, como muebles aportados por el
cnyuge; los pagos efectuados por la parte de la obra durante la sociedad
conyugal, entran al haber absoluto.
Obra indivisible: entrara al haber relativo o absoluto, dependiendo del momento
en que se termin la obra, porque desde ese momento nace el derecho al pago.

Las donaciones remuneratorias

Son donaciones remuneratorias las que expresamente se hicieran por
servicios prestados y sean de aquellos que suelen pagarse.
Estas forman parte del haber real, pero slo en la parte equivalente al servicio
prestado.
Entraran al haber absoluto o real, las donaciones remuneratorias hechas por
servicios prestados que dan accin contra la persona servida.
Si las donaciones remuneratorias se hicieron por servicios prestados que no
dan accin contra la persona servida, en este caso, para determinar a que
haber entran estas donaciones remuneratorias, debemos distinguir si se tratan de
bienes inmuebles o muebles.
Bienes inmuebles: entran al haber propio del cnyuge.
Bienes muebles: entran al haber relativo de la sociedad conyugal.

Otras remuneraciones.
Jubilaciones y pensiones de retiro: entran al haber absoluto o real.
617

Jubilaciones o pensiones de gracia: entran al haber relativo.

Indemnizacin por accidente de trabajo y pago por aos de servicio por
trmino del contrato de trabajo: ingresan al haber real o absoluto.

Bienes races o muebles adquiridos a ttulo oneroso. Art. 1725 N5 CC.

De acuerdo al art. 1725 N5 ingresan al haber real o absoluto.

Bienes muebles.
Se comprenden dentro de las cosas muebles, las cosas corporales, los crditos,
acciones muebles, establecimientos de comercio que son muebles y la propiedad
intelectual o industrial. Premios de lotera o juegos de azar.

Bienes races.
Los bienes races adquiridos a ttulo oneroso durante al vigencia de la sociedad
conyugal, entran al haber real, sin importar que los compre el marido o la mujer,
o a nombre de quien se inscriban, tampoco se toma en cuenta si los bienes
inmuebles fueron adquiridos con bienes sociales o bienes propios de cada
cnyuge, sin perjuicio de la recompensa que pueda tener el cnyuge dueo del
dinero.
Excepcionalmente: el bien entrara al haber propio del cnyuge, cuando opera la
subrogacin real.
Para determinar si el bien raz entra a la sociedad conyugal o al haber propio de
uno de los cnyuges, debe observarse la causa o ttulo de la adquisicin y no la
incorporacin.
Excepciones al ingreso de los bienes races o muebles a titulo oneroso que
ingresan al haber real o absoluto de la sociedad conyugal
Los casos excepcionales, son contemplados por el art. 1736 CC.
En su inciso 1 establece el caso de excepcin que el ttulo sea anterior a la
sociedad conyugal, y continua con casos de excepciones no taxativas en que el
bien entra al haber propio del cnyuge y no al haber real de la sociedad conyugal.
618

Los bienes adquiridos por prescripcin.

Si la posesin se inicia antes de la sociedad conyugal, aunque la prescripcin se
declare durante la sociedad conyugal.
Bienes que los cnyuges posean con ttulo vicioso antes del matrimonio.
Pero cuyo vicio se ratifica o sanea por otro medio legal durante el matrimonio.
Los bienes que una persona vendi, don o aport a una sociedad y que
vuelven a su dominio una vez casada.
Puede ser por diversos medios como la nulidad, rescisin, revocacin, etc.
Los bienes litigiosos.
Los bienes cuya propiedad se litiga, esto porque la sentencia que reconoce el
dominio del cnyuge es declarativa del dominio preexistente.
El derecho de usufructo.
Cuando un cnyuge lo tenia de soltero y se consolida con la nuda propiedad
durante el matrimonio; con todo, los frutos del usufructo son del haber absoluto o
real de la sociedad conyugal.
Lo que durante el matrimonio se pague a un cnyuge por capitales
adeudados antes del matrimonio o por intereses devengados siendo soltero
y pagados despus de casado.
Por ejemplo: una dacin en pago que recae en un inmueble.
Bienes adquiridos por el cnyuge durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
Cuando esta adquisicin se produce en virtud de un contrato de promesa
celebrado antes del matrimonio, siempre que la promesa conste en escritura
pblica o instrumento privado, cuya fecha sea oponible a terceros.
Debemos tener claro que los bienes muebles ingresan al haber relativo de la
sociedad conyugal, ergo, las excepciones del art. 1736 CC. slo rigen en su
integridad para los bienes inmuebles.

Otros casos en que un bien raz adquirido a ttulo oneroso no ingresa al

haber real de la sociedad conyugal.
619

Art. 1728 CC. se refiere al caso que un cnyuge teniendo un bien raz,
durante la sociedad conyugal adquiere un terreno contiguo a dicho predio.
En este caso hay que distinguir:
Si ambos predios conservan su individualidad, el nuevo predio ser social.
Si ambos predios han formado un terreno todo, de manera que no pueden
separarse sin detrimento, se forma una comunidad entre el cnyuge y la
sociedad conyugal, ambos sern dueos a prorrata de sus aportes al tiempo
de la incorporacin.
Art. 1729 CC. contempla el caso que uno de los cnyuges tenga un bien
propio pro indiviso con otros comuneros y durante la sociedad conyugal
adquiera a titulo oneroso las cuotas de los restantes comuneros.
En este caso las cuotas que se adquieren ingresan al haber real y se forma al
igual que el caso anterior, una comunidad

entre el cnyuge y la sociedad

conyugal a prorrata de sus cuotas y del precio que costo adquirir las otras cuotas.

Los frutos de los bienes sociales y propios, devengados durante el

matrimonio. Art. 1725 N2 CC.
La sociedad conyugal se hace duea de estos frutos por medio de un derecho
especial de goce que la ley confiere a la sociedad por los gastos que debe
realizar para el mantenimiento de la familia comn.
Ingresan al haber real todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de
cualquier naturaleza, devengados durante el matrimonio, sea que provengan de
los bienes sociales, sea que provengan de los bienes propios de cada cnyuge.

El tesoro. Art. 1731 CC.

La parte del tesoro que segn la ley, pertenece al dueo del terreno, ingresar al
haber real de la sociedad conyugal, si dicho terreno pertenece a ella.

Las minas. Art. 1730 CC.

Las minas denunciadas durante la vigencia de la sociedad conyugal por uno de los
cnyuges o por ambos, ingresan al haber real de la sociedad conyugal.
620

Haber aparente o relativo.

Es aquel integrado por aquellos bienes que entran a formar parte del
patrimonio social, pero confieren al cnyuge aportante o adquirente un
crdito contra la sociedad conyugal, que se hace efectivo a la poca de su
disolucin.

Integran el haber aparente o relativo

Este se encuentra integrado por los bienes que contemplan los arts. 1725 N3
N4 1731 1738 inciso 2 1736 inciso final.
Bienes muebles aportados al matrimonio.art. 1725 N3 y 4 CC.
Son los bienes muebles que cualquiera de los cnyuges aporta al matrimonio.
Excepcionalmente, pueden ingresar al haber propio, si los cnyuges as lo
hubieren pactado en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio, esto
de acuerdo al art. 1725 inciso 4 CC.

Bienes muebles adquiridos durante el matrimonio a ttulo gratuito.

Ingresan al haber aparente o relativo los bienes muebles que durante la sociedad
conyugal adquiera cualquiera de los cnyuges a ttulo gratuito, obligndose la
sociedad a la respectiva recompensa.
El cnyuge que ha ingresado estos bienes, adquiere un crdito en contra de la
sociedad conyugal, el que har efectivo, debidamente reajustado, cuando se
disuelva la sociedad.

Donaciones remuneratorias de cosas muebles. Art. 1738 CC.

Ingresan al haber relativo estas donaciones remuneratorias de cosas muebles en
los siguientes casos:
Cuando representan el pago de servicios que no dan accin para exigir
remuneracin como los honorarios prescritos.
621

Cuando exceden el monto de la remuneracin a que podra tener derecho el

que prest el servicio, si tuviera accin para cobrar sus honorarios.
Si los servicios se prestaron antes de la sociedad conyugal.

El tesoro.
Integrara el haber relativo o aparente, la parte del tesoro que la ley asigna al
descubridor. Si uno de los cnyuges descubre un tesoro en bienes de la sociedad
conyugal o de un tercero.
Es la parte que corresponde al descubridor la que entrara al haber relativo
de la sociedad conyugal.
Si el tesoro se encuentra en un bien perteneciente a uno de los cnyuges, la parte
que corresponde al dueo del suelo ingresara al haber relativo de la sociedad
conyugal.

Dinero aportado o adquirido por uno de los cnyuges a ttulo gratuito

durante la vigencia de la sociedad conyugal.
Cuando se habla de dineros aportados al matrimonio, se quiere significar, los
dineros que el cnyuge tena antes de casarse.
De acuerdo al art. 1725 N3 CC. Estos dineros ingresan al haber relativo, al
establecer que la sociedad conyuga se obliga a pagar la correspondiente
recompensa.

Del haber propio de cada cnyuge.

La sociedad conyugal constituye un rgimen de comunidad restringida de bienes,
conservando cada cnyuge un cierto patrimonio propio o personal.
Es aquel que se encuentra formado por los bienes que no ingresan al haber
real, ni al haber aparente o relativo de la sociedad conyugal. El dominio de
estos bienes corresponde al cnyuge que los adquiri.
Sin embargo no siempre son administrados por el cnyuge propietario, el haber
propio de la mujer casada en sociedad conyugal, es administrado por su
marido.
622

Consecuencia de los bienes del haber propio de cada cnyuge.

Los aumentos y mejoras que experimentan estos bienes pertenecen al
cnyuge propietario, sin embargo, los frutos sern de la sociedad.
Su prdida fortuita afecta al cnyuge propietario.
La

administracin

de

tales

bienes,

mediando

sociedad

conyugal,

corresponde al marido.
Los acreedores del cnyuge no propietario, no pueden embargar dichos
bienes.
Disuelta la sociedad conyugal, dichos bienes se retiran en especie.

Integran el haber propio de cada cnyuge.

Bienes races que los cnyuges tienen al momento de contraer matrimonio.
Se deduce a contrario sensu del art. 1725 CC. que hace ingresar al haber social
los bienes muebles aportados al matrimonio, no as, los bienes inmuebles.
Tambin se encuentran en esta situacin los bienes inmuebles que se adquieren
durante el matrimonio, pero cuya causa o ttulo es anterior al matrimonio, con todo,
los cnyuges pueden pactar en las capitulaciones matrimoniales previas al
matrimonio, que un inmueble entre al haber de la sociedad conyugal, la que
deber al cnyuge aportante, la respectiva recompensa.
El art. 1736 CC. seala casos en que un inmueble es adquirido durante la
vigencia de la sociedad conyugal, pero aun as, no ingresa al haber de la
sociedad, sino del cnyuge propietario, estos casos son:
No ingresan a la sociedad conyugal, las especies que uno de los cnyuges
posea a titulo de seor antes de ella.
La causa o titulo de la adquisicin es previa a la sociedad conyugal. Como los
casos de prescripcin, cuando la posesin era anterior al matrimonio, la
transaccin en virtud de un bien raz disputado con anterioridad a la sociedad
conyugal.
No pertenecen a la sociedad conyugal, sino al cnyuge, los bienes que se
posean antes de ella por un ttulo vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado
durante ella por la ratificacin u otro remedio legal.
623

Si durante la sociedad conyugal se sanea el vicio, sea por ratificacin, extincin de

las acciones, prescripcin, etc. Ese inmueble ser del cnyuge propietario y no de
la sociedad conyugal.
No pertenecen a la sociedad conyugal, los bienes que vuelven a uno de los
cnyuges por nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado
una donacin.
Cuando un cnyuge soltero enajeno un bien raz y este vuelve a ese cnyuge
durante la sociedad conyugal, por cualquier causa.
No ingresan a la sociedad conyugal, los bienes litigiosos y que durante la
sociedad conyugal ha adquirido uno de los cnyuges la posesin pacifica.
se trata del caso que un cnyuge adquiri un bien raz de soltero, pero vigente la
sociedad conyugal, es demandado por un tercero que alega derechos sobre ese
bien. Dictada la sentencia que resuelve el conflicto, esa sentencia se retrotrae a la
fecha de la adquisicin, pues, esa sentencia es un ttulo declarativo.
No ingresa a la sociedad conyugal, el derecho de usufructo que se consolida
con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge.
En este caso el cnyuge adquiere de soltero la nuda propiedad sobre un bien raz,
posteriormente cuando esta casado se consolida el dominio por extinguirse el
usufructo.
No pertenecen a la sociedad conyugal, sino al cnyuge acreedor, lo que se
paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constituidos
antes del matrimonio.
Esto tambin se aplica a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes
del matrimonio y pagados despus.
Pertenecen al cnyuge, y no a la sociedad, los bienes adquiridos durante la
sociedad, cuya celebracin se hubiere prometido con anterioridad a ella.
Siempre que la promesa conste en un instrumento pblico o privado, cuya fecha
sea oponible a terceros de acuerdo al art. 1703 CC.

Es importante precisar que la norma del art. 1736 CC. no es taxativa.

624

Si el bien raz se adquiere con bienes de la sociedad y del cnyuge, este

deber la recompensa respectiva, de acuerdo al inciso penltimo del art.
1736 CC.

Bienes races adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo

gratuito. Arts. 1726 1732 CC.
La donacin hecha a un cnyuge, aunque sea en consideracin al otro,
incrementa su haber propio, y las mismas reglas se aplican a las gratutidades
como las herencias y legados.

Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cnyuge.

No forman parte del haber social los aumentos materiales que acrecen a cualquier
especie de uno de los cnyuges, formando un mismo cuerpo con ella, por aluvin,
edificacin, avulsin, plantacin o cualquier otra causa.
Se contemplan:
Aumentos producidos por la obra humana: estos aumentos dan lugar a una
recompensa por parte del cnyuge dueo, a favor de la sociedad conyugal.
Aumentos por causas naturales: estos no dan lugar a ningn tipo de
recompensa.

Bienes muebles excluidos de la sociedad conyugal.

Los esposos, en las capitulaciones matrimoniales, pueden excluir sus bienes
muebles, siempre que los designen a titulo singular, pudiendo comprender slo
bienes propios de los esposos, presentes o futuros, corporales o incorporales.

Bienes que ingresan al haber propio a consecuencia de una subrogacin.

Tambin forman parte del haber propio de cada cnyuge, los bienes que entran a
sustituir a otros bienes propios del cnyuge, a consecuencia de la subrogacin
real.

PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

625

Desde el punto de vista de un tercero acreedor, no existe el pasivo social, este

puede perseguir el patrimonio del marido o los bienes propios de la mujer.
Se trata entonces de determinar cules son las deudas que el tercero puede
perseguir en el patrimonio del marido y cuales puede perseguir adems en el
patrimonio de la mujer.
El tercero no persigue el patrimonio social, ya que este se confunde con el
patrimonio del marido.

Obligaciones que dan accin sobre los bienes sociales y sobre los bienes
propios del marido.
Todas las contradas por el marido durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
obligaciones contradas por el marido antes del matrimonio.
Toda deuda contrada por la mujer con mandato general o especial del
marido.
Deudas contradas por los cnyuges conjuntamente o en que la mujer se
obligue solidaria o subsidiariamente con el marido.

Obligaciones que dan accin contra los bienes del marido, los bienes de la
sociedad conyugal y los bienes propios de la mujer.

Deudas contradas por el marido durante la vigencia de la sociedad

conyugal, en virtud de un contrato que cede en beneficio personal de la
mujer.
Por ejemplo las obligaciones contradas por el marido para pagar las deudas de la
mujer anteriores al matrimonio, o aquella deuda para pagar los estudios
universitarios de la mujer.

Obligaciones contradas por la mujer antes del matrimonio.

626

Estas deudas deben pagarse por la sociedad conyugal, quedando el deudor

obligado a compensar a la sociedad lo que esta invierta en ello.
Pero pueden perseguirse tambin en los bienes propios de la mujer.
Tambin se comprenden en este grupo la deudas personales de la mujer, en
todo lo que cedan en beneficio del marido o de la sociedad conyugal.

Obligaciones que tienen como fuente un delito o cuasidelito cometido por la

mujer.
Deben ser pagadas por la sociedad, pero tambin pueden perseguirse en el
patrimonio de la mujer.
Obligaciones de la mujer que tienen como fuente la ley o un cuasicontrato.
Como los alimentos que debe pagar la mujer o lo que deba la mujer a los otros
comuneros, por reparaciones de la cosa que se posee pro indiviso.

Despus de pagada la deuda al tercero, hay que determinar a que patrimonio, en

definitiva, debe imputarse, es un problema de contribucin a la deuda.
El principio general es que todas las deudas contradas durante la vigencia de la
sociedad conyugal por el marido o por la mujer, con mandato especial o general
de este, son deudas sociales.
La excepcin, es que las deudas pesen en definitiva sobre los bienes propios de
cada cnyuge.
Hay deudas que la sociedad paga provisionalmente, pero tiene derecho a
reembolsar el monto gastado con las llamadas recompensas.
Distinguimos, entonces, entre un pasivo definitivo y provisorio.

Pasivo definitivo.
Esta compuesto por las deudas sociales, aquellas que paga la sociedad
durante su vigencia y que a su disolucin afectan a su patrimonio, sin
derecho a recompensa. Es decir, las deudas son sociales tanto desde el
627

punto de vista de la obligacin como de la contribucin a la deuda. La

sociedad conyugal est obligada a pagar y soportar el pago.
Integran este pasivo absoluto las siguientes deudas:
Las pensiones e intereses que corran contra la sociedad o contra cualquiera
de los cnyuges, y que se devenguen durante la sociedad.
Se refiere a ella el art. 1740 N1 CC. y resulta ser la contrapartida del derecho de
la sociedad a aprovechar los frutos de los bienes propios de los cnyuges.
Abarca cualquier tipo de intereses, devengados por cualquier obligacin. Se
refiere a los intereses y no a la amortizacin del capital.

Las deudas contradas durante el matrimonio por el marido o por la mujer

con mandato general o especial.
As lo consigna el art. 1740 N2 CC. la norma distingue entre:
Deudas contradas por el marido: esta es la situacin normal, desde que el
marido administra la sociedad conyugal.
Deuda contrada por la mujer con autorizacin del marido: la ley 18.802
modifica la situacin de la mujer, estableciendo que es plenamente capaz,
hoy por hoy la autorizacin podra vincularse con un mandato.
Deuda contrada por la mujer con autorizacin judicial: esta situacin se
vincula con el art. 138 inciso 2 CC. segn el cual, cuando el marido sufre un
impedimento que no fuera de larga o indefinida duracin, la mujer puede actuar
respecto de los bienes del marido, de la sociedad conyugal y de los suyos
que administra el marido, con autorizacin del juez, con conocimiento de
causa, este hecho obliga al marido con sus bienes y con los bienes sociales,
como si el hubiese efectuado el acto.; y obliga adems sus bienes propios hasta
concurrencia del beneficio que le reporte el acto.
Deuda contrada por la mujer con mandato general o especial del marido:
esta situacin esta tratada en el art. 1751 CC. toda deuda contrada por la mujer
con mandato general o especial del marido, es , respecto de terceros, deuda del
marido y por consiguiente de la sociedad.
628

Deudas contradas juntas, solidaria o subsidiariamente por el marido y la

mujer: se encuentra tratado en el art. 1751 inciso final. Las deudas contratadas
de las formas antes sealadas, no obligan a los bienes propios de la mujer, por
tanto, son deudas que debe pagar la sociedad conyugal, salvo que se
probare que la deuda cedi en utilidad de la mujer, como las deudas
contradas antes del matrimonio.

Deudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer, de bienes

muebles destinados al consumo ordinario de la familia: as lo establece el art.
137 inciso 2 esta es una situacin claramente excepcional, la regla general es
que los contratos celebrados por la mujer, no obligan a los bienes sociales,
sino exclusivamente los bienes que la mujer administra, para que esta
situacin se produzca, tendrn que concurrir copulativamente los requisitos que la
norma contempla: compra al fiado de bienes muebles destinados al
consumo ordinario de la familia.
Otra deuda que integra el pasivo definitivo es:
El lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido.
Si se paga una obligacin caucionada con hipoteca, prenda o fianza constituida
por el marido, debemos distinguir el objeto con el cual se constituyo la garanta,
para saber que deuda se pago:
La garanta se estableci para caucionar deudas sociales: es una deuda
social.
Si se constituyo para caucionar deudas personales: habr derecho a
recompensas para la sociedad conyugal.

Las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada

cnyuge.
Se entienden por cargas usufructuarias las expensas ordinarias de conservacin y
cultivo, pensiones, cnones y cargas peridicas con que fue gravada la cosa con
antelacin.
629

Es lgico que la sociedad conyugal las soporte, porque ella goza de los frutos
producidos por los bienes propios de los cnyuges.

Gastos que origina el mantenimiento de los cnyuges, mantenimiento,

educacin y establecimiento de los descendientes comunes y de toda otra
carga de familia.
En cuanto a los gastos, estos comprenden la alimentacin, vestuario y atencin
medica, estos siempre son expensas ordinarias de la sociedad conyugal.
Los gastos de educacin y de establecimiento pueden ser ordinarios y
extraordinarios, ambos son de cargo de la sociedad conyugal, pero cabe tener
presente que en el caso de expensas extraordinarias, se imputaran con
preferencia a los bienes del hijo, y en el caso de no ser suficientes dichos bienes,
se imputan al patrimonio social.
Los cnyuges pueden convenir con realizar estos gastos con sus bienes propios.
Los gastos de mantenimiento de los hijos de filiacin no matrimonial sern
personales de cada cnyuge.
De los dineros que deban entregarse peridicamente o de una vez a la mujer,
si se estipulo en las capitulaciones matrimoniales.
En virtud de este pacto, la mujer podr disponer a su arbitrio de este dinero, sin
embargo, si en las capitulaciones se impuso este gasto al marido, el tendr que
soportar este gasto, y si se realiza con dineros sociales, tendr la sociedad
recompensa contra el marido.

Pasivo relativo o provisional

Se compone de aquellas deudas que la sociedad est obligada a pagar, pero
que le otorgan un derecho a recompensa en contra del cnyuge respectivo.
La sociedad las paga pero en definitiva no las soporta. Son deudas sociales
desde el punto de vista de la obligacin a la deuda, pero personales desde el
punto de vista de la contribucin a la deuda.
Esta integrado por:
Las deudas personales de cada cnyuge.
630

De acuerdo al art. 1740 N3. Son aquellas que emanan de actos o contratos que
han cedido en beneficio exclusivo de un cnyuge, son deudas personales las
contradas antes del matrimonio.
Las deudas contradas durante el matrimonio por el marido o por mandato de este,
se presumen sociales, pero se puede destruir esta presuncin, probando que el
contrato cedi slo en utilidad de uno de los cnyuges.

Deudas contradas para establecer a un hijo anterior al matrimonio o de

filiacin no matrimonial.
En este caso no se grava el pasivo definitivo, ya que no se trata de un
descendiente comn, sino slo de uno de ellos.

Las erogaciones gratuitas o cuantiosas a un tercero que no sea

descendiente comn.
Slo se pueden hacer con cargo al haber social, donaciones de poca monta, o
aquellas hechas por un objeto de eminente piedad o beneficencia y sin causar un
grave menoscabo a dicho haber.
A contrario sensu, las erogaciones a descendientes comunes son de cardo de la
sociedad y se establecen en el pasivo real o absoluto.

Los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se

hicieren en la adquisicin o cobro de los bienes, derechos o crditos que
pertenezcan a cualquiera de los cnyuges.
Por ejemplo las cargas hereditarias que debe pagar un cnyuge en razn de una
herencia, o el costo de una transaccin.

Expensas de toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de

los cnyuges, cuando las expensas aumentaron el valor de los bienes y en
cuanto subsistiere esta valor a la poca de la disolucin de la sociedad.
631

Si el aumento del valor excede el valor de las expensas, se debe slo lo invertido
en estas.

Los perjuicios causados a la sociedad con dolo o culpa grave y el pago de

las multas y reparaciones pecuniarias que hiciere la sociedad en razn de un
delito cometido por uno de los cnyuges.
La indemnizacin que debi pagar la sociedad, origina siempre recompensa, por
ser una deuda personal del cnyuge que cometi el ilcito.

Saldos que la sociedad deba pagar por la subrogacin hecha en bienes de

alguno de los cnyuges.

RECOMPENSAS.
Son las indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios del marido, de la
mujer y de la sociedad conyugal, estn obligados entre si.

Objetivos de la recompensas.
Evitar el enriquecimiento de un patrimonio a expensas de otro.
Evitar donaciones disimuladas que pudieran hacerse los cnyuges entre si
para perjudicar a terceros.
Evitar los abusos del marido, que podra emplear los dineros de la mujer en
su propio beneficio.
Corregir los excesos de una administracin mal intencionada.

Existen las siguientes recompensas:

RECOMPENSAS QUE LA SOCIEDAD DEBE A LOS CNYUGES.
La sociedad conyugal va a deber recompensas a uno u otro cnyuge en los
siguientes casos:
Incorporacin de bienes de los cnyuges al patrimonio.
632

La sociedad conyugal debe recompensar a los cnyuges cuando incrementa su

patrimonio con bienes de los cnyuges, esto ocurre:
Dinero, cosas fungibles y especies muebles que los cnyuges aportan al
matrimonio.
Dinero, cosas fungibles y especies muebles que los cnyuges adquieren a
ttulo gratuito durante la vigencia de la sociedad conyugal.
Con los bienes inmuebles aportados en las capitulaciones matrimoniales,
para que la sociedad restituya su valor en dinero.
Con las pensiones de gracia y con las donaciones remuneratorias por
servicios prestados antes del matrimonio o durante su vigencia, pero en la
parte que no da accin para exigir su pago.

Valor del viene propio del cnyuge, vendido durante la vigencia de la

sociedad conyugal.
Hay derecho a recompensa cuando la sociedad recibe el valor de un bien propio
de uno de los cnyuges, salvo:
Que este valor se haya empleado en hacer una subrogacin y se compre con
el bien del cnyuge, otro bien que lo va a subrogar.
O que se haya empleado en otro negocio personal del cnyuge del cual era
la cosa.

Pago de deudas sociales con bienes propios de uno de los cnyuges.

Hay derecho a recompensa contra la sociedad conyugal, cuando uno de los
cnyuges paga deudas sociales con sus bienes propios.

Enriquecimiento sin causa.

Tambin va a haber derecho a recompensa contra la sociedad conyugal, cuando
esta obtenga un provecho injustificado con los bienes propios de uno de los
cnyuges.
633

RECOMPENSAS QUE DEBEN LOS CNYUGES A LA SOCIEDAD

CONYUGAL.
Los cnyuges debern recompensa a la sociedad en los siguientes casos:
Pago de las deudas personales de los cnyuges.
La sociedad esta obligada al pago de las deudas personales de cada cnyuge,
quedando el deudor obligado a compensar a la sociedad lo que esta invierta en
ello.

Donacin de bienes sociales.

Los cnyuges debern recompensa a la sociedad por el valor de toda donacin
que se hicieren del haber social y por toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor
de un tercero que no sea descendiente comn.
Se excluyen:
Donacin hecha a un descendiente comn: aun cuando sea cuantiosa, se
imputara a la sociedad, a menos que conste en un documento pblico que han
querido hacerla con sus bienes propios.
Donacin hecha a un tercero cuando es de poca monta: esto se establece
considerando las fuerzas del patrimonio social, o la que se hace con objeto de
eminente piedad o beneficencia y sin causar grave menoscabo al haber social.

Gastos causados en la adquisicin o cobro de los bienes o crditos de los

cnyuges.
Se debe recompensar a la sociedad conyugal, por los precios, saldos, cosatas
judiciales y expensas que se hicieren en la adquisicin o cobro de los bienes,
derechos o crditos que pertenezcan a cualquiera de los cnyuges y por todas las
deudas y cargas hereditarias o testamentarias que corresponda a uno de los
cnyuges.
El cnyuge puede probar que los gastos hereditarios o testamentarios los cubri
con bienes propios.

Expensas hechas en los bienes propios.

634

Los cnyuges deben recompensa a la sociedad conyugal por todas las expensas
que esta hizo en los bienes propios de cada cnyuge, el monto de la recompensa
se determinara de la siguiente forma:
Recompensa equivale al desembolso efectuado y no al aumento del valor
real del bien: si el aumento del valor del bien excede al desembolso hecho por la
sociedad conyugal, adeudndose lo efectivamente gastado.

El aumento del valor debe subsistir a la poca de disolucin de la sociedad

conyugal.

No dan derecho a recompensa las cargas fructuarias hechas en los bienes

de los cnyuges, ya que son de cargo de la sociedad, porque esta aprovecha
los frutos.
Tampoco da derecho a recompensa el aumento del valor de los bienes de los
cnyuges que se deban a causas naturales.

Perjuicios causados a la sociedad con dolo o culpa grave.

Cada cnyuge debe recompensa a la sociedad conyugal por los perjuicios que le
hubiere causado con dolo o culpa grave. La recompensa ascender al monto del
perjuicio.

RECOMPENSAS DE CNYUGE A CNYUGE.

A la disolucin de la sociedad conyugal, los cnyuges tambin se debern
recompensas mutuamente, esto ocurre en los siguientes casos:
Pago de deudas personales.
Cuando con los bienes de un cnyuge, se pagan deudas del otro, sea de manera
voluntaria o forzada.

Deterioros en bienes propios.

635

Las perdidas y deterioros ocurridos en los bienes propios de un cnyuge, deber

sufrirlos l. Excepcionalmente la prdida deber ser soportada por el otro
cnyuge, cuando se debe a dolo o culpa grave del cnyuge que la soporta.

Venta de bienes propios.

Cuando se vende un bien de uno de los cnyuges, y con el producto se repara o
compra un bien para el otro cnyuge, este deber recompensa al primero.

ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

La administracin de la sociedad conyugal, corresponde al marido, extendindose
esta administracin a los bienes sociales y los bienes de la mujer.
Se divide en administracin ordinaria y extraordinaria.
Al finalizar la sociedad conyugal, el marido no debe rendir cuentas, ya que
administra como dueo.

ADMINISTRACIN ORDINARIA DE LOS BIENES SOCIALES.

El CC. trata la administracin de los bienes sociales en el art. 1749. Norma que en
su primera parte, sienta el principio que el marido es el jefe de la sociedad
conyugal y en tal carcter administra esos bienes.
Las facultades de administracin que tiene sobre los bienes sociales son amplias,
sin perjuicio de ciertas limitaciones.
El art. 1749 CC. Establece limitaciones a la administracin del marido, estas son
de 2 tipos:
Limitaciones

establecidas

por

los

esposos

en

las

capitulaciones

matrimoniales.
Esto se produce cuando se determina que a la mujer le corresponder una
determinada suma de dinero que administrara, u otros acuerdos similares.
Estos acuerdos no deben tener una amplitud tal, que prive al marido de la
administracin de la sociedad conyugal.
636

Limitaciones impuestas por la ley.

Se encuentran en el titulo XXII libro IV. CC.
de acuerdo al art. 1749 CC. el marido necesita la autorizacin de la mujer para
realizar los siguientes actos jurdicos:
para enajenar los bienes races sociales.
Esto se refiere a las enajenaciones voluntarias, y no a las forzosas decretadas por
la ley.
Para gravar viene races sociales.
Con hipotecas, censos, servidumbres, etc.
Para prometer enajenar o gravar bienes races sociales.
Para enajenar o gravar los derechos hereditarios de la mujer.
Para donar bienes sociales.
Salvo que sean donaciones de poca monta, la restriccin es para la donacin de
bienes muebles o inmuebles, ya que la ley no distingue.
Para arrendar o ceder la tenencia de bienes races sociales.
Bienes races urbanos: requiere la autorizacin si el arrendamiento ser por ms
de 5 aos.
Bienes races rsticos: requiere la autorizacin si el arrendamiento ser por ms
de 8 aos.
Para obligar los bienes sociales constituyndose avalista, codeudor
solidario, fiador u otorgar cualquier otra caucin respecto de obligaciones
contradas por terceros.
Sin esta autorizacin, el marido slo obliga sus bienes propios.

Autorizacin de la mujer.
Esta autorizacin tiene ciertas caractersticas, estas son:
Debe ser especifica.
Segn Pablo Rodrguez, debe referirse especficamente al acto de que se trata.
Debe ser solemne.
Debe ser otorgada por escrito o por escritura pblica si el acto que se autoriza
requiere esa solemnidad.
637

Puede darse la autorizacin a travs de mandatario.

Puede ser suplida por la justicia,
Esto se produce:
Cuando la mujer se niega a prestarla sin justo motivo: en este caso el juez
dar la autorizacin previa audiencia con citacin a la mujer.
Cuando la mujer se encuentra impedida de prestarla: en este caso no es
necesaria la citacin, la justicia dar la autorizacin al marido sin la citacin previa
de la mujer.

ADMINISTRACIN ORDINARIA DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER Y

DEL MARIDO
En cuanto a la administracin de sus bienes propios, conserva las facultades que
tenia sobre estos bienes cuando era soltero, salvo por los frutos de estos bienes
que ingresan al haber social y por el hecho que pueden quedar afectos como
bienes familiares.
En cuanto a la administracin de los bienes propios de la mujer: el art. 1749 CC.
seala que el marido tambin administra ordinariamente los bienes propios
de su mujer.
El marido administra estos bienes con menos facultades que los bienes
sociales, pero siempre con mayores que un administrador comn.
No est obligado a rendir cuentas y slo responde por los perjuicios en estos
bienes con dolo o culpa grave.
Esta facultad de administracin no es de orden pblico y puede modificarse
antes y durante el matrimonio.
Pueden restringirse o ampliarse, pueden ser administrados los bienes por la mujer.
Durante el matrimonio los terceros pueden alterar este rgimen de
administracin.
Haciendo donaciones a la mujer o dejndole herencia o legado con la condicin
expresa que no administre el marido.
El marido puede conferirle mandato a la mujer para que administre sus
bienes propios.
638

Si el marido se niega injustificadamente a realizar un acto que tenga por

objeto algunos de los bienes de la mujer que el administra, esta puede
recurrir a la justicia para que se le autorice a actuar por si misma.

ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Tiene lugar cuando por incapacidad o ausencia del marido, se nombra
curador de su persona o bienes. En tal caso, se suspende la administracin
ordinaria

y el curador (cnyuge o un tercero) entra a administrar

extraordinariamente.

Administracin extraordinaria ejercida por la mujer.

Procede cuando:
Marido ha sido declarado en interdiccin por demencia.
Cuando el marido ha sido puesto en interdiccin por sordera o sordomudez.
Cuando hay prolongada ausencia del marido.
Facultades administrativas de la mujer sobre los bienes sociales.
Dispone al art. 1759 inciso 1 CC. que la mujer administrara con iguales
facultades que el marido. Y se encuentra sujeta a iguales limitaciones que el
marido, pero la autorizacin deber pedirla al juez con conocimiento de
causa.
Facultades administrativas de la mujer sobre sus bienes propios.
Siendo plenamente capaz, administra sus bienes propios en forma libre, sean
muebles o inmuebles.
Facultades administrativas de la mujer sobre bienes propios del marido.
Administra sujetndose a las reglas de la curadura, es decir:
Rendir cuenta de su administracin al expirar esta.
Responde de culpa leve en la administracin.
No se hace duea de los frutos de los bienes propios del marido.
Para realizar ciertos actos requiere de autorizacin judicial, tales como:
Enajenacin de bienes races o de los bienes muebles preciosos o con valor
de afeccin, o constitucin de gravmenes sobre los mismos.
639

Adems de la autorizacin judicial, debe venderlos en pblica subasta o el acto

adolecer de nulidad relativa.
Arrendamiento o cesin de la tenencia de bienes races por ms de 5 u 8
aos, sean urbanos o rurales.
Repudiacin de herencias o legados.

Administracin extraordinaria ejercida por un tercero.

Esto ocurre:
Marido menor de edad, cuando una de las personas llamadas a la guarda de
l con preferencia que su mujer, acepta.
Marido interdicto por disipacin, ya que en este caso, la mujer no puede ser
curadora.
Cuando la mujer a quien le corresponde la guarda, se excusa o es incapaz de
desempearla.
En todos estos casos el curador del marido administrara la sociedad
conyugal, con las reglas que le son aplicables para la administracin de los
curadores.
Cuando un tercero asume la administracin de la sociedad conyugal, la
mujer tiene derecho a pedir la separacin de bienes.
No podr hacerlo cuando la administracin extraordinaria se debe a la menor edad
del marido.
Tampoco podr pedir la separacin de bienes cuando ella sea menor de edad.

Administracin ejercida por un sindico de quiebras

Dispone el art. 64 del Libro IV del Cdigo de Comercio, en las normas sobre
la quiebra, que la administracin de que es privado el fallido, pasa de
derecho al sndico. Sin embargo, esta administracin presenta caracteres
especiales, pues si bien los bienes sociales y los bienes propios del fallido son
640

administrados libremente por el sndico, no acontece lo mismo con los bienes

propios de la mujer. El marido conserva esta administracin, pero intervenida por
el sndico, quien cuidar que los frutos de ella incrementen la masa, dejando una
parte de dichos frutos para la congrua subsistencia del fallido y su familia.
En este caso, tiene la mujer el derecho de pedir la separacin de bienes, conforme
lo dispuesto en el artculo 155, inciso 1 (insolvencia del marido).

DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Causales de disolucin.
Muerte natural de uno de los cnyuges.
Muerto uno de los cnyuges termina el matrimonio y la sociedad conyugal, sin
perjuicio de su liquidacin entre el cnyuge sobreviviente y los otros herederos del
fallecido.
Declaracin de muerte presunta.
Dispones el art. 1764 N2 que la sociedad conyugal se disuelve por la
presuncin de muerte de uno de los cnyuges, no obstante el matrimonio
perdure.
Sentencia de separacin judicial de los cnyuges.
Se restituyen a la mujer sus bienes propios que el marido administraba y se
dispone de los gananciales o bienes sociales, se liquidan y reparten.
El rgimen de sociedad conyugal es sustituido por el de separacin de bienes.
Sentencia de separacin total de bienes.
Se procede a la divisin de los gananciales y el pago de las recompensas. El
rgimen de sociedad conyugal es reemplazado por el de separacin de bienes.
Declaracin de nulidad del matrimonio.
El matrimonio simplemente nulo no origina sociedad conyugal, la produce slo si
uno de los cnyuges esta de buena fe, podr pedir a su arbitrio la liquidacin de
acuerdo a la sociedad conyugal o del cuasicontrato de comunidad.
641

Pacto de participacin en los gananciales.

De acuerdo al art. 1723 inciso 1 durante el matrimonio os cnyuges mayores de
edad podrn sustituir el rgimen de sociedad de bienes por el de participacin en
los gananciales.
El pacto debe otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre los
cnyuges ni respecto de terceros, sino desde que se subinscriba al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial dentro de los 30 das siguientes a la escritura.
Pacto de separacin total de bienes.
Rigen los mismos requisitos que en el caso del cambio al sistema de participacin
en los gananciales.
Sentencia que declara el divorcio de los cnyuges.
Es la causal del N1 artculo 1764, que alude a la disolucin del matrimonio, de
acuerdo al art. 60 LMC. el divorcio pone fin a las obligaciones y derechos de
carcter patrimonial cuya titularidad y ejercicio se funda en la existencia del
matrimonio, entre ellos se encuentra la sociedad conyugal y sus derivados.

RENUNCIA A LOS GANANCIALES.

Es el acto jurdico unilateral mediante el cual la mujer manifiesta su voluntad
de no llevar parte alguna de los gananciales habidos durante la sociedad
conyugal.
Este es un derecho que la ley otorga a la mujer o sus herederos.
La mujer tiene 2 oportunidades para renunciar a los gananciales:
En las capitulaciones matrimoniales.
Despus de disolverse la sociedad conyugal.
Con la renuncia la mujer pierde todo derecho a participar en las utilidades
producidas por la administracin del marido en la sociedad conyugal.
Si la renuncia se hace en las capitulaciones matrimoniales, el marido ser dueo
de los bienes sociales, respecto a terceros y respecto a la mujer.
Caractersticas de la renuncia.
Es un acto jurdico unilateral.
Requiere la sola voluntad de la mujer o sus herederos.
642

Es consensual o solemne.
despus de disuelta la sociedad conyugal: es consensual.
En las capitulaciones matrimoniales: es solemne, por escritura pblica.
Es un acto puro y simple.
Es un acto irrevocable.
Eso establece el art. 1782 inciso 2 hechas una vez la renuncia, no podr
rescindirse, la ley habla de rescindir, pero tenemos que entender que quiso decir
revocar.
Excepciones: se puede dejar sin efecto la renuncia en los siguientes casos:
Si la mujer o sus herederos prueban que fueron inducidos a renunciar por
engao.
Si prueba que la renuncia fue por un justificable error acerca del estad de
los negocios sociales.
Si la mujer o sus herederos renunciaron violentados por la fuerza. Este caso
no se encuentra contemplado pero resulta aplicable con las normas generales.

Efectos de la renuncia de los gananciales.

Cuando se renuncia a los gananciales entes del matrimonio, de todas formas hay
sociedad conyugal, y de todas formas los frutos de los bienes de la mujer entran al
haber social para solventar los gastos de la familia, en lo dems los efectos son
los normales de la renuncia y operan de la siguiente forma:
Los derechos de la sociedad y del marido se confunden aun respecto de la
mujer,

A la disolucin, todos los bienes pertenecen al marido y no hay sociedad

que liquidar.

La mujer no tiene derecho alguno en el haber social.

La mujer no responde por parte alguna a las deudas sociales.

643

Los bienes del patrimonio reservado de la mujer le pertenecen a ella

exclusivamente, no ingresan a los gananciales.

Tambin son de la mujer los frutos de los bienes que ella administra
separadamente, de acuerdo a los arts. 177 167 CC.

La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e

indemnizaciones.
EL PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER CASADA.
Son bienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su trabajo
separado de su marido, lo que adquiere con ellos y los frutos de unos y
otros. Estn tratados en el art. 150 CC.

Caractersticas de los bienes reservados.

Forman un patrimonio especial con activo y pasivo propio.
Constituyen un rgimen especial de administrar un conjunto de bienes
sociales.
El hecho que los administre la mujer, no les quita el carcter de bienes sociales.
Son sociales porque provienen del trabajo de uno de los cnyuges.
A la disolucin de la sociedad conyugal, ingresan a la masa de gananciales, a
menos que la mujer o sus herederos renuncien a los gananciales.
Constituyen una proteccin que la ley confiere a la mujer que trabaja.
Esta situacin opera de pleno derecho.
Por el slo hecho que los cnyuges se casen con rgimen de sociedad conyugal,
y que la mujer tenga un trabajo separado del marido, es decir, no requiere
resolucin judicial.
Es una institucin de orden pblico.
La regulacin la hace la ley, sin que las partes puedan modificarlas, la mujer no
puede renunciar a tener un patrimonio reservado.
644

Requisitos de los bienes reservados.

Trabajo de la mujer.
La nica fuente del patrimonio reservado es el trabajo de la mujer.
Trabajo remunerado.
Su trabajo separado tiene que producir bienes, tiene que ser remunerado.
Trabajo debe desarrollarse durante la vigencia de la sociedad conyugal.
Si la mujer trabaja estando soltera, se aplican las normas del derecho comn y los
bienes son propios.
Hay que estarse al momento en que realizo el trabajo y no a momento en que se
lo remuneren.
Trabajo debe ser separado de su marido.
Se desprende que el trabajo es separado siempre que no trabajen en
colaboracin, puede ser en el mismo establecimiento, pero debido a contratos
separados, sin haber entre ambos una relacin directa, personal y privada de
colaboracin y ayuda solamente.

Activo del patrimonio reservado.

Bienes que la mujer obtiene con su trabajo.
Todas las remuneraciones obtenidas por la mujer en su trabajo separado,
ingresan a los bienes reservados. Quedan incluidos los sueldos, honorarios,
desahucios, indemnizaciones por accidente del trabajo, pensiones de jubilacin,
las utilidades que ella obtenga en la explotacin de un negocio cualquiera.
Lo que adquiere con el producto de su trabajo.
Por ejemplo la mujer con el producto de su trabajo compra un departamento, ese
departamento es un bien reservado.
Los frutos del trabajo como de los bienes que adquiri con ese producto.
Por ejemplo si los dineros provenientes de su trabajo los presta a inters. Este
inters es un bien reservado, las rentas de arrendamiento de sus bienes
reservados.
645

Pasivo del patrimonio reservado.

Es lo mismo decir: cuales son las deudas que se pueden hacer efectivas en ese
patrimonio, durante la vigencia de la sociedad conyugal se pueden exigir las
siguientes obligaciones:
Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer,
provenientes de ese patrimonio.
Los provenientes por actos y contratos celebrados por la mujer fuera de sus
bienes reservados.
Estos de todas formas y aun cuando la mujer no los celebra con patrimonio
reservado, pueden hacerse efectivos en su patrimonio reservado.
Obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la mujer
respecto de un bien propio, autorizada por la justicia ante la negativa del
marido.

Obligaciones contradas por el marido.

Cuando se pruebe que el acto cedi en exclusivo beneficio de la mujer o de la
familia.

Administracin de los bienes reservados.

La administracin de estos bienes la ejerce la mujer con amplias facultades. La ley
la considera para estos efectos como separada de bienes.
Pero si fiese menor de 18 aos, necesitara autorizacin judicial con conocimiento
de causa para enajenar o gravar bienes del patrimonio reservado.

El marido puede administrar estos bienes si la mujer le confiere un mandato,

o si es declarada incapaz por demencia o sordomudez, en este caso se puede
nombrar curador al marido, quien en la administracin de estos bienes se rige por
las normas de la administracin de las curaduras.

646

 LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Dice Somarriva que la liquidacin de la sociedad es el conjunto de
operaciones que tienen por objeto establecer si existen o no gananciales, y
en caso afirmativo partirlos por mitad entre los cnyuges, reintegrar las
recompensas que la sociedad adeude a los cnyuges o que estos adeuden a
la sociedad; y reglamentar el pasivo de la sociedad conyugal.
La liquidacin comprende:
Separar los bienes de los cnyuges y de la sociedad.
Dividir las utilidades llamadas gananciales.
Reglamentar el pago de las deudas.

La liquidacin comprende 3 operaciones principales:

FACCIN DE INVENTARIO Y TASACIN.

Una vez disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a confeccionar un
inventario y tasar todos los bienes que usufructuaba o de que era responsable la
sociedad.
Este inventario se debe hacer antes de las operaciones destinadas a liquidar la
sociedad y en todo caso, apenas se produzca la disolucin de la misma.

Forma del inventario.

En este caso debemos distinguir:
Hay cnyuge o herederos menores, dementes u otras personas inhbiles:
deber confeccionarse inventario solemne, si no se hace, el que omiti hacerlo,
responder de todo perjuicio y deber legalizarlo a la brevedad.
Si los participantes son capaces: no es necesario el inventario solemne, sin
embargo, como es un instrumento privado, slo tendr valor en juicio contra el
cnyuge, los herederos y los acreedores que lo hubieren debidamente aprobado y
firmado.

647

Si slo hay inventario simple, la mujer no podr invocar beneficio de

emolumento, sino slo respecto del acreedor que le hubiere aceptado el
inventario.
Si el inventario es solemne, podr invocarlo respecto de todo acreedor.

Contenido del inventario.

Debe comprender una relacin completa de los bienes sociales y adems de los
bienes propios de los cnyuges.
Deber comprender tambin los bienes reservados que pasan a ser gananciales,
al disolverse la sociedad, no ingresa aquellos que la mujer administra como
separada de bienes, porque ellos no pueden formar parte de las operaciones de
liquidacin.

Sanciones.
Como sealbamos, la omisin del inventario solemne, en los casos en que es
obligatorio, hace al infractor responsable de todo perjuicio.
Sanciona tambin la ley la omisin dolosa de bienes que debieron inventariarse. Si
la omisin no constituye fraude, se completa el inventario con las partidas
excluidas.
Por su parte, el art. 1768 sanciona la distraccin26 u ocultacin dolosa de bienes
que deben ser objeto de la liquidacin. La sancin consiste en que el cnyuge que
incurri en el dolo perder su porcin en dicha cosa, la que adems deber
restituirla doblada.
La accin para reclamar la indemnizacin de perjuicios, prescribe en 4 aos,
contados desde que se consum la ocultacin, o sea, el dolo.

Tasacin.
Puede omitirse la tasacin pericial si el valor de los bienes se fija de comn
acuerdo, aun cuando existan incapaces.
Deben existir antecedentes que hagan verosmil la tasacin de comn acuerdo.
648

Tambin se puede omitir la tasacin pericial, si se quiere licitar bienes muebles o

fijar un mnimo para licitar bienes races con admisin de postores extraos.

FORMACIN DE LA MASA PARTIBLE MEDIANTE LAS ACUMULACIONES Y

DEDUCCIONES LEGALES.

FORMACIN DEL ACERVO LIQUIDO.

El acervo liquido es aquel que se dividir entre los cnyuges, se forma mediante
una serie de operaciones, que consisten en formar un acervo bruto o comn y
despus deducir los bienes propios de los cnyuges, precios, saldos,
recompensas y el pasivo social.
Formacin del acervo bruto.
Se forma acumulando imaginariamente:
Todos los bienes mueble e inmuebles que existan en poder de los cnyuges
al momento de disolverse la sociedad.
Sean propios, sociales o reservados de la mujer; se aplica una presuncin en el
art. 1739 CC. Presuncin de dominio a favor de la sociedad, respecto de toda
cantidad de dinero y cosas fungibles y de todas especie de crdito o derecho que
exista en poder de cualquiera de los cnyuges al disolverse la sociedad y los que
adquieran entre ese momento y su disolucin.
Los frutos de los bienes que los cnyuges parcialmente separados
administran y las cosas adquiridas con dichos frutos.
No se incluyen los bienes mismos objeto de la separacin parcial.
Todos los crditos que se adeudan a la sociedad y las recompensas que los
cnyuges puedan adeudarle o las indemnizaciones que procedan a su favor.
La acumulacin procede aunque ambos cnyuges adeuden recompensas a la
sociedad. No cabe compensar entre ellos las recompensas y acumular slo el
saldo.

RESTITUCIN DE LOS BIENES PROPIOS.

649

Para determinar el acervo liquido, deben deducirse del bruto los bienes propios de
cada cnyuge. Cada cnyuge, por si o por sus herederos puede , tendr
derecho a sacar de la masa de bienes las especies o cuerpos ciertos que le
pertenecen.
Se refiere a los bienes de cada cnyuge que la sociedad detentaba para
percibir sus frutos. Estos se restituyen en el estado que se encuentren a la
poca de la disolucin de la sociedad.
Los aumentos que experimentan los bienes por causas naturales, son de los
cnyuges propietarios; pero los aumentos que se deban a la industria
humana, se deber por ellos recompensa a la sociedad.

LIQUIDACIN Y DEDUCCIN DE LAS RECOMPENSAS.

Si los cnyuges son deudores de la sociedad, la deuda se acumulara
imaginariamente al haber social.
Si el cnyuge es acreedor de la sociedad, corresponde efectuar la recompensa del
acervo bruto. La deduccin se hace dentro de 1 ao desde que que el inventario y
la tasacin concluyan. El juez puede ampliar o restringir este plazo a peticin de
los interesados, por motivos fundados y con conocimiento de causa.
La deduccin se puede ejecutar de los bienes sociales que una vez disuelta la
sociedad, son comunes de los cnyuges.
Estas deducciones se hacen efectivas en un orden de prelacin que establece el
art. 1773 CC.
Primero los dineros y muebles de la sociedad.
Subsidiariamente sobre los inmuebles de la sociedad.
La mujer tiene derecho a efectuar las deducciones antes que el marido; si los
bienes sociales son insuficientes, la mujer puede efectuar las recompensas sobre
los bienes del marido, y tiene un privilegio de 4 clase para pagarse de ese saldo.

DEDUCCIN DEL PASIVO.

650

Para deducir el pasivo de la sociedad y determinar si es o no solvente, se toman

en cuenta slo las deudas sociales y no las personales de cada cnyuge.

DIVISIN DE LOS GANANCIALES.

Como las deudas estn ntegramente deducidas, aunque no estn pagadas.
Se formara el haber lquido que recibe el nombre de gananciales. Estos se
dividen por mitad entre los cnyuges.
Excepciones a la divisin por mitades.
Si en las capitulaciones matrimoniales los esposos hubieren convenido otra
forma de divisin.
Si alguno de los cnyuges pierde su porcin en una o ms cosas, por
haberla distrado u ocultado dolosamente.

DIVISIN DEL PASIVO.

Si el pasivo no hubiese sido pagado, debe dividirse entre los cnyuges de
conformidad a las siguientes reglas:
Desde el punto de vista de la obligacin a la deuda, el marido frente a
terceros es responsable del total del pago.
Excepcionalmente:
Las deudas personales de la mujer, pueden perseguirse sobre sus bienes
propios.
Si la obligacin es indivisible, el acreedor puede perseguir el pago en el
patrimonio del marido o de la mujer.
La obligacin caucionada con hipoteca o prenda, se har efectiva en contra
del cnyuge que se adjudico el bien gravado.
Desde el punto de vista de la contribucin a la deuda.
Los cnyuges deben soportarlas por mitad.
Este principio de la divisin de las deudas por mitad, sufre algunas alteraciones:
Si los cnyuges acuerdan otra forma de divisin.

651

En el caso del beneficio de emolumento que goza la mujer, en cuya virtud

soportara las deudas sociales, slo hasta concurrencia de su mitad de
gananciales.
Esta divisin no es obligatoria para los terceros acreedores, quienes podrn cobrar
sus crditos con las mismas facultades que tenan antes de disolverse la sociedad
conyugal. Ergo, el marido seguir siendo responsable de todas las deudas
sociales, la mujer tambin podr ser demandada y responder hasta la
concurrencia de sus gananciales.

BENEFICIO DE INVENTARIO EN LA SOCIEDAD CONYUGAL.

De acuerdo al art. 1767 CC. se desprende de este artculo que los gananciales
se entienden siempre aceptados por la mujer con beneficio de inventario, la
mujer responde de las deudas sociales hasta el monto de lo que recibe a
titulo de gananciales.
BENEFICIO DE EMOLUMENTO.
De acuerdo la art. 1777 CC. Este beneficio establecido a favor de la mujer,
mediante el cual, ella slo responde de las deudas sociales frente a terceros,
hasta concurrencia de su mitad de gananciales.
Ella debe probar el exceso que se le cobra sobre su mitad de gananciales, esto
por el inventario, tasacin u otros documentos.
El beneficio puede ser opuesto por la mujer contra el marido por excepcin,
cuando este despus de canceladas las deudas sociales, pretende cobrarle la
mitad a la mujer, pero esta mitad excede los gananciales que le corresponden a la
mujer.

652

TEMA 38 (Cdula 16-26)

Efectos de matrimonio.
DERECHOS Y DEBERES DE CARCTER PERSONAL.
ENUMERACIN.
Estas son relaciones de carcter personal de los cnyuges, se encuentran
regulados en los arts. 131 y siguientes del CC. Estos son:
Deber de fidelidad.
Deber de socorro.
Deber de ayuda mutua o de asistencia.
Deber de respeto reciproco.
Deber de proteccin reciproca.
Derecho y deber de vivir en el hogar comn.
Deber de cohabitacin.
Deber de auxilio y expensas para la litis.
653

Deber de fidelidad
Del matrimonio deriva una obligacin que pudiramos llamar principal, es el deber
de guardarse fidelidad el uno al otro. Consagrado en el art. 131 CC. los
cnyuges estn obligados a guardarse fe lo que significa no tener relaciones
sexuales con terceros, no cometer adulterio.
El art. 132 CC. expresa que el adulterio constituye una grave infraccin al deber
de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las sanciones que la ley
prev. Cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su
marido y el varn casado que yace con mujer que no sea su cnyuge.
Sanciones.
es causal de separacin judicial art. 26 LMC.
es causal de divorcio art. 54 N2 LMC.
en el caso de la separacin judicial, no se puede alegar una falta al deber de
fidelidad cuando exista separacin de hecho consentida por ambos cnyuges.
La mujer casada en sociedad conyugal, puede pedir la separacin judicial de
bienes, en conformidad al art. 155 N2 CC.

Obligacin de socorro y alimenticia.

Se encuentra establecido en los arts. 131 134 - 321 CC. El primero seala que
los cnyuges deben socorrerse y el segundo precisa que se deben
alimentos entre s.
Consiste este deber de socorro en la obligacin de proporcionar los auxilios
econmicos necesarios para vivir. Este es un deber reciproco de los cnyuges
Constituye

asimismo

la

obligacin

alimenticia

entre

los

cnyuges,

una

manifestacin del principio protector al cnyuge ms dbil.

Respecto a esta obligacin y deber, los cnyuges pueden encontrarse en distintas
situaciones:
Casados en sociedad conyugal: y en estado de normalidad matrimonial, esto es,
viviendo juntos. En este caso el marido debe proporcionar alimentos a la mujer,
con cargo a la sociedad conyugal, ya que el art. 1740 N5 seala que la sociedad
es obligada al mantenimiento de los cnyuges.
654

Separados de bienes o en participacin en los gananciales: los arts. 134 y

160 CC. regulan la forma como ellos deben atender a las necesidades de la
familia comn. La primera de estas normas seala el marido y la mujer deben
proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades
econmicas y al rgimen de bienes que entre ellos medie. El art. 160 precisa
que en el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las
necesidades de la familia comn en proporcin a sus facultades.
Separados judicialmente: en este caso el art. 175 CC. el cnyuge que haya
dado lugar a la separacin judicial por su culpa, tendr derecho para que el otro
cnyuge le provea de lo que necesite para su modesta sustentacin; pero en este
caso, el juez reglara la contribucin teniendo en especial consideracin la
conducta que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo, durante su
desarrollo o con posterioridad a l.
Pueden haber anulado su matrimonio: en este caso cesa la obligacin de
prestarse alimentos, aunque el matrimonio hubiere sido putativo.
Divorciados: caso en que cesa la obligacin alimenticia.

Sanciones.
El cnyuge que no da alimentos puede ser obligado compulsivamente a ello,
conforme lo establece la Ley nmero 14.908.250 Adems, de conformidad al
artculo 19, inciso 1 de la misma ley, cualquiera de los cnyuges podr solicitar la
separacin de bienes si el otro, obligado al pago de pensiones alimenticias, en su
favor o en el de sus hijos comunes, hubiere sido apremiado por dos veces en la
forma establecida en los artculos 14 y 16 de la misma ley. La peticin puede
hacerla el titular de la accin respectiva, de manera que el marido slo podr
pedir la separacin de bienes, tratndose del rgimen de participacin en los
gananciales, pues los artculos 153 y 155 slo facultan a la mujer para pedir
separacin de bienes, habiendo sociedad conyugal.

Deber de ayuda mutua.

655

Se encuentra establecido en el art. 131 CC. los cnyuges deben ayudarse

mutuamente en todas las circunstancias de la vida, esta ayuda se refiere al
cuidado y atencin personal que los cnyuges se deben mientras dure el
matrimonio.

Deber de proteccin reciproca.

Tambin se encuentra dispuesto en el art. 131 CC. es un deber reciproco entre
los cnyuges, pareciera estar referido a la proteccin que un cnyuge debe al
otro frente a una eventual agresin de terceros.
Sancin.
El incumplimiento de este deber habilita para intentar la accin de divorcio o la de
separacin judicial.

Deber de convivencia.
Consagrado este en el art. 133 CC. seala la disposicin que ambos cnyuges
tienen el derecho y deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de
ellos le asista razones graves para no hacerlo.
Sanciones.
Cuando es la mujer quien se resiste a vivir en el hogar comn, se ha dicho que
cesara la obligacin del marido de darle alimentos.
El incumplimiento de este deber puede constituir una causal de divorcio, el art. 54
N2 establece como causal de divorcio el abandono continuo y reiterado del hogar
comn.

Deber eventual de cohabitacin

Uno de los fines esenciales del matrimonio, es la procreacin. Asimismo, que los
cnyuges tengan una vida sexual plena, sin que ello afecte la dignidad de ambos.
El incumplimiento del debito conyugal sin causa justificada, podra servir de
fundamento para una demanda de nulidad de matrimonio (si la conducta contraria
al acto sexual se presenta desde el momento mismo en que se celebr el
656

matrimonio), de divorcio o de separacin judicial. Como lo expresamos, este deber

es eventual, no siempre podr materializarse, pues depender del estado de salud
y de la edad de los cnyuges.

Deber de respeto reciproco.

Creado por la Ley nmero 18.802, que agreg este deber en el art. 131. Los
cnyuges deben darse entre s un trato que asegure la dignidad a que tienen
derecho, sobre todo cuando los une un vnculo afectivo tan determinante como
aqul que supone el matrimonio. La infraccin de este deber puede originar el
divorcio o la separacin judicial.
obligacin eventual de pagar compensacin econmica.
Como se expresa en la varias veces citada sentencia del Tribunal Constitucional
de 31 de diciembre de 2009, la compensacin econmica slo un deber ms de
un cnyuge a favor del otro, que adems es de cuanta variable segn el caso
concreto, es de existencia meramente eventual y puede llegar a surgir slo en
caso de divorcio (o nulidad). Como expresan los profesores Pizarro y Vidal, se
trata de una obligacin cuya fuente es la ley.

Deber de auxilio y expensas para la litis.

Se encuentra tratada en el art. 136 CC. los cnyuges sern obligados a
suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales.
El marido, debe adems, si esta casado en sociedad conyugal, proveer al al mujer
de las expensas para la litis que esta siga en su contra, si sus bienes propios
fueren insuficientes.
La segunda obligacin slo existe con los siguientes requisitos:
Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin importar la naturaleza de la accin
deducida.
Cnyuges casados con rgimen de sociedad conyugal.
Mujer carezca de bienes suficientes para atender por si misma este gasto.
657

 REGIMENES PATRIMONIALES ALTERNATIVOS.

SEPARACIN DE BIENES.
La separacin de bienes es un rgimen de excepcin, puede pactarse para
sustituir al rgimen de sociedad conyugal, puede emanar de la ley o de una
sentencia judicial.
Esta separacin puede producirse:
Separacin judicial de bienes.
Es la que se produce por sentencia judicial, a peticin de la mujer, en los
casos determinados por la ley.

Separacin legal de bienes

Se produce la separacin de bienes por el slo ministerio de la ley, cuando
concurren las circunstancias para que opere, esta puede ser total o parcial.
Separacin convencional de bienes.
Puede originarse por pactos celebrados entre los cnyuges antes del
matrimonio o durante su vigencia. Puede ser total o parcial.

PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES.

Es una combinacin del rgimen de sociedad conyugal y el de separacin
total de bienes y consiste en que durante el matrimonio los cnyuges se
miran como separados de bienes, pero a la poca de su disolucin, las
utilidades que cada uno produjo forman un fondo comn que se divide entre
ellos en partes iguales.
Puede pactarse:
En las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio.
En las capitulaciones matrimoniales al momento del matrimonio.
Por escritura pblica durante el matrimonio, sustituyendo el rgimen de
sociedad conyugal o de separacin de bienes.

658

Las personas casadas en el extranjero: pueden acceder al rgimen de

participacin en los gananciales al momento de inscribir su matrimonio en la
PRIMERA SECCIN DE LA COMUNA DE SANTIAGO DEL REGISTRO CIVIL.
Por un pacto formalizado.

REGIMEN DE SEPARACIN DE BIENES.

CONCEPTO.
Es el que se efecta sin separacin judicial, en virtud de decreto del tribunal
competente, por disposicin de la ley o por convencin de las partes. Se
caracteriza porque cada cnyuge tiene su propio patrimonio que administra
con absoluta libertad.

FUENTES.
Separacin judicial de bienes
Es la que se produce en virtud de una sentencia judicial, a peticin de la
mujer en los casos contemplados por la ley.

Causales de separacin judicial de bienes.

Ante la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal.
La mujer que no quiere tomar la administracin de esta, siendo mayor de edad,
puede solicitar la separacin judicial de bienes.
Ante el no pago de pensiones alimenticias.
Cualquiera de los cnyuges podr solicitar la separacin de bienes si el otro,
obligado al pago de pensiones alimenticias, en su favor o en el de los hijos
comunes, hubiera sido apremiado por dos veces por el no pago de las pensiones.
Ante el riesgo inminente del mal estado de los negocios del marido.

659

Esta causal puede impetrarla la mujer mayor o menor de edad, actuando esta
ltima

autorizada por un

curador especial,

por

administracin

errnea,

especulativa, aventurada o descuidada.

Ante el incumplimiento del marido, de las obligaciones que el impone os
artculos 131 y 134 CC.
Estos son los deberes establecidos en relacin a la persona del otro cnyuge,
fidelidad socorro mutuo y respeto.
Por las causales de separacin judicial que pueda incurrir el marido.
Segn los trminos de la Ley de Matrimonio Civil.
Ante la ausencia injustificada del marido por ms de 1 ao.
Ante la separacin de hecho de los cnyuges.
En este caso se establece que esta separacin de hecho, debe haberse
prolongado por al menos 1 ao.
Ante la interdiccin del marido por disipacin.
Si el marido interdicto por disipacin, queda a cargo de un tutor, la mujer mayor de
edad, casada en sociedad conyugal, puede pedir la separacin de bienes.

EFECTOS DE LA SEPARACIN JUDICIAL DE BIENES.

Disolucin de la sociedad conyugal.
Se entregaran a la mujer sus bienes y aportes, se dividen los gananciales, se
pagan las recompensas y entra la mujer a administrar sus bienes con
independencia del marido.
Se produce el da que queda ejecutoriada la sentencia, sin efecto retroactivo,
adems debe inscribirse al margen de la inscripcin del matrimonio.
Subsiste el vinculo matrimonial.
La separacin de bienes no afecta el vinculo matrimonial, quedando vigentes
todos los derechos y deberes inherentes al estado civil de casados.
Sufre alteracin el deber de asistir a la familia comn, ya que no existe patrimonio
social, por tanto de acuerdo al art. 160 CC. cada cnyuge contribuye con una
cuota en proporcin a sus facultades, si no hay acuerdo, el juez reglara la
contribucin.
660

Efectos respecto a los bienes.

Los cnyuges separados de bienes administran con plena independencia:
Bienes races que tenan antes del matrimonio.
Bienes que adquieran durante el matrimonio a cualquier titulo.
Pueden realizar cualquier acto de administracin o enajenacin de bienes muebles
o inmuebles.
Sin perjuicio de las reglas relativas a los bienes familiares.
Efectos de los actos ejecutados por la mujer.
El principio general es que los actos y contratos que la mujer ejecute o celebre,
estando separada de bienes, obligan a su propio patrimonio.
Excepcionalmente, pueden quedar obligados los bienes del marido:
Si el marido se constituyo fiador o codeudor solidario.
Cuando el contrato celebrado por la mujer ha cedido en utilidad del marido.
O cuando una obligacin contrada por el marido cede en beneficio de la
mujer o de la familia comn.

Irrevocabilidad de la separacin judicial de bienes.

La regla general es que la separacin de bienes sea irrevocable, se establece que
para el caso que los cnyuges vuelvan a la vida en comn, no revivir el rgimen
de sociedad conyugal ni el de participacin en los gananciales. Sin embargo, de
acuerdo al art. 1723 CC. pueden pactar el rgimen de participacin en los
gananciales, siempre que sea por escritura pblica y se inscriba la margen
de la inscripcin de matrimonio dentro de los 30 das siguientes a la
celebracin del pacto.
Caso en que la separacin de bienes fue convencional: tambin pueden pactar
el rgimen de participacin en los gananciales
Separacin de bienes por decreto judicial: es irrevocable.
Separacin de bienes efectuada por la ley: es irrevocable.
Separacin de bienes convencional: pueden pactar de acuerdo al art. 1723
CC. por una sola vez el rgimen de participacin en los gananciales.
661

Reanudacin de la vida comn: pueden pactar participacin en los

gananciales de acuerdo al art. 40 LMC. el cual se remite al art. 1723 CC.

SEPARACIN LEGAL DE BIENES.

Se produce la separacin de bienes por el slo ministerio de la ley.
Esta puede ser total o parcial.
Causales de separacin legal total de bienes.
Sentencia que declara a los cnyuges judicialmente separados.
Lo establece el art. 1764 CC. la sentencia de separacin judicial disuelve la
sociedad conyugal, el matrimonio subsiste pero se cambia el rgimen de sociedad
conyugal a separacin de bienes.
La separacin de bienes es una consecuencia de la separacin judicial.
Separacin contemplada en el art. 135 inciso 2.
Este es el caso de los casados en el extranjero, a menos que al inscribir el
matrimonio en la primera seccin de la comuna de Santiago, pacten sociedad
conyugal.

Causales de separacin legal parcial de bienes.

Caso establecido en el art. 166 CC.
Este es el caso en que se hace a la mujer una donacin, herencia o legado con
expresa condicin de que las cosas no sean administradas por el marido, la ley,
interpretando la voluntad del donante o causante, crea un estado de separacin
parcial de bienes.
Caso de separacin legal parcial de bienes del art. 252 inciso 3 CC.
Si la patria potestad se ejerciera por la madre y en virtud de la misma ejerce el
derecho legal de goce sobre los bienes del hijo, y si esta estuviere casada en
sociedad conyugal, se considerara separada parcialmente de bienes respecto de
su ejercicio y de lo que en el obtenga.
Caso de separacin legal, parcial de bienes del art. 150 CC.
Caso de el patrimonio reservado de la mujer.
Caso de separacin legal, parcial de bienes del art. 1724 CC.
662

Si a cualquiera de los cnyuges se hiciera una donacin, herencia o legado con la

condicin impuesta por el donante o testador que los frutos de la cosa donada,
heredada o legada no pertenezcan a la sociedad conyugal, valdr la condicin,
con una excepcin: no valdr si son heredados por legitima rigorosa.
Los frutos de la cosa forman un patrimonio separado del social que va a ser
administrado por el cnyuge beneficiario.

SEPARACIN CONVENCIONAL DE BIENES.

Esta puede ser total o parcial y se origina por pactos celebrados antes del
matrimonio o durante su vigencia.
Separacin convencional total.
Separacin total convenida en las capitulaciones matrimoniales.
de acuerdo al art. 1720 CC. los esposos pueden pactar en las capitulaciones
matrimoniales la separacin total de bienes.
Separacin total convenida durante el matrimonio.
Dicho pacto slo puede realizarse por los cnyuges mayores de edad, debe ser
puro y simple, sin caber a su respecto modalidades.
Por escritura pblica y debe inscribirse dentro de los 30 das siguientes al
pacto al margen de la inscripcin del matrimonio.
Efectos del pacto.
Produce el termino de la sociedad conyugal o la participacin en los gananciales.
La misma escritura sirve para liquidar la sociedad o determinar los gananciales.
Los efectos se producirn en el momento de la inscripcin y no se retrotraen.
Es irrevocable en cuanto a querer volver a la sociedad conyugal, pero lo ser en el
caso de querer pactar participacin en los gananciales.
Los actos celebrados por la mujer o el marido durante la sociedad conyugal, son
validos y no se ven afectados por la separacin de bienes.

Separacin convencional parcial.

Esta separacin tiene lugar en 2 casos:
En las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio.
663

Se estipula que la mujer gozara de una pensin peridica o una suma de dinero.
en las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio.
Se puede estipular que la mujer administrara una parte de sus bienes.

PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES.

Es una combinacin del rgimen de sociedad conyugal y el de separacin
total de bienes y consiste en que durante el matrimonio los cnyuges se
miran como separados de bienes, pero a la poca de su disolucin, las
utilidades que cada uno produjo forman un fondo comn que se divide entre
ellos en partes iguales.

FUENTES Y MOMENTO EN QUE SE PUEDE PACTAR.

Puede pactarse:
En las capitulaciones matrimoniales previas al matrimonio.
En las capitulaciones matrimoniales al momento del matrimonio.
Por escritura pblica durante el matrimonio, sustituyendo el rgimen de
sociedad conyugal o de separacin de bienes.

Las personas casadas en el extranjero: pueden acceder al rgimen de

participacin en los gananciales al momento de inscribir su matrimonio en la
PRIMERA SECCIN DE LA COMUNA DE SANTIAGO DEL REGISTRO CIVIL.
Por un pacto formalizado.

Puede producirse por mutabilidad el sistema de participacin en los gananciales:

Mutabilidades admisibles.
La sociedad conyugal puede ser sustituida por un pacto de separacin total
o de participacin en los gananciales (artculo 1723, inciso 1 y artculo 17921; artculo 1764 N 5);

664

La separacin total pactada antes o en el acto del matrimonio puede ser

sustituida por el rgimen de participacin en los gananciales pactado
durante el matrimonio (artculo 1723, inciso 1 y artculo 1792-1);

El rgimen de participacin en los gananciales pactado antes o en el acto del

matrimonio puede ser sustituido por un pacto de separacin total de bienes
acordado durante el matrimonio (artculo 1792-1, inciso 3 y artculo 1792-27).

La sociedad conyugal vigente en un matrimonio celebrado en el extranjero,

puede sustituirse por el rgimen de separacin total de bienes (en el silencio
de los cnyuges) o por el rgimen de participacin en los gananciales, si as
se pactare, al momento de inscribir el matrimonio en Chile. En la misma
oportunidad, podra sustituirse el rgimen de participacin en los
gananciales vigente en el matrimonio celebrado en el extranjero, por el
rgimen de separacin total de bienes (en el silencio de los cnyuges) o por
el rgimen de sociedad conyugal (artculo 135, inciso 2), si as se pactare.
A estos casos, debemos agregar dos nuevos, dado lo dispuesto en la Ley 19.947,
Ley de Matrimonio Civil:
El rgimen de participacin en los gananciales que hubiere expirado a
consecuencia de la sentencia que declar a los cnyuges separados
judicialmente, podr volver a pactarse por una sola vez, de conformidad al
artculo 1723 del Cdigo Civil, si los cnyuges reanudan la vida en comn
(artculo 40 de la Ley de Matrimonio Civil).
aqu, entonces, hubo rgimen de participacin en los gananciales, despus
separacin total de bienes (como una consecuencia de la sentencia que declar la
separacin judicial de los cnyuges) y, finalmente, otra vez rgimen de
participacin en los gananciales, si los cnyuges as lo estipulan (la secuencia
descrita podra ser de cuatro fases, si el rgimen de inicio hubiere sido el de
sociedad conyugal);

665

El rgimen de separacin total de bienes, acordado convencionalmente por

los cnyuges durante el matrimonio, podr sustituirse por una sola vez, por
el rgimen de participacin en los gananciales, de conformidad al artculo
1723 del Cdigo Civil (artculo 165, inciso 2 del Cdigo Civil).

Mutabilidades inadmisibles.
No se admiten por la ley las siguientes mutaciones:
No puede sustituirse el rgimen de separacin total por el de sociedad
conyugal (con la salvedad del artculo 135, inciso 2).

No puede sustituirse el rgimen de participacin en los gananciales por el de

sociedad conyugal (con la salvedad del artculo 135, inciso 2).

No puede sustituirse por ningn otro el rgimen de separacin total pactado

durante el matrimonio, salvo si se trata de pactar el rgimen de participacin
en los gananciales, por una sola vez.
No puede sustituirse por ningn otro el rgimen de participacin en los
gananciales pactado durante el matrimonio (salvo, si se declarar la
separacin judicial de los cnyuges).

EFECTOS.
Principio fundamental.
En su funcionamiento, el rgimen de participacin en los gananciales se identifica
con el de separacin total de bienes. La administracin, goce y disposicin de los
bienes corresponde al cnyuge propietario de dichos bienes.
No es extrao por tanto que se haya modificado la Ley de la Renta, para disponer
que los cnyuges casados en este rgimen, deben declarar sus rentas en forma
independiente (artculo 53, inciso 1 de la Ley de la Renta, modificado por la Ley
N 19.347).

666

Las restricciones a la administracin individual que contempla el rgimen de

participacin en los gananciales son las que provienen de la existencia de bienes
declarados familiares y de la limitacin para otorgar cauciones personales.

Limitacin para otorgar cauciones personales.

Establece el artculo 1792-3 una limitacin a los cnyuges: ninguno podr otorgar
cauciones personales a obligaciones de terceros, sin el consentimiento del otro
cnyuge. Segn estudiaremos, la razn de esta limitacin estriba en impedir que
cualquiera de los cnyuges abulte sus deudas indirectas, licuando o rebajando
maosamente su activo, lo que incidir directamente en la existencia de
gananciales y en la obligacin de pagar al cnyuge ms pobre, el crdito de
gananciales.
La autorizacin deber otorgarse de conformidad a los artculos 142 a 144 del
Cdigo Civil, referidos a los bienes familiares (es posible, por lo tanto, en caso de
Imposibilidad o negativa no fundada en el inters de la familia, que el juez supla
la autorizacin). Si la autorizacin se otorga a travs de mandatario, el mandato ha
de ser especial y solemne, pues debe constar por escrito o por escritura pblica,
segn lo requiera el acto que debe autorizarse.
Dado que la limitacin se refiere a las cauciones personales, los cnyuges pueden
constituir cauciones reales sin restricciones, incluso para caucionar obligaciones
de terceros. En este punto, encontramos una nueva diferencia entre el rgimen de
participacin en los gananciales y la sociedad conyugal, pues en la ltima, la
limitacin tambin abarca la constitucin de cauciones reales, cuando se
garantizan deudas de terceros.
Si nos e observan las limitaciones anteriores, los actos adolecern de Nulidad
Relativa, el cudrenlo se cuenta desde que el cnyuge que alega la rescisin tuvo
conocimiento del acto.
Los patrimonios de los cnyuges se mantienen siempre separados.

TERMINACIN Y PROCEDIMIENTO.
667

La participacin en los gananciales puede terminar por pacto de los

cnyuges, por resolucin judicial o por la ley.
Se disuelve el pacto de participacin en los ganaciales:
Muerte de uno de los cnyuges.
Presuncin de muerte de uno de los cnyuges.
Declaracin de nulidad del matrimonio.
Sentencia de separacin judicial de los cnyuges.
Sentencia que declara la separacin de bienes.
Pacto de separacin total de bienes.
Sentencia que decreta el divorcio.

PROCEDIMIENTO DE DETERMINACIN DE LOS GANANCIALES.

Determinacin y calculo de los gananciales.

Los gananciales consisten en la diferencia de valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final de cada cnyuge.

Patrimonio originario.
Es el existente al momento de optar por el rgimen de participacin en los
gananciales.
Lo integran todos los bienes que integran el patrimonio de los cnyuges al inicio
del rgimen, se excluyen en principio todos los bienes o derechos adquiridos
durante la vigencia del rgimen, tambin se excluyen los frutos adquiridos durante
el rgimen.
Se agregan al patrimonio originario.
Los bienes adquiridos a titulo gratuito efectuadas durante la vigencia del
rgimen, deduciendo las cargas que puedan tener estas liberalidades.
Tambin se agregan al patrimonio originario los bienes cuyas causa o titulo es
anterior al inicio del rgimen.
668

Bienes que estaban en posesin de un cnyuge antes de comenzar el

rgimen, adquiridos durante su vigencia por prescripcin o transaccin.

Bienes que se posean antes de la vigencia del rgimen por un titulo vicioso
y que se sanea por cualquier causa legal durante el rgimen.

Bienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad, rescisin,

revocacin, etc.

Bienes litigiosos cuya posesin pacifica se tena antes del rgimen.

Derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que
pertenece al mismo cnyuge.

Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos

constituidos antes de la vigencia del rgimen, los intereses devengados
antes y pagados despus.

La porcin del precio pagado con anterioridad al inicio del rgimen, por los
bienes adquiridos de resultas de contratos de promesa.

Deducciones.
Para determinar el patrimonio originario debemos deducir, del valor total de los
bienes de que el cnyuge sea titular al momento de iniciarse el rgimen, el valor
de las deudas del cnyuge a la misma fecha.
El monto que resulte luego de las deducciones ser el valor del patrimonio
originario.
La prueba de este patrimonio es a travs de un inventario simple hecho por
cada cnyuge.
Patrimonio final.
Es el que exista al trmino del rgimen de participacin en los gananciales.
669

Integran el patrimonio final.

En principio lo integran todos los bienes que el cnyuge sea dueo al momento de
terminar el rgimen.
Se agregan.
Se agregan imaginariamente los siguientes montos:
Los montos de las donaciones irrevocables que no correspondan al
cumplimiento proporcionado de deberes morales o de usos sociales, en
consideracin a la persona del donatario.
No se agregan las liberalidades de uso, regalos de cumpleaos, matrimonios, etc.
Y las que tuvieran por objeto el cumplimiento de deberes morales.

Los montos correspondientes a cualquier especie de actos fraudulentos o

de dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge.

Los montos correspondientes al pago de precios de rentas viyalicias u otros

gastos que persigan asegurar una renta futura al cnyuge qye haya incurrido
en ellos.

Luego de estas agregaciones imaginarias, se realizan las deducciones al

patrimonio final.
Deducciones.
Del valor del activo del patrimonio final, debemos deducir el valor de todas las
obligaciones que el cnyuge tenga a la fecha de terminacin del rgimen,
debemos deducir las obligaciones directas como las indirectas.
Se deducen tambin las obligaciones que un cnyuge tenga respecto del otro.

El patrimonio final se prueba a travs de un inventario simple que estn

obligados a confeccionar los cnyuges.
Valoracin de los patrimonios.
Esta puede hacerse por las partes, un tercero o el juez.
670

Si ambos cnyuges tienen prdidas: estas no se comparten cada cnyuge

deber enfrentarlas separadamente las obligaciones que contrajeron durante la
vigencia del rgimen.
Uno obtiene ganancias: deber compartir la mitad de las ganancias con el otro
cnyuge.
Ambos obtuvieron ganancias: en este caso se compensan y el sobrante se
divide por la mitad.

En cuanto al crdito de los gananciales, antes de terminado el rgimen, son

nulas las convenciones respecto a este crdito.
Luego de terminado el rgimen, es posible cederlo, renunciarlo, etc.
La accin para determinar el crdito, prescribe en 5 aos.
No se suspende el plazo entre cnyuges, si cuando hay un cnyuge menor
de edad, esto por aplicacin de las normas generales, pero este plazo no
puede ser de ms de 10 aos.
Cuando el crdito de gananciales ya est determinado, el plazo para cobrarlo
prescribe en 5 aos, por aplicacin de las normas generales.

Oportunidad para cobrar el crdito.

La regla general es que se paga de inmediato, pero el juez puede determinar que
se page dentro de 1 ao, esto si se comprobare:
Que el pago inmediato causa grave perjuicio al cnyuge deudor o a los hijos
comunes.
Que se pacte en UTM.
Que se aseguro por el deudor o un tercero que el crdito quedara indemne.
El juez determinara la caucin para este caso.
Que el plazo del pago no sea superior a 1 ao.
Ejecucin del crdito.
Existe un orden de prelacin para ejecutar el crdito:
Dinero en los muebles bienes inmuebles bienes donados entre vivos.
671

 LOS BIENES FAMILIARES.

Concepto.
No define el Cdigo Civil lo que se entiende por bienes familiares, pero del tenor
de las normas que regulan la institucin, podramos definirlos como aquellos
bienes corporales o incorporales, de propiedad de uno o de ambos cnyuges, que
en ciertas circunstancias, pueden ser considerados esenciales para la adecuada
subsistencia de la familia, restringindose los derechos que sobre ellos
corresponden a su titular, sea por una resolucin judicial, sea por un acto unilateral
de uno de los cnyuges.

Caractersticas.
Bienes corporales o incorporales.
Que permiten o favorecen la convivencia del grupo familiar.
Pueden existir cualquiera sea el rgimen de bienes que medie entre los
cnyuges.
La afectacin como familiar de un bien no opera de pleno derecho.
Se requiere una declaracin, con intervencin de la justicia o por un acto unilateral
de uno de los cnyuges otorgado por escritura pblica.
La afectacin es revocable por acuerdo de los cnyuges.
De no hacerlo, slo procede la desafeccin judicial, cuando se acredite que los
bienes ya no cumplen la finalidad que permiti la afectacin.
La afectacin supone el vinculo matrimonial.
Pero subsiste despus del matrimonio si no se desafecta.
La calidad de bien familiar, no altera el derecho de dominio.
Pero restringe o limita las facultades de administracin y disposicin.
La afectacin de un bien como familiar, no supone la inembargabilidad e
inejecucin.
Pero restringe la accin de los acreedores, pudiendo estos ser obligados a
ejecutar primero sus crditos en otros bienes del deudor.
672

Las normas que regulan los bienes familiares son de orden pblico.
No pueden renunciarse los derechos que la ley otorga.

Bienes que pueden declararse familiares.

Inmueble que sirve de residencia principal de la familia.
El inmueble por naturaleza de ambos cnyuges o de uno de ellos, puede ser
declarado bien familiar.
Los muebles que guarnecen la residencia principal de la familia.
Son muebles por naturaleza y que cumplan la funcin de guarnecer la residencia
principal de la familia.
Derechos o acciones en sociedad.
Que los cnyuges tengan en sociedad de personas o capital, que a su vez sean
propietarias de un inmuebl que sirva de residencia principal de la familia.

Cualquiera de los cnyuges puede demandar la afectacin tanto el propietario

como el no propietario.
Esta afectacin opera por declaracin judicial respecto del inmueble que sirve de
residencia principal de la familia.
El juez competente ser el del domicilio del demandado de acuerdo a las normas
generales, sern los jueces de familia.

Afectacin provisoria.
De acuerdo al art. 141 inciso 3 CC. la sola interposicin de la demanda
transformara provisoriamente en familiar el bien de que se trate.
En cuanto a los inmuebles, el juez en su primera gestin ordenara que se
anote en la inscripcin el hecho de ser provisionalmente familiar el bien.
La afectacin provisoria cesara, si la sentencia en definitiva rechaza la
demanda.
La declaracin de afectacin provisoria queda desprovista de todo efecto, de
modo retroactivo.
673

Afectacin definitiva.
Se entiende que la sentencias firme que da lugar a la demanda debera en el caso
de un inmueble, ordenar la sustitucin de a anotacin provisoria por una definitiva.

Afectacin por declaracin unilateral.

Tratndose de los derechos o acciones en sociedades propietarias del inmueble
que sirve de residencia principal de la familia, la afectacin se produce por un
mecanismo totalmente diferente: por declaracin de cualquiera de los cnyuges
contenida en escritura pblica. (artculo 146, inciso 3). Aunque la ley alude a la
posibilidad de que la escritura pblica sea suscrita por cualquiera de los cnyuges,
resulta obvio que en la mayora de los casos, quien la suscribir ser el cnyuge
no propietario.
Distinguimos al efecto, segn el tipo de sociedad de que se trate:
Si se trata de acciones en sociedades annimas, la escritura pblica de
afectacin debe inscribirse en el registro de accionistas de esa sociedad;
Si se trata de sociedades de personas mercantiles (sociedades de
responsabilidad limitada y colectivas mercantiles), debe anotarse al margen
de la inscripcin del extracto de constitucin de la sociedad, realizada en el
Registro de Comercio.

Si se trata de sociedades colectivas civiles, afirma Corral que los derechos

pueden ser afectados sin que medie publicidad alguna, ya que respecto de
ellas no existe inscripcin.
En este caso, a nuestro juicio, podra solicitarse una anotacin marginal, en la
matriz de la escritura pblica de constitucin de la sociedad, si se hubiere
celebrado el contrato con esta solemnidad, formalizando as un requisito de
publicidad.
Refirindose a esta afectacin unilateral solemne, Corral manifiesta que
nuevamente hemos de echar en falta una proteccin de los intereses de
terceros, ya que la ley no dispone que stos no puedan ser afectados mientras la
674

escritura no sea inscrita o anotada. Como se trata de formalidades de mera

publicidad, la afectacin se produce con la simple declaracin unilateral otorgada
por escritura pblica, y los terceros, as como el cnyuge propietario, pueden
verse perjudicados por la declaracin sin que hayan tenido posibilidad alguna de
conocerla.30 Con todo, en este caso, dado que la ley ordena cumplir con la
formalidad de publicidad, entendemos que mientras no se verifique, la afectacin
ser inoponible a los terceros.

Desafectacin de un bien familiar.

Por acuerdo de los cnyuges.
Los cnyuges de comn acuerdo y sin intervencin judicial, puede desafectarse un
bien familiar. El acuerdo es solemne, debe constar por escritura pblica e
inscribirse al margen de la inscripcin del inmueble.
La ley no exige solemnidad para desafectar un bien mueble.
Desafectacin judicial.
Si no hay acuerdo, proceder reclamar la desafectacin al juez por el cnyuge
propietario, la cual proceder si el bien ya no se utiliza con el objeto que se afecto.
Matrimonio vigente: slo puede pedirla el cnyuge propietario.
Matrimonio a sido declarado nulo o por divorcio: puede pedirla el propietario
del bien o cualquiera de sus causahabientes.
Matrimonio disuelto por muerte: los herederos o causahabientes del
cnyuge muerto.

Esta desafectacin se tramita conforme al procedimiento del juicio ordinario

de familia.
Desafectacin legal por enajenacin.
Si se enajena totalmente el bien familiar, con la pertinente autorizacin del
cnyuge no propietario o de la justicia en subsidio, resulta evidente que el bien
perder ipso facto la calidad de familiar, sin que sea necesaria una declaracin en
ese sentido. Puede ser voluntaria o forzada.
675

Reafectacin.
No parece haber inconveniente alguno en reafectar un bien familiar que ha suido
desafectado por acuerdo de los cnyuges o por resolucin judicial, siempre que
cumpla con los requisitos para afectar un bien.

TEMA 39 (Cdula 6-23-25)

Filiacin.
CONCEPTO.
Es el vnculo jurdico que une a un hijo con su padre o madre y que consiste
en la relacin de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente y su
inmediato descendiente, o sea, su descendiente de primer grado.
El vnculo sanguneo ebtre un hijo y sus padres es lo que origina la filiacin, sea
que provenga de relaciones sexuales matrimoniales o no.
Excepcionalmente existe una filiacin que no dice relacin con el vnculo
sanguneo, es la filiacin adoptiva.
676

 PRINCIPIOS DEL ESTATUTO DE FILIACIN.

1. El inters superior del nio
2. La igualdad entre los hijos
3. La libre investigacin de la paternidad y maternidad

FUENTES DE LA FILIACIN.
Ms que a las fuentes de la filiacin, debemos referirnos a las clases de filiacin.
Con las modificaciones introducidas en las leyes 19.585 19.620. la filiacin
admite las siguientes clasificaciones:
Filiacin

por naturaleza:

esta

puede ser

su

vez

determinada

indeterminada.

Filiacin determinada e indeterminada.

Filiacin determinada.
es aquella que tiene reconocimiento jurdico, sea respecto de ambos padres, sea
respecto de uno de ellos.
Filiacin indeterminada.
Es aquella que a pesar de existir en la realidad, no ha sido reconocida por el
derecho.

La filiacin determinada se clasifica a su vez en filiacin determinada por

naturaleza y adoptiva.
Determinada por naturaleza.
Es aquella que se origina por vnculos de sangre.
Filiacin adoptiva.
Es aquella regulada por la ley 19.620 sobre adopcin de menores.

677

La filiacin determinada por naturaleza se clasifica a su vez en filiacin

matrimonial y no matrimonial.
Filiacin matrimonial.
La filiacin matrimonial es aquella en que existe matrimonio entre los padres al
tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo.
Existen varios casos en que los hijos gozan de filiacin matrimonial, estos son:
Hijos concebidos durante el matrimonio valido de sus padres.
Hijos concebidos antes del matrimonio valido de sus padres y nacidos
durante el mismo.
Hijos concebidos y nacidos antes del matrimonio valido de sus padres, cuya
filiacin hubiere estado determinada respecto de ambos padres al momento
de contraer stos matrimonio.
Hijos concebidos y nacidos antes del matrimonio de sus padres, cuya
maternidad y paternidad es reconocida por estos al momento de contraer
matrimonio.
Hijos concebidos y nacidos antes del matrimonio de sus opadres, cuya
paternidad y maternidad es reconocida por estos durante la vigencia del
matrimonio.
Hijos en cualquiera de las situaciones anteriores, pero el matrimonio ha sido
nulo,
Hijos que han sido beneficiados con la adopcin, conforme a la ley 19.620.

En los dems casos la filiacin es no matrimonial.

DETERMINACIN

DE

LA

FILIACIN

MATRIMONIAL

NO

MATRIMONIAL.

DETERMINACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL.

Elementos de la filiacin matrimonial.
678

Matrimonio de los padres.

Abarca las siguientes situaciones:
Matrimonio valido o verdadero.
Matrimonio nulo: aunque no fuere nulo putativo, el hijo tiene filiacin matrimonial.

Maternidad de a cnyuge.
El hijo tendr filiacin matrimonial cuando realmente haya sido concebido y parido
por la cnyuge. La maternidad es un hecho notorio.
Paternidad del cnyuge.
Este es un hecho incierto, que slo a medias puede ser establecido, por ello el
legislador estableci una presuncin legal de paternidad fundada en la normalidad
de las cosas.
Art. 184 CC. Dispone que se presumen hijos del marido los nacidos despus
de la celebracin del matrimonio y dentro de los 300 das siguientes a su
disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges.

La filiacin matrimonial queda determinada.

Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres.
Con tal que la maternidad y paternidad estn establecidas legalmente en
conformidad a los art. 183 184 CC.
Por el matrimonio de los padres, tratndose del hijo nacido antes de celebrar
dicho contrato.
Siempre que la maternidad y paternidad, hubieren estado determinadas con
arreglo al art. 186 CC. se exige que ambos padres hayan reconocido al hijo
antes del matrimonio o que la filiacin se encuentre determinada respecto a
ambos por resolucin judicial.
En el acto de matrimonio por los padres.
Cuando estos reconozcan los hijos habidos con anterioridad.
Por el matrimonio de los padres, tratndose del hijo nacido antes de celebrar
dicho contrato.
Cuando ambos padres reconocen al hijo durante la vigencia del matrimonio.
679

Presuncin acerca de la filiacin matrimonial.

Dispone el art. 184 CC. se presumen hijos del marido:
Los nacidos despus de la celebracin del matrimonio.
Los nacidos dentro de los 300 das siguientes a su disolucin o a la
separacin judicial de los cnyuges.
Los nacidos 300 das despus de decretada la separacin judicial de los
cnyuges, por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a
peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo.
No se aplicara la presuncin si la criatura nace antes de los 180 das
subsiguientes al matrimonio, siempre que se presenten las siguientes condiciones:
El marido no haya tenido conocimiento de la preez al tiempo de casarse.
Que el marido desconozca judicialmente su paternidad.
Sin embargo, el marido no podr ejercer la accin de impugnacin de paternidad,
si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido.

DETERMINACIN DE LA FILIACIN NO MATRIMONIAL.

Esta determinacin puede ser voluntaria o forzada.
Determinacin voluntaria.
Opera por el reconocimiento del padre, de la madre, o de ambos, mediante una
declaracin formulada con ese objeto.
Reconocimiento instrumental: mediante una declaracin formulada con ese
determinado objeto por el padre, madre o ambos.
Ante el oficial del registro civil al momento de inscribirse el hijo o en el acto de
matrimonio de los padres.
El hecho de consignarse el nombre del padre

de la madre, a peticin de

cualquiera de ellos, al momento de practicarse la inscripcin de nacimiento, es

suficiente reconocimiento de filiacin, pero respecto del padre o madre que no
efecte el reconocimiento, seguir indeterminada.
En acta extendida en cualquier tiempo ante el oficial del registro civil en
escritura pblica en acto testamentario.
680

Este reconocimiento instrumental tiene ciertas caractersticas:

Es solemne: debe constar en los instrumentos pblicos indicados o en el
testamento, si no se otorgare ante funcionario pblico.
Es calificado: debe realizarse con el determinado objeto de reconocer una
filiacin.
Puede ser personalmente o por apoderado: el mandato ha de ser solemne,
especial y determinado.
Es irrevocable: se preocupo la ley de precisar si el reconocimiento constare en
testamento, la revocacin de este no la afectara.
Es un acto puro y simple: el reconocimiento no admite modalidades.
No surte efecto respecto de un hijo con filiacin distinta: sin perjuicio de las
acciones de reclamacin o impugnacin de la filiacin.
No perjudica los derechos de terceros de buena fe: estos derechos deben
haberse adquirido con anterioridad a la subinscripcin del reconocimiento al
margen de a inscripcin de nacimiento.

Reconocimiento a virtud de confesin judicial: cuando se produce el

reconocimiento de esta forma, debe reducirse a acta que se subinscribir al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo o hija, el tribunal debe remitir al
registro civil copia autentica del acta.
Este reconocimiento por confesin judicial slo puede producirse en el
marco de una accin de reclamacin de estado civil.

Determinacin forzada: opera cuando el tribunal acoge una accin de

reclamacin de filiacin, estableciendo en la sentencia que se dicte la maternidad
o paternidad respectiva.

ACCIONES DE FILIACIN.

681

Esta materia se encuentra regulada en el Cdigo Civil en un titulo especial, el

ttulo VIII del libro primero que contempla dos tipos de acciones: acciones de
reclamacin de filiacin matrimonial o extramatrimonial y acciones de
impugnacin de filiacin.
Reglas generales.
La ley permite investigar tanto la paternidad como la maternidad.
El derecho de reclamar la filiacin es imprescriptible e irrenunciable, pero
sus efectos patrimoniales quedan sujetos a las reglas generales de
prescripcin y renuncia.
Sern jueces competentes para conocer de estas acciones, los juzgados de
familia. El del domicilio del demandado o del demandante, a eleccin de este
ultimo.
Las acciones de filiacin propenden a realizar el principio de la verdad
biolgica o real, por sobre la verdad formal.
Excepciones.
Art. 182 CC. tiene por padre y madre del hijo concebido mediante la aplicacin de
tcnicas de reproduccin humana asistida al hombre y mujer que se sometieron a
ellas.
Art. 201 CC. Hace prevalecer la posesin notoria del estado civil del hijo,
debidamente acreditada, por sobre las pruebas periciales de carcter biolgico, en
caso de contradiccin entre una y otras.

Caractersticas del juicio de filiacin.

El proceso tendr carcter de secreto hasta que se dicte sentencia de
trmino y slo tendrn acceso a l las partes y sus apoderados judiciales
(artculo 197).
La persona que ejerza una accin de filiacin de mala fe o con el propsito
de lesionar la honra de la persona demandada.
Deber indemnizar los perjuicios que cause al afectado (artculo 197, inciso 2).

682

La ley pretende desincentivar las demandas temerarias o que supongan una

verdadera extorsin al demandado, advirtiendo que aquellos que las propicien,
debern responder civilmente.
La sentencia que de lugar a la accin de desconocimiento, de reclamacin o
de impugnacin deber subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo, y no perjudicar los derechos de terceros de buena fe
que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcin (artculo
221).
As, por ejemplo, si a la muerte del padre haban dos hijos conocidos, y stos
vendieron un inmueble hereditario, y con posterioridad, se establece la filiacin de
un tercer hijo del causante, ste ltimo hijo carece de accin en contra de los
terceros adquirentes de buena fe. Con todo, si a la sazn su derecho real de
herencia no estuviere prescrito, podr accionar en contra de sus dos hermanos,
para que le enteren lo que corresponda al demandante, a prorrata de sus
derechos en la sucesin del causante.

Reglas probatorias.
Dispone la ley que en los juicios sobre determinacin de la filiacin, la maternidad
y la paternidad podrn establecerse mediante toda clase de pruebas, decretadas
de oficio o a peticin de parte (art. 198, inciso 1).
No obstante, se establecen algunas normas particulares, para ciertos medios de
prueba:
Prueba testimonial: ser insuficiente por s sola (art. 198, inciso 2); por ende,
deber complementarse con otra prueba.
Presunciones: deben cumplirse los requisitos exigidos en el art. 1712 del CC
(vale decir, que se trate de presunciones graves, precisas y concordantes). En
verdad, no se divisa la razn para haber sealado lo anterior, considerando que el
artculo se habra aplicado de todas maneras, salvo disposicin expresa en
contrario.

683

Prueba pericial: las pruebas periciales de carcter biolgico se practicarn por el

Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos para ello, designados por el juez
(art. 199).
Cabe destacar que la ley permite al juez designar establecimientos pblicos o
privados, para realizar los exmenes periciales, circunstancia que ciertamente
puede agilizar la obtencin de los resultados y por ende la sentencia.
Las partes, por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe pericial
biolgico.
El juez podr dar a esta prueba pericial, el valor de plena prueba, sea para
establecer la paternidad o maternidad (cuando se trata de una accin de
reclamacin de filiacin), sea para excluirla (cuando se trata de una accin de
reclamacin e impugnacin de filiacin). En todo caso, la ley no dice que la prueba
pericial tendr el valor de plena prueba, sino que el juez podr darle ese valor
(artculo 199, inciso 2).
El juez deber recabar, por la va ms expedita posible, antes de dictar sentencia,
los resultados de las pericias practicadas que no hubieren sido informados al
tribunal (artculo 199, inciso 3).
La negativa injustificada de una de las partes a someterse a peritaje biolgico har
presumir legalmente la paternidad o maternidad (cuando mediante la accin se
reclama la filiacin) o la ausencia de ella (cuando la accin impugna una filiacin
determinada), segn corresponda. Se trata, en todo caso, de una presuncin
simplemente legal, que admite por ende prueba en contrario (artculo 199, inciso
3).
La ley define lo que se entiende, para estos efectos, por negativa injustificada:
cuando citada la parte dos veces, no concurre a la realizacin del examen. Para
este efecto, las citaciones debern efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la
presuncin antes mencionada (artculo 199, inciso 4).
Establece tambin el Cdigo Civil en qu casos, el juez debe ordenar, de
inmediato, que se practique la prueba pericial biolgica:
si la persona demandada, no comparece a la audiencia preparatoria, a que se
refieren los artculos 59 a 61 de la Ley sobre Tribunales de Familia;
684

si la persona demandada compareciere a la expresada audiencia, y negare

su paternidad o maternidad.
si la persona demandada compareciere a la expresada audiencia, y
manifestare dudas acerca de su paternidad o maternidad.

En cuanto a la notificacin de la resolucin que ordene practicar la prueba pericial

biolgica, dispone la ley que ella:
se notificar personalmente; o
por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado
(artculo 199 bis, inciso 1).
Posesin notoria del estado civil: la posesin notoria de la calidad de hijo
respecto de determinada persona servir tambin para que el juez tenga por
suficientemente acreditada la filiacin (art. 200).
La posesin notoria consiste en que el padre, la madre o ambos hayan tratado al
individuo como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo
competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que stos
y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como
tal (art. 200, inciso 2).
Para acreditar la filiacin mediante la posesin notoria, se requiere cumplir con los
siguientes requisitos copulativos:
Que la posesin notoria haya durado a lo menos 5 aos continuos
Que se pruebe por un conjunto de testimonios y antecedentes o
circunstancias fidedignos que la establezcan de un modo irrefragable.

ACCIN PARA IMPETRAR LA NULIDAD DEL RECONOCIMIENTO.

De acuerdo al art. 202 CC. la accin para impetrar la nulidad del acto de
reconocimiento por vicios de la voluntad prescribir en el plazo de 1 ao
desde la fecha de su otorgamiento, o en el caso de fuerza, desde que esta
cesa.
685

Efectos de la sentencia que determina la filiacin , contra la oposicin del

padre o madre.
Si la filiacin se determina judicialmente contra la oposicin del padre o madre, se
originan una serie de efectos jurdicos, que suponene perdida de derechos para
los progenitores que se mostraron reunentes a reconocer su paternidad o
maternidad, estos son:
De la patria potestad.
Del derecho a tener el cuidado personal del hijo.
Del derecho a designar guardadores por testamento.
Del derecho a pedir alimentos, si adems de establecer la paternidad o
maternidad contra la oposicin de los progenitores, se prueba que este
abandono al hijo en su infancia.
Del derecho a prestar el asenso requerido por el menor para contraer
matrimonio.
De los derechos hereditarios en la sucesin del hijo.
Sin embargo, los padres, conservan todas las obligaciones legales cuyo
cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes.

La privacin de los derechos del padre o madre no es irreversible, se

restablecern estos derechos si el hijo as lo consintiere, para ello deben
cumplirse los siguientes requisitos:
Que el hijo alcance la plena capacidad.
Que manifieste su voluntad por escritura pblica o testamento.
Si el restablecimiento es por escritura pblica, producir sus efectos desde la
subinscripcin de esta al margen de la inscripcin de nacimiento; si el
restablecimiento es testamentario, producir sus efectos desde la muerte del
causante.
Este restablecimiento no alcanza la patria potestad cuidado personal
asenso para el matrimonio. Pues se requiere que el hijo sea mayor de edad.

686

ACCIONES DE RECLAMACIN DE FILIACIN.

Son aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre, o
a estos contra el hijo, para que se resuelva judicialmente que una persona es
hijo de otra.

Los legtimos contradictores.

Para determinar quienes pueden ejercer la accin, debemos distinguir segn se
trate de la filiacin matrimonial o no matrimonial.
Filiacin matrimonial.
Corresponde la accin exclusivamente al hijo, padreo madre.
Si el hijo demanda: deber entablar su demanda conjuntamente contra ambos
padres.
Si es el padre o madre: deber intervenir forzosamente en el juicio el otro
progenitor, so pena de nulidad.
Filiacin no matrimonial.
Debemos distinguir si a filiacin esta determinada o indeterminada.
Filiacin indeterminada: corresponde la accin:
Slo al hijo contra su padre o madre.
Slo al hijo o a los herederos del hijo contra los herederos del padre o
madre.
En este caso la ley contempla las siguientes hiptesis:
Hijo demanda a los herederos de su padre o madre.
Hijo habiendo demandado a su padre o madre, continua su accin contra los
herederos del demandado, si este falleciere en el transcurso del juicio.
Herederos del hijo, en cualquiera de los dos casos anteriores, prosigan la
accin iniciada por el hijo.
Herederos del hijo, deduzcan accin en contra del padre o madre del hijo o
contra los herederos del padre o madre.
Limitacin.
Se contempla una limitacin en nuestra legislacin: conforme al inciso 3 del
artculo 5 transitorio de la Ley nmero 19.585, no podr reclamarse la paternidad
687

o maternidad respecto de personas fallecidas con anterioridad a la entrada en

vigencia de la presente ley. Recordemos que sta ley, llamada vulgarmente de
filiacin, entr en vigencia el 27 de octubre de 1999 .

Filiacin determinada: corresponde la accin de reclamacin de filiacin al

padre o a la madre cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente.
El padre o madre deber ejercer simultneamente la accin de impugnacin de la
filiacin existente y la de reclamacin de la nueva filiacin.
Podr tambin reclamar la filiacin el representante legal del incapaz en inters de
ste.

Situacin del hijo pstumo o del padre o madre que fallece dentro del plazo
de 180 das contados desde el parto.
Si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los 180 das
siguientes al parto, la accin podr dirigirse contra los herederos del padre o
de la madre fallecidos. Dentro del plazo de 3 aos desde la muerte del padre
o madre.
Si el hijo es incapaz, el plazo se contara desde la plena capacidad.

Imprescriptibilidad y ausencia de cosa juzgada en las acciones de

reclamacin.
Por regla general las acciones de reclamacin de filiacin podrn interponerse en
cualquier tiempo.
Art. 19 inciso 2 dispone que el derecho de reclamar la filiacin es
imprescriptible e irrenunciable.
Excepcin.
La accin de reclamacin deber interponerse en el plazo de 3 aos, en los casos
de los arts. 206 y 207 CC. Casos del hijo pstumo y del hijo incapaz.

688

ACCIONES DE IMPUGNACIN DE LA FILIACIN.

Estas acciones tienen por objeto dejar sin efecto la filiacin generada por
una determinada paternidad o maternidad, por no ser efectivos los hechos
en que se funda.
La filiacin puede quedar sin efecto por impugnacin de la paternidad o de la
maternidad.
Impugnacin de la paternidad.
Debemos distinguir si se trata de filiacin matrimonial o no matrimonial.
Impugnacin de la paternidad de filiacin matrimonial.
Son titulares de esta accin de impugnacin:
El marido.
La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podr ser
impugnada por el marido, dentro de los 180 das siguientes al da que tuvo
conocimiento del parto, o dentro del plazo de 1 ao contado desde esa misma
fecha si prueba que a la poca del parto se encontraba separado de hecho de la
mujer.
La residencia del marido en el lugar del nacimiento del hijo har presumir
que supo inmediatamente del parto, a menos que probare que por parte de la
mujer hubo ocultacin del parto.
Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumir que lo
supo inmediatamente despus de su vuelta a a residencia de la mujer.
Los herederos del marido o terceros interesados.
Podr impugnar la paternidad los herederos del marido y en general toda persona
que la paternidad irrogue perjuicio actual, en dos casos:
Si el marido muere sin conocer del parto.
Si el marido muere antes de vencido el plazo que tenia para impugnar.
Tendrn el mismo plazo que tena el marido o el que faltare para completarlo.
No podrn impugnar si el padre reconoci al hijo en testamento o
instrumento pblico.
El representante legal del hijo incapaz.
Podr impugnarla en inters del nio dentro del ao siguiente a su nacimiento.
689

El hijo.
Podr por si interponer la accin de impugnacin dentro de 1 ao contado desde
que alcance la plena capacidad.
En el juicio de impugnacin de la paternidad, dispone la ley, que deber
citarse a la madre, aunque esta no tiene obligacin de comparecer.

Impugnacin de la paternidad de filiacin no matrimonial.

Son titulares de esta accin de impugnacin:
El hijo.
La paternidad determinada por reconocimiento podr ser impugnada por el propio
hijo, dentro del plazo de 2 aos contados desde que supo de ese reconocimiento.
Si el hijo es incapaz, podr interponer la accin de impugnacin dentro de 1 ao
desde que alcance la plena capacidad.
Representante legal del hijo incapaz.
Al igual que el caso anterior de impugnacin de paternidad matrimonial, el
representante legal en inters del nio podr impugnarla dentro de 1 ao desde su
nacimiento.
Los herederos del hijo.
Podrn impugnarla en los siguientes casos:
Si el hijo muere desconociendo el reconocimiento.
Si el hijo muere antes de vencido el plazo para impugnar la paternidad.
Tendrn el mismo plazo que tena el hijo o el restante si el hijo muere antes de
completarse el plazo, contado desde su muerte.

Terceros interesados.
Podr impugnar la paternidad toda persona que pruebe inters actual en ello, en el
plazo de 1 ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho.

Impugnacin de la paternidad de los hijos nacidos antes del matrimonio.

Se aplican las normas de la impugnacin de la paternidad tratndose de filiacin
no matrimonial.
690

El plazo para impugnar la paternidad ser tambin de 2 aos, pero se contaran

desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la produce.

Impugnacin de la maternidad.
Causales.
Podr ser impugnada probndose:
Falso parto.
Suplantacin del pretendido hijo al verdadero.

Titulares de la accin.
Tienen derecho a impugnar la maternidad:
El marido de la supuesta madre y la misma supuesta madre.
Dentro del ao siguiente al nacimiento.
Los verdaderos padres del hijo.
En este caso podrn impugnar la maternidad en cualquier tiempo.
El verdadero hijo.
El que pasa por hijo.
En los casos de la impugnacin por los verdaderos padres, el verdadero hijo o el
que pasa por hijo: debern pedir junto con la accin de impugnacin, la
reclamacin de la autentica filiacin del hijo verdadero o supuesto.
Si la accin de impugnacin no se entabla conjuntamente con la reclamacin de
maternidad, deber ejercerse dentro del ao contado desde que ste alcance
la plena capacidad.
No obstante haber expirado los plazos para impugnar la maternidad, estos
pueden revivir por un ao, en el caso de aparecer hechos incompatibles con
la maternidad putativa.
Terceros interesados.
Toda persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente sus
derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los supuestos padre o
madre.
691

Ser necesario, entonces, que haya fallecido el supuesto padre o madre y

que el tercero posea derechos en la sucesin de aquel.
La accin expirara en 1 ao desde el fallecimiento del padre o madre.
No tendrn accin estos terceros si existe posesin notoria del estado civil
originado por la maternidad.

Privacin de derechos a los que tuvieron parte en el fraude de falso parto o

de suplantacin del hijo.
Dispone la ley que a ninguno de los que hayan tenido parte en el fraude de falso
parto o de suplantacin del hijo, aprovechar en manera alguna el descubrimiento
del fraude, ni an para ejercer sobre el hijo los derechos de patria potestad, o para
exigirle alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de muerte (art. 219,
1). La sentencia que sancione el fraude o la suplantacin deber declarar
expresamente esta privacin de derechos y se subinscribir al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo (art. 219, 2).

Caso en el cual la filiacin no puede ser impugnada.

Conforme al art. 220, no proceder la impugnacin de una filiacin
determinada por sentencia firme. Dicho precepto constituye una aplicacin del
principio de la cosa juzgada.
Con todo, como la cosa juzgada sufre alteraciones en el mbito del estado civil, el
artculo 220 previene que la limitacin apuntada rige sin perjuicio de lo que
dispone el artculo 320. En consecuencia, an cuando existiere sentencia
ejecutoriada, podr accionar quien se presenta como verdadero padre o
madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o
madre que le desconoce. Tal como se dijo, en estos casos debern
interponerse conjuntamente las acciones de reclamacin y de impugnacin
(art. 208).

692

 EFECTOS

DE

LA

FILIACIN,

DERECHOS

DEBERES

PATRIMONIALES Y PERSONALES.
Los efectos de la filiacin abarcan dos aspectos:
La persona de los hijos.
Estos efectos se engloban bajo el nombre de autoridad parental, refirindose
tanto a la autoridad del padre como de la madre, que ejercen sobre el hijo.
Bienes del hijo.
Estos efectos se denominan patria potestad.

EFECTOS PERSONALES DE LA FILIACIN.

Deberes de los hijos para con sus padres.
Deber de respeto y obediencia.
Los hijos tienen el deber de obediencia hacia ambos padres.
En todo caso, las leyes especiales, como la ley de menores y la ley de violencia
intrafamiliar, permiten al juez intervenir en los conflictos domsticos para regular y
controlar la autoridad de los padres.
Deber de socorro.
Los hijos tienen el deber de cuidar a sus padres en su ancianidad, en el estado de
demencia y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren su auxilio.
Este deber recae en los hijos de cualquier edad, aun emancipados.
Tambin tienen derecho a este socorro todos los dems ascendientes en caso de
inexistencia o insuficiencia de los inmediatos descendientes.

Incumplimiento del deber de socorro.

Origina sanciones civiles, tales como:
Art. 968 N3. declara indigno de suceder al difunto como heredero o
legatario, al consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado
de demencia o destitucin del causante, no lo socorri pudiendo hacerlo.
693

Art. 1208 N2. Faculta al ascendiente para desheredar al descendiente, que

en tales circunstancias no lo socorri, pudiendo hacerlo.
Art. 324 CC. en el caso de injuria atroz, cesara la obligacin de prestar
alimentos, ergo, el hijo que no socorri al padre o madre, perder el derecho
de pedir alimentos a sus progenitores.

Deberes de sus padres para con sus hijos.

Estos son deberes derechos, pues imponen obligaciones y confieren
facultades a los padres ante y sobre sus hijos.
Deber de crianza.
El principio general es que la preocupacin fundamental de los padres es por el
inters superior del nio. Para lo cual procuran su mayor realizacin
espiritual y material posible, y o guiaran en el ejercicio de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana.
Art. 223 inciso 1 toca de consuno a los padres, o al padre o madre
sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos.

Excepciones.
Hijos que goza de filiacin no matrimonial.
Corresponde al padre o madre que lo haya reconocido.
Hijo de filiacin indeterminada.
El juez determinara a la persona que tendr su cuidado.
Situacin del hijo, cuando sus padres viven separados.
De acuerdo a una atribucin legal, le corresponde el cuidado del hijo a la madre.
Art. 225 inciso 1. No obstante de comn acuerdo los padres pueden
determinar que el cuidado de uno o ms hijos corresponda al padre.
Ojo!!! Que esta situacin cambio con la ley amor de padre.

Hijo victima de maltratos o descuidado por sus padres.

694

El juez podr entregar el cuidado al otro padre, siempre que este pudiendo
contribuir a la mantencin del hijo mientras tenia el cuidado del otro padre, lo haya
hecho.

Situacin del hijo, en caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres.

El juez puede confiar el cuidado del hijo a otras personas, prefiriendo a los
consanguneos directos y preferentemente a los ascendientes ms prximos.
Situacin del padre o madre que no tiene el cuidado de los hijos.
Por el hecho de no tener el cuidado de los hijos, este no se exime del deber de
mantener con l una relacin directa y regular, pudiendo suspenderse este
derecho si manifiestamente perjudica el bienestar del hijo.

Son manifestaciones del deber de crianza.

Gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos.
La obligacin de alimentar al hijo que carece de bienes, puede pasar a los
abuelos.
Esto acontece en 2 casos:
Falta de ambos padres.
Insuficiencia de ambos padres.
En el caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin pasara a los
abuelos por parte del padre que no provee.

Derecho a corregir al hijo.

Lo establece el art. 234 CC. Los padres tienen el derecho de corregir a los
hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal.

Derecho y deber de educar a los hijos.

695

De conformidad al art. 236 CC. los padres tendrn el derecho y el deber de educar
a sus hijos, orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su
vida.

EFECTOS PATRIMONIALES DE LA FILIACIN.

La patria potestad.
Es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o madre
sobre los bienes de sus hijos no emancipados.
Sujetos pasivos de la patria potestad.
Hijos no emancipados.
Sobre los derechos eventuales del hijo que est por nacer.

Sujetos activos de la patria potestad.

Ser indiferente el rgimen de bienes que pudiese existir entre los padres.
Si los padres viven juntos.
Los padres por acuerdo en escritura pblica o acta extendida ante cualquier oficial
del registro civil, que se suscribir al margen de la inscripcin de nacimiento,
dentro de los 30 das siguientes a su otorgamiento, podrn estipular que la patria
potestad sea ejercida: por el padre madre por ambos.
Si los padres no tienen acuerdo, entonces corresponde al padre, pero esto
puede variar por resolucin judicial.
Los padres viven separados.
Tocara el ejercicio de la patria potestad a quien tenga el cuidado personal del hijo.

Casos en que los padres carecen de la patria potestad.

En estos casos se nombra un tutor al hijo y el padre no podr ejercer la patria
potestad:
Cuando la paternidad y la maternidad fue decretada judicialmente contra la
oposicin del padre o la madre.
Cuando la filiacin del hijo no esta determinada ni respecto del padre, ni de
la madre.
696

En general del hijo que los padres no tengan derecho a ejercer la patria
potestad.
La patria potestad comienza con el nacimiento del hijo y termina con su
emancipacin, para el ejercicio de la patria potestad, se otorga al padre, madre o
a ambos de consuno, las siguientes facultades:
Derecho legal de goce sobre los bienes del hijo.
Derecho para administrar los bienes del hijo.
Representacin judicial y extrajudicial del hijo.

EL DERECHO DE ALIMENTOS.
CONCEPTO.
Ni el CC. ni las leyes dan un concepto del derecho de alimentos, pero la doctrina y
la corte suprema se han referido a un concepto de este derecho.
La corte suprema dice que por su parte considera los alimentos como las
subsistencias que se dan a ciertas personas para su mantenimiento, o sea,
para su comida, habitacin y aun en algunos casos para su educacin, y
corresponde al juez regularlos en dinero peridicamente, o en especies.

CARACTERISTICAS.
Es irrenunciable.
Se encuentra comprometida la existencia de la persona, por tanto, cualquier
estipulacin entre quien recibe alimentos y quien los da, que implique la renuncia a
estos, ser ineficaz. No se descarta la posibilidad que pueda ser objeto de
transaccin y de mediacin.
Es un derecho imprescriptible.
Este carcter responde a la idea de derecho asistencial, en trminos que se
encuentra en juego la subsistencia misma del individuo.
La imprescriptibilidad se refiere al derecho mismo de pedir alimentos, no a los
alimentos decretados y devengados, las que de no cobrarse oportunamente
697

prescribirn a favor del deudor. Esto es transcurrido 5 aos desde el da que se

debieron pagar.
El derecho a pedir alimentos es intransferible.
No puede venderse, cederse ni enajenarse en forma alguna, tampoco se transmite
por causa de muerte.
Las pensiones atrasadas si pueden renunciarse, compensarse y el derecho a
demandarlas, puede transmitirse por causa de muerte, venderse y cederse.
El derecho de alimentos es inembargable.
Segn el art. 1618 N1 que se refiere a las pensiones alimenticias forzosas y
el N 9 que alude a los derechos personalsimos. Y el 445 N3 CPC.

El crdito por concepto de alimentos no admite compensacin.

El que debe alimentos no puede oponer por compensacin lo que este le deba a
l, sin embargo las pensiones atrasadas podrn compensarse.
La transaccin sobre alimentos esta sujeta a limitaciones.
Debe aprobarse judicialmente y no debe contravenir los dispuesto en relacin a
que los alimentos no pueden renunciarse ni compensarse.
Las pensiones alimenticias devengadas pueden ser objeto de actos
jurdicos.
Son transmisibles, transferibles, renunciables y podrn cederse, venderse y
compensarse.
El derecho de pedir alimentos no puede someterse a compromiso.
No cabe compromiso ni siquiera respecto de las pensiones atrasadas, slo
pueden ser competentes los tribunales de familia.
La obligacin alimenticia es transmisible a juicio de unos, intransmisible a
juicio de otros.
El efecto prctico es que los herederos deben apartar un capital, con el cual seguir
sirviendo el pago de pensiones alimenticias.

El derecho a pedir alimentos es permanente.

698

A pesar de ser permanente, hay un importante componente de variabilidad, ya que

se encuentra condicionada al patrimonio del obligado y de las necesidades del
alimentario.
Si varan las circunstancias existentes al momento de establecer la pensin de
alimentos, el alimentante podr solicitar el cese o la disminucin de su obligacin,
o el alimentario el aumento de la pensin, segn corresponda y el merito de los
antecedentes as lo justifiquen.
El derecho de alimentos tiene por fuente principal la ley.
Pueden tener como fundamento el testamento y la convencin, los de mayor
relevancia jurdica son aquellos cuya fuente es la ley.
El derecho de alimentos es un crdito que no goza de preferencia para su
pago.
Por el hecho de no gozar de preferencia, pertenecen a los crditos de 5 categora
o valistas.
El derecho de alimentos es reciproco.
Entre cnyuges, ascendientes, descendientes y hermanos.
Los alimentos que se perciben por disposicin de la ley, no constituyen
renta.
As lo establece el art. 17 nmero 19 de la ley de renta.
Goza de una especial proteccin de la ley.
Confiere amplias facultades judiciales y establece diversas figuras penales.
Las causas sobre derecho de alimentos son de mediacin previa y
obligatoria.
Art. 106 de la ley sobre tribunales de familia, as lo establece.

CLASES DE ALIMENTOS.
Forzosos o legales y voluntarios.
Forzosos o legales.
Los reglamentados especialmente en el CC. arts. 321 a 337. Y en la ley 14.908
sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.
Voluntarios.
699

Los otorgados por testamento o por donacin entre vivos, sin mediar obligacin
legal.

Provisorios y definitivos.
Provisorios.
El carcter asistencial de los alimentos hace que el juez no espere hasta que dicte
su sentencia y ella quede ejecutoriada para imponer al demandado el pago de la
prestacin reclamada. Mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos,
deber el juez ordenar que se den provisionalmente, con el slo merito de
los documentos y antecedentes presentados, sin perjuicio de la restitucin en
caso que no se obtenga sentencia favorable.

Alimentos definitivos.
Estos se deben desde la fecha de la primera demanda y se entienden concedidos
por toda la vida del alimentario.
Si durante el juicio se decretaron alimentos provisorios inferiores a los que se
otorgaron como definitivos, el alimentante deber pagar la diferencia por todo el
periodo que haya transcurrido entre la notificacin de la demanda y el momento en
que quedo ejecutoriada la sentencia.

Alimentos congruos y necesarios.

Congruos.
Se afirma que los alimentos son congruos, esto es, deben habilitar al alimentado
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin
social.
Necesarios.
Existen 2 casos de alimentos necesarios en el CC.
Art. 175 el cnyuge culpable de la separacin judicial, slo puede demandar
al cnyuge inocente alimentos necesarios.
Art. 324 cuando la ley autoriza al juez a moderar e rigor de esta disposicin,
que en principio priva al alimentario de alimentos si hubiere incurrido en
700

injuria atroz, en el caso que la conducta del alimentario fuere atenuada por
circunstancias graves en la conducta del alimentante.

TITULARES.
De acuerdo al art. 321 CC. se deben alimentos:
Al cnyuge.
Debido al deber de socorro y obligacin alimenticia, que origina el vnculo
matrimonial.
A los descendiente.
Debido a los alimentos en la autoridad parental.

A los ascendientes.
Los hijos tienen el deber de cuidar a sus padres en su ancianidad, en el
estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que
necesitaren auxilio. Esto se materializa en el deber de socorro, que recae en
los hijos de cualquier edad.
A los hermanos.
se deben alimentos a los hermanos, hasta que ellos cumplan 21 aos, salvo
que estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual cesaran a los 28
aos.
A la madre del hijo que esta por nacer.
As lo dispone el art. 1 inciso 4 de la ley N 14.908.
Al donante cuando la donacin fue cuantiosa.
El donante que cae en indigencia tiene derecho a pedir alimentos al
donatario, siempre que la donacin que hubiere hecho fuere cuantiosa y no
haya sido rescindida, resuelta o revocada.

Al adoptado o al adoptante.
701

De acuerdo a la ley 7.613 sobre adopcin, se le reconoce ultra actividad a

esta ley para aquellos que tenan la condicin de adoptados o adoptantes a
la poca de entrada en vigencia de la ley N19.620.
al deudor no comerciante que es declarado en quiebra y el comerciante
hubiere solicitado la declaracin de su quiebra, tienen derecho a alimentos
para ellos y sus familias.
de acuerdo al art. 60 C.Com.

EXTINCIN DE LA OBLIGACIN.
Se extingue la obligacin en los siguientes casos:
Por injuria atroz.
Cesa totalmente la obligacin de prestar alimentos, cuando el alimentario realiza
un hecho constitutivo de injuria atroz contra la persona del alimentante.

Por llegar la persona del alimentario descendiente o hermano a los 21 aos.

Cuando cualquiera de estos cumple 21 aos, cesa su derecho de percibir
alimentos.
Excepciones.
Que se encuentre estudiando una profesin u oficio, cesara a los 28 aos.
Por algn impedimento fsico o mental se hallen inhabilitados para subsistir
por s mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez considere
indispensable los alimentos para la subsistencia del individuo de que se
trate.
Con la muerte del alimentario.
El derecho de alimentos es personalsimo y por ende intransmisible. Si a la muerte
del alimentario haba pensiones devengadas pero no pagadas, sus herederos
sern ahora titulares de dicho crdito, que harn efectivo en contra del
alimentante.
Cuando el padre o madre hubiere abandonado al hijo en su infancia, y ka
filiacin hubiere debido ser establecida por medio de sentencia judicial
contra la oposicin del aludido padre o madre.
702

Ms que extinguir el derecho de alimentos, la ley impide que nazca.

Por cesar las necesidades del alimentario.
Si la situacin patrimonial del alimentario evoluciona favorablemente en trminos
tales que puede por si slo atender a su subsistencia, resulta injustificable que se
mantenga la obligacin de proporcionar los alimentos por el alimentante. En tal
caso, ste deber deducir la respectiva demanda de cese de pensin alimenticia.

TEMA 40 (Cdula 10)

Sucesin por causa de muerte y sus principios.
703

 SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR EL

DOMINIO.
De acuerdo al art. 588 CC.la sucesin por causa de muerte es un modo de
adquirir el dominio, como modo de adquirir, tiene ciertas caractersticas:
Es un modo derivativo.
El sucesor adquiere nicamente los derechos que tena el causante, para acreditar
el dominio de la cosa heredada o legada, debemos probar que el causante era
dueo de la cosa.
Son derivativos: la tradicin la sucesin por causa de muerte.
Son originarios: la prescripcin adquisitiva la ocupacin la accesin.

Modo de adquirir por causa de muerte.

Es condicin para que opere la transmisin que el causante fallezca.
Es una caracterstica propia de la sucesin por causa de muerte, n se da en
ningn otro modo de adquirir.

Es un modo de adquirir a titulo gratuito.

Para que opere la adquisicin de la cosa heredada o legada, no se requiere de
una prestacin del heredero o legatario.
En general, todos los modos de adquirir pueden ser a ttulo gratuito.
La tradicin puede ser a ttulo gratuito u oneroso.

Puede ser a titulo universal o singular.

Es a ttulo universal cuando se adquieren todos los derechos y obligaciones
transmisibles del causante, o una cuota de ellos, y ser a ttulo singular cuando
se adquiere una o ms especies o cuerpos ciertos.
Cuando se adquiere una o ms especies indeterminadas de cierto genero, no se
adquiere por sucesin por causa de muerte, sino por tradicin por parte de

704

los herederos a quien adquiere esas cosas indeterminadas de un cierto

genero.
Son a titulo singular: la tradicin prescripcin. Estas excepcionalmente nos
permiten adquirir la universalidad de una herencia.

Es un modo de naturaleza mixta.

Esto porque se requiere de un hecho jurdico, como es la muerte del causante; y
requiere adems de un acto jurdico, esto es, la aceptacin de la asignacin,
herencia o legado.

EL DERECHO REAL DE HERENCIA.

CONCEPTO.
Para expresar un concepto del derecho real de herencia, distinguimos que la voz
herencia puede ser empleada en sentido objetivo y subjetivo.
Sentido objetivo: se refiere al conjunto de bienes que conforman el as
hereditario, la masa de bienes en que se sucede al causante.
Sentido subjetivo: la herencia importa un derecho subjetivo, es un derecho
real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder en
todos los derechos y obligaciones del causante o en una cuota de los
mismos.

CARACTERISTICAS.
Es un derecho real.
Como tal, lo menciona el art. 577 CC. adems seala el artculo que de estos
derechos reales, nacen acciones reales; la accin real que nace del derecho
real de herencia, es la accin de peticin de herencia, que el CC. regula en sus
art. 1264 y siguientes.

705

El derecho de herencia recae sobre una universalidad jurdica.

Esta universalidad jurdica se encuentra integrada por todos los derechos y
obligaciones transmisibles del causante, constituye un todo, con su activo y
pasivo, distinto de cada uno de los bienes que lo integran.
Al fallecimiento del causante el dominio de esta universalidad pasa a los
herederos pro el modo de adquirir sucesin por causa de muerte.
Se ha fallado: que la cesin de derechos hereditarios no transfiere otros derechos
que los que tena el cedente, esto es, derechos cuotativos en la universalidad
jurdica, que no pueden radicarse anticipadamente en un bien determinado, lo que
ocurrir una vez que se efecte la particin de bienes.
El derecho de herencia tiene duracin limitada.
Su vida se extiende desde la apertura de la sucesin hasta que cesa la comunidad
hereditaria. Hecha la particin, el derecho real de herencia cede su paso al
derecho de dominio.

LA CESIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA.

La cesin del derecho real de herencia, dice relacin con los modos de adquirir
este derecho real, este se puede adquirir de las siguientes formas:

Adquisicin del derecho real de herencia por sucesin por causa de muerte,
Este es el modo normal de adquirirlo, fallecido el causante, se produce la apertura
de la sucesin y la delacin de la herencia, el asignatario adquiere ipso iure el
derecho de herencia, sin perjuicio de que, como nadie puede adquirir derechos
sin su consentimiento, debe aceptar la herencia. Los efectos de la aceptacin
se retrotraen al momento en que fue deferida la herencia.

Adquisicin del derecho real de herencia por tradicin.

706

El heredero puede transferir su derecho de herencia a un tercero, que lo

adquiere por el modo de adquirir tradicin.
Por tradicin no se adquiere el derecho de herencia del causante, sino de un
heredero.
Al ser la cesin del derecho de herencia la tradicin de tal derecho, requiere, como
toda tradicin, de un ttulo que la anteceda. Este ttulo traslaticio puede ser gratuito
u oneroso.
Si se cede a ttulo oneroso, de lo nico que se hace responsable el cedente es
de su calidad de heredero, no de que el causante era dueo de los bienes que
integran la masa hereditaria. No responde tampoco del valor de los bienes que
integran esa masa (no responde si lo que se cede es ms activo o pasivo)
Si se cede a ttulo gratuito, de nada responde el cedente, ni siquiera de su
calidad de heredero.
Forma de hacer la tradicin del derecho real de herencia.
El problema se presenta especialmente cuando existen bienes races en la
herencia, el problema es si en tal caso, es necesario aplicar el art. 686 CC. para
hacer la tradicin del derecho real de herencia.
Jose Ramon Gutierrez: aplicando el art. 580 CC. concluye que el derecho de
herencia es mueble o inmueble, segn lo sea los bienes que lo componen,
debiendo seguirse las normas generales de la tradicin, de acuerdo a la
naturaleza de la herencia.
Si existen inmuebles, es necesario que la tradicin del derecho real de herencia se
realice conforme a la tradicin de los inmuebles, de acuerdo al art. 686 CC. con la
inscripcin del ttulo en el CBR. Del lugar donde se encuentra situado el
inmueble.
Leopoldo Urrutia: dice que la herencia constituye una universalidad jurdica
distinta de los bienes que la integran, que no es mueble ni inmueble, por lo que
aun cuando en la masa hereditaria haya bienes races. La tradicin no se hace por
inscripcin en el registro del CBR.
Se concluye que la tradicin del derecho real de herencia, se verifica por
cualquier medio por el que el tradente manifieste su voluntad.
707

Como el CC. No establece norma especial para la tradicin del derecho real
de herencia, debe aplicarse la norma general, esta es, la que corresponde al
estatuto de los inmuebles, por tanto, la tradicin del derecho real de
herencia se hace conforme a la tradicin de los bienes muebles, de acuerdo
al art. 684 CC.

Adquisicin del derecho real de herencia por prescripcin adquisitiva.

Va a adquirir por prescripcin el falso heredero o heredero aparente, esto es,
aquel que haya estado en posesin del derecho de herencia sin tener la calidad de
heredero, como si se adquiere por un testamento revocado.
Art. 2512 CC. establece que el derecho de herencia se adquiere por
prescripcin extraordinaria de 10 aos. Sin embargo, esta norma se debe
concordar con el art. 704 inciso final CC. al heredero putativo a quien por
decreto judicial o resolucin administrativa se haya otorgado la posesin
efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin.
Al relacionar ambas normas, se entiende que el derecho se adquiere siempre por
prescripcin extraordinaria de 10 aos, salvo el caso del heredero aparente a
quien se concedi la posesin efectiva de la herencia, quien va a adquirir por
prescripcin ordinaria de 5 aos, esto si cumple con los dems requisitos de la
prescripcin ordinaria buena fe y tradicin.
La prescripcin del derecho de herencia se debe alegar por va de accin,
atendido que en conformidad al art. 2517 CC. toda accin por la cual se reclama
un derecho, se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo, la cual debe
alegarse en tiempo y forma.

FORMAS DE SUCEDER.
A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO SINGULAR.
La asignacin por causa de muerte puede ser a ttulo universal o singular.
A ttulo Universal.
708

Se sucede a ttulo universal cuando se adquieren todos los derechos y

obligaciones transmisibles del causante o una cuota de ellos, como la mitad,
un tercio o un quinto.
De acuerdo al art. 954 CC. las asignaciones a ttulo universal se llaman
herencias, el asignatario de herencia se llama heredero.
En general se dice que una persona contrata para si y para sus herederos, esto
es, porque al momento de la muerte del causante, todos los derechos y
obligaciones transmisibles pasan a los herederos; existen derechos y obligaciones
que se denominan intransmisibles, estas no pasan a los herederos, tales como:
Los derechos personalsimos.
Como el derecho de alimentos, de uso y habitacin, el derecho legal de goce de
los bienes del hijo.
El derecho de usufructo.
Este se extingue con la muerte del usufructuario, sin pasar a sus herederos.
Desde el punto de vista pasivo, no pasan a los herederos:
Las obligaciones intuito personae.
Como las derivadas del mandato, albaceazgo, comodato por la muerte del
comodatario.
No se debe confundir al asignatario a ttulo universal con el heredero a ttulo
universal.
Todo heredero por el hecho de ser tal, es asignatario a ttulo universal. Sin
embargo, el heredero como tal, puede ser heredero universal como heredero
de cuota.
Heredero Universal: son aquellos herederos a los cuales no se les designa una
cuota en la sucesin, siendo llamados en trminos generales a la sucesin del
difunto.
Heredero de cuota: este es llamado a suceder en una cuota del patrimonio del
causante.
Esta diferencia entre herederos universales y de cuota, slo cobra
importancia para el derecho de acrecimiento, el cual, slo procede si no hay
designacin de cuota.
709

A titulo singular.
Para que se puede suceder a ttulo singular, es necesario que exista testamento,
ya que no existen los legados forzosos; el legado presupone una manifestacin de
voluntad del causante que este slo puede hacer en un testamento.
El titulo para suceder es singular, cuando se sucede en una o ms especies
o cuerpos ciertos, o una o ms especies indeterminadas.
Las asignaciones a ttulo singular se denominan legados y el que adquiere el
legado se denomina legatario.
Estos legatarios no representan a la persona del causante y no tienen ms
derechos que los expresamente conferidos en el testamento.
Los legatarios pueden ser de especie o cuerpo cierto, o de genero.
Los legatarios de especie o cuerpo cierto: adquieren el dominio del bien legado
desde la muerte del causante, directamente de este, por el modo sucesin por
causa de muerte.
Los legatarios de especie o cuerpo cierto, tiene la accin reivindicatoria para
perseguir el pago de la especie o cuerpo cierto que se le ha legado, tampoco hay
inconveniente para que ejerza una accin personal contra los herederos.
El legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueo de los frutos de la cosa
legada desde el fallecimiento del causante (art. 1338 nmero 1 del CC), conforme
al principio de que las cosas producen y perecen para su dueo. Y el modo por el
cual se hace dueo de los frutos es la accesin.
Legatarios de gnero: lo que el legatario adquiere por sucesin por causa de
muerte slo es un crdito o derecho personal, para exigir a los herederos o a
aqul a quien el testador impuso la obligacin de pagar el legado, el cumplimiento
del mismo. Por lo tanto, la especie misma slo se adquirir mediante la tradicin
que los herederos efectuarn al legatario.
Este legatario de gnero slo tiene una accin personal contra los herederos para
reclamar la cosa genrica legada.
710

los frutos no pertenecen al legatario de gnero desde el fallecimiento del causante,

sino desde que los herederos le efecten la tradicin o queden en mora de cumplir
el legado (art. 1338 nmero 2 del CC).

LIMITACIONES A LA LIBERTAD DE TESTAR.

Las limitaciones a la voluntad de testar se encuentran dadas principalmente
por las legtimas y las legitimas rigorosas.

LOS ASIGNATARIOS.
SUS CLASES.
Estos pueden ser asignatarios a ttulo universal o a ttulo singular.
Asignatarios a ttulo Universal o Herederos.
Se refiere a ellos el art. 1097 CC.
Lo que caracteriza fundamentalmente a los herederos es que suceden en todo el
patrimonio del causante, vale decir, en el conjunto de derechos y obligaciones
transmisibles o en una cuota del mismo. El heredero no recibe bienes
determinados, sino que la totalidad o una cuota de la herencia.
Es por lo anterior que se dice que en los contratos, quien contrata lo hace tanto
para s como para sus herederos. En un contrato, los herederos del contratante no
son terceros extraos al acto, sino que, jurdicamente hablando, son parte del
contrato, ya que suceden a quien lo celebr. As, por ejemplo, los herederos
debern responder de las fianzas otorgadas por el causante (art. 2352 del CC);
tendrn que respetar los arrendamientos celebrados por l, etc.
Pero existen ciertos elementos activos y pasivos del patrimonio del difunto que no
pasan a los herederos: son los derechos y obligaciones intransmisibles.
Desde el punto de vista del activo, son intransmisibles:
Los derechos personalsimos: el derecho de alimentos, el de uso y habitacin y
el derecho legal de goce de los padres, por ejemplo;
El usufructo.
711

Desde el punto de vista del pasivo, son intransmisibles las obligaciones intuitu
personae: por ejemplo, las derivadas del mandato, del albaceazgo, del comodato
(con la muerte del comodatario), las contradas en calidad de miembro de una
corporacin en el caso del artculo 549, inciso3, y en general las obligaciones de
hacer.
Estos asignatarios a ttulo Universal, se clasifican en:
Herederos Universales.
Lo son aquellos que suceden en el patrimonio del causante sin designacin de
cuota. Respecto a estos herederos, debemos tener presente:
Puede existir pluralidad de herederos universales, en una misma sucesin.
Lo sern, cada vez que sean llamados sin designacin de cuota.
No debemos confundir al heredero universal con el asignatario universal. El
ltimo es el gnero y el primero una especie de asignatario universal. Todo
heredero universal es asignatario a ttulo universal, pero no todo asignatario a
ttulo universal ser heredero universal, pues tambin podr ser heredero de
cuota.
En la herencia, el beneficio puede ser mayor para el heredero de cuota que
para el heredero universal. Los herederos universales dividen entre s la
herencia en partes iguales, de modo que eventualmente el beneficio podra ser
mayor para un heredero de cuota.

Herederos de cuota.
Lo son, aquellos a quienes se les indica la parte alcuota del patrimonio del
causante en que suceden.
Cabe consignar entonces que la calificacin de un heredero como universal
o de cuota, depende exclusivamente de la forma en que son llamados y no
del beneficio que en definitiva llevan en la herencia. La importancia de esta
clasificacin se relaciona con el derecho de acrecer que existe entre los
herederos universales pero no en favor de los herederos de cuota. En lo dems,
se les aplican las mismas normas. El derecho de acrecimiento consiste, en
712

trminos generales, en que la porcin del heredero universal que falta y no lleva
su parte en la herencia, aumenta la de los otros herederos a ttulo universal.

Asignatarios a ttulo singular o legatarios.

Los legatarios no suceden como los herederos en la universalidad del patrimonio,
sino que en bienes determinados.
Del art. 1104 del CC. se deduce que los legatarios, a diferencia de los
herederos, no representan la persona del causante. No tienen otros derechos
que los expresamente conferidos en el testamento.
En principio, el legatario no tiene responsabilidad alguna por las deudas
hereditarias, con dos excepciones:
El legatario responde en subsidio del heredero. Es decir, el acreedor
hereditario deber demandar primero al heredero y a falta de ste, accionar
en contra del legatario.
Tambin puede sobrevenirle responsabilidad por el ejercicio de la accin de
reforma de testamento, si el testador, al instituir los legados, excedi la parte de
sus bienes de libre disposicin. Como el testador estaba obligado a respetar las
asignaciones forzosas, los herederos pueden reclamar contra los legatarios
mediante la accin de reforma de testamento.
Los legados, al igual que las cosas, pueden ser de especie o cuerpo cierto y de
gnero: art. 951, 3 del CC.
La importancia de la distincin radica en que el legatario de especie o cuerpo
cierto adquiere el dominio de la especie legada desde el momento del
fallecimiento del causante, directamente de ste, por el modo sucesin por causa
de muerte. Tratndose de un legado de gnero, en cambio, lo que el legatario
adquiere por sucesin por causa de muerte slo es un crdito o derecho personal,
para exigir a los herederos o a aqul a quien el testador impuso la obligacin de
pagar el legado, el cumplimiento del mismo. Por lo tanto, la especie misma slo se
adquirir mediante la tradicin que los herederos efectuarn al legatario.
En cuanto a las acciones.
713

Como el legatario de especie adquiere el dominio al fallecer el causante, puede

perseguir el bien legado mediante la accin reivindicatoria, incluso contra los
herederos. En todo caso, se estima que no existira inconveniente para entablar
tambin una accin personal en contra de los herederos.
En cambio, el legatario de gnero slo goza de una accin personal en contra de
los herederos para reclamar el pago del legado. En otras palabras, no puede
ejercer una accin real.
En cuanto a los frutos.
El legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueo de los frutos de la cosa
legada desde el fallecimiento del causante (art. 1338 nmero 1 del CC), conforme
al principio de que las cosas producen y perecen para su dueo. Y el modo por el
cual se hace dueo de los frutos es la accesin.
En cambio, los frutos no pertenecen al legatario de gnero desde el fallecimiento
del causante, sino desde que los herederos le efecten la tradicin o queden en
mora de cumplir el legado (art. 1338 nmero 2 del CC).

ANALISIS COMPARADO DE LOS DERECHOS QUE CONCURREN EN

LA SUCESIN.
DERECHO DE TRANSMISIN.
Puede acontecer que producida la delacin, el asignatario fallezca antes de
aceptar o repudiar la asignacin. En este caso, su opcin se transmite a sus
herederos de acuerdo al art. 957 CC.
Meza Barros: la facultad que tiene el heredero que acepta la herencia, de
aceptar o repudiar la herencia o legado que se defiri a su causante fallecido
sin haber aceptado o repudiado.
Personas que intervienen.
Intervienen 3 sujetos:
El causante: que instituyo un legado o dej una herencia

714

El transmitente o transmisor: es la persona a la que se le dejo el legado o

herencia.
El transmitido: es el heredero del transmisor, a quien pasa el derecho de opcin.
mbito de aplicacin.
El derecho de transmisin opera tanto respecto de las herencias como los
legados, sea que la sucesin sea testada o intestada.
Requisitos respecto del transmitente o transmisor.
Debe fallecer sin hacer uso de su derecho de opcin de aceptar o repudiar la
herencia o legado que se le defiri.
Que sea heredero o legatario del causante.
Que su derecho de opcin no haya prescrito.
Que sea capaz y digno de suceder al primer causante.

Requisitos respecto del transmitido.

Debe ser heredero del transmitente.
Debe haber aceptado la herencia del transmitente.
Debe ser capaz y digno de suceder al transmitente o transmisor.
Debe ser siempre heredero.

DERECHO DE REPRESENTACIN.
El art. 984 inciso 1 CC. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por
derecho de representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona
tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendra su padre o madre si este o esta no quisiese o no
pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido
suceder, habra sucedido por derecho de representacin.
El derecho de representacin es un modo de suceder indirecto. Se habla de
sucesin directa cuando la persona hereda por si misma, sin intervencin de otra,
715

esto ocurre en la generalidad de los casos. Pero se puede suceder de forma

indirecta, cuando se sucede por intermedio de otra persona.
Son sucesiones indirectas, el derecho de representacin. Transmisin y
acrecimiento.
Personas que intervienen en el derecho de representacin.
El causante.
El representado. Es el padre o madre que falta a la sucesin.
El o los representantes. Son sus hijos.
Requisitos del derecho de representacin.
La representacin slo tiene cabida en la sucesin intestada.
El hecho que la representacin slo opere en las sucesiones intestadas, existen
casos de excepcin en que la representacin opera existiendo testamentos, estos
son:

Herencia dejada indeterminadamente a los parientes.

De acuerdo al art. 1064 CC. lo que se deje indeterminadamente a los parientes,
se entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn el orden
de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en
conformidad a las reglas legales.
En este caso opera la representacin

porque se aplican las normas de la

sucesin abintestato.
Las legitimas.
Este es el segundo caso en que opera la representacin en la sucesin testada.
Art. 1183 CC. Los legitimarios concurren y son excluidos segn el orden y reglas
de la sucesin intestada.
Opera la representacin porque dentro de las legitimas se aplican las reglas de la
sucesin intestada.
La representacin slo tiene aplicacin respecto de la descendencia del
causante.

716

Los ascendientes no pueden suceder por derecho de representacin. As lo

establece el art. 986 CC. hay siempre lugar a la representacin en la
descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos.
Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin.

La representacin slo tiene lugar respecto de algunos ordenes sucesorios.

De acuerdo al art. 986 CC. slo en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.

Debe faltar el representado.

De acuerdo al art. 984 CC. si este o esta, no quisiese o no pudiese suceder, el
representado debe faltar antes del fallecimiento del causante.
Pueden darse diversas situaciones.
El representado fallece antes que el causante, esta es la situacin ms
normal.
El representado repudia la herencia del causante.
El representado no puede suceder al causanta por afectarle una causal de
indignidad.
El representado no pudo suceder al causante por haber sido desheredado.

El derecho del representante deriva de la ley, no del causante. De este

principio derivan los requisitos en el representante:
Requisitos en el representante.
El representante debe ser digno y capaz de suceder al causante.
Si el representado no era digno de suceder al causante, esta indignidad no
pasa al representante.
Se puede representar a un causante cuya herencia se ha repudiado.

Los que suceden por derecho de representacin heredan por estirpe: esto
es, cualquiera que sea el nmero de hijos que representan al padre o madre,
717

toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido a padre o
madre representado.

DERECHO DE ACRECIMIENTO.
Art. 1147 CC. Seala que destinado un mismo objeto a dos o mas
asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de ste se junta a las
porciones de los otros, se dice acrecer a ellas.
Andrs Bello: el derecho de acrecer consiste en que, si por muerte, incapacidad
o indignidad falta uno de los conjuntos al tiempo de deferirse la asignacin, o
deferida la repudia, pasa su porcin a los otros conjuntos.
Somarriva: es aquel derecho en virtud del cual existiendo dos o ms asignatarios
llamados a un mismo objeto sin determinacin de cuota, la parte del asignatario
que falta se junta, se agrega, aumenta la de los otros asignatarios.
Claro Solar: es la facultad que tiene uno o ms de los asignatarios conjuntos para
retener o hacer suya la parte que en el mismo objeto asignado a todos ellos habra
correspondido al consignatario que no quiere o no puede recibir la asignacin.

mbito de aplicacin.
Existe discusin en la doctrina al establecer en que tipo de sucesiones opera el
acrecimiento, Somarriva seala que slo opera en la sucesin testada. Sin
embargo, la mayora de la doctrina, entre ellos Claro Solar, los profesores
Domnguez seala que el acrecimiento se produce en las sucesiones testadas
y en las intestadas.

Requisitos del acrecimiento.

Los requisitos para que opere el derecho de acrecimiento son los siguientes:

Que existan 2 o ms asignatarios.

Esta exigencia es contemplada por el art. 1147 CC.

Deben ser llamados a la totalidad de un mismo objeto.

718

Este objeto puede ser una herencia o un legado.

Los asignatarios deben ser llamados sin designacin de cuotas.

Este acrecimiento no tendr lugar entre los asignatarios de distintas partes o
cuotas en que el testador halla dividido el objeto asignado, en tal caso, cada parte
o cuota se considera como un objeto separado, y no habr derecho de acrecer,
salvo en los asignatarios de una misma cuota.

Excepciones al principio que , para que haya acrecimiento no debe haber

designacin de cuota.
Cuando los asignatarios son llamados por partes iguales: de acuerdo al art.
1148 CC. si se asigna un objeto a dos o ms personas por iguales partes, habr
derecho de acrecer.
Cuando dos o ms asignatarios son llamados a una misma cuota, sin
designacin de cuota: se encuentra contemplada en el inciso 1 del art. 1148
CC. se va a producir cuando se establece una asignacin a favor de dos o ms
asignatarios fijndoles la cuota y una de esas cuotas se asigna a dos o ms
asignatarios sin sealamiento de cuota.

Debe faltar uno o ms de los asignatarios conjuntos.

Este requisito lo contempla el art. 1147 CC. Exige que para que haya acrecimiento
falte uno o ms de los asignatarios.
En el caso de faltar por fallecimiento, este debe ocurrir antes de la apertura de la
sucesin, en caso contrario, su derecho se transmite a sus herederos.
El derecho de transmisin excluye al derecho de acrecer.

Que no se haya establecido un sustituto.

Al designarse un sustituto, no se va a producir la falta del asignatario, lo
reemplazara el sustituto.
719

Que el acrecimiento no este prohibido por el testador.

El testador podr en todo caso prohibir el acrecimiento.
El acrecimiento es un derecho accesorio renunciable y transferible.
El efecto del acrecimiento no es ipso iure, ya que el beneficiario puede
renunciarlo.

DERECHO DE SUSTITUCIN.
La sustitucin supone que en el testamento se designe la persona que
reemplazar al asignatario en caso de faltar este, de modo que si esto ocurre
por cualquier causa, pasa a ocupar su lugar el sustituto establecido por el
testador.

mbito de aplicacin.
Opera tanto para las herencias como legados. Obviamente la sucesin debe ser
testada.

Clases de sustitucin.
Sustitucin vulgar: es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe
el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferrsele la asignacin, llegue a
faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual.
Sustitucin fideicomisaria: es aquella en que se llama a un fideicomisario, que
en el evento de una condicin, se hace dueo absoluto de lo que otra persona
posea en propiedad fiduciaria.

Requisitos de la sustitucin vulgar.

Los requisitos de la sustitucin vulgar son los siguientes:
Que se trate de una sucesin testada.
Que se establezca expresamente.
720

Que falte el asignatario sustituido.

Si el asignatario fallece despus del testador, no hay sustitucin, va a operar el
derecho de transmisin.
En cuanto a los derechos que concurren: transmisin acrecimiento
sustitucin.
El derecho de transmisin, excluye al de acrecimiento y sustitucin, porque el de
acrecimiento y sustitucin suponen que falte el asignatario con anterioridad al
fallecimiento del causante, si fallece despus, opera el derecho de transmisin.
Derecho de sustitucin, excluye al de acrecimiento, esto es porque el
acrecimiento supone que falte un asignatario, y si el asignatario que falta tiene
sustituto, va a operar la sustitucin y no el acrecimiento.
Derecho de transmisin y representacin, no se produce colisin entre estos
derechos, ya que, el derecho de transmisin supone la muerte del asignatario con
posterioridad al fallecimiento del causante; en cambio, la representacin se va a
producir cuando el representado falte antes del testador.
Representacin,

acrecimiento

sustitucin,

entre

representacin

acrecimiento es difcil que se produzca colisin, ya que la representacin opera en

la sucesin intestada y el acrecimiento normalmente se da en la sucesin testada.
En el caso de la representacin y sustitucin no puede haber colisin, porque la
representacin es propia de la sucesin intestada y a sustitucin opera
exclusivamente en la sucesin testada.

TIPOS DE POSESIN EN MATERIA SUCESORIA.

En el caso de la herencia, su posesin puede ser: posesin legal de la herencia,
posesin material de la herencia y posesin efectiva de la herencia.

POSESIN LEGAL DE LA HERENCIA.

Se encuentra establecida en el art. 722 CC. la posesin de la herencia se
adquiere desde el momento que es deferida, aunque el heredero o ignore.
721

El art. 688 CC. tambin se refiere a esta posesin en el momento de deferirse

la herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al
heredero.
Esta posesin no requiere de los requisitos clsicos corpus y animus, o si
se prefiere, la ley los presume.
Esta posesin la otorga la ley, no el causante, y slo corresponde al
verdadero heredero, no al putativo.
No es esta la posesin que se requiere para adquirir la herencia por
prescripcin.

POSESIN MATERIAL DE LA HERENCIA.

Esta corresponde a la posesin del art. 700 CC. requiere de os requisitos de
corpus y animus. Puede ser poseedor material el verdadero heredero como
el falso heredero, ya que es esta posesin la que lo lleva a ganar por
prescripcin.

POSESIN EFECTIVA DE LA HERENCIA.

Es la que se confiere por resolucin judicial a quien se presente exhibiendo
un testamento aparentemente valido en que se le instituya heredero, o por
resolucin del director regional del registro civil, al que acredite el estado
civil que le da derecho a la herencia, siempre que no conste la existencia de
herederos testamentarios, ni se presenten otros abintestato de mejor
derecho.
La posesin efectiva no confiere la calidad de heredero, ni el dominio de la
herencia, es un trmite que presupone el modo de adquirir sucesin por causa de
muerte.
Sucesin intestada: se adquiere la posesin efectiva por resolucin del director
regional del registro civil.
Sucesin testada: se concede la posesin efectiva por resolucin judicial que
otorga el juez del ltimo domicilio del causante.
722

Inscripcin de la resolucin que concede la posesin efectiva.

Lo dispone el art. 688 N1 si la posesin efectiva se concede por resolucin
judicial, se inscribe en el registro de propiedades del CBR. De la comuna o
agrupacin de comunas en que fue pronunciada; en cambio si se otorga por
resolucin administrativa, se inscribe en el registro nacional de posesiones
efectivas.
Importancia de la resolucin que otorga la posesin efectiva.
Sirve para probar la calidad de heredero: el hecho de haberse concedido
importa una presuncin de la calidad de heredero.
Constituye un justo ttulo que da al falso heredero la posibilidad de adquirir
la herencia por prescripcin ordinaria de 5 aos.
Inscrita la posesin efectiva: si existen bienes races, podrn disponer de el los
herederos actuando de consuno.
No procede la accin de nulidad en contra de la resolucin que otorga una
posesin efectiva.
Se podrn utilizar otros medios como la accin de peticin de herencia.

APERTURA DE LA SUCESIN Y DELACIN DE LAS ASIGNACIONES.

APERTURA DE LA SUCESIN.
Es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes
hereditarios y se los transmite en propiedad.

MOMENTO Y LUGAR EN QUE SE PRODUCE.

Momento.
De acuerdo al art. 955 CC. la sucesin de los bienes de una persona se abre en
el momento de su muerte.
Importancia del momento en que se abre la sucesin.
Es el momento para determinar quines son los que suceden al causante y
los cumplimientos de los requisitos de capacidad y dignidad para suceder.
723

Para saber la legislacin aplicable a la sucesin, atendido a lo dispuesto a la

ley de efecto retroactivo de las leyes en sus arts. 18 y 19.
Desde el momento de la apertura se puede repudiar la asignacin, aunque
esta sea condicional.
Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una herencia se retrotraen al
momento de la apertura de la sucesin.
A partir de ese momento puede celebrarse cualquier pacto relativo a la
sucesin del difunto, sin que exista objeto ilcito.
Si hay varios herederos, a partir de ese momento se produce la indivisin
hereditaria.
Otros casos de momento de apertura de la sucesin.
Muerte presunta.
De acuerdo al art. 84 CC. la apertura se produce con el decreto de posesin
provisoria de los bienes del desaparecido.
Comurientes.
Esta situacin se encuentra regulada en el art. 79 CC. si por haber perecido dos o
ms personas en un mismo acontecimiento, naufragio, incendio, ruina, batalla, o
por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus
fallecimientos, se proceder en todos casos como dichas ersonas hubiesen
perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiere sobrevivido a la
otra. Ninguna de ellas suceder en los bienes de la otra.

Lugar en que se abre la sucesin.

De acuerdo al art. 955 CC. la sucesin se abre en el lugar del ltimo domicilio
del causante.
Esto importa para saber el tribunal que debe conocer de todo lo relacionado con la
sucesin. Ser competente el juez del lugar en que se abri la sucesin.

Legislacin aplicable.
La sucesin se rige por la ley del domicilio en que se abre la sucesin, salvas
las excepciones legales.
724

Excepciones en que la sucesin no se rige por la ley del ltimo domicilio del
causante.
Caso del chileno domiciliado en el extranjero.
De acuerdo al art. 955 CC. la sucesin se rige por la ley extranjera. Sin embargo,
esta regla tendr aplicacin en dos casos: cuando el causante slo tenga
herederos extranjeros cuando teniendo herederos chilenos, la ley
extranjera le respete los derechos que le otorga la ley chilena.
Fuera de estos casos, el artculo 955 CC. sufre una excepcin derivada del art. 15
N2 CC. que consagra el estatuto personal los parientes y cnyuges
chilenos, tienen respecto de su compatriota que fallece teniendo su ltimo
domicilio en el extranjero, los derechos que reconoce la ley chilena.
Caso del extranjero domiciliado en el extranjero que deja herederos en Chile.
Esta excepcin se encuentra contemplada en el art. 988 CC. tendrn los
chilenos a ttulo de herencia o de alimentos los mismos derechos que segn
las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un
chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del
extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del
extranjero.
Caso de la sucesin abierta en el extranjero si el causante deja bienes en
Chile.
Esta excepcin se encuentra en el art. 27 Ley 16.271 de impuesto a las
herencias. Seala este art. Que en el caso de la sucesin abierta en el extranjero,
deber pedirse la posesin efectiva de la herencia respecto de los bienes situados
dentro del territorio chileno, para los efectos del pago de los impuestos
establecidos en esta ley, deber pedirse en el lugar del ltimo domicilio que tuvo el
extranjero en Chile, o en el lugar del domicilio de quien pide la posesin efectiva,
en el caso que el extranjero no tuvo domicilio en Chile.

DELACIN DE LAS ASIGNACIONES.

725

El art. 956 CC. la delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la

ley a aceptarla o repudiarla.
La sola delacin no confiere la calidad de heredero, slo es una oferta que el
asignatario debe aceptar o rechazar.
Momento en que se produce.
Lo normal ser que a asignacin se defiera al momento del fallecimiento del
causante.
Excepcionalmente: en el caso de las asignaciones condicionales suspensivas, la
delacin se va a producir en el momento de cumplirse la condicin.
Si la condicin es resolutoria, la delacin se produce en el momento de la muerte
del causante.
Contraexcepcin: en el caso que la condicin sea suspensiva y de no hacer algo
que depende de la sola voluntad del asignatario, se vuelve a la regla general y la
delacin se produce en el momento de la muerte del causante, siempre que
se rinda caucin suficiente por parte del asignatario, de restituir la cosa asignada
con sus accesorios y frutos en caso de incumplir la asignacin.
Salvo que el testador determine que mientras penda la condicin de no
hacer algo, pertenezca la cosa a otro asignatario.

INCAPACIDADES E INDIGNIDADES PARA SUCEDER.

La capacidad como la dignidad para suceder, se enmarcan dentro de los
requisitos que debe tener el asignatario para suceder al causante.
Regla general: contemplada en el art. 961 CC. ser capaz y digna de suceder
toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna de suceder.

INCAPACIDADES PARA SUCEDER.

La capacidad para suceder es la aptitud de una persona para recibir
asignaciones por causa de muerte.

726

Las incapacidades son excepcionales y por ende deben interpretarse

restrictivamente y no cabe analoga.
Quien alega la existencia de incapacidad, debe probarlo.

Incapacidades.

Las personas naturales que no tienen existencia natural al momento de la

delacin. Art. 962 CC.
Para tener derechos en suspenso, basta tener existencia natural, al momento del
nacimiento los derechos pasaran al recin nacido como si hubiese existido al
momento que se le defirieron.
El art. 962 CC. Establece algunas excepciones:
Asignatario condicional suspensivo.
Este para suceder deber existir tambin al tiempo de cumplirse la condicin, esto
porque si fallece antes de cumplirse la condicin, nada transmite a sus herederos.
Si la asignacin es condicional resolutoria, no rige esta excepcin, pues el
asignatario adquiere la asignacin al momento de abrirse la sucesin.

Asignacin dejada a persona que no existe, pero se espera que exista.

Las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero
se espera que existan, no se invalidaran por esta causa si existieren dichas
personas antes de expirar los 10 aos subsiguientes a la apertura de la
sucesin.
Asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante.
Valdrn con la misma limitacin de los 10 aos, las asignaciones ofrecidas a
quienes presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al
momento de la muerte del testador.
Debe prestarse el servicio dentro de los 10 aos luego de abierta la
sucesin, en caso contrario, la condicin habr fallado.

727

Incapacidad de las cofradas, gremios o establecimientos cualesquiera que

no sean personas jurdicas. Art. 963 CC.
Hay unanimidad en el sentido que las personas de derecho pblico son capaces
de suceder en Chile.

Incapacidad del condenado por el crimen de daado ayuntamiento. Art. 964

CC.
Si antes de deferirse la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente
por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado
con ella matrimonio que produzca efectos civiles.
La doctrina entiende que se refiere a la persona que cometi adulterio o incesto
con el de cujus, si contraer con esa persona matrimonio que produzca efectos
civiles.

Incapacidad del eclesistico confesor. Art. 965 CC.

Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia
o legado alguno, ni an como albacea fiduciario, el eclasiastico que hubiere
confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los 2
ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento o cofrada de la
cual es miembro, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el
tercer grado inclusive.
Esta incapacidad no comprende a la iglesia o parroquia del testador, ni recaer
sobre

la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran

heredado abintestato si no hubiese habido testamento.

Incapacidad del notario. Art. 1061 CC.

No vale disposicin alguna testamentaria a favor del escribano que autorice el
testamento o del funcionario que haga las veces de tal o del cnyuge del
escribano o funcionario, o de cualquiera de sus ascendientes, descendientes,
hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo; no vale tampoco
728

disposicin testamentaria alguna a favor de cualquiera de los testigos o sus

cnyuges, ascendientes, descendientes, hermanos, cuados.

CARACTERISTICAS DE LAS INCAPACIDADES.

Son de orden pblico.
Adolecen de nulidad absoluta (ante causal de incapacidad)
No se pueden renunciar por el testador.
Segn Somarriva, existe la incapacidad sin necesidad de declaracin
judicial, limitndose la justicia slo a constatar su existencia.

INDIGNIDADES PARA SUCEDER.

La ley no define lo que se entiende por indignidad para suceder, slo se limita a
dar casos de indignidad, pero se puede concluir que: es una sancin impuesta a
una persona por carecer de merito para suceder a otra.
Pablo Rodrguez: seala que la dignidad es el merito o lealtad que el
asignatario ha debido observar en vida del causante.
Regla general: es la dignidad, no hay ms casos de indignidad que los
sealados por la ley, por tanto quien alega la indignidad debe probarla.

Causales de indignidad.
Existen causales de indignidad que se encuentran en el art. 968 CC. y otras
contenidas en otros artculos.

Causales del art. 968 CC.

El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha

intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dejo perecer pudiendo
salvarla.
El que cometi atentado grave contra la vida, el honor, o los bienes de la
persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus
729

ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por

sentencia ejecutoriada.
El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de
demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la
socorri pudiendo.
El que por fuerza o dolo obtuvo una disposicin testamentaria del difunto o
le impidi testar.
El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto,
presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.

Casos contemplados en los arts. 969 y siguientes.

Caso del art. 969 CC.
El que siendo mayor de edad, no hubiese acusado a la justicia el homicidio
cometido en la persona del difunto, tan rpido como le hubiese sido posible.
Cesara esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.

Caso del art. 970 CC.

Es indigno de suceder al impber, demente, sordo o sordomudo que no
pueda darse a entender claramente, el ascendiente o descendiente que,
siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor
o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero.
A menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por si o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a suceder, la diligencia de uno de ellos aprovecha
a los dems.
Transcurrido un ao, recaer la obligacin en los llamados en segundo grado a la
sucesin intestada.
esta indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, el
demento sordo o sordomudo toman la administracin de sus bienes.

Caso del art. 971 CC.

730

Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador

se excusaren sin causa legitima, el albacea que nombrado por el testador se
excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de
suceder,
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta
que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo.

Caso del art. 972 CC.

Es indigno de suceder e que , a sabiendas de la incapacidad haya prometido
al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma a una
persona incapaz.

Existen otros casos como el del albacea removido pro dolo del art. 1300 CC.
El del partidor que prevarica del art. 1329 CC.

CARACTERISTICAS DE LAS INDIGNIDADES.

Miran slo el inters personal del causante.
Pueden ser perdonadas pro el causante.
Debe ser declarada judicialmente: declarada judicialmente es obligado el
indigno a restituir lo que recibi por herencia o legado, sus frutos y accesorios.
La indignidad se purga en 5 aos de posesin de la herencia o legado.
La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.
La indignidad se transmite a los herederos.
Tiene cabida en la sucesin testada o intestada.
La indignidad no cabe respecto de las personas jurdicas.

PARALELO ENTRE LAS INCAPACIDADES E INDIGNIDADES.

Tienen varias caractersticas comunes:
Ambas son inhabilidades para suceder.
Ambas son de carcter excepcional.
731

Una y otra se le aplican las disposiciones comunes de los arts. 978 y 979, ambos
del CC, que luego veremos.

Sin embargo, existen importantes diferencias:

Mientras las incapacidades son de orden pblico, las indignidades estn
establecidas en el slo inters del causante.
La incapacidad no puede ser perdonada por el testador, quien en cambio s puede
renunciar a la indignidad; an ms, la ley presume que perdona las indignidades,
si deja una asignacin al indigno con posterioridad a los hechos constitutivos de la
respectiva causal (art. 973 del CC).
El incapaz no adquiere la asignacin; el indigno s lo hace, y slo por sentencia
judicial puede ser obligado a restituirla.
La incapacidad no requiere ser declarada por sentencia judicial; limitndose la
declaracin judicial a constatar su existencia, pudiendo ser solicitada por cualquier
persona; la indignidad s debe ser declarada por sentencia judicial, a peticin del
que tenga inters en excluir al indigno.
Dado que el incapaz nada adquiere en la herencia, nada transmite a sus
herederos. El indigno les transmite su asignacin, aunque con el vicio de
indignidad.
La incapacidad pasa contra terceros, de buena o mala fe. La indignidad no pasa
contra terceros de buena fe.
El incapaz no adquiere la asignacin mientras no prescriban todas las acciones
que se pudieron hacer valer en su contra (para Somarriva, adquirira slo despus
de 10 aos, como se dijo en su oportunidad); el indigno, en cambio, adquiere la
herencia o legado por posesin de 5 aos.
Las incapacidades, por regla general, son absolutas: a nadie que se encuentre en
la situacin prevista en los preceptos legales estudiados, pueden suceder los
incapaces. En cambio, las indignidades son siempre relativas; se refieren a
situaciones de ingratitud producidas entre el causante (o su cnyuge o parientes
ms cercanos) y el indigno, pudiendo el ltimo suceder a otras personas con
respecto a las cuales no les afecte igual vicio.
732

 BAJAS GENERALES DE LA HERENCIA Y TEORA DE LOS ACERVOS.

BAJAS GENERALES DE LA HERENCIA.

Las bajas generales son las deducciones que es necesario hacer para llevar a
efecto las disposiciones del causante o de la ley. Las bajas generales son:
aquellas contempladas en el art. 959 CC. y art. 4 Ley N16.271 de impuestos a
la herencia, donaciones y asignaciones.

Gastos de ltima enfermedad adeudados a la fecha de la delacin de la

herencia y los de entierro del causante.

Las costas de publicacin del testamento si lo hubiere, y las dems anexas a

la apertura de la sucesin.

Las deudas hereditarias.

Los impuestos fiscales que gravan toda la masa hereditaria.

Esta rebaja no tiene aplicacin, porque en la actualidad no hay impuesto que
grave a la masa, lo gravado para los efectos del pago de impuestos de herencia,
son las asignaciones de cada asignatario.

Las asignaciones alimenticias forzosas.

Slo tiene aplicacin con los alimentos forzosos, legales y no en los alimentos
voluntarios.

TEORA DE LOS ACERVOS.

733

La expresin acervo evoca la idea de una masa de bienes. En trminos amplios,

se entiende por tal la masa hereditaria dejada por el causante.

CLASES Y TRATAMIENTO.
Cinco clases de acervos se distinguen en el mbito de la sucesin por causa de
muerte:
Acervo comn o bruto.
Es el conjunto o masa de bienes en que aparecen confundidos los bienes del
causante con bienes de terceros.
Para saber cunto dejo efectivamente el causante, lo primero que deber hacerse
es sacar de la masa aquellos bienes que no le pertenecan.

Acervo ilquido.
Deducido de la masa los bienes que no le pertenecan al causante, lo que
resta es el llamado acervo ilquido.
Es el conjunto de bienes que pertenecen al causante, pero sin haber
efectuado las bajas generales de la herencia.

Acervo liquido o partible.

Es el que resulta una vez que se deducen del acervo ilquido las bajas
generales de la herencia, se llama tambin partible porque es esta masa de
bienes los que se dividen entre los herederos.

Acervos imaginarios.
Tienen por objeto proteger a los legitimarios respecto de las donaciones que
el causante en vida haya hecho a otros legitimarios o a terceros.
Primer acervo imaginario.
Lo explicaremos con un ejemplo: el causante tena tres hijos, A , B y C. En vida,
hizo una donacin de $9.000.000.- a B. Al fallecer el causante, deja un acervo
lquido a repartir entre sus tres hijos de $60.000.000.-. De no haberse hecho en
734

vida la donacin a B, cada hijo recibira $23.000.000.- Para reparar la desigualdad,

se agrega a la masa hereditaria la suma donada, lo que da un acervo imaginario
de $69.000.000.- A cada uno de los hijos le corresponden $23.000.000.- Sin
embargo, a B slo se le entregan $14.000.000.-, pues se le descuentan los
$9.000.000.- ya recibidos.
De esta manera se evita que se perjudique a uno o algunos de los
legitimarios, por donaciones hechas a otro u otros legitimarios.
Segundo acervo imaginario.
No ampara a los legitimarios por donaciones hechas a uno o algunos de ellos con
desmedro de los otros, sino que frente a donaciones efectuadas en vida por el
causante a terceros. Este segundo acervo imaginario produce dos efectos
principales:

Limita la parte de libre disposicin: se trata de evitar que con las

donaciones, se perjudiquen la mitad legitimaria o la cuarta de mejoras.
Para lograr lo anterior (art. 1186 del CC), se suman las donaciones hechas por el
causante al acervo existente y el resultado se divide por cuatro. La cantidad que
resulte -o sea una cuarta parte de la suma dividida-, es lo que el causante pudo
donar. Si lo que don excede dicha suma o lmite, el exceso se agrega al acervo
existente para formar el segundo acervo imaginario. Se calculan entonces la mitad
legitimaria, la cuarta de mejoras y la cuarta de libre disposicin. Se pagan
ntegramente las primeras, y la cuarta de libre disposicin hasta donde alcance.
Por ejemplo: el acervo existente es de $100.000.000.- El causante don en vida $
60.000.000.-, los que se agregan al primero, alcanzando entonces a $
160.000.000.- Se divide en cuatro partes, lo que nos da como cantidad mxima
que se pudo donar de $ 40.000.000.- Hay por tanto un exceso de $20.000.000.-,
que se acumula imaginariamente al acervo existente, lo que nos da
$120.000.000.- De estos, $60.000.000.- corresponden a la mitad legitimaria, que
se paga; $ 30.000.000.- corresponden a la cuarta de mejoras, que tambin se
paga. Los $10.000.000.- que realmente quedan, constituyen la parte disponible
por concepto de cuarta de libre disposicin. Esta ha quedado reducida entonces,
735

en el exceso de lo donado. Se ha conseguido de esta forma el primer efecto del

segundo acervo imaginario: limitar la parte de que el testador pudo disponer
libremente.
Da origen a la rescisin de las donaciones.
Puede ocurrir que la parte donada a terceros sea de tal modo excesiva que
sobrepase la cuarta de libre disposicin, afectando la mitad legitimaria y la cuarta
de mejoras. Nace entonces para los legitimarios la accin de inoficiosa donacin,
que no es sino la rescisin de la donacin, segn el Cdigo Civil. En su virtud,
los herederos pueden dirigirse en contra de los terceros que recibieron donaciones
del causante en vida de ste, exigiendo la restitucin de los bienes donados hasta
la parte en que perjudican las asignaciones forzosas. Art. 1187 del CC.

TEMA 41 (Cdula 3-30)

Sucesin intestada.
CONCEPTO Y PRINCIPIOS QUE LA RIGEN.
CONCEPTO.
Es aquella sucesin que regula la ley cuando el difunto no dispuso de sus
bienes, cuando al disponer de sus bienes, no lo hizo conforme a derecho, o
cuando sus disposiciones no han tenido efectos.

El difunto no dispuso totalmente de sus bienes.

El causante no hizo testamento.
El causante en su testamento slo formulo declaraciones, sin disponer de
sus bienes.
Cuando el testamento slo contiene legados.

El causante dispuso de sus bienes, pero no conforme a derecho.

Es el caso de nulidad del testamento por falta de algn requisito de forma o
fondo.
736

Causante dispuso de sus bienes conforme a derechos, pero sus

disposiciones no han tenido efecto.
Esto ocurre en los casos que el asignatario repudie la asignacin o falte y no
lleve su asignacin.

PRINCIPIOS QUE RIGEN LA SUCESIN INTESTADA.

Estos principios, siguiendo a Rodrguez Grez, son los siguientes:

Principio de aplicacin subsidiaria.

Las reglas relativas a este tipo de sucesin, se aplican a falta de disposiciones
testamentarias. As se seala en forma expresa en el art. 996 del CC. La ley slo
entra a distribuir los bienes dejados por el causante a falta de un testamento vlido
o de un testamento que resuelva el destino que seguir todo o parte del patrimonio
del causante.
Principio de igualdad.
Nuestra ley civil no hace distingo alguno, en materia de sucesin intestada, con
relacin al sexo de los sucesores ni con la primogenitura ni con la calidad de
filiacin determinada, matrimonial o no matrimonial ni con la nacionalidad. De
modo que los llamados a suceder pueden ser indistintamente hombres y mujeres,
hijos mayores o menores, de filiacin matrimonial o no matrimonial, chilenos o
extranjeros. Slo interesa que tengan la relacin o filiacin que determina la ley
para que el llamado surta pleno efecto: artculos 33, 982 y 997 del Cdigo Civil.

Principio del patrimonio unitario.

Para la ley chilena, el patrimonio del causante est integrado por todos los bienes
que posea al momento de su muerte, sin que puedan hacerse distingos en cuanto
a su origen. Por lo mismo, es indiferente que el causante los haya adquirido a
ttulo oneroso o gratuito, que le hayan correspondido al causante en la particin de
una comunidad o que los haya adquirido directamente: art. 981.
737

Principio de exclusin y preferencia.

La sucesin intestada est construida sobre la base de dar preferencia a ciertas
personas y de excluir a otras. Desde luego, slo tienen cabida las personas
indicadas en el art. 983, pero los descendientes excluyen a los ascendientes y
stos a los hermanos. Sin embargo, nunca es excluido el cnyuge sobreviviente
(salvo cuando ha dado motivo a la separacin judicial, segn lo expuesto en las
incapacidades e indignidades para suceder), el que concurre con los
descendientes como con los ascendientes. De lo dicho se infiere entonces que las
normas sobre sucesin intestada estn construidas sobre la base de exclusiones y
preferencias. Estas ltimas se manifiestan en los rdenes sucesorios y en el
llamamiento de unos a falta de otros.

Principio de relacin conyugal o consangunea.

Nuestra ley consagra dos tipos de relaciones para hacer el llamamiento: la
relacin conyugal y la relacin consangunea. No hay otras fuentes para el
llamamiento.

Principio de la descendencia ilimitada.

Nuestra ley llama a los descendientes de una persona a su sucesin en forma
indefinida. Pero entre estos, los de grado ms prximo excluyen a los de grado
ms lejano. Lo anterior, como ya vimos, resulta del derecho de representacin, ya
que cuando falta un hijo por cualquier causa -sea porque no existe al momento de
abrirse la sucesin o no quiere o no puede suceder-, son llamados en su
reemplazo o representacin, los hijos de ste. En consecuencia, podemos
sostener, como principio de la sucesin intestada, que son llamados los
descendientes en forma indefinida, pero excluyendo los de grado ms prximo a
los de grado ms lejano.

Principio de la ascendencia ilimitada en la sucesin del hijo.

738

La ley llama a la sucesin del causante hijo a los ascendientes en forma ilimitada,
siempre bajo la frmula de que los ascendientes de grado ms prximo excluyen a
los de grado ms lejano. As, por ejemplo, muerto el hijo, de faltar el padre le
sucede su abuelo y de faltar ste su bisabuelo, etc.

Principio de la colateralidad limitada.

Se llama a suceder al causante a los hermanos y a los otros colaterales, hasta el
sexto grado inclusive.

Principio de armonizacin con la sucesin forzosa.

Aun cuando esta materia la estudiaremos detalladamente al tratar de la sucesin
forzosa, puede asentarse como principio rector de la sucesin intestada su
compatibilidad o armonizacin con la sucesin forzosa. Son muchos los casos en
que tiene aplicacin la sucesin intestada y la forzosa, complementndose ambas
instituciones sin que ellas interfieran los derechos consagrados en favor de una u
otra.

Principio de la prevalencia de la doble conjuncin.

Cuando las normas sobre sucesin intestada llaman a los hermanos del causante,
la ley distingue entre hermanos de doble conjuncin o carnales (aquellos que lo
son de parte de padre y madre) y de simple conjuncin (aquellos que lo son
exclusivamente de parte de padre o slo de parte de madre). Los hermanos de
simple conjuncin (paternos o maternos) llevan la mitad de lo que les corresponde
a los hermanos de doble conjuncin.

Principio de clausura.
El ltimo principio de la sucesin intestada est representado por el llamamiento
que se hace al Fisco, a falta de las personas designadas. Se trata de que siempre
la persona (un patrimonio) tenga un titular que asuma los derechos y obligaciones
que han quedado vacantes por la muerte del causante. El art. 995 consagra este
739

principio. Este ltimo principio, se vincula con el principio de la propiedad privada y

la libre circulacin de la riqueza.

SUCESIN PERSONAL Y POR REPRESENTACIN.

De acuerdo al art. 984 CC. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya
por derecho de representacin.

SUCESIN PERSONAL.
La sucesin es directa, cuando se sucede personalmente, por uno mismo, sin
intervencin de otra persona.
Esto es lo normal, que la persona suceda personalmente.

SUCESIN POR CABEZA.

De acuerdo al art. 985 del CC, se puede suceder a una persona por cabeza o por
estirpe. Se sucede por cabeza cuando se sucede personalmente, caso en el cual
los asignatarios toman entre todos y por partes iguales la porcin a que la ley los
llame.

SUCESIN POR ESTIRPE.

Cuando se sucede por derecho de representacin, se hereda por estirpe, y todos
los representantes, cualquiera que sea su nmero, dividen por partes iguales la
porcin del representado.

SUCESIN POR REPRESENTACIN.

El art. 984 inciso 1 CC. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por
derecho de representacin.

740

La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona

tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendra su padre o madre si este o esta no quisiese o no
pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido
suceder, habra sucedido por derecho de representacin.
El derecho de representacin es un modo de suceder indirecto. Se habla de
sucesin directa cuando la persona hereda por si misma, sin intervencin de otra,
esto ocurre en la generalidad de los casos. Pero se puede suceder de forma
indirecta, cuando se sucede por intermedio de otra persona.
Son sucesiones indirectas, el derecho de representacin. Transmisin y
acrecimiento.

Personas que intervienen en el derecho de representacin.

El causante.
El representado. Es el padre o madre que falta a la sucesin.
El o los representantes. Son sus hijos.
Requisitos del derecho de representacin.
La representacin slo tiene cabida en la sucesin intestada.
El hecho que la representacin slo opere en las sucesiones intestadas, existen
casos de excepcin en que la representacin opera existiendo testamentos, estos
son:
Herencia dejada indeterminadamente a los parientes.
De acuerdo al art. 1064 CC. lo que se deje indeterminadamente a los parientes,
se entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn el orden
de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en
conformidad a las reglas legales.
En este caso opera la representacin

porque se aplican las normas de la

sucesin abintestato.
Las legitimas.
Este es el segundo caso en que opera la representacin en la sucesin testada.
741

Art. 1183 CC. los legitimarios concurren y son excluidos segn el orden y reglas
de la sucesin intestada.
Opera la representacin porque dentro de las legitimas se aplican las reglas de la
sucesin intestada.

La representacin slo tiene aplicacin respecto de la descendencia del

causante.
Los ascendientes no pueden suceder por derecho de representacin. As lo
establece el art. 986 CC. hay siempre lugar a la representacin en la
descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos.
Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin.

La representacin slo tiene lugar respecto de algunos ordenes sucesorios.

De acuerdo al art. 986 CC. slo en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.

Debe faltar el representado.

De acuerdo al art. 984 CC. si este o esta, no quisiese o no pudiese suceder, el
representado debe faltar antes del fallecimiento del causante.
Pueden darse diversas situaciones.
El representado fallece antes que el causante, esta es la situacin ms
normal.
El representado repudia la herencia del causante.
El representado no puede suceder al causanta por afectarle una causal de
indignidad.
El representado no pudo suceder al causante por haber sido desheredado.

El derecho del representante deriva de la ley, no del causante. De este

principio derivan los requisitos en el representante:
742

Requisitos en el representante.
El representante debe ser digno y capaz de suceder al causante.
Si el representado no era digno de suceder al causante, esta indignidad no
pasa al representante.
Se puede representar a un causante cuya herencia se ha repudiado.

Los que suceden por derecho de representacin heredan por estirpe: esto
es, cualquiera que sea el nmero de hijos que representan al padre o madre,
toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido a padre o
madre representado.

DIFERENCIAS ENTRE LOS DERECHOS DE TRANSMISIN Y

REPRESENTACIN.

El derecho de transmisin es una aplicacin a las normas generales.

El derecho de representacin se escapa de las reglas generales, ya que por una
ficcin legal, hace que los representantes tomen el lugar y por consiguiente, el
grado de parentesco y los derechos que tena su padre o madre respecto del
causante.

Derecho de transmisin, el transmitente falta con posterioridad al causante, sin

haber aceptado o repudiado la herencia o legado.
Derecho de representacin, el representado falta con anterioridad al causante.

Derecho de transmisin, tiene lugar tanto en la sucesin testada como intestada.

Derecho de representacin, slo tiene lugar en la sucesin intestada.
743

Derecho de transmisin, opera en las herencias como en los legados.

Derecho de representacin, al ser propio de la sucesin intestada, opera slo en
las herencias.

En el derecho de transmisin, falta el transmitente, slo si ha fallecido.

En la representacin, el representado puede faltar por fallecimiento, por haber
repudiado la herencia, por indignidad o desheredamiento.

LOS ORDENES DE SUCESIN.

Es aquel grupo de parientes que excluye a otro conjunto de parientes de la
sucesin, pero que, a su vez, pueden ser excluidos por otro conjunto de
parientes.

ENUNCIACIN.
Cabeza de orden: es el grupo de parientes que da el nombre al orden y que si
faltan hacen que se deba pasar al orden siguiente.
Para referirse a los rdenes de sucesin, es importante hacer un distingo entre las
sucesiones abiertas antes del 27 de octubre de 1999 y sucesiones abiertas
despus que comienza a regir la ley 19.585 de 27 de octubre de 1999.

Sucesiones abiertas antes del 27 de Octubre de 1999.

Primer orden. Cabeza de orden: los descendientes legtimos del causante.
Concurren los descendientes legtimos, los hijos naturales personalmente o
representados por su descendencia legtima y el cnyuge sobreviviente por su
porcin conyugal.
Lo que llevan.
Cnyuge.
744

En este primer orden, el cnyuge sobreviviente no concurre como heredero, sino

por su porcin conyugal. Esta asciende al doble de lo que por legitima rigorosa
o efectiva corresponda a cada hijo legtimo, a menos que haya un solo hijo,
caso en que le corresponde lo mismo que a l.
Hijos naturales.
El antiguo art. 988 estableca que la porcin del hijo natural ser la mitad de la
que corresponde al hijo legtimo, pero las porciones de los hijos naturales, en
conjunto con la de los hijos legtimos, no podan exceder de una cuarta parte de la
herencia, o de una cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Hijos legtimos.
Llevan el resto de la herencia.

Si el causante al fallecer, no tenia descendencia, falta la cabeza de la

sucesin anterior, por tanto, se pasa al segundo orden de sucesin.

Segundo orden. Cabeza de orden: los ascendientes legtimos.

Si el difunto no ha dejado posteridad legtima, le sucedern sus ascendientes
legtimos de grado ms prximo, su cnyuge e hijos naturales.
Lo que llevan.
La herencia se dividir en 3 partes: 1 para los ascendientes legtimos 1
para el cnyuge 1 para los hijos naturales.
No habiendo cnyuge o hijos naturales, se divide en 2 partes: 1 para los
ascendientes y 1 para el cnyuge o hijos naturales.
No habiendo cnyuge ni hijos naturales, le corresponde todo a los
ascendientes naturales.

Es difcil llegar a los siguientes rdenes, estos se encuentran establecidos en la

legislacin aplicable antes de la entrada en vigencia de la ley 19.585. de 1999.
Pasamos slo a enunciarlos.
745

Tercer orden sucesorio. Cabeza de orden: hijos naturales, adems cnyuge

y hermanos legtimos.

Cuarto orden de sucesin. Cnyuge sobreviviente y hermanos legtimos.

Quinto orden de sucesin. Los colaterales legtimos, excluyendo los ms

prximos a los ms lejanos y hasta el sexto grado.

Sexto orden de sucesin. El fisco.

Sucesiones abiertas a partir de la ley 19.585 del 27 de X de 1999.

Primero orden de sucesin.

Cabeza de orden: los descendientes.
Acompaa el cnyuge.
Hijos del causante.
Personalmente o representados por su descendencia.
Cnyuge sobreviviente.
Ahora concurre como heredero y no por su porcin conyugal, esto significa, que
aun que tenga gananciales, concurrir como heredero del difunto.
Cuanto llevan.
el cnyuge lleva el doble de lo que por legitima rigorosa o efectiva
corresponde a cada hijo.
Si hubiere un hijo, las cuotas entre cnyuge y este, sern iguales.
746

En ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge, bajar de la cuarta

parte de la herencia o de la mitad legitimaria en su caso.

Segundo orden de sucesin.

Cabeza de orden: el cnyuge.
Acompaan: los ascendientes de grado ms prximo.
La herencia se dividir en 3 partes: 2 partes para el cnyuge sobreviviente y
1 para los ascendientes.
Si faltan los ascendientes, se lleva todo el cnyuge y viceversa.

Tercer orden de sucesin.

Los hermanos.
Se comprenden los hermanos de simple conjuncin, pero estos llevaran la mitad
de lo que les corresponda a los de doble conjuncin.

Cuarto orden de sucesin.

Los colaterales.
Los otros colaterales de grado ms prximo, sean de simple conjuncin. Hasta el
sexto grado inclusive.

Quinto orden de sucesin.

El fisco.
El Fisco de Chile, de acuerdo a lo prescrito en el art. 955 CC. sucede a falta de
todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes.

PARIENTES QUE FIJAN LOS GRADOS.

Los hijos.
Suceden por s mismo o representados, excluyen a todos los otros parientes, con
excepcin del cnyuge sobreviviente.
747

Hijos de filiacin determinada, sea de filiacin matrimonial o no matrimonial.

Tratndose de los hijos de filiacin matrimonial, abarca a los hijos del matrimonio
nulo.
Hijos adoptados, conforme a la ley 19.620.
A los hijos de los hijos, conforme al derecho de representacin.
Cnyuge sobreviviente.
Este es la cabeza del segundo orden de sucesin, lo acompaan los ascendientes
del difunto. En caso que falte el cnyuge, no se pasa al tercer orden y la herencia
queda para los ascendientes.
Debemos recordar que hay casos en que los padres no tienen derecho a la
sucesin del hijo. (caso de la filiacin contra la oposicin de los padres caso del
impedimento de segundas nupcias hecha son los requisitos)
Ascendientes.
Dentro del segundo orden de sucesin, en el caso que falte el cnyuge, los
ascendientes van a excluir a los hermanos que componen el tercer orden de
sucesin.
El tercer orden de sucesin tiene en los hermanos del difunto, pero slo a falta de
los parientes que excluyen, estos son: descendencia cnyuge ascendientes.

CUANTA DE LAS ASIGNACIONES.

En el primer orden de sucesin.
Si hay 2 o ms hijos: el cnyuge sobreviviente recibir por regla general el doble
de lo que corresponda a cada hijo por legtima rigorosa.
Si hay un hijo: el cnyuge sobreviviente recibir igual cuota que la que
corresponde al hijo por legtima rigorosa.
En ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta
parte de la herencia (si el causante falleci sin haber dispuesto de la cuarta
de libre disposicin y de la cuarta de mejoras), o de la cuarta parte de la
mitad legitimaria en su caso (si el causante hubiere dispuesto de la cuarta de
libre disposicin y de la cuarta de mejoras).
748

En el segundo orden de sucesin.

Si en la sucesin concurren todos los llamados: la herencia se divide en tres
partes: una para los ascendientes y dos para el cnyuge sobreviviente.
Si no concurren ascendientes: la herencia ser para el cnyuge sobreviviente.
Si slo concurren ascendientes: se llevarn la totalidad de la herencia y entre
ellos, el o los de grado ms prximo, excluirn a los otros. La ley deja en claro que
habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en todos
los bienes, o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes, si concurriera con
el cnyuge sobreviviente.

En el tercer orden de sucesin.

Son llamados los hermanos, personalmente o representados.
El llamamiento que la ley hace a los hermanos tiene una particularidad, debido a
que stos pueden ser hermanos carnales o de doble conjuncin, es decir, de
padre y madre, o hermanos de simple conjuncin, sea de padre (paternos), sea
slo de madre (maternos): art. 41 del CC. La importancia de la distincin
anterior radica en que en este orden sucesorio, los hermanos de simple
conjuncin (paternos o maternos) llevan la mitad de lo que corresponde a
los hermanos carnales (art. 990, 2).

Cuarto orden de sucesin.

Los colaterales del mismo grado se distribuirn la herencia por iguales partes,
salvo que estemos ante la circunstancia de que uno lo sea por parte de padre y
madre (por ejemplo, porque tienen un mismo bisabuelo) y otro slo por parte de
uno de ellos (por ejemplo, porque tienen distintos bisabuelos).

Quinto orden de sucesin el Fisco.

Como es obvio, a falta de herederos abintestato, el Fisco llevar toda la herencia.
Cuando no existen otros herederos abintestato, se habla de herencias vacantes; el
Fisco concurre entonces en las herencias vacantes.
749

El Fisco puede aceptar o repudiar una herencia, en el caso de aceptar, siempre

acepta con beneficio de inventario.

REGLAS DE LA SUCESIN MIXTA.

En Chile se acepta que una herencia pueda ser parte testada y parte
intestada. Se acepta la sucesin mixta en el art. 952
Si en el testamento se ha dispuesto de una sola parte de los bienes, el resto
del patrimonio se difiere a los herederos abintestato.
La forma de cumplir las disposiciones testamentarias cuando la sucesin es parte
testada y parte intestada son:
Se cumplirn las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicar
a los herederos abintestato segn las reglas generales.
Los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputaran a la porcin que
les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento. Sin perjuicio de
retener toda la porcin testamentaria si excediere a la abintestato.
Prevalecer sobre esta regla, la voluntad expresa del testador.
Se cumplir todo esto una vez enteradas completamente, a quienes tienen
derecho a ellas, las legitimas y mejoras de la herencia.

Se debe respetar en primer lugar las legtimas y mejoras.

Estarse a lo que el testador haya dispuesto, en lo que de derecho

corresponda (sin vulnerar las asignaciones forzosas).

Si el testador nada ha dicho, se debe cumplir primero las disposiciones

testamentarias.

Cumplidas las disposiciones testamentarias, el remanente debe ser

adjudicado a los herederos abintestato.
750

Los que suceden a la vez por testamento o abintestato, deben imputar lo que
reciben por testamento a lo que les corresponda abintestato, sin perjuicio de
retener el exceso.
A menos que el testador hubiere dispuesto que no se impute la asignacin
testamentaria a lo que corresponda al asignatario a ttulo de heredero abintestato.

TEMA 42 (Cdula 24)

Sucesin testada.
CONCEPTO.
Es la que se produce cuando el causante, en su testamento, ha dispuesto de
sus bienes.

EL TESTAMENTO.
DEFINICIN.
De acuerdo al art. 999 CC. el testamento es un acto ms o menos solemne, en
que una persona dispone del todo o parte de sus bienes para que tenga
pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l, mientras viva.
751

CARACTERISTICAS.
Es un acto jurdico Unilateral.
Es un acto jurdico porque constituye una manifestacin de voluntad destinada a
crear efectos jurdicos. Y es unilateral, porque se perfecciona por la voluntad de
una sola parte, que es el testador.

Es un acto jurdico gratuito.

Porque el asignatario va a adquirir la asignacin, sin que ello le signifique un
sacrificio econmico.

Es un acto jurdico solemne.

Todos los testamentos son solemnes, en algunos se pueden omitir algunas
solemnidades en consideracin a circunstancias particulares, determinada
expresamente por la ley.
De manera que la voluntad del testador, slo puede manifestarse cumplindose
ciertas exigencias externas.

Es un acto por causa de muerte (mortis causa).

Para que tenga pleno efecto despus de sus das, esto quiere decir, que para que
produzca todos sus efectos es necesaria la muerte del testador.
Antes de la muerte del testador, el testamento existe, pero no produce efectos
respecto a las disposiciones de bienes.

Es un acto personalsimo.
En primer lugar es siempre un acto de una sola persona.
El CC. no acepta testamentos mancomunados, el art. 1003 CC. es categrico: el
testamento es un acto de una sola persona. Sern nulas todas las
disposiciones contenidas en el testamento otorgado por dos o ms
personas a un tiempo, ya sean en beneficio reciproco de los otorgantes, o de
una tercera persona.
752

Tiene por objeto la disposicin de bienes.

Es lo que en esencia constituye el testamento.
Sin embargo el CC. acepta que el testamento no contenga disposicin de bienes,
como ocurre, por ejemplo, cuando el testador hace testamento slo para
reconocer a un hijo, para designar guardador, o para nombrar al partidor de su
herencia. En esos casos lo que el testador hace es utilizar las formas
testamentarias para contener en ellas negocios o actos jurdicos que pueden ser
totalmente ajenos a una disposicin de bienes.

El testamento es esencialmente revocable.

Lo declara el art. 999 y 1001 CC. todas las disposiciones testamentarias son
esencialmente revocables, esto, aunque el testador exprese en el testamento la
determinacin de no revocarlas.
Las clausulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no
escritas.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocacin si
no se hiciere con ciertas palabras o seales, se miraran estas disposicin como no
escrita.
Este derecho del testador para revocar sus disposiciones tiene por objeto asegurar
que el testamento corresponda exactamente a un acto de ltima voluntad del
testador.

REQUISITOS DE VALIDEZ DEL TESTAMENTO.

Los requisitos del testamento se dividen en 3:
Requisitos internos.
Son los que dicen relacin con la capacidad y la voluntad del testador.
Estos requisitos son iguales en todo testamento, cualquiera que sea su forma. Su
incumplimiento trae consigo, por regla general, la nulidad e ineficacia totales
del testamento, por regla general (se anula totalmente el testamento, si lo
753

otorg un incapaz y si hubo fuerza sobre la voluntad del testador; slo se

anula en parte el testamento, si hubo error).
Requisitos externos o solemnidades.
Los requisitos externos o formalidades no constituyen exigencias nicas, sino que
varan conforme a las clases de testamento. Su sancin tambin es la nulidad
integral del testamento.
Requisitos de las asignaciones testamentarias.
Los requisitos de las disposiciones testamentarias en s mismas se diferencian
fundamentalmente de los anteriores, en que su infraccin no produce sino la
nulidad de la respectiva clusula testamentaria, pudiendo tener validez las dems
disposiciones que no se vean afectadas por algn vicio legal. As, por ejemplo, si
el testador, infringiendo el art. 1061, hace un legado al notario que autoriza el
testamento, esta disposicin ser nula, pero el resto del testamento, cumpliendo
con los requisitos legales, ser vlido.

CAPACIDAD DE TESTAR.
La regla general es que toda persona puede testar, salvo los que la ley
declara incapaces.
No hay ms incapacidades que las que la ley seala, y quien alegue la
incapacidad deber probarla.
La capacidad se debe tener al momento de otorgar el testamento.
De acuerdo al art. 1006 CC. el testamento otorgado durante la existencia de
cualquiera de las causas de inhabilidad, es nulo, aunque posteriormente deje
de existir la causa de incapacidad.
Si el testamento se otorgas mientras la persona era capaz, no deja de ser
vlido por el hecho de sobrevenir algunas de las causas de inhabilidad.

Incapacidades.
Se encuentran establecidas en el art. 1005 CC.
754

Incapacidad de los impberes.

Esta incapacidad es lgica y concordante con los arts. 1447 y 1682 CC.
Incapacidad del interdicto por causa de demencia.
El art. 1005 N3 no habla del demente, sino del que se hallare bajo interdiccin
por causa de demencia, pero el demente que no se encuentra en interdiccin
tambin es incapaz, esto por el N4 del 1006, por no estar en su sano juicio.
la interdiccin del demente es importante para efectos probatorios, si hay
decreto de interdiccin, de acuerdo al art. 465 CC. se presume de derecho la
demencia, y por consiguiente la incapacidad del testador.
Incapacidad de quien al momento de testar no estuviere en su sano juicio.
La exigencia que la ley impone a los notarios de certificar que al momento de
otorgarse el testamento, el testador se encuentra en su sano juicio, no es prueba
suficiente de su capacidad, pues, los notarios no tienen competencia profesional
para saber si una persona se encuentra o no en su sano juicio.
Incapacidad del que no puede expresar su voluntad claramente.
En este caso se puede encontrar quien sufriera un accidente cerebro vascular que
le impida expresarse o el mudo que no sabe escribir.
LA VOLUNTAD EN EL TESTAMENTO.
En cuanto a la voluntad que debe estar exenta de vicios para la validez del
testamento, el CC. da algunas normas especiales en relacin a la fuerza, en su
art. 1007 CC. el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la
fuerza, es nulo en todas sus partes.
Fuerza.
La fuerza, para que vicie la voluntad del testador tiene que cumplir los requisitos
establecidos en los arts. 1456 y 1457 CC. debe ser grave, cuando es capaz de
producir una impresin fuerte en una persona de san juicio, tomando en
cuenta su edad, sexo y condicin. Adems, injusta inminente
determinante. El temor reverencial no es suficiente para viciar el testamento.
Error.
La ley se refiere al error en el contexto de las asignaciones testamentarias, el art.
1058 CC. seala que la asignacin que apareciere motivada por un error de
755

hecho, de manera que sea claro, que sin este error no hubiere tenido lugar,
se tendr por no escrita.
El error en la persona del asignatario anula la disposicin.
Dolo.
No hay reglas especiales del dolo como vicio de la voluntad testamentaria, debe
concluirse que el dolo tiene cabida en esta materia, debiendo regirse por las reglas
generales art. 1458 y 1459 CC. con las modificaciones de ser el testamento un
acto jurdico unilateral, sin la exigencia que sea de una de las partes, pudiendo ser
obra de cualquiera.
Debe ser determinante, es decir que sin dolo, las disposiciones seran
diferentes.
Domnguez: seala que las disposiciones captatorias son un matiz especia de
dolo en materia testamentaria, disposiciones captatorias: son aquellas en que
el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin de que el
asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos.

CLASES DE TESTAMENTO EN LA LEGISLACIN CHILENA.

TESTAMENTOS OTORGADOS EN CHILE Y OTORGADOS EN EL
EXTRANJERO.
TESTAMENTOS OTORGADOS EN CHILE.
Estos pueden ser de diferentes tipos:
TESTAMENTO SOLEMNE ABIERTO PUBLICO O NUNCUPATIO.
CONCEPTO.
Art. 1008 CC. Testamento abierto, nuncupativo o pblico es aquel en que el
testador hace saber sus disposiciones a los testigos y al escribano si lo
hubiere.

REQUISITOS.
Los requisitos de todo testamento solemne son 2:
Que conste por escrito (art. 1011).
756

El testamento solemne abierto puede otorgarse en protocolo o en hoja suelta.

Hoja suelta: puede otorgarse en hoja suelta, sea porque se otorgo slo ante 5
testigos, porque se otorgo ante un juez, porque al autorizarlo un notario, no
se estimo del caso incorporarlo en un registro.
Debe ser publicado y protocolizarse al da siguiente hbil al de su otorgamiento.
Presencia de testigos.
Este nmero es variable:
La regla general es tres testigos.
La ley exige cinco en un caso, el testamento abierto que no es otorgado ante
ministro de fe.
De cualquier manera, nunca los testigos podrn ser menos de tres: en efecto,
an en el caso de los testamentos privilegiados, la ley exige presencia de tres
testigos (artculo 1033, testamento verbal; artculo 1048, testamento martimo;
curiosamente, el Cdigo no seala el nmero de testigos necesarios en un
testamento militar, limitndose a emplear el artculo 1042 la voz los
testigos. Lo razonable sera exigir tres testigos).

Habilidad de los testigos.

El art. 1012 enumera quienes son inhbiles para servir de testigo en un
testamento solemne otorgado en Chile:
Los menores de 18 aos.
Cabe indicar que incluso antes de la promulgacin de la Ley nmero 19.221, que
disminuy de 21 a 18 aos la edad en la que se alcanza la plena capacidad, los
menores de 21 y mayores de 18 podan servir de testigos en el otorgamiento de
un testamento solemne.
Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia.
Todos los que actualmente se hallaren privados de razn.
Los ciegos.
Los sordos.
Los mudos.
757

Los condenados a alguna de las penas designadas en el art. 271 nmero 3

del Cdigo Civil, y en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos.
Se refiere dicho precepto al culpable de un delito a que se aplique la pena aflictiva
de reclusin o presidio u otra de igual o mayor gravedad.
Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento.
Los extranjeros no domiciliados en Chile.
Recordemos que este es uno de los casos en que la ley discrimina entre chilenos
y extranjeros, pero no en razn a la nacionalidad, sino al domicilio.
Las personas que no entiendan el idioma del testador, sin perjuicio de lo
dispuesto en el art. 1024.
Este ltimo precepto se refiere precisamente al testamento cerrado otorgado por
algn testador que no pudiere entender o ser entendido de viva voz. Entre estas
personas, estn los extranjeros que no sepan el idioma castellano; pueden ser
testigos en sus testamentos personas que no entiendan su idioma.

La inhabilidad putativa de un testigo, no anula el testamento.

Si la inhabilidad del testigo no se expresa o exterioriza, el testamento es vlido,
por esta inhabilidad putativa puede tenerla slo 1 testigo.

Otros requisitos de los testigos.

Adems de ser hbiles, los testigos deben cumplir otros requisitos, contemplados
en el inc. final del art. 1012. Se trata de requisitos colectivos, o sea, que
deben cumplir -al menos alguno de ellos-, en forma conjunta:
Dos testigos a lo menos, debern estar domiciliados en la Comuna o
agrupacin de Comunas en que se otorgue el testamento.
Si el testamento se otorga ante tres testigos, uno por lo menos deber saber
leer y escribir; y si se otorga ante cinco testigos, dos por lo menos deben
cumplir con este requisito.
758

Otro requisito del testamento abierto o pblico:

Funcionario competente.
Es el notario, pero la ley no impide que sea el juez de letras del territorio
jurisdiccional del lugar en que se otorga el testamento.

Testamento pblico otorgado slo ante 5 testigos.

La regla general es que el testamento abierto pblico se otorgue ante 3 testigos y
por el funcionario competente.
Excepcionalmente: la ley permite que el testamento abierto pblico se
otorgue slo ante 5 testigos, sin la necesidad del funcionario competente.
Lo permite el art. 1014 CC. pero con la exigencia especial de publicacin, esto
se desprende del art. 1020 CC.
La publicacin se realiza de la siguiente forma:
Juez competente har comparecer a los testigos para que reconozcan sus
firmas y la del testador.
Si uno o ms testigos no compareciere por ausencia o impedimento, bastar
que los testigos instrumentales presentes reconozcan la firma del testador,
las suyas propias y la de los testigos ausentes.
Podrn ser abonadas las firmas del testador y de los testigos ausentes por
declaraciones juradas de otras personas fidedignas.
Pondr el juez su rbrica al principio y fin de cada pagina del testamento, y
lo mandar entregar con lo obrado al escribano actuario para que los
incorpore en sus protocolos.
Plazo para protocolizar un testamento.
En principio se aplica el art. 420 N2 COT. Esto es en el da siguiente hbil, sin
embargo, la Corte de Santiago ha fallado que este plazo no se aplica a los
testamentos otorgados ante 5 testigos, pues con anterioridad a su
protocolizacin se debe proceder a su publicacin, y para ello es necesario
la muerte del testador.
759

Declaraciones que debe contener el testamento solemne abierto.

Nombre y apellido del testador.
Lugar de su nacimiento.
Si esta o no avecindado en Chile.
Comuna en que tuviere su domicilio.
Edad.
Circunstancias de hallarse en su sano juicio.
Nombres de las personas con quien hubiere contrado matrimonio.
Hijos habidos en cada matrimonio, con distincin de vivos y muertos.
Cualesquiera otros hijos del testador.
Nombre y domicilio de cada testigo.
Da, mes, ao del otorgamiento.
Nombre apellido y oficio del escribano, si asistiere uno.

La omisin de alguna de estas declaraciones no invalida el testamento, siempre

que no haya duda acerca de la identidad de la persona del testador, escribano o
testigos.

Lectura del testamento.

Sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en uno o ms actos, ser
todo ledo en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o por uno de los testigos
designado por el testador a estos efectos.
Unidad del testamento.
Otra formalidad del testamento solemne abierto es que mientras se da lectura a
este, estar el testador a la vista, y las personas cuya presencia es
necesaria, oirn todo el tenor de sus disposiciones, si se trasgrede esto, la
sancin es la nulidad absoluta del testamento.

Personas obligadas a otorgar testamento abierto.

El analfabeto: art. 1022.
760

Un fallo declara que es nulo el testamento cerrado otorgado por quien no sabe leer
ni escribir, aun cuando sepa firmar.
El ciego: art. 1019.
El testamento del ciego presenta algunas particularidades, que hacen excepcin a
las reglas generales; estn indicadas en el art. 1019:
El ciego, adems de que debe testar nuncupativamente, no puede otorgar
testamento solemne ante testigos exclusivamente, sino que es necesaria la
presencia de un funcionario pblico (notario, juez de primera instancia) y
tres testigos.
Por regla general, el testamento se lee una sola vez, ya sea por el funcionario
pblico, ya sea por uno de los testigos (art. 1017). En el caso del testamento del
ciego, debe hacerse dos veces: la primera, por el funcionario pblico que
interviene en el acto; la segunda, por un testigo elegido al efecto por el
testador.
En el testamento, se dejar constancia expresa del cumplimiento de la
solemnidad de la doble lectura.

El sordo o sordomudo que pueda darse a entender claramente, pero no por

escrito.
Se trata, segn ya lo expresamos, del sordo o sordomudos que conoce la lengua
de seas. Su testamento, tambin se contempla en el artculo 1019.

Personas que no pueden otorgar testamento abierto, es decir, estn

obligadas a otorgar testamento cerrado.
El sordo o sordomudo que slo puede darse a entender por escrito, o sea,
que desconozca la lengua de seas.
El que no conociere el idioma del notario y testigos que concurren al
otorgamiento del testamento.
Es decir, aquellos que no hablen castellano. Esta hiptesis se aplicar,
usualmente, a los extranjeros que desconozcan la lengua castellana, pero tambin
761

podra tratarse de un chileno que desconociere tal idioma, por ejemplo por haber
vivido desde su niez en el extranjero, sin aprender el idioma de sus padres.

TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO O SECRETO.

CONCEPTO.
Art. 1008 CC. es aquel en que no es necesario que los testigos tengan
conocimiento de las disposiciones del testador.
La esencia de este es el acto en que el testador presenta ante el escribano y
testigos una escritura cerrada, expresando a viva voz que en aquella escritura se
contiene su testamento.
Los mudos hacen esta declaracin escribindola ante el escribano y los testigos.

REQUISITOS Y FORMALIDADES.
Debe otorgarse ante un escribano.
Podr hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado.
Debe otorgarse ante 3 testigos.

Etapas del testamento cerrado.

Escrituracin y firma.
De acuerdo al art. 1023 CC. el testamento debe estar escrito o a lo menos
firmado por el testador.
Testamento escrito y firmado por el testador: este caso no presenta
problemas.
No esta ni escrito ni firmado por el testador: en este caso el testamento es
nulo.
No esta escrito, pero si firmado por el testador: el testamento vale.

762

Este escrito pero no firmado por el testador: Claro Solar, Domnguez,

Somarriva, creen que sin la firma, el testamento es nulo; Rodrguez dice que si el
testamento es de puo y letra del testador, este es vlido aunque no est firmado.

Incorporacin del testamento en el sobre.

Al momento de otorgarse, puede ya estar en un sobre o se le puede introducir en
ese momento, debe cerrarse el sobre.

Escrituracin del sobre.

Respecto a la leyenda que se estampa en el sobre, no hay trminos
sacramentales, pero se debe dejar constancia que se trata de un testamento, debe
individualizarse:
Testador testigos, con sus nombres y apellidos, domicilios, lugar, hora,
da, mes, ao del testamento.
Manifestar que el testador est en su sano juicio.
Firma del testador, notario, testigos.

El otorgamiento debe hacerse en un solo acto ininterrumpido.

Testador puede llevarse consigo el testamento o dejarlo en custodia en la
notaria.
Es obligacin del notario llevar un registro de los testamentos cerrados que se
otorguen ante l.
Apertura del testamento cerrado.
Fallecido el causante, es necesario proceder a la apertura del testamento cerrado,
puede solicitar esta diligencia cualquier persona capaz de comparecer en
juicio por ella misma.
Ante el juez del ltimo domicilio del testador, acreditndose que el testador
se encuentra muerto.
Si el notario que otorgo el testamento, no es del ltimo domicilio, puede abrirse
ante el juez de dicho territorio jurisdiccional, por delegacin del juez.
763

El tribunal dispondr la citacin del notario y testigos, para que reconozcan sus
firmas y comprueben que el testamento no ha sido abierto.
Reconocidas las firmas y que no se ha abierto el sobre, el juez procede a firmar
cada hoja al principio y al final y lo manda a protocolizar ante notario, una vez
protocolizado, valdr el testamento como escritura pblica.

Caso en que slo se puede hacer testamento solemne cerrado.

Lo establece el art. 1024 CC. Testador que no pudiere entender o ser entendido
de viva voz, slo puede hacer testamento cerrado.
Sordo o sordomudo que puede darse a entender por escrito.
Extranjero que no conozca el idioma del notario y testigos que concurren al
otorgamiento.

TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN EL EXTRANJERO.

Slo se admiten los testamentos solemnes, no se pueden invocar en Chile los
menos solemnes o privilegiados.
Pueden darse 2 situaciones:
En el extranjero de acuerdo a la ley extranjera o en el extranjero de acuerdo a
la ley chilena.

Testamento solemne otorgado en el extranjero , en conformidad a la

legislacin del pas de que se trata.
Se encuentra regulado en el art. 1027 CC. por lo tocante a las solemnidades se
hiciere constar su conformidad a las leyes del pas que se otorg, y si
adems se probare la autenticidad del instrumento respectivo en la forma
ordinaria.

Requisitos.
Que se trate de un testamento solemne.
Que sea escrito.
Que se cumplan las solemnidades exigidas en el pas en que se otorg.
764

Que se pruebe la autenticidad del instrumento en que conste.

Este es un caso en que el derecho extranjero se prueba en Chile, y se hace
mediante informe pericial.

Testamento solemne otorgado en el extranjero de acuerdo a la ley chilena.

Se encuentra regulado en los arts. 1028 y 1029 CC.
Estos artculos contemplan lo siguiente:
No podr testar de este modo sino un chileno o un extranjero que tenga
domicilio en Chile.
No podr autorizar este testamento sino un ministro plenipotenciario, un
encargado de negocios, un secretario de legacin que tenga ttulo de tal,
expedido por el Presidente de la Repblica, o un Cnsul que tenga patente
del mismo; pero no un Vicecnsul.
Se har mencin expresa del cargo y de los ttulos y patentes.
Los testigos sern chilenos o extranjeros con domicilio en la ciudad donde
se otorgue el testamento.
Se observar en lo dems las reglas del testamento solemne otorgado en
Chile.
El instrumento llevar el sello de la legacin o consulado.
Si el testamento no fue otorgado ante un jefe de legacin, llevara un visto
bueno de ste, si es abierto, al pie y si es cerrado en la cartula y ser
siempre rubricado por el mismo jefe al principio y final de cada hoja, el jefe
de legacin remitir enseguida una copia del testamento abierto, o de la
cartula si es cerrado, al ministerio de relaciones exteriores de Chile, el cual
abonando la firma del jefe de legacin, lo remitir al juez del ltimo domicilio
del difunto en Chile, para que lo haga incorporar en el protocolo de un
escribano del mismo domicilio.
Si no tena domicilio en Chile, se remitir por el Ministro de RR.EE. al juez de
letras de Santiago para que lo haga protocolizar.

TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS.
765

El testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden

omitirse

algunas

solemnidades,

por

consideracin

circunstancias

particulares, determinadas expresamente por la ley.

Caractersticas comunes a todo testamento privilegiado.

Reglas especiales respecto a la capacidad de los testigos.
De acuerdo al art. 1031 CC. en los testamentos privilegiados podr servir de
testigo toda persona de sano juicio.
Hombre o mujer mayor de 18 aos, que vea, oiga y entienda al testador y no tenga
la inhabilidad del N8 del art. 1012 CC. estas es la condena o sentencia
ejecutoriada pro delitos que merezcan pena aflictiva.
En los testamentos privilegiados escritos, los testigos deben saber leer y
escribir.
En los testamentos privilegiados, el testador debe declarar expresamente su
intencin de testar.
Todos los testamentos menos solemnes pueden perder su vigencia por
caducidad.

Testamento verbal.
Es aquel en que una persona, cuya vida se encuentra en peligro inminente
que no le permite otorgar testamento solemne, lo hace de viva voz, ante tres
testigos a lo menos, formulando sus declaraciones y disposiciones, de
manera que todos le vean, oigan y entiendan.
Si el testador vive ms de 30 das, el testamento verbal caduca.

Requisitos del testamento verbal.

La vida del testador este gravemente amenazada.
No tenga tiempo de otorgar testamento solemne.
Declaraciones y disposiciones de viva voz.
Tres testigos a lo menos.
766

Examen de testigos.
Para poner el testamento verbal por escrito, el juez de letra del territorio donde se
otorgo, a instancias de cualquier interesado en la sucesin, con citacin a los
dems interesados residentes en la misma jurisdiccin, tomara declaraciones
juradas a los testigos y a toda otra persona cuyo testimonio conduzca a esclarecer
lo siguiente:
Nombre, apellido y domicilio del testador.
Lugar de nacimiento, nacionalidad, edad, circunstancias que le hicieron
creer que su vida peligraba.
Nombre, apellido, domicilio de los testigos.
Da, mes y ao del otorgamiento.
Los testigos se referirn a los siguientes puntos:
Si el testador pareciere estar en su sano juicio.
Si manifest la intencin de testar ante ellos.
Sus declaraciones y disposiciones testamentarias.
Resolucin judicial.
Estas declaraciones sern enviadas al juez de letra del ltimo domicilio del
causante, para que las examine y dicte una resolucin judicial, esto es lo que
constituye el testamento.
La resolucin judicial que contiene el testamento del causante debe ser
protocolizada.

Testamento militar.
Personas que pueden testar militarmente: art. 1041.
Los militares y dems individuos empleados en un cuerpo de tropas de la
Repblica.
Los voluntarios, rehenes y prisioneros pertenecientes a dicho cuerpo.
Las personas que van acompaando o sirviendo a cualquiera de los
antedichos.
Funcionarios ante quienes puede otorgarse este testamento: art. 1041.
767

Requisito esencial para testar militarmente: art. 1043, que exista estado de
guerra. Para Somarriva, como la ley no distingue, podra testarse tanto en guerra
internacional como en guerra civil.
Clasificacin de los testamentos militares.
Testamento militar abierto: art. 1042, inciso 1.
Este precepto ha originado dudas, por cuanto no seal el nmero de testigos
ante el cual testar, limitndose a sealar que el testamento ser firmado por los
testigos. Algunos estiman que deben concurrir tres testigos, aplicando la regla del
testamento solemne abierto. Otros, en base a la historia fidedigna de la ley, slo
exigen dos testigos, pues los proyectos del Cdigo Civil exigan ese nmero,
agregndose que la omisin en el proyecto definitivo no sera ms que un error.
Somarriva opina que deben concurrir tres testigos, pues tal es la regla general en
nuestra legislacin.6 El art. 1045 exige la protocolizacin del testamento militar y
seala los trmites que previamente deben cumplirse, para llevar sta a efecto. El
art. 1044 se refiere a la caducidad del testamento militar abierto.

Testamento militar cerrado: art. 1047.

Testamento militar verbal: art. 1046.

Testamento martimo.
Clases de barcos en que se puede testar martimamente: arts. 1048 y 1055.
Pueden ser tanto en barcos de guerra como en mercantes bajo bandera chilena,
pero siempre que estn en alta mar.
Quienes pueden otorgar testamento martimo: art. 1051.
Pueden hacerlo no slo los miembros de la tripulacin, sino cualesquiera otros que
se hallaren a bordo de buque chileno en alta mar.
Clasificacin de los testamentos martimos.
Testamento martimo abierto: arts. 1048 y 1049 regulan su otorgamiento.
El art. 1050 ordena entregar un ejemplar del testamento a la autoridad en el
primer puerto a que llegue la nave. El art. 1052 se refiere a la caducidad del
768

testamento martimo abierto. El art. 1055 regula lo concerniente al testamento

martimo otorgado en naves mercantes. En esta clase de naves, no es posible
otorgar testamento martimo verbal o cerrado, sino slo abierto.
Testamento martimo cerrado: art. 1054.
Testamento martimo verbal: art. 1053.

INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO.

Interpretacin de las disposiciones testamentarias.
Si todo acto jurdico es una manifestacin de voluntad, es indispensable interpretar
esa voluntad, por ello el CC. establece nortmas especiales con relacin a la
interpretacin de los testamentos, en varias disposiciones, especialmente en el
art. 1069 CC. para cumplir con las disposiciones testamentarias, es previo
establecer la genuina voluntad del testador, especialmente en los casos que
pueda aparecer dudosa.

Disposiciones legales de interpretacin.

En el art. 1056 CC. cuando aclara que las asignaciones dejadas al alma del
testador, se entendern hechas a un establecimiento de beneficencia.
A la que se deja a los pobres, se entiende a los pobres de la parroquia del
testador.
Art. 1064 CC. caso que las asignaciones dejadas indeterminadamente a
parientes.
Estas disposiciones tendrn lugar cuando el testador no haya dispuesto otra
cosa.
La regla de oro en esta materia la contempla el art. 1069 CC. sobre las reglas
dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones
testamentarias prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada,
con tal que no se oponga a los requisitos o prohibiciones legales.
769

Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las

disposiciones que a las palabras que se haya servido.

Algunos principios aplicables a la interpretacin de las disposiciones

testamentarias.
Al ser el testamento un negocio solemne se debe considerar slo la voluntad
manifestada con las solemnidades legales.
Tratandose de los negocios personalsimos del testador, no se puede
recurrir a los dichos de terceros.
Es el testador quien crea la ley que gobernar su sucesin.
Se debe preferir la interpretacin que conduzca a que el testamento
produzca efectos.
El testamento debe interpretarse en su integridad, considerando todas sus
clausulas, antes que estarse a una disposicin aislada.
Se puede recurrir a pruebas extrnsecas para indagar la voluntad del
testador, esto de acuerdo a fallos de la Corte Suprema.
No tienen cabida las normas de interpretacin de los contratos.

NULIDAD DEL TESTAMENTO.

El CC. En su art. 1026 ha dado reglas especiales sobre la nulidad del
testamento.
El testamento abierto o cerrado en que se omitiere cualquiera de las
formalidades a que deba respectivamente sujetarse, no tendr valor alguno.
Con todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en
el art. 1016 del inciso 5 del 1023 inciso 2 1024, no ser por eso nulo el
testamento, siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del
testador, escribano o testigo.
Somarriva: expresa que sin perjuicio de este artculo, el testamento puede ser
anulado de acuerdo con las reglas generales de los testamentos, como
incapacidad, voluntad, etc.
770

 ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS.
Del art. 953 CC. se desprende que se llaman asignaciones testamentarias,
las que hace el testador para suceder en sus bienes.

ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL Y SINGULAR O LEGADOS.

Asignaciones a titulo universal.
Se sucede a ttulo universal cuando se adquieren todos los derechos y
obligaciones transmisibles del causante o una cuota de ellos, como la mitad,
un tercio o un quinto.
De acuerdo al art. 954 CC. Las asignaciones a ttulo universal se llaman
herencias, el asignatario de herencia se llama heredero.
En general se dice que una persona contrata para si y para sus herederos, esto
es, porque al momento de la muerte del causante, todos los derechos y
obligaciones transmisibles pasan a los herederos; existen derechos y obligaciones
que se denominan intransmisibles, estas no pasan a los herederos, tales como:

Los derechos personalsimos.

Como el derecho de alimentos, de uso y habitacin, el derecho legal de goce de
los bienes del hijo.
El derecho de usufructo.
Este se extingue con la muerte del usufructuario, sin pasar a sus herederos.
Desde el punto de vista pasivo, no pasan a los herederos:
Las obligaciones intuito personae.
Como las derivadas del mandato, albaceazgo, comodato por la muerte del
comodatario.
No se debe confundir al asignatario a ttulo universal con el heredero a ttulo
universal.

771

Todo heredero por el hecho de ser tal, es asignatario a ttulo universal. Sin
embargo, el heredero como tal, puede ser heredero universal como heredero
de cuota.
Heredero Universal: son aquellos herederos a los cuales no se les designa una
cuota en la sucesin, siendo llamados en trminos generales a la sucesin del
difunto.
Heredero de cuota: este es llamado a suceder en una cuota del patrimonio del
causante.
Esta diferencia entre herederos universales y de cuota, slo cobra
importancia para el derecho de acrecimiento, el cual, slo procede si no hay
designacin de cuota.
Heredero de remanente: son los llamados a recoger lo que resta del as
hereditario, hechas otras asignaciones testamentarias a ttulo universal o singular.
De manera que el heredero de remanente va a suceder en lo que reste de la
herencia cuando no se ha dispuesto de la totalidad.
Ello puede ocurrir porque as lo seale el testador.
Tambin habr herederos de remanente cuando el testamento slo contenga
legados.

Caractersticas de los herederos.

Suceden en todo el patrimonio del causante o en una cuota de del mismo.
Aunque en el testamento se les califique de legatarios.
Pueden ser testamentarios o abintestato.
Pueden ser herederos universales, de cuota o remanente.
Pueden adquirir la herencia en forma directa indirecta.
Se adquiere en forma indirecta por derecho de representacin, derecho de
transmisin, por derecho de acrecimiento.
Adquieren por el modo sucesin por causa de muerte.
Adquieren el dominio y la posesin legal de la herencia al momento en que
es deferida, aunque ellos lo ignoren.
772

Gozan de la accin de peticin de herencia.

Cuando un falso heredero la posee.
Tienen accin reivindicatoria.
Sobre las cosas reivindicables que tenga un tercero.
Si el heredero es legitimario, tiene accin de reforma de testamento.
Cuando sus derechos han sido desconocidos por el testador.
Representan al causante.
El heredero pasa a estar en la misma posicin jurdica del causante. Ocupa su
lugar, hay una subrogacin personal.

Asignaciones a ttulo singular o legados.

Para que se puede suceder a ttulo singular, es necesario que exista testamento,
ya que no existen los legados forzosos; el legado presupone una manifestacin de
voluntad del causante que este slo puede hacer en un testamento.
El titulo para suceder es singular, cuando se sucede en una o ms especies
o cuerpos ciertos, o una o ms especies indeterminadas.
Las asignaciones a ttulo singular se denominan legados y el que adquiere el
legado se denomina legatario.
Estos legatarios no representan a la persona del causante y no tienen ms
derechos que los expresamente conferidos en el testamento.
Los legatarios pueden ser de especie o cuerpo cierto, o de genero.
Los legatarios de especie o cuerpo cierto: adquieren el dominio del bien legado
desde la muerte del causante, directamente de este, por el modo sucesin por
causa de muerte.
Los legatarios de especie o cuerpo cierto, tiene la accin reivindicatoria para
perseguir el pago de la especie o cuerpo cierto que se le ha legado, tampoco hay
inconveniente para que ejerza una accin personal contra los herederos.
El legatario de especie o cuerpo cierto se hace dueo de los frutos de la cosa
legada desde el fallecimiento del causante (art. 1338 nmero 1 del CC), conforme
al principio de que las cosas producen y perecen para su dueo. Y el modo por el
cual se hace dueo de los frutos es la accesin.
773

Legatarios de gnero: lo que el legatario adquiere por sucesin por causa de

muerte slo es un crdito o derecho personal, para exigir a los herederos o a
aqul a quien el testador impuso la obligacin de pagar el legado, el cumplimiento
del mismo. Por lo tanto, la especie misma slo se adquirir mediante la tradicin
que los herederos efectuarn al legatario.
Este legatario de gnero slo tiene una accin personal contra los herederos para
reclamar la cosa genrica legada.
los frutos no pertenecen al legatario de gnero desde el fallecimiento del causante,
sino desde que los herederos le efecten la tradicin o queden en mora de cumplir
el legado (art. 1338 nmero 2 del CC).

Caractersticas de los legatarios.

Suceden en bienes determinados, o en una o ms especies indeterminadas
de un cierto genero.
No representan al causante.
Ni tienen ms derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o
impongan.
No hay legatarios abintestato.
Suponen la existencia de testamento.
Responden subsidiariamente de las deudas hereditarias.
COSAS QUE PUEDEN LEGARSE.
En principio pueden legarse todas las cosas, sean corporales o incorporales,
muebles e inmuebles, presentes o futuras.

COSAS QUE NO PUEDEN LEGARSE.

De acuerdo a los arts. 1105 y 585 CC. no pueden legarse:
No vale el legado de cosa incapaz de ser apropiada.
Cosas que al tiempo del testamento sean de propiedad nacional o municipal
y de uso pblico.
Cosas que forman parte de un edificio y no se pueden separar sin
deteriorarlo.
774

En todos estos casos, la excepcin es que la causa cese antes de deferirse el

legado.
Cosas pertenecientes al culto divino.
Los particulares podrn legar a otras personas los derechos que tengan en ellas, y
que no sean segn el derecho cannico intransmisibles.

EXTINCIN DE LOS LEGADOS.

Los legados se extinguen:
Por la revocacin del testamento en que se instituyo.
Por la destruccin de la especie legada.
Por la enajenacin en todo o parte de la especie legada.
Por la alteracin substancial de la cosa legada mueble.
Como si de la madera se construye un carro o de la lana se hace una tela.

DERECHO DE ACRECER.
Art. 1147 CC. Seala que destinado un mismo objeto a dos o mas
asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de ste se junta a las
porciones de los otros, se dice acrecer a ellas.
Andrs Bello: el derecho de acrecer consiste en que, si por muerte, incapacidad
o indignidad falta uno de los conjuntos al tiempo de deferirse la asignacin, o
deferida la repudia, pasa su porcin a los otros conjuntos.
Somarriva: es aquel derecho en virtud del cual existiendo dos o ms asignatarios
llamados a un mismo objeto sin determinacin de cuota, la parte del asignatario
que falta se junta, se agrega, aumenta la de los otros asignatarios.
Claro Solar: es la facultad que tiene uno o ms de los asignatarios conjuntos para
retener o hacer suya la parte que en el mismo objeto asignado a todos ellos habra
correspondido al consignatario que no quiere o no puede recibir la asignacin.

mbito de aplicacin.
775

Existe discusin en la doctrina al establecer en que tipo de sucesiones opera el

acrecimiento, Somarriva seala que slo opera en la sucesin testada. Sin
embargo, la mayora de la doctrina, entre ellos Claro Solar, los profesores
Domnguez seala que el acrecimiento se produce en las sucesiones testadas
y en las intestadas.

Requisitos del acrecimiento.

Los requisitos para que opere el derecho de acrecimiento son los siguientes:

Que existan 2 o ms asignatarios.

Esta exigencia es contemplada por el art. 1147 CC.

Deben ser llamados a la totalidad de un mismo objeto.

Este objeto puede ser una herencia o un legado.

Los asignatarios deben ser llamados sin designacin de cuotas.

Este acrecimiento no tendr lugar entre los asignatarios de distintas partes o
cuotas en que el testador halla dividido el objeto asignado, en tal caso, cada parte
o cuota se considera como un objeto separado, y no habr derecho de acrecer,
salvo en los asignatarios de una misma cuota.

Excepciones al principio que , para que haya acrecimiento no debe haber

designacin de cuota.
Cuando los asignatarios son llamados por partes iguales: de acuerdo al art.
1148 CC. si se asigna un objeto a dos o ms personas por iguales partes, habr
derecho de acrecer.
Cuando dos o ms asignatarios son llamados a una misma cuota, sin
designacin de cuota: se encuentra contemplada en el inciso 1 del art. 1148
CC. se va a producir cuando se establece una asignacin a favor de dos o ms
asignatarios fijndoles la cuota y una de esas cuotas se asigna a dos o ms
asignatarios sin sealamiento de cuota.
776

Debe faltar uno o ms de los asignatarios conjuntos.

Este requisito lo contempla el art. 1147 CC. exige que para que haya acrecimiento
falte uno o ms de los asignatarios.
En el caso de faltar por fallecimiento, este debe ocurrir antes de la apertura de la
sucesin, en caso contrario, su derecho se transmite a sus herederos.
El derecho de transmisin excluye al derecho de acrecer.

Que no se haya establecido un sustituto.

Al designarse un sustituto, no se va a producir la falta del asignatario, lo
reemplazara el sustituto.

Que el acrecimiento no est prohibido por el testador.

El testador podr en todo caso prohibir el acrecimiento.
El acrecimiento es un derecho accesorio renunciable y transferible.
El efecto del acrecimiento no es ipso iure, ya que el beneficiario puede
renunciarlo.

SUSTITUCIONES.

La sustitucin supone que en el testamento se designe la persona que

reemplazar al asignatario en caso de faltar este, de modo que si esto ocurre
por cualquier causa, pasa a ocupar su lugar el sustituto establecido por el
testador.

mbito de aplicacin.
Opera tanto para las herencias como legados. Obviamente la sucesin debe ser
testada.
777

Clases de sustitucin.
Sustitucin vulgar: es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe
el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferrsele la asignacin, llegue a
faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual.
Sustitucin fideicomisaria: es aquella en que se llama a un fideicomisario, que
en el evento de una condicin, se hace dueo absoluto de lo que otra persona
posea en propiedad fiduciaria.

Requisitos de la sustitucin vulgar.

Los requisitos de la sustitucin vulgar son los siguientes:
Que se trate de una sucesin testada.
Que se establezca expresamente.
Que falte el asignatario sustituido.
Si el asignatario fallece despus del testador, no hay sustitucin, va a operar el
derecho de transmisin.

En cuanto a los derechos que concurren: transmisin acrecimiento

sustitucin.
El derecho de transmisin, excluye al de acrecimiento y sustitucin, porque el de
acrecimiento y sustitucin suponen que falte el asignatario con anterioridad al
fallecimiento del causante, si fallece despus, opera el derecho de transmisin.
Derecho de sustitucin, excluye al de acrecimiento, esto es porque el
acrecimiento supone que falte un asignatario, y si el asignatario que falta tiene
sustituto, va a operar la sustitucin y no el acrecimiento.
Derecho de transmisin y representacin, no se produce colisin entre estos
derechos, ya que, el derecho de transmisin supone la muerte del asignatario con
778

posterioridad al fallecimiento del causante; en cambio, la representacin se va a

producir cuando el representado falte antes del testador.
Representacin,

acrecimiento

sustitucin,

entre

representacin

acrecimiento es difcil que se produzca colisin, ya que la representacin opera en

la sucesin intestada y el acrecimiento normalmente se da en la sucesin testada.
En el caso de la representacin y sustitucin no puede haber colisin, porque la
representacin es propia de la sucesin intestada y a sustitucin opera
exclusivamente en la sucesin testada.

REVOCACIN Y REFORMA DEL TESTAMENTO.

los testamentos solemnes dejan de producir sus efectos cuando se revocan.
En el caso de los testamentos privilegiados, adems pueden caducar.

Clases de revocacin.
Revocacin total.
Es aquella que se produce cuando un nuevo testamento deja sin efecto en
su integridad uno anterior.
Revocacin parcial.
Es aquella en que el testamento nuevo, deja sin efecto slo en parte al
testamento anterior.
Revocacin expresa.
Es la que se produce cuando en un nuevo testamento se seala en trminos
formales y explcitos que se deja sin valor un testamento anterior.
Revocacin tacita.
Es la que se produce cuando las disposiciones de un nuevo testamento son
incompatibles o contrarias a las disposiciones de un testamento anterior.
Un testamento solemne, puede ser revocado por uno menos solemne o
privilegiado.

779

ACCIN DE REFORMA DEL TESTAMENTO.

La accin de reforma de testamento est regulada en el prrafo 2 del Ttulo VI,

del Libro III (arts.1216 a 1220).
El que el testador no respete las legtimas en principio no trae aparejada la nulidad
del testamento, sino la accin de reforma de testamento, conocida en el Derecho
romano como querella de inoficiosa testamenti.
Esta accin es un medio directo que el legislador otorga a los legitimarios para la
defensa de la legtima y de las reglas que regulan las mejoras.
El objetivo de esta accin es modificar el testamento e imponer las legtimas y
mejoras.
Concepto (art.1216 inc.1)
La accin de reforma de testamento es la que corresponde a los legitimarios o a
sus herederos, en caso que el testador no haya respetado las legtimas o mejoras.
Objetivo.
Su objetivo es pedir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique
dichas asignaciones forzosas.

Titulares de la accin de reforma de testamento.

Esta accin protege a los legitimarios en su legtima por lo que corresponde a los
hijos, personalmente o representados, los ascendientes ms prximos o al
cnyuge sobreviviente en virtud de lo establecido en los art.1216, 1 parte, y 1220.
As, esta accin se les confiere a los legitimarios por su legtima rigorosa y
efectiva, o las mejoras en su caso.

780

La accin de reforma de testamento protege a las mejoras, pero no tienen esta

accin los asignatarios de cuarta de mejoras que no sean legitimarios.
De esta forma, cuando no se beneficie a un asignatario de cuarta de mejoras de
los sealados en el art.1195, dichos asignatarios no podrn entablar la accin de
reforma de testamento, sino fueren legitimarios.
En rigor esta accin no protege un inters social, ni siquiera pretende el respeto a
las reglas que regulan las mejoras, sino el inters de los legitimarios.
En definitiva, slo los legitimarios tienen legitimidad activa para entablar la accin
de reforma de testamento.
Los legitimarios tendrn inters en entablar esta accin por cuanto lo asignado,
con infraccin a las normas que regulan las legtimas y mejoras, acrecer a la
legtima. La razn por la que esta accin no se concede a los eventuales
asignatarios de cuarta de mejoras, es que stos no obtendrn ningn beneficio de
dicha accin.
Tampoco tiene legitimidad activa para entablar esta accin los alimentarios de
alimentos que se deben por ley a ciertas personas. Ello se debe a que esta
asignacin forzosa es una baja general de la herencia que no puede ser burlada
por el testador por enterarse antes que las asignaciones testamentarias. Por otra
parte, la legtima puede verse afectada, ya no slo por un testamento, sino por una
donacin irrevocable, en cuyo caso procede la accin de inoficiosa donacin.

Caractersticas de la accin de reforma de testamento.

1.- Es una accin personal.
Ello se debe a que se dirige en contra de los asignatarios instituidos por el testador
en perjuicio de los legitimarios.

781

Esta accin difiere de la accin de peticin de herencia que es real, ya que sta
puede dirigirse en contra de cualquier persona que posea la herencia a ttulo de
heredero. Sin embargo, no existe ningn inconveniente para entablar ambas
acciones en forma conjunta.
2.- Es una accin patrimonial, porque persigue un fin econmico, siendo por tanto
renunciable en forma expresa o tcita, transferible o cedible, transmisible y
prescriptible.
En cuanto a la prescripcin es una accin de corto tiempo (art.1216 inc.1, 2
parte) y para comenzar a correr se deben cumplir los siguientes dos requisitos:
i) Los legitimarios tengan conocimiento del testamento en que se les conceden sus
derechos.
ii) Los legitimarios tengan conocimiento de su calidad de tales.
El plazo de prescripcin de cuatro aos y, de acuerdo al art.1216 inc.1, 2 parte,
comienza a correr desde el da en que tuvieron conocimiento los legitimarios del
testamento y de su calidad de tales.
Esta disposicin plantea la duda sobre quin debe determinar el momento en que
se adquiere dicho conocimiento. Para algunos autores la determinacin
simplemente es fijada por el demandante y para otros lo determina el demandado.
Para el prof. R. Ramos P., a falta de norma expresa que indique quin determina
dicho momento, se debe recurrir a la regla general de la prescripcin, en virtud de
la cual deber probar la prescripcin el que la alega, o sea, el demandado.
La situacin del cnyuge suprstite, en torno a esta prescripcin, es especial, por
cuanto al no poder ignorar su calidad de legitimario, la prescripcin corre desde el
fallecimiento del causante. Pero, igual razonamiento se aplica a los hijos que
pueden no saber sobre la muerte de su padre o madre, pero cuando toman
conocimiento de ella, saben tambin que son legitimarios.
782

Objetivos de la accin de reforma de testamento.

Esta accin tiene los siguientes objetivos:
a) Esta accin puede perseguir la proteccin tanto de la legtima rigorosa como
efectiva (art.1217).
El legitimario va a reclamar la legtima rigorosa, cuando sus derechos han sido
violados a favor de otro legitimario y reclamar la legtima efectiva, cuando sus
derechos han sido transgredidos a favor de un tercero extrao no asignatarios de
cuarta de mejoras.
b) Imponer el respeto a las reglas que regulan la cuarta de mejoras.
De este modo, a travs de la accin de reforma de testamento, se puede perseguir
lo asignado por el testador como cuarta de mejoras, lo cual acontecer cuando el
testador distribuya o asigne dicha cuarta a personas distintas de aquellas en cuyo
beneficio se pueden establecer las mejoras. La accin de reforma de testamento
por violacin a las reglas que regulan la cuarta de mejoras, conforme a la Ley N
18.802, les corresponde exclusivamente a los legitimarios.
c) Amparar al legitimario que ha sido desheredado injustamente, tanto por su
legtima como por las donaciones afectadas por el desheredamiento.
LA PRETERICION.
La pretericin del heredero consiste en omitir a un legitimario del testamento por
olvido u otra causa, sin asignarle lo que le corresponde por ley, ni desheredarle.
El art.1218 inc.1 no le otorga ningn efecto a dicha omisin por lo que, el
legitimario har valer sus derechos como si no se le hubiere omitido. Conforme al
inc.2 de dicho artculo, la pretericin ni siquiera afecta a las donaciones
revocables.
En conclusin contra la pretericin no cabe entablar la accin de reforma de
testamento por cuanto no hay nada que reformar.
783

 DONACIONES REVOCABLES.
Podemos definirla como un acto jurdico unilateral por el cual una persona
da o promete dar a otra una cosa o un derecho para despus de su muerte,
conservando la facultad de revocarlo mientras viva.

REQUISITOS.
Cabe distinguir entre los requisitos externos o solemnidades y los requisitos
internos:
Requisitos externos o solemnidades.
En conformidad al art. 1137, las donaciones revocables pueden otorgarse en dos
formas: con las solemnidades del testamento o de las donaciones entre vivos.
Conforme a las solemnidades del testamento: art. 1137, 1, art. 1139, art.
1000.
Conforme a las solemnidades de las donaciones entre vivos: art. 1137, 2.
La forma en que se otorguen las donaciones revocables tiene importancia para los
efectos de su confirmacin: si se otorgan sujetndose a las formalidades del
testamento, la donacin queda confirmada ipso iure por el fallecimiento del
causante, siempre que ste no haya revocado en vida la donacin. Si la donacin
revocable se efecta conforme a las reglas de la donacin entre vivos y
reservndose el donante la facultad de revocarla, para que ella quede a firme,
ser necesario que el causante en su testamento confirme la donacin que hizo en
vida.

Requisitos internos.
Capacidad del donante y donatario.
Art. 1138 CC. establece que son nulas las donaciones revocables de personas
que no pueden testar o donar entre vivos; son nulas asimismo las entre personas
784

que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una

de otra.
Las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables.
Para la mayora de la doctrina el donante debe tener una doble capacidad:
Para testar y para donar entre vivos.
El donatario tambin debe reunir una doble capacidad:
Para recibir asignaciones testamentarias y donaciones entre vivos.

EFECTOS DE LA DONACIONES REVOCABLES.

Es necesario distinguir entre donaciones a ttulo singular y universal.
A titulo singular.
Constituye un legado anticipado que se sujeta a las normas de los legados.
Si el donante dio el goce de la cosa legada anticipadamente en vida, este prefiere
a los legados en que no se ha dado el goce de la cosa en vida, esto cuando los
bienes que el testador deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos todos.
De acuerdo al art. 1140 CC. por la donacin revocable, seguida de la tradicin,
adquiere el legatario los derechos y contrae las obligaciones del
usufructuario, sin que este obligado a rendir caucin de conservacin y
restitucin, a no ser que lo exija el donante.
Como se trata de una donacin revocable, se puede poner termino a este legado
en cualquier momento mediante la revocacin.
La tradicin es la del derecho de usufructo y no de la cosa donada.
A ttulo universal.
Se mirara como una institucin de heredero, que slo tendr efecto desde la
muerte del donante.
Sin embargo, podr el donatario de todos los bienes o de una cuota de ellos
ejercer los derechos de usufructuario sobre las especies que se le hubieren
entregado.

Confirmacin de las donaciones revocables.

785

Si la donacin revocable se otorg de acuerdo a las reglas de las donaciones

entre vivos, es necesario que el donante las confirme por un testamento posterior,
si se otorgo en un testamento, se confirman automticamente por la muerte
del testador.

Extincin de las donaciones revocables.

Las donaciones revocables se extinguen:
Por revocacin expresa o tacita del donante.
Por la muerte del donatario antes que el donante.
Por sobrevenirle al donatario alguna causal de incapacidad o indignidad.

Donaciones revocables deben respetar las asignaciones forzosas.

TEMA 43 (Cdula 7-36)

Asignaciones forzosas.
CONCEPTO Y SISTEMA DEL CDIGO CIVIL.
786

CONCEPTO.
Art. 1167 CC. Define las asignaciones forzosas como las que el testador es
obligado a hacer y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio
de sus disposiciones testamentarias expresas.
Constituyen la gran limitacin que tienen las personas para disponer de sus
bienes para despus de sus das.
En cuanto a el sistema aplicable, debemos distinguir la situacin anterior a la
entrada en vigencia de la ley 19.585 y despus de la entrada en vigencia de
esta, ya que el art 1 transitorio y e inciso final del art. 2 transitorio de esta ley
seala que debe aplicarse la ley del momento del fallecimiento del causante.

Antes de la entrada en vigencia de la ley 19.585 las asignaciones forzosas eran

las siguientes:
Alimentos debidos por ley a ciertas personas.
No se cambio lo relativo a esta asignacin forzosa.
Porcin conyugal.
Se defina la porcin conyugal como aquella parte del patrimonio de una persona
difunta que la ley asigna al cnyuge sobreviviente. Era una baja general de la
herencia y ascenda a la cuarta parte de los bienes del difunto.
Si haba descendencia legtima, la porcin conyugal ascenda al doble de lo que
les tocara a cada hijo legtimo.
Legtimas.
Esta era la tercera asignacin forzosa y cambia en esta parte, porque con la
entrada en vigencia de la ley 19.585 desaparece la distincin entre hijos
legtimos y naturales, adems el cnyuge pasa a ser un legitimario.

Cuarta de mejoras.
Cambia tambin quienes son asignatarios de la cuarta de mejoras, ya que la
nueva ley elimina la distincin entre hijos legtimos y naturales.
787

ENUMERACIN DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS.

Alimentos debidos por ley a ciertas personas.
Las legtimas.
La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, ascendientes y
cnyuge.

MEDIDAS DE PROTECCIN.

Las asignaciones forzosas son de orden pblico por cuanto el testador al disponer
de sus bienes, en las asignaciones testamentarias, est obligado a respetarlas.
Precisamente para evitar el fraude a dichas asignaciones la ley otorga una serie
de medidas o medios que directa o indirectamente imponen e inducen a su
respeto.
El legislador protege el respeto a las asignaciones forzosas a travs de variados
mecanismos, que podemos dividir en indirectos y directos.
Son mecanismos indirectos:
1.- La declaracin de interdiccin por disipacin
2.- Las normas sobre incapacidad
3.- La insinuacin en las donaciones irrevocables (art.1401)
4.- Las limitaciones impuestas por ley a las donaciones que los esposos se
hacen por causa del matrimonio (art.1788)
5.- Los acervos imaginarios (art.1185 a 1187)
6.- La prohibicin de someter las legitimas a modalidades (art.1192).
7.- La regulacin del desheredamiento (el exceso de condiciones para poder
desheredar dificulta el que el testador pueda desheredar fcilmente a un
legitimario).
788

8.- La pretericin de un legitimario (art.1218, cuando el testamento pasa en

silencio de sus derechos. Lo que no hay que confundir cuando el testador asigna
menos derechos que los que le corresponde al legitimario en la sucesin, en ese
caso el legitimario afectado debe de recurrir a la accin de reforma de testamento.
9.- La representacin.
Esta institucin tuvo su fundamento en la proteccin de los legitimarios, aunque en
principio slo oper respecto de los descendientes, excluyndose de dicha
proteccin a los dems legitimarios. Pero ello no es un impedimento para entender
que su funcin originaria era proteger a los legitimarios.
10.- La accin de simulacin (por parte de los herederos respecto de los actos que
haya celebrado, en vida el causante, en perjuicio de su legtima.
De los mtodos directos.
Antes de la derogacin de la porcin conyugal el medio ms directo de proteccin
lo constitua precisamente la Porcin conyugal y las mejoras, hoy podemos
mencionar como medio ms directo la accin de reforma del testamento
(art.1216).
En efecto, en caso que no se respeten las reglas que regulan las asignaciones
forzosas en el testamento, los legitimarios pueden solicitar la modificacin del
testamento en toda la parte que perjudique su asignacin forzosa, derecho que se
ejerce a travs de la accin de reforma del testamento.
Excepcin al respeto de la asignacin forzosa
Existen ciertos casos en que el testador no est obligado a respetar las
asignaciones forzosas:
1.- Cuando opera el desheredamiento del legitimario (art.1207).

789

2.- En el caso de los alimentos que se deben por ley a ciertas personas (primera
asignacin forzosa), cesa esta obligacin de proteccin cuando el alimentario haya
incurrido en injuria atroz (art.324).
3.- No tiene derecho a su legtima el cnyuge sobreviviente que por su culpa
hubiere ocasionado el divorcio temporal o perpetuo (art.1182 inc.2)
4.- Perdidas de las asignaciones.

ASIGNACIONES ALIMENTICIAS FORZOSAS.

Son los alimentos que el alimentante est obligado a pagar por ley.

REQUISITOS.
Los alimentos deben ser forzosos, esto es, el testador debe encontrarse
obligado por ley a pagar.
Existe discusin en la doctrina, para algunos, corresponde a estos alimentos,
aquellos que el causante deba en vida por ley, y que han sido demandados por el
alimentario mientras el alimentante estaba vivo, adems de los que deba por ley y
pagaba voluntariamente.
Pablo Rodrguez: estima que los alimentos forzosos a que se refiere la ley son
aquellos que se deban en vida del causante, porque exista sentencia
ejecutoriada que los ordenaba pagar, o transaccin judicial aprobada o cuando por
lo menos se haban demandado en vida del causante.
Jurisprudencia: esta es variada, algunos fallos establecen que para se entiende
que el difunto debe alimentos por ley, si estaba obligado por sentencia judicial
previa o instrumento autentico.
Otros fallos dicen que se deben los alimentos que son obligados por ley, no por
sentencia judicial ni documento autentico.

FORMA EN QUE SE PAGA.

790

Fallecido el causante, la obligacin alimenticia es una asignacin forzosa que

grava la masa hereditaria. En otros trminos, la ley ordena que si el causante
est obligado a pagarlos, la obligacin se haga efectiva en la masa
hereditaria.
Si los alimentos gravan la masa hereditaria, esto quiere decir que los alimentos
son intransmisibles a los herederos del causante, no podra el alimentario
demandar alimentos a los herederos.
Es menester que el partidor conozca de una manera cierta y precisa el monto a
que asciende la asignacin alimenticia forzosa, en la prctica se obtiene este
monto solicitando el clculo correspondiente a un actuario de compaas de
seguros de vida, y parte del supuesto necesario que se conoce la cuanta de la
pensin y la edad del alimentario.
Los alimentos debidos por ley constituyen una baja general de la herencia
aun cuando el testador imponga su pago a un asignatario determinado.
Cuando el causante se los impone a un determinado asignatario, sigue siendo una
baja general de la herencia, puede proceder el alimentario contra la masa de
bienes, lo dispuesto por el testador ser inoponible para el alimentario, por lo que
no les esta vedado proceder contra la masa de bienes.
Por ser una baja general de la herencia, estos se pagan antes de proceder a
enterar las asignaciones de cada asignatario.

REBAJA DE LA ASIGNACIN.
Los alimentos forzosos, como asignacin forzosa, no se ven afectados por las
deudas testamentarias porque stas no van a alcanzar a los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas. En cambio, s se ven afectadas por las costas de
la publicacin del testamento, si las hubiere, y las dems anexas a la apertura de
la sucesin, las deudas hereditarias y los impuestos fiscales que gravan toda la
masa (art.959, N1 a 3), por ser bajas generales de la herencia.

791

Sin embargo, los alimentos forzosos pueden ser rebajados, cuando su monto sea
desproporcionado con relacin al patrimonio del causante (art.1170), pero ello slo
acontece respecto de los alimentos futuros (art.1170, 330, 332 y 1363.
Por otra parte, para que subsista la asignacin forzosa es necesario que se
mantengan las circunstancias de hecho en que se fund la sentencia o
transaccin entre las partes.

RESPONSABILIDAD DEL ASIGNATARIO.

Por ltimo los alimentarios que incurren en una causal de injuria atroz de las
establecidas en el art.968, pierden el derecho de alimentos (art.324 inc.3 y 979).
1. El derecho de alimentos termina por injuria atroz (art.324, 968, 979 y 1210).
2. Por sentencia judicial que declara que las circunstancias de su
otorgamiento han variado

ASIGNACIN DE ALIMENTOS FORZOSOS CUANTIOSOS.

SON SIEMPRE LOS ALIMENTOS FORZOSOS UNA ASIGNACIN PREVIA?

LAS LEGITIMAS.
CONCEPTO.
El art. 1181 CC. define las legitimas como aquella cuota de los bienes de un
difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios, son los
legitimarios por consiguiente herederos.

CLASES.
Las legitimas se clasifican en legitimas rigorosas y legitimas efectivas.
Legitimas rigorosas.
792

Es aquella parte de la mitad legitimaria que corresponde a cada legitimario.

de acuerdo al art. 1184 CC. la mitad de los bienes previa deducciones indicadas
en el artculo 1959, y las agregaciones que en seguida se expresan, se dividirn
por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la
sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legitima
rigorosa.
Legitima efectiva.
De acuerdo al art. 1191 CC. Corresponde a la legtima rigorosa incrementada
con aquella porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer a
ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha
hecho, ha quedado sin efecto la disposicin.

LOS LEGITIMARIOS.
El art. 1182 CC. Establece quienes son los legitimarios:
Los descendientes.
Ascendientes.
Cnyuge sobreviviente.

COMO CONCURREN.
De acuerdo al art. 1183 CC. los legitimarios concurren y son excluidos y
representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada.
De acuerdo a las reglas de la sucesin intestada, los legitimarios concurren
y son excluidos por otros legitimarios.
Las legitimas se dividen entre los legitimarios y no concurren a ella todos
los herederos abintestato.
El art. 1183 no ha dicho que en la legtima concurran todos los herederos
abintestato; dispone que la legtima corresponde a los legitimarios de acuerdo con
las reglas de la sucesin intestada. Recordemos que son nociones diferentes la de
herederos forzosos y herederos abintestato. Slo los primeros concurren al pago
de las legtimas. La mitad legitimaria no se divide entre todos los herederos
abintestato, sino que los legitimarios se la distribuyen entre s de acuerdo con las
793

reglas de la sucesin intestada. En tal sentido, despus de la reforma de la Ley

nmero 19.585, son herederos abintestato pero no legitimarios, los
hermanos y los otros colaterales, hasta el sexto grado inclusive. En cambio,
tienen la doble calidad de legitimarios y herederos abintestato los hijos, los
ascendientes (por regla general) y el cnyuge sobreviviente.
El precepto en estudio (artculo 1183) nos dice que los legitimarios concurren,
son excluidos y representados de acuerdo con las reglas de la sucesin
intestada. Sin embargo, lo dicho slo se aplica dentro de la mitad legitimaria. Los
legitimarios, en la cuarta de mejoras o en la parte de libre disposicin (cuarta
o mitad), no concurren de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada.
La razn es que el testador puede repartir la cuarta de mejoras entre los
asignatarios que establece la ley, como mejor le plazca. Si la cuarta de mejoras
supone una expresa manifestacin de voluntad del testador, no cabe aplicar en
ella las reglas de la sucesin abintestato.
Lo propio ocurre con la parte de libre disposicin; no van a jugar en ella las reglas
de la sucesin intestada, pues el testador puede disponer de esa porcin a su
arbitrio, puede dejarla a quien quiera.

COMO SE FORMA LA LEGTIMA.

De acuerdo al art. 1184 CC. la mitad de los bienes previa deduccin y
agregaciones, se dividir pro cabeza o estirpe entre los legitimarios, segn las
reglas de la sucesin intestada, lo que cupiere a cada uno en esta divisin ser
su legitima rigorosa.
No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni
ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes que el difunto ha podido
disponer a su arbitrio.
Habiendo descendientes, cnyuge y ascendientes, la masa de bienes previa las
deducciones y agregaciones, se dividir en 4 partes, 2 de ellas, sea la mitad del
acervo, para las legitimas rigorosas; otra cuarta para las mejoras con que el
difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus legitimarios, y
otra cuarta para disponer a su arbitrio.
794

La base de clculo de acuerdo al inciso 1 art. 1184, para establecer la base de

clculo de las legitimas, se debe distinguir si se ha formado o no el primer acervo
imaginario.
Si no hay aun acervo imaginario, las legtimas se van a calcular desde el acervo
lquido, esto es, de la masa hereditaria, despus de las deducciones que seala el
art. 959 CC.
Y si hay acervo imaginario, se debe partir de este, el cual contempla las
agregaciones imaginarias para proteger a los legitimarios.

LEGITIMA COMO ASIGNACIN PRIVILEGIADA Y PREFERENTE.

La legtima es sin duda, la asignacin preferente en nuestro sistema sucesorio.
Ello se desprende de varias disposiciones que la colocan en una posicin de
privilegio respecto de las dems asignaciones sucesorias. En efecto, el legitimario
es un heredero forzoso al cual se le conceden los siguientes privilegios:
Son una asignacin forzosa.
Se calcula sobre la base de un acervo imaginario.
Este tiene por objeto proteger a los legitimarios de las donaciones que pudo hacer
en vida el causante a otros asignatarios o terceros, excediendo la cuota que poda
disponer.
Y el donatario puede ser obligado a restituir el exceso de lo donado si esta lesiona
a las legitimas.
No pueden ser objeto de modalidades.
Excepcionalmente: se puede dejar la administracin a un banco cuando el
legitimario se encuentre en incapacidad, hasta que esta cese.
Las legitimas gozan de preferencia para su pago.
De acuerdo al art. 1189 si la suma de lo que se ha dado en razn de legitimas
no alcanzare la mitad del acervo imaginario, el dficit se sacar de los bienes
con preferencia a toda otra inversin.
El legitimario puede concurrir personalmente o representado.
Si el causante no dispuso de la cuarta de libre disposicin o la cuarta de
mejoras, o dispuso parcialmente de estas, acrece a la mitad legitimaria.
795

Los legitimarios tienen la accin de reforma de testamento para proteger sus

legitimas.
El causante puede prometer a un legitimario no disponer de la cuarta de
mejoras.

CLASIFICACIN DE LA LEGITIMA RIGOROSA.

Legitima rigorosa.
La legtima rigorosa es la parte de la mitad legitimaria que lleva cada
legitimario, de ah entonces que podamos definirla como aquella parte que le
cabe al legitimario dentro de la mitad legitimaria.
Legitima efectiva.
Es la legtima rigorosa incrementada con la porcin de bienes de que el testador
ha podido disponer a titulo de mejoras o con absoluta libertad y no ha dispuesto, o
si lo ha hecho no lo ha realizado conforme a derecho o no han tenido efecto sus
disposiciones (art.1191).

ACERVO EN QUE SE CALCULAN LAS LEGITIMAS.

Las legtimas se calculan sobre la base del acervo imaginario.
Esto tiene gran importancia prctica, pues mediante tal acervo imaginario, se trata
de impedir que las legtimas sean burladas por el causante, mediante donaciones
a los propios legitimarios o a extraos. Con este acervo imaginario, se reconstruye
el patrimonio del causante y se limitan las donaciones que puede hacer a extraos
a lo que, conforme a la ley, puede disponer libremente y sin restriccin.
El art. 1184, por lo dems, anticipa que las legtimas se calculan sobre la
base del acervo imaginario.

CALCULO DE LA LEGITIMA RIGOROSA.

Est establecida en el art. 1184, 1. Los legitimarios llevan la mitad de los bienes
del causante, previas las deducciones o bajas generales de la herencia sealadas
796

en el art. 959 y las agregaciones que corresponden a los acervos imaginarios

consagrados en los arts. 1185 y 1186. La ley agrega que esta mitad se divide por
cabezas (cuando los legitimarios concurren personalmente) o por estirpes (cuando
los legitimarios concurren representados).
La legtima rigorosa es por lo tanto la parte de la mitad legitimaria que
corresponde a cada uno de los legitimarios llamados a la sucesin conforme
a las reglas de la sucesin intestada.10 Tambin se la ha definido como
aquella parte que le cabe al asignatario dentro de la mitad legitimaria.11
En consecuencia, los legitimarios se reparten (por cabeza o por estirpe) la mitad
de la herencia.
Pero no todas las legtimas son de la misma cuanta, conforme se desprende de
los arts. 988 a 990.
Puede ocurrir que un legitimario no lleve todo o parte de su legtima, sea porque
es incapaz (no existe al momento de deferrsele la asignacin), ha sido
desheredado, declarado indigno o ha repudiado la asignacin y no tiene
descendencia con derecho a representarlo. En este caso, la parte que no lleva ese
legitimario se agrega -dice la ley-, a la mitad legitimaria y contribuir a formar las
legtimas rigorosas de los dems legitimarios. En realidad, como dice Rodrguez
Grez, la ley se ha expresado impropiamente: en efecto, si un legitimario no lleva
todo o parte de su legtima, nada se agrega a la mitad legitimaria, sino que ella se
dividir por un factor menos (menos legitimarios) y con ello se elevar su cuanta.
Por lo tanto, no hay en este caso acrecimiento o agregacin alguna, sino la
consecuencia lgica de que la mitad legitimaria se distribuya entre menos
legitimarios. De all que en este supuesto, la legtima siga siendo rigorosa.

CALCULO DE LA LEGITIMA EFECTIVA.

Para realizar este clculo, debemos distinguir distintas situaciones:

No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente,

ni ascendientes.
797

la mitad restante -dice la ley-, es la porcin de bienes de que el difunto ha

podido disponer a su arbitrio: art. 1184, 2. Interpretando literalmente este inciso,
quiere decir que deducida la mitad legitimaria, la mitad restante de la herencia
recibe el nombre de mitad de libre disposicin. Si no existen descendientes con
derecho a suceder, cnyuge sobreviviente ni ascendientes, la herencia se divide
por mitades: la mitad legitimaria y la mitad de libre disposicin. Tal parece decir la
ley. Sin embargo, Cmo puede formarse mitad legitimaria, si no hay legitimarios?
Como es obvio, si no concurren legitimarios, no hay mitad legitimaria. Y si no la
hay, toda la herencia es de libre disposicin, y no slo la mitad restante. Si no
concurren legitimarios (sea personalmente o representados), el causante puede
disponer de todo su patrimonio libremente, sin perjuicio de las asignaciones
forzosas (en este caso, slo los alimentos que se deban a ciertas personas). As
las cosas, nos parece desafortunada la redaccin del inciso 2 del art. 1184, la que
debi modificarse a consecuencia de las reformas de la Ley nmero 19.585.
Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la misma masa de
bienes (hechas las agregaciones y deducciones de que trata el inciso 1).
se divide en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las
legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el causante haya
querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o
ascendientes, sean o no legitimarios; y la ultima cuarta de que puede disponer a
su arbitrio.
En suma, para Rodrguez Grez, la legtima efectiva se forma por el
acrecimiento a la mitad legitimaria del todo o parte de la cuarta de libre
disposicin o de la cuarta de mejoras, sea porque el causante no dispuso de
ellas o porque su disposicin no tuvo efecto, pero slo si concurren a la
herencia conforme a las reglas de la sucesin intestada, herederos
legitimarios.
Somarriva, por su parte, la define como la legtima rigorosa aumentada con la
parte de mejoras y la parte de libre disposicin de que el testador no dispuso
o, si lo hizo, no tuvo efecto su disposicin.
798

DERECHOS DEL CNYUGE SOBREVIVIENTE.

Este acrecimiento, hasta la Ley N18.802, no beneficiaba al cnyuge

sobreviviente, as lo sealaba el modificado art.1191 inc.3.
Posteriormente, la Ley N18.802 permiti que el cnyuge sobreviviente se pudiese
beneficiar de la legtima efectiva. Finalmente, la ley de familia le concede al
cnyuge sobreviviente la calidad de legitimario.
La legtima del cnyuge sobreviviente.
El prof. Barcia nos ensea que en el Derecho romano no se concedi derechos
sucesorios testamentarios al cnyuge suprstite, slo en sus postrimeras se
consagra la cuarta marital a la mujer indotada y repudiada por su marido. A su
vez, posteriormente se conceden derechos hereditarios en caso que fallezca el
cnyuge sin descendencia comn.
En Chile, las reformas ltimas en derecho de familia extinguieron la denominada
porcin conyugal dejando al cnyuge sobreviviente como legitimario.
Esta derogacin es de vital importancia, ya que si hubiere sociedad conyugal, y
falleciere uno de los cnyuges, primero se debe liquidar la sociedad conyugal, en
la que el cnyuge sobreviviente tendr derecho ntegro a los gananciales, y sobre
lo que la masa relicta del cnyuge difunto se calcula la legtima del cnyuge
sobreviviente.
Para determinar lo que le corresponde al cnyuge en la legtima se deben
distinguir:
1 Si hay varios hijos, el cnyuge suprstite lleva el equivalente al doble de lo que
le corresponde por legtima rigorosa o efectiva a cada hijo (art.988 inc.2, 1 parte).
799

2 Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge sobreviviente ser equivalente a la

legtima rigorosa o efectiva de ese hijo (art.988 inc.2, 2 parte).
3 En caso que se le asigne algo al cnyuge sobreviviente por testamento, dicha
asignacin se imputar a lo que le corresponde por legtima. Pero, de exceder lo
asignado por testamento a lo que le corresponde por legtima, se aplicar lo
dispuesto por el testamento (art.988 inc.4 La aludida cuarta parte se calcular
teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 996.)
4 Si no hay descendientes, personalmente o representados pueden acontecer las
siguientes situaciones:
i) Que el cnyuge concurra con los ascendientes ms prximos, en cuyo caso la
legtima se repartir en 2/3 para el cnyuge sobreviviente y 1/3 para los
ascendientes (art.989 inc.2, 1 parte).
ii) Que el cnyuge concurra solo, en tal caso recibir el total (art.989 inc.2, 2
parte).
Derechos adicionales del cnyuge sobreviviente:
i) La porcin que corresponda al cnyuge sobreviviente no bajar del mnimo
legal, que es la cuarta parte de la herencia o de la cuarta parte de la mitad
legitimaria, en su caso (art.988 inc.2, ltima parte).
Obviamente en caso que el cnyuge sobreviviente reciba una cantidad que
exceda el mnimo legal no se aplica esta regla. Por ejemplo, si concurren 5 hijos y
el cnyuge sobreviviente, la herencia se dividir en 1/7 para cada hijo (14,28%
para cada uno) y 2/7 para el cnyuge sobreviviente -es decir, el 28,57% para el
cnyuge sobreviviente.
Como se advierte, el mnimo legal slo entra a operar si en la sucesin concurren
sobre seis hijos. Ello es de toda lgica, ya que de concurrir el cnyuge
conjuntamente con seis hijos del causante, entonces a ste le corresponde 1/4 de
los bienes de la masa o de la legtima en su caso, o sea la legtima ser
800

exactamente el mnimo legal. De esta forma, sobre los seis hijos, si al cnyuge
sobreviviente se le asigna el doble de la legtima del hijo comenzar a recibir
menos del mnimo legal. En resumen, cuando concurre el cnyuge con seis o
menos hijos a ste le corresponde una suma que tiene por numerador dos y por
denominador un nmero igual a la cantidad de hijos ms dos.
Por otra parte, cada hijo tiene una suma que tiene un uno de numerador y un
denominador igual a la cantidad de hijos ms dos. En cambio, si en la masa
concurren sobre seis hijos, al cnyuge sobreviviente le corresponder el
equivalente al mnimo legal y la legtima de los hijos se calcular sobre el restante
que se repartir a prorrata.
ii) El art.1337, Regla 10, establece un derecho de adjudicacin preferente en
propiedad o en uso y habitacin, imputacin gratuito y vitalicio sobre el bien en
que hayan residido o que haya sido la vivienda principal de la familia.
En caso que el valor de la propiedad del inmueble en que reside el cnyuge
sobreviviente excede la cuota hereditaria que le corresponde a ste, el cnyuge
suprstite podr pedir que el bien inmueble que haya sido la vivienda principal de
la familia, como del mobiliario que lo guarnece, no le sean adjudicados en
propiedad, sino que se constituya en uso o habitacin, de acuerdo a la naturaleza
jurdica de las cosas, de forma gratuita y vitalicia. Adems, este derecho de
adjudicacin preferente es intransferible e intransmisible (art.1318 en relacin al
art.1337, Regla 10).

LAS MEJORAS.
CONCEPTO.
Es una parte de la herencia que slo puede destinarse, por voluntad del
causante, a ciertas personas, pero sin que exista obligacin de hacerlo. De
tal modo, la sucesin en Chile admite esta asignacin peculiar, que restringe
por una parte la libertad de disposicin del testador y por la otra la ampla, al
801

permitirle disponer de una cuota de sus bienes, pero siempre que lo haga en
favor de un grupo determinado de personas o en favor de una o alguna
dentro de ese grupo de personas.
CUANTA.
La herencia se divide en 2 mitades, una es la mitad legitimaria y otra es la
mitad de libre disposicin; a su vez, la mitad de libre disposicin, se dividir en 2
partes, una de ella ser efectivamente de libre disposicin y la otra mitad de la
mitad ser la que corresponde a la cuarta de mejoras.

ASIGNATARIOS DE CUARTA DE MEJORAS.

De acuerdo al art. 1184 inciso final son asignatarios de cuarta de mejoras:
El cnyuge sobreviviente.
Uno o ms descendientes del causante.
Uno o ms ascendientes del causante.
El causante puede disponer de la cuarta de mejoras a favor de cualquiera de
esas personas.

PROMESA DE NO DISPOSICIN.
Esto es conocido como pacto de no mejorar.
Art. 1463 CC. prescribe que el derecho de suceder por causa de muerte a
una persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun
cuando intervenga el consentimiento de la misma persona.
Esta es la regla general.
Hay, sin embargo un pacto sobre sucesin futura que la ley admite. Se trata del
pacto de no mejorar regulado en el art. 1204 CC.
Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su
cnyuge o a algunos de sus descendientes, que a la sazn era legitimario,
no donar ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y
despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a
que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el
802

cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les

aprovechare.
El inciso segundo enfatiza que cualesquiera otras estipulaciones sobre
sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legitima, sern nulas
y de ningn valor.
Caractersticas del pacto.
Lo celebra una persona con su cnyuge o con uno o ms de sus
ascendientes o descendientes.
Que a la fecha del pacto sean legitimarios.
Es solemne.
Debe constar en escritura pblica.
Le impone al causante una obligacin de no hacer.
No donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras.

Si se incumple el pacto.
El favorecido con el tiene derecho a que los asignatarios de la cuarta de mejoras
le enteren lo que le hubiere valido su cumplimiento, a prorrata de lo que su
infraccin les hubiere aprovechado.

ENTERO Y PAGO.
Formada cuarta de mejoras, con arreglo a lo previsto en el art. 1184 y calculada
sobre la base del acervo imaginario, el difunto ha podido disponer libremente de
ella, pero siempre en favor de las personas designadas en el art. 1195.
Si el difunto hizo donaciones a sus descendientes, ascendientes o cnyuge
sobreviviente con cargo a su legtima y ellas exceden la cuanta de sta, se
dividir la cuarta de mejoras (tal como si el difunto no hubiere dispuesto de ella) y
el exceso de lo donado se imputar a la parte que a cada legitimario le
corresponde en esta divisin (de este modo, no se rompe el equilibrio que la ley
exige en el tratamiento a todos los legitimarios).

803

Si, a la vez, dispuso del todo o parte de la cuarta de mejoras, se imputa el dficit
que se generar a la cuarta de libre disposicin. De este modo, quedar a salvo la
cuarta de mejoras para llevar a efecto las disposiciones del causante.
De tal manera, el exceso de lo donado a ttulo de legtimas se imputar a la cuarta
de mejoras, en la forma indicada respecto de cada legitimario, y la cuarta de
mejoras se reconstruir traspasando el dficit a la cuarta de libre disposicin, que
es, para estos efectos, una cuarta contribuyente.
En el evento de que las asignaciones hechas con cargo a la cuarta de mejoras,
sea por disposicin testamentaria o por donaciones revocables o irrevocables
hechas por el difunto en vida, excedan de esta cuarta parte, el exceso se imputa
tambin a la cuarta de libre disposicin, con preferencia a cualquiera otra
asignacin que haya hecho el causante. As lo establece el art. 1194, el cual se
coloca en dos situaciones:

Que las donaciones revocables o irrevocables hechas por el causante a los

legitimarios excedan a la mitad legitimaria.
En cuyo caso el dficit se traspasa a la cuarta de mejoras, pero limitada a la parte
que aprovechara a cada uno de ellos, tal como si el causante no hubiere
dispuesto de sta (formacin de legtima efectiva);
Que las asignaciones que se hacen con cargo a la cuarta de mejoras
excedan esta parte de la herencia.
En cuyo caso el dficit se cubre con la cuarta de libre disposicin con preferencia
a cualquier otra disposicin del causante.
Los arts. 1189, 1193 y 1194 dejan perfectamente en claro que la cuarta de libre
disposicin es una cuarta contribuyente, puesto que ella puede estar afectada
porque el causante, en vida, hizo a sus legitimarios donaciones superiores a lo
que, en definitiva, habr de corresponderles, o porque el testador se excedi en la
cuanta de las disposiciones (o donaciones) que se hacen con cargo a la cuarta de
mejoras.

804

El legitimario estar sujeto al art. 1198. Si el difunto le hace una donacin

revocable o irrevocable se imputar a su legtima, a menos que en el testamento,
en la respectiva escritura o en acto posterior autntico aparezca que la donacin
se hizo a ttulo de mejora. Por lo mismo, toda donacin hecha a un legitimario se
presume hecha en razn de su legtima, salvo que dicho legitimario acredite que
ha sido hecha a ttulo de mejora o con cargo a la cuarta de libre disposicin.
Quien no tiene carcter de legitimario, pero puede ser asignatario de cuarta de
mejoras, no est sujeto a presuncin alguna. La donacin, revocable o irrevocable,
se entender hecha con cargo a la parte de libre disposicin, a no ser que el
causante haya expresado en su testamento, en la escritura respectiva o en acto
posterior autntico, que era su voluntad imputarla a la cuarta de mejoras.
En sntesis, el asignatario de cuarta de mejoras no ver afectada su asignacin
sino cuando el causante haya excedido a la cuarta parte del acervo imaginario y a
la cuarta de libre disposicin con las mejoras instituidas, caso en el cual se
rebajarn a prorrata. Pero toda donacin revocable o irrevocable que se haya
hecho a este asignatario deber imputarse a su asignacin si el testamento as lo
ordena, o consta en la escritura respectiva o en acto posterior autntico.

PERDIDA DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS.

INDIGNIDADES.
La ley no define lo que se entiende por indignidad para suceder, slo se limita a
dar casos de indignidad, pero se puede concluir que: es una sancin impuesta a
una persona por carecer de merito para suceder a otra.
Pablo Rodrguez: seala que la dignidad es el merito o lealtad que el
asignatario ha debido observar en vida del causante.
Regla general: es la dignidad, no hay ms casos de indignidad que los
sealados por la ley, por tanto quien alega la indignidad debe probarla.
Causales de indignidad.
805

Existen causales de indignidad que se encuentran en el art. 968 CC. y otras

contenidas en otros artculos.

Causales del art. 968 CC.

El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha

intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dejo perecer pudiendo
salvarla.
El que cometi atentado grave contra la vida, el honor, o los bienes de la
persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus
ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por
sentencia ejecutoriada.
El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de
demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la
socorri pudiendo.
El que por fuerza o dolo obtuvo una disposicin testamentaria del difunto o
le impidi testar.
El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto,
presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.

Casos contemplados en los arts. 969 y siguientes.

Caso del art. 969 CC.

El que siendo mayor de edad, no hubiese acusado a la justicia el homicidio
cometido en la persona del difunto, tan rpido como le hubiese sido posible.
Cesara esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.

Caso del art. 970 CC.

806

Es indigno de suceder al impber, demente, sordo o sordomudo que no

pueda darse a entender claramente, el ascendiente o descendiente que,
siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor
o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero.
A menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por si o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a suceder, la diligencia de uno de ellos aprovecha
a los dems.
Transcurrido un ao, recaer la obligacin en los llamados en segundo grado a la
sucesin intestada.
esta indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, el
demento sordo o sordomudo toman la administracin de sus bienes.

Caso del art. 971 CC.

Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador
se excusaren sin causa legitima, el albacea que nombrado por el testador se
excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de
suceder,
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta
que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo.

Caso del art. 972 CC.

Es indigno de suceder e que , a sabiendas de la incapacidad haya prometido
al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma a una
persona incapaz.

Existen otros casos como el del albacea removido pro dolo del art. 1300 CC.
El del partidor que prevarica del art. 1329 CC.

CARACTERISTICAS DE LAS INDIGNIDADES.

Miran slo el inters personal del causante.
Pueden ser perdonadas pro el causante.
807

Debe ser declarada judicialmente: declarada judicialmente es obligado el

indigno a restituir lo que recibi por herencia o legado, sus frutos y accesorios.
La indignidad se purga en 5 aos de posesin de la herencia o legado.
La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe.
La indignidad se transmite a los herederos.
Tiene cabida en la sucesin testada o intestada.
La indignidad no cabe respecto de las personas jurdicas.

EL DESHEREDAMIENTO.
Art. 1207 CC. define el desheredamiento como una disposicin testamentaria
en que se ordena que un legitimario sea privado de todo o parte de su
legtima.
Requisitos del desheredamiento.
Requiere de la existencia de un testamento.
Esto se desprende de la sola definicin el desheredamiento es una disposicin
testamentaria.
Slo procede por causas legales.
Se encuentran contempladas en el art. 1208 CC. son taxativas e importan todas
ellas un comportamiento impropio del legitimario:
Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o
bienes, o en la persona, honor o bienes de su cnyuge, o de cualquiera de
sus ascendientes o descendientes.
Por no haberlo socorrido en estado de demencia o destitucin, pudiendo.
Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar.
Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando
obligado a tenerlo.
Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse
abandonado a los vicios o ejercido granjeras infames.
A menos que se pruebe que el testador de la educacin del desheredado.
En el testamento se debe sealar la causal.
808

Esta exigencia la contempla el art. 1209 CC. no valdr ninguna de las causales
de desheredamiento mencionadas en el artculo anterior, si no se expresa en
el testamento especficamente.

Se deben probar judicialmente los hechos constitutivos de la causal.

Esta prueba puede hacerse en vida del testador o posterior a su muerte, en este
ltimo caso, la prueba deber rendirla las personas a quienes interesare el
desheredamiento.
Excepcin: no es necesario probar la causal cuando el desheredado no
reclamare su legitima dentro de los 4 aos subsiguientes a la apertura de la
sucesin, o dentro de los 4 aos siguientes al da en que cese su incapacidad en
caso que este era incapaz.
La accin que tiene el desheredado para reclamar del desheredamiento es la
accin de reforma de testamento.

Efectos del desheredamiento.

Se extiendo no slo a las legtimas, sino a todas las asignaciones por causa de
muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador.
No se extienden a los alimentos, a menos que la causal sea la injuria atroz.
Revocacin del desheredamiento.
El desheredamiento slo puede revocarse en forma expresa, mediante una
disposicin testamentaria y pude ser total o parcial.

LA PRETERICIN.
Trata sobre esto el art. 1218 CC. el haber sido pasado en silencio un
legitimario deber entenderse como una institucin de heredero en su
legitima. Conservara adems las donaciones revocables que el testador no
hubiese revocado.
Cuando no se le nombra en el testamento.
809

Cuando el testador dispone de sus bienes sin mencionarlo.

Cuando expresamente se excluye del testamento a un legitimario que no ha
sido desheredado.

Porcin que corresponde al preterido.

Al preterido corresponde su legtima que podr ser rigorosa, si el testador
dispuso a favor de otros asignatarios la cuarta de mejoras.
Efectiva, en caso que no disponga de la cuarta de mejoras o disponga de ella
para el.

REGLAS ESPECIALES RELATIVAS AL CONYUGE Y LOS ASCENDIENTES

RESPECTO DEL DERECHO DE ALIMENTOS.

810

TEMA 44 (Cdula 11)

Aceptacin, repudiacin y responsabilidad de los asignatarios.
ACEPTACION Y REPUDIACION.
Todo asignatario tiene el derecho de opcin para aceptar o repudiar la
asignacin.
Slo puede aceptar cuando la asignacin le ha sido deferida.
Para rechazar, en cambio, no es necesario que la asignacin le sea deferida,
pudiendo hacerlo desde el momento de la apertura de la sucesin.
Los efectos de la aceptacin y repudiacin de una herencia se retrotraen al
momento que esta ha sido deferida.
La misma regla se aplica a los legados de especie.

LIBERTAD PARA ACEPTAR Y REPUDIAR.

Se indica en el artculo 1225, inciso 1, que todo asignatario puede aceptar o
repudiar libremente.
Pero en dos casos, la ley presume aceptacin o repudiacin:
Se entiende que el heredero acepta, cuando sustrae efectos pertenecientes a
la sucesin (artculo 1231, inciso 1).
Se entiende que el heredero repudia, cuando se constituye en mora de
declarar si acepta o repudia (artculo 1233).

811

EXCEPCIONES.
Los incapaces tampoco pueden aceptar o repudiar por s mismos (ni an
cuando acepten con beneficio de inventario), requiriendo el consentimiento
de sus representantes legales (artculo 1225, incisos 3 y 4).

La Ley N 19.585 agreg un inciso 4 al artculo 1225, referido a las

asignaciones deferidas a la mujer casada en sociedad conyugal.
En tal caso, el marido aceptar o repudiar, pero con el consentimiento de la
mujer, otorgado en la forma prevista en los dos ltimos incisos del artculo
1749.
El asignatario que es requerido judicialmente para que declare si acepta o
repudia, no es enteramente libre.
El heredero que ha sustrado efectos pertenecientes a la sucesin.
Pierde la facultad de repudiar y no obstante su repudiacin permanecer
heredero, pero no tendr parte alguna en los efectos sustrados (art.1231).
El legatario que ha sustrado efectos pertenecientes a la sucesin.
Pierde los derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos; esto
es, un legatario que sustrae el efecto que le fue legado (por ejemplo para
sustraerse de su eventual responsabilidad por deudas hereditarias), pierde sus
derechos sobre la especie legada. Estos dos casos de sustraccin, ha de ser
dolosa, aunque el Cdigo no lo diga (como en el art.1768); pues en el fondo se
trata de delitos civiles y en ellas el dolo o la culpa es un elemento del delito civil.
Consecuencia de lo anterior es que la accin para hacer efectiva la
responsabilidad debera prescribir en cuatro aos desde el acto (art.2332).

OPORTUNIDAD PARA ACEPTAR Y REPUDIAR.

812

Diversa es la oportunidad para uno u otro acto.

Si se trata de la aceptacin, sta slo puede efectuarse despus que se ha
deferido (artculo 1226, inciso 1). Por ende, si la asignacin estuviere sujeta a
una condicin suspensiva, habr que esperar el cumplimiento de la condicin. Lo
anterior tiene sentido, pues mientras la condicin est pendiente, el asignatario
condicional no adquiere ningn derecho, salvo el impetrar medidas conservativas,
como todo acreedor condicional.
Tratndose de la repudiacin, puede efectuarse despus de la muerte del
causante, an cuando est pendiente una condicin (artculo 1226, inciso 2). En
este caso, podramos decir que el asignatario renuncia a cumplir con la condicin
impuesta por el causante.
Sintetizando las dos reglas anteriores, puede afirmarse que es posible
aceptar una vez deferida la asignacin, mientras que cabe repudiar con la
sola apertura de la sucesin.
En principio, no hay plazo para una u otra cosa. Sin embargo, la ley se pone en
el caso que la indefinicin del asignatario origine perjuicios a terceros. Por ello, el
tercero interesado (un acreedor o un legatario o donatario mortis causa, por
ejemplo), podr demandar al asignatario para que declare si acepta o repudia
(artculo 1232, inciso 1). En esta hiptesis, operan las siguientes reglas:
El asignatario demandado deber optar en el plazo de 40 das, contado
desde la notificacin de la demanda (la ley dice dentro de los 40 das
subsiguientes al de la demanda, pero ha de entenderse que se trata de la
notificacin de la misma); la doctrina llama a este perodo plazo para
deliberar.
El juez est facultado para prorrogar el plazo, hasta por un ao, por ausencia
del asignatario, o estar situados los bienes en lugar distante (de manera de
dar un plazo al asignatario para apreciar la cuanta de los mismos) o por
cualquier otro grave motivo (cuestin que queda entregada a la prudencia
del juez).
Durante el transcurso del plazo, el asignatario podr.
813

Inspeccionar el o los bienes que componen la asignacin.

Inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin.
Implorar las providencias conservativas que le conciernan.
Pendiente el plazo, el asignatario no estar obligado al pago de ninguna deuda
hereditaria o testamentaria (pero podr ser obligado al pago el albacea o curador
de la herencia yacente, en sus casos).
Si el asignatario demandado estuviere ausente y no compareciere por s o a
travs de un representante, se le nombrar curador de bienes, quien lo
representar y aceptar con beneficio de inventario.
Si transcurrido el plazo de 40 das o la prrroga el asignatario no acepta, se
entender que repudia (artculo 1233). Se trata de un caso de manifestacin
presunta de voluntad.

REQUISITOS.
Por las consecuencias que puede ocasionar la aceptacin o repudiacin de la
asignacin, es lgico que la ley exija plena capacidad para quien opta por una u
otra opcin (artculo 1225). Por ello, los incapaces han de aceptar o repudiar a
travs de sus representantes legales.
Pero la ley establece ciertas restricciones a la aceptacin o repudiacin de los
representantes legales de un incapaz:
el guardador deber aceptar la herencia deferida a su pupilo, con beneficio
de inventario (artculo 397).
para repudiar la herencia deferida a su pupilo, el guardador requiere
autorizacin judicial (artculo 397).
para aceptar un legado deferido al pupilo, que le impone obligaciones o
gravmenes, deber procederse previamente a la tasacin de las cosas
legadas (artculo 398).
el padre o madre que ejerza la patria potestad del hijo, deber someterse a
las reglas antes sealadas.

814

Aplicables a los curadores, para aceptar o repudiar una herencia deferida al menor
no emancipado (artculo 255).

LA HERENCIA YACENTE Y VACANTE.

HERENCIA YACENTE.
Art. 1240 CC. es la que se declara judicialmente, a peticin de parte
interesada o de oficio, cuando han transcurrido ms de 15 das desde que se
abre una sucesin, sin que exista albacea con tenencia de bienes que haya
aceptado el encargo o sin que se haya aceptado la herencia por alguno de
los herederos.
Lo declara el juez del ltimo domicilio del causante, a peticin de cualquier
interesado o incluso de oficio.
Se publica

la declaracin y se nombra a un curador de herencia yacente

(art.1240).
La curatela de herencia yacente es siempre dativa.
El curador de herencia yacente es un curador de bienes; no un curador general.
No representa, por consiguiente, a la sucesin. Tiene facultades meramente
conservativas (art.487)
Transcurrido un determinado plazo, el curador puede vender los bienes
hereditarios (art.484).
La curadura de herencia yacente termina por la aceptacin de la herencia por
alguno de los herederos, por la venta de los bienes o por la extincin o inversin
completa de dichos bienes.
El heredero que acepta la herencia toma la administracin de los bienes
hereditarios (art.1240 incisos 2 y 3); representa a la sucesin en la liquidacin de
la sociedad conyugal habida entre el causante y el cnyuge sobreviviente.
Tambin tiene las facultades de ste para liquidar una sociedad de que era socia
815

la

herencia

yacente,

pero

no

podra

accionarse

contra

el

heredero

reivindicatoriamente, pues el curador de herencia yacente slo puede contestar

acciones personales para el cobro de crditos.
La prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende a favor de la herencia yacente.
Esa suspensin termina desde que algn heredero acepta la herencia (art.2509).
Pese a que de los art.2509 y del inc.2 del 2500 parecera desprenderse que la
herencia yacente es persona jurdica, el art.2346 despeja toda duda en orden a
que no lo es.

HERENCIA VACANTE.
Art. 995 CC. La herencia vacante es la que corresponde al Fisco de Chile, a
falta de todo otro heredero.

DEUDAS HEREDITARIAS.
Son aquellas que el causante tena en vida.

PRINCIPIOS QUE RIGEN SU DISTRTIBUCIN.

En principio, slo los herederos responden por las deudas de la herencia.
As se desprende del artculo 951, cuando seala que los herederos suceden en
el conjunto de derechos y obligaciones transmisibles del causante o en una parte
de ellos y lo ratifica el artculo 1097, al expresar que los herederos representan la
persona del testador para sucederlo en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles. Los herederos son sucesores in universum jus quod tempore
mortu habuit. La responsabilidad de los herederos es amplia: se extiende a todas
las obligaciones transmisibles, cualquiera sea su fuente. Con todo, esta amplia
responsabilidad tiene algunas limitaciones:
No pasan a los herederos las obligaciones intransmisibles.
816

Como las intuito personae. Generalmente, tienen este carcter las obligaciones
de hacer, como las emanadas de un mandato, del albaceazgo o del arrendamiento
en su modalidad de confeccin de obra material o en la de prestacin de servicios.
Meza Barros seala como obligaciones intransmisibles:
Las obligaciones cuya ejecucin supone aptitudes especiales del deudor
(por tal razn, termina el contrato de arrendamiento de confeccin de obra
material, por la muerte del artfice o empresario, artculo 2005).
Las deudas hereditarias se dividen de pleno derecho entre los herederos a
prorrata de sus cuotas (art.1354).
Esto, an cuando la obligacin de causante haya sido solidaria, pues sabemos
que la solidaridad no se traspasa a los herederos del codeudor solidario fallecido.
No hay una comunidad entre las deudas, como ocurre con el activo. Es decir, las
deudas hereditarias pasan a ser obligaciones simplemente conjuntas entre los
herederos. Ms concretamente, un tpico caso de conjuncin derivativa.
Luego, y de acuerdo al art.1355, la insolvencia de uno de los herederos no
grava a los otros, salvo el caso del art.1287 inciso 2. Este ltimo caso
excepcional se refiere a que se extiende a los herederos la obligacin que asiste a
los albaceas en orden a avisar la apertura de la sucesin y cuidar que se forme la
hijuela pagadora de deudas en la particin so pena de responder solidariamente
de los perjuicios a los acreedores.
Adems, como consecuencia de esta divisin de la deuda en cuotas, si uno de
los herederos fuere acreedor o deudor del difunto, slo se confundir con su
porcin hereditaria la cuota que en este crdito o deuda le quepa, y tendr accin
en contra de sus coherederos a prorrata por el resto del crdito, y les estar
obligado a prorrata por el resto de la deuda (art. 1357).
En otras palabras, si el heredero fuere acreedor de la deuda hereditaria, se
confunde parcialmente la calidad de acreedor primitivo del heredero y de deudor,
como heredero del deudor primitivo. La extincin de la deuda se produce slo
817

hasta la cuota que le corresponde en la deuda al acreedor heredero, quien podr

exigir a los dems herederos el resto de la deuda a prorrata de sus cuotas.
A la inversa, si el heredero era deudor del causante, la deuda se extingue por
confusin, en la parte del crdito que corresponde al heredero deudor, pero
subsiste en el resto.

Excepcin.
Hay ciertos casos excepcionales en los que las deudas hereditarias no se dividen
a prorrata de las cuotas:
Caso en que se acepte la herencia con beneficio de inventario (art. 1354).
Caso en que la obligacin del causante era indivisible (art. 1354 inciso final
en relacin al art. 1526).
Caso en que el causante haya dejado el usufructo de todos sus bienes o de
una cuota de ellos a una persona (usufructuario) y la nuda propiedad a otra
(nudo propietario) (art. 1356)
En este caso el usufructuario y el nudo propietario sern considerados como una
sola persona para la divisin de las deudas hereditarias y, entre ellos se las
dividen de acuerdo al art.1368, es decir, las debe pagar el nudo propietario pero
con derecho a accionar contra el usufructuario por los intereses corrientes de la
cantidad pagada durante todo el tiempo que durare el usufructo.
Si el nudo propietario no se allana a pagarlas, el usufructuario puede pagarlas con
accin de reembolso una vez que termine el usufructo, contra el nudo propietario,
para que le reembolse la cantidad pagada, sin inters.

818

Caso en que el causante haya establecido herederos fiduciarios y

fideicomisarios.
Conforme al art.1356, se dividen las deudas hereditarias de acuerdo al art.1372,
esto es, corresponde pagarlas al heredero fiduciario quien verificada la restitucin
podr accionar contra el fideicomisario para el reembolso, sin inters.
Caso en que existan varios inmuebles sujetos a hipoteca (art.1365).
En este caso, el acreedor hipotecario tiene una accin indivisible contra cada uno
de dichos inmuebles, sin perjuicio de la accin del propietario del inmueble contra
sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda.
Esto hay que relacionarlo con el art.1526 N 1 y el art.2408 donde la regla es la
misma que para el caso que el acreedor demande por el total a uno de lo
codeudores solidarios (art.1522).
Caso en que se acuerde una divisin distinta de las deudas hereditarias.
Este acuerdo puede darse sea porque as lo quiso el testador (art.1358), sea
porque as puede establecerse en la particin (art.1340 y 1359) o sea porque se
convino por los herederos (art.1359).
Desde el punto de vista de la obligacin a la deuda, esto es, desde la perspectiva
del acreedor, cualquiera de estas situaciones le son inoponibles, por lo que ste
puede accionar siempre de acuerdo al art.1354 a prorrata, o bien accionar de
acuerdo a la divisin practicada.
Desde el punto de vista de la contribucin a la deuda, en cambio, si se dividieron
las deudas, cada heredero no est obligado a pagar sino segn esa distribucin,
por lo que aquel heredero al que en definitiva la distribucin a prorrata le signific
pagar ms de lo que le corresponda, tiene accin de reembolso contra los dems
herederos (arts.1358, 1359 y 1526).

819

Las obligaciones en que juega un preponderante papel la confianza entre

acreedor y deudor (por ejemplo, las derivadas de los contratos de mandato y
sociedad).
Las obligaciones contradas por los miembros de una corporacin en el caso
previsto en el artculo 549, inciso 3.
Las obligaciones solidarias (artculo 1523).

RESPONSABILIDAD DE HEREDEROS Y LEGATARIOS.

Regla general: la responsabilidad afecta principalmente a los herederos.
Excepcionalmente, respondern los legatarios en los siguientes casos:
Cuando el testador les haya impuesto esta obligacin.
Lo impone como un gravamen de la liberalidad que les otorga.
Cuando al tiempo de abrirse la sucesin no haya habido en ella lo bastante
para pagar las deudas hereditarias.
Deben contribuir en el pago de las legitimas o de las asignaciones a titulo de
mejoras.
Cuando el testador destine a legados alguna parte de la porcin de los bienes que
la ley reserva a los legitimarios o a los asignatarios forzosos de cuarta de mejoras.
Todas estas contribuciones por parte de los legatarios, se harn a prorrata
de sus respectivos legados y la porcin del legatario insolvente no gravara a
los dems.
La responsabilidad de los legatarios es subsidiaria y esta limitada al monto
de la que reciben.
No van a concurrir los legatarios en proporcin a sus respectivos legados:
Aquellos exonerados de esta obligacin por el testador.
Los legados de obras pas o de beneficencia.
Los legados estrictamente alimenticios.

CARGAS TESTAMENTARIAS.

820

Son aquellas que tienen por fuente el propio testamento. La principal carga
testamentaria corresponde a los legados. Tambin el modo constituye una
carga testamentaria.
Debe soportarlas, en primer lugar, el heredero o legatario que haya determinado
el testador.
Si este nada ha dicho, ser de cargo de los herederos a prorrata de sus cuotas.
Los herederos de comn acuerdo o en el acto de particin pueden establecer un
reparto distinto que no obliga a los acreedores.

BENEFICIO DE INVENTARIO.
Art. 1247 CC. consiste en no hacer a los herederos que aceptan
responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han heredado.
Requisitos del beneficio de inventario.
El nico requisito es que se haga inventario solemne antes de aceptar la herencia.
Caractersticas del beneficio de inventario.
Slo favorece a los herederos.
Los legatarios carecen de este beneficio y no lo necesitan porque responden hasta
concurrencia de lo que han legado.
Es un beneficio de orden pblico.
El testador no podr prohibir a un heredero el aceptar con beneficio de inventario.
No requiere de declaracin judicial.
No produce separacin de patrimonios.
La responsabilidad del heredero beneficiario se puede hacer efectiva hasta el valor
de lo que ha recibido, en todo su patrimonio y no slo en los bienes que deriven
del causante.
Todos los herederos pueden aceptar con beneficio de inventario.
Esta es la regla general, sin embargo existen algunas excepciones.

821

Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario.

Los coherederos cuando uno de ellos acepta con beneficio de inventario.
Los herederos fiduciarios.
Las personas jurdicas de derecho pblico.
Las personas incapaces.

Herederos que carecen de beneficio de inventario.

Persona que hizo actos de heredero sin inventario solemne.
El que de mana fe omite hacer mencin de cualquier parte de los bienes por
pequea que sea o supusiere deudas que no existen.

Formas de hacer valer el beneficio de inventario.

Se opone como excepcin perentoria a la demanda de cobro de los acreedores
hereditarios o testamentarios, si se trata de un juicio ejecutivo, se hace valer
mediante la excepcin del art. 464 N7 CPC.
Efectos del beneficio de inventario.
Su efecto principal es limitar la responsabilidad del heredero por las deudas
hereditarias o testamentarias hasta el monto de los bienes heredados.
Segn la doctrina mayoritaria no produce separacin de patrimonios.
Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las
deudas y crditos de la sucesin.

822

TEMA 45 (Cdula 34-39)

Comunidad y Particin de bienes.
CONCEPTO DE COMUNIDAD.
En sentido amplio hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a
dos o ms sujetos conjuntamente.
En la comunidad pro indiviso, el derecho de cada comunero se extiende a
todas y cada una de las partes de la cosa comn.
En la comunidad pro diviso, el derecho de cada titular recae sobre una parte
determinada de la cosa comn.

TIPOS DE COMUNIDAD CUASICONTRACTUALES.

La cedula se refiere especficamente a la comunidad de gananciales y la
hereditaria.

823

Comunidad de gananciales: esta es la comunidad universal que se forma luego

de la disolucin de las sociedades conyugales y a la que se le aplican las reglas
de la particin de bienes.
Comunidad hereditaria: es la que se produce entre los herederos sobre la
universalidad de bienes del causante, a esta se le aplican las reglas de la
particin.

FACULTAD DE PEDIR LA PARTICIN.

Esta es la facultad que tiene el comunero para pedir que se ponga termino a la
comunidad a travs de la particin, no necesariamente evoca la idea de un juicio y
de acuerdo al art. 1317 CC. es imprescriptible, absoluto e irrenunciable.

PACTO DE INDIVISIN.
Si bien la accin de particin es imprescriptible, los comuneros pueden limitar
su ejercicio, acordando un pacto de indivisin.
De acuerdo al art. 1317 CC. se puede hacer un pacto de indivisin, pero no
puede estipularse por ms de 5 aos, pero cumplido este termino, podr
renovarse el pacto.
Este pacto debe hacerse a lo menos por escrito.

INDIVISIN FORZADA.
La regla general es que todos los bienes admitan divisin, esto es, sean
susceptibles de particin, sin embargo, el inciso final del art. 1317 CC. establece
casos de indivisin forzada como los lagos de dominio privado (ya no
existen) los derechos de servidumbre, ni las cosas que la ley manda tener
indivisas como la propiedad fiduciaria medianera bienes de uso comn
de un condominio.

LA ACCION DE PARTICION.
824

CONCEPTO.
Es el derecho que tiene cada comunero para provocar la particin.
No es apropiado decir accin de particin, ya que la palabra accin evoca un
juicio, y la particin, no necesariamente se produce a travs de un juicio.

CARACTERISTICAS.
Es una accin personal.
Se debe demandar a todos los comuneros, si alguno es omitido, no le afecta el
resultado de la particin.
Es imprescriptible.
Por cuanto el art. 1317 CC. dice que siempre se puede pedir.
Es irrenunciable.
Puesto que no slo mira el inters particular de los comuneros, sino que hay un
inters pblico comprometido.
Es un derecho absoluto.
Quien acciona, no tiene que indicar los motivos que lo llevan a pedir la particin.
Adems por ser absoluto, no cabe plantear la existencia de un abuso del derecho.

TITULARES.
Cualquiera de los coasignatarios.
Los herederos de los coasignatarios.
Si fallece uno o varios de los coasignatarios despus de deferirse la sucesin, los
herederos del difunto podrn pedir la particin, pero debern actuar todos
juntos o por medio de un procurador comn.
El cesionario de una cuota en la comunidad hereditaria.
De acuerdo al art. 1320 CC. si un consignatario vende o cede su cuota a un
extrao, tendr este igual derecho que el vendedor o cedente para pedir la
particin.
El acreedor de un comunero.
De acuerdo a lo establecido en el art. 524 CPC.
825

Segn el inciso 1 del art. 519 CPC. Podr dirigirse contra la parte o cuota que le
corresponde a su deudor sin previa liquidacin.
Podr tambin pedir la particin, a menos que los otros comuneros se opongan
por causas legales o por causarles grave perjuicio.

No podrn pedir la particin.

El cesionario de derechos sobre un bien determinado.
Pues slo ha adquirido un derecho condicional suspensivo, en razn que slo
adquirir la cosa si se le adjudica a su cedente.
Los asignatarios sujetos a condicin suspensiva.
De acuerdo al art. 1319 CC. no tendrn derecho a pedir la particin mientras
penda la condicin suspensiva.
Los otros asignatarios podrn pedir la particin asegurando al asignatario
condicional, su asignacin una vez que se cumpla la condicin.
Si el objeto asignado fuere un fideicomiso, los fideicomisarios no pueden
pedir la particin.
Esto porque su derecho se encuentra sujeto a una condicin suspensiva.
No pueden pedir la particin los fiduciarios.
Esto si son varios los fiduciarios, ya que la propiedad fiduciaria es indivisible.

MODOS DE EFECTUAR LA PARTICION.

Por el propio causante (art.1318)

Sea por acto entre vivos o causas mortis.
Si es por acto entre vivos sera consensual aunque hay quienes creen que a
fortiori por el art.1324 debera hacerse por escritura pblica. Ello parece ser de
esta forma desde que se exige escritura pblica a la designacin de partidor por
parte del causante. De este modo si se exige escritura pblica para designar a un
partidor con mayor razn se exigiran para efectuar la particin. Sin embargo, este
826

razonamiento, desde una perspectiva tradicional, se ha desechado por ser las

solemnidades de derecho estricto.
Sin perjuicio de ello, las formalidades sern necesarias ad probationem, en los
siguientes casos:
De existir algn bien raz en la sucesin se requerir de escritura pblica.
En los casos que tengan inters en la sucesin personas ausentes, que no
hayan nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curadura se requiere
de aprobacin judicial (art.1342).
Somarriva plantea un problema interesante al sealar que la particin, efectuada
por el causante, difcilmente va a ser completa, ya que se pueden haber omitido
deudas y bienes que se contraen y adquieren con posterioridad al acto particional.
La particin del causante, en estos supuestos, debe ser completada mediante una
de las otras formas de efectuar la particin.
Cuando la particin la efecta el causante por causa de muerte, lo hace en el
propio testamento. En este caso, al morir, no se forma indivisin. De todos modos,
como decamos, la particin hecha por el causante requiere de aprobacin judicial
en los casos sealados en el art.1342 (personas ausentes o menores).
Por los coasignatarios de comn acuerdo (art.1325).
Cuando lo asignatarios de comn acuerdo hacer la particin tampoco se exige
solemnidad alguna, por lo mismo bastara hacerla en forma consensual, aunque
en la prctica se hace por escritura pblica dada la importancia del acto y por ca
de prueba en los casos que sealamos recin.
Y si entre los comuneros hay incapaces?
Igualmente puede hacerse la particin de comn acuerdo, pero observndose las
siguientes condiciones:

827

Que no haya cuestiones previas que resolver (quines son herederos, cules
son sus cuotas, etc.)
Que las partes estn de acuerdo unnimemente sobre la forma de hacer la
particin.
Que se proceda a efectuar tasacin pericial de los bienes.
Sin embargo, la tasacin puede hacerse de comn acuerdo cuando se trate de
cosas muebles, o bien se trate de bienes races en que slo se trata de fijar el
mnimo para la subasta o bien se trate de inmuebles existiendo antecedentes que
justifiquen la apreciacin hecha por las partes (art.657 del CPC).
Que la particin sea aprobada judicialmente salvo cuando en la particin
tengan inters personas sujetas a tutela o curatela o personas ausentes que
no han nombrado mandatario que las represente.

Por el partidor.
El partidor forzosamente ser un rbitro (art.227 COT).
El rbitro ser, usualmente, un rbitro de derecho. En efecto, el rbitro de derecho
es la regla general en nuestra legislacin (art.235 del COT). Ahora bien, siendo
todos los comuneros plenamente capaces, pueden dar al rbitro la calidad de
mixto o arbitrador (art.224 COT).
Habiendo incapaces, el partidor jams podr ser arbitrador, pero s mixto, por
motivos de manifiesta conveniencia (art.628 del CPC).

828

Si es de derecho, el partidor debe ser abogado habilitado para ejercer la profesin

(art.225 del COT). Adems es necesario, en todo caso, que tenga la libre
administracin de sus bienes, sepa leer y escribir y sea mayor de edad.
Adems es necesario no ser juez (art.317 del COT), Notario (art.480 del COT),
coasignatario (art.1323 en relacin al art.226 COT) ni albacea (art.1323 y 651
del CPC).
Sin embargo, el testador o todos los comuneros de comn acuerdo (si son todos
capaces) pueden designar partidor a un coasignatario o un albacea siempre que
fuere abogado.
Si no rene estos requisitos, su nombramiento ser absolutamente nulo
(art.1323).
Se le aplican al partidor, adems, las causales de implicancia y recusacin
(art.1323).

Nombramiento del partidor.

Este nombramiento puede efectuarlo:

El propio causante.
El causante podr haber hecho el nombramiento por acto entre vivos a travs de
instrumento pblico (art.1324) o en el testamento.
Si design por escritura pblica podra revocar ese nombramiento mediante otra
escritura pblica o mediante testamento. Si design partidor en el testamento, slo
podra revocar en virtud de otro testamento (art.1212).
829

En todo caso, el partidor debe cumplir con los requisitos generales del art.1324,
aunque sea uno de los comuneros, o un albacea, sin perjuicio de la posibilidad
que tienen los comuneros de inhabilitar por implicancia o recusacin.
El causante slo puede designar a un partidor.
Si designa a varios se considerar a los siguientes como sustituto del primero.
El partidor designado por el causante debe ser de derecho. Pues la calidad de
mixto o arbitrador slo la pueden dar los comuneros (arts.224 del COT).
En todo caso, todos los comuneros, de mutuo acuerdo, podran revocar el
nombramiento de partidor hecho por el causante (art.241 del COT y 1325).
Adems, hay que considerar que el partidor designado por el causante carece de
competencia para liquidar la sociedad conyugal, salvo que se cuente con
autorizacin del otro cnyuge. Ello, pues siempre un rbitro debe ser designado
con el consentimiento de todas las partes (art.232 del COT).
Si entre los comuneros hay algn incapaz, el nombramiento deber ser aprobado
por el juez (art.1326), so pena de nulidad relativa.

De los comuneros.
Deben participar en el nombramiento todos los comuneros (aunque no tengan la
libre administracin de sus bienes). Si falta alguno, la particin es vlida pero
inoponible al comunero no concurrente.
Se aplica el art.1325 inciso 3 y 4.
El nombramiento debe ser por escrito y sin mayor solemnidad (arts.232 y
234 del COT).
830

El partidor debe cumplir en todo caso con los requisitos generales del
art.1324.
Si entre los comuneros hay incapaces, podr ser mixto excepcionalmente,
pero nunca arbitrador (art.224 del COT y 628 del CPC). Adems, si entre los
comuneros hay incapaces, el partidor no podr ser comunero ni albacea; y a
mayor abundamiento, el nombramiento de partidor deber ser aprobado por
la justicia, so pena de nulidad relativa (art.1326).
A diferencia de lo que ocurra con el testador, los comuneros si pueden
nombrar dos o ms partidores (art.231 del COT).

De la justicia ordinaria.
Este nombramiento es subsidiario (art.1325 inc. final).
Se trata de una gestin contenciosa.
Al nombrado no le debe afectar alguna causal de implicancia o recusacin, pero
podra ser albacea (art.1324 y 1325).
La designacin judicial del partidor se hace segn las reglas de designacin de
peritos (art.646, 414, 415 y 416 del CPC).
Los comuneros de comn acuerdo podran ms tarde revocar la designacin de
partidor hecha por el juez.
Cuando el nombramiento del partidor no ha sido hecho por la justicia ordinaria,
debe ser aprobado judicialmente (art.1326), pero en el caso de la mujer casada en
sociedad conyugal, el marido que le nombra partidor deber contar con
autorizacin de la mujer o de la justicia en subsidio.
Uno cualquiera o todos los comuneros, da lo mismo, deben de concurrir al Juez a
solicitar el nombramiento de partidor (presentan su demanda a distribucin en la
831

Corte de Apelaciones respectiva). El tribunal cita a los comuneros a una audiencia

que se llevar a cabo con las personas que asistan a fin de que se pongan de
acuerdo en el nombramiento y si no hay acuerdo designa el juez. El nombramiento
lo pone en conocimiento de las partes a fin de que procedan a recusarlo o
inhabilitarlo si fuere necesario.
Nombrado el partidor, ste puede aceptar o no el cargo (art.1327) pero si fue
nombrado en el testamento, y es al mismo tiempo asignatario, se hace indigno de
suceder (la misma sancin es aplicable al albacea, art.1327 y 1277).
La aceptacin del partidor -a diferencia de la aceptacin del albacea que puede
ser expresa o tcita- debe ser expresa y adems debe prestar juramento de
desempear fielmente el cargo (art.1328) y en el menor tiempo posible.
Si se omite la aceptacin expresa y el juramento, hay una nulidad procesal,
atacable slo durante el proceso, va incidental o por medio de un recurso de
casacin.
Desde la aceptacin del cargo, el partidor tiene dos aos para desempear su
cargo (art.1332).
El testador no puede ampliar el plazo de dos aos pero s reducirlo (inc.2 del
art.1332).
Para las partes, en cambio, el plazo es supletorio de su voluntad pues pueden
ampliarlo o restringirlo a voluntad, aun en perjuicio de lo dispuesto por el testador
(inc. final del art.1332).
En todo caso, se descuentan del plazo que tenga, los perodos de interrupcin por
la interposicin de recursos (art.647 del CPC).
Si el partidor dicta su fallo despus de extinguido el plazo, habr actuado fuera de
su competencia y habr por lo mismo vicio de nulidad procesal que podr ser
atacada va casacin en la forma.
832

Ejecutoriado el fallo, queda firme y no es posible reclamar.

EFECTOS DE LA PARTICION.
La particin produce como efecto fundamental la adjudicacin del dominio
exclusivo sobre determinados efectos hereditarios en cada comunero.
La adjudicacin constituye la atribucin del dominio exclusivo de ciertos bienes a
una persona que era duea proindiviso.
En la doctrina romanista, cada adjudicatario es en parte sucesor del causante y en
parte de sus copartcipes. Luego, la particin es en parte un acto declarativo y en
parte un acto translaticio.
As, si en una sucesin hay un inmueble que se lo adjudican al comunero Pedro,
quiere decir que parcialmente el derecho de Pedro proviene del causante y
parcialmente de los otros comuneros que le habrn "cedido" sus derechos.
Sin embargo, A. Bello en nuestro Cdigo, se apart la doctrina romanista y
sigui la tradicin jurdica francesa, donde la adjudicacin es declarativa de
derechos en un sentido retroactivo (art.1344).
En efecto, cada comunero se entender haber sucedido inmediata y
exclusivamente al causante. Por lo tanto se trata de una ficcin jurdica.
Esta regla se aplica a toda particin de comunidad cualquiera sea el origen de
sta.
Consecuencias del efecto declarativo de la adjudicacin.
Si un adjudicatario ha enajenado algo que en la particin se adjudica a otro
copartcipe se proceder como en caso de venta de cosa ajena (art.1344).
833

La hipoteca de cuota de un comunero subsiste a condicin de que se le

adjudiquen los bienes hipotecados (art.2417).
En caso de particin de una comunidad de co-poseedores, se aplica tambin
el efecto retroactivo (art.718).
Los embargos o medidas precautorias que impiden enajenar, no impiden la
adjudicacin, puesto que no constituye un acto de enajenacin.
Adjudicado el bien recibido por sucesin por causa de muerte, ingresa al
haber aparente (si es mueble) o al haber propio (si es inmueble).
Del saneamiento en la particin.
No obstante el efecto declarativo, cada copartcipe est garantizado en lo que en
definitiva reciba, por los dems copartcipes.
Esta garanta recproca est establecida en el art.1345 que establece que los
copartcipes deben sanear la eviccin que sufra un adjudicatario. Esa obligacin
de eviccin, al igual que en la compraventa, se desarrolla en dos etapas
sucesivas: la etapa de la defensa judicial y la etapa de la indemnizacin.
Excepcin.
Cesa la obligacin de saneamiento en los siguientes casos (art.1346):
Si la eviccin tiene una causa posterior a la particin.
Si se renunci a la accin de saneamiento de eviccin.
Si el partcipe ha sufrido la eviccin por su culpa.
La obligacin de sanear la eviccin es simplemente conjunta, pero con una
excepcin: la cuota del comunero insolvente grava las cuotas de los dems
comuneros (art.1347, similar al art.2311).

834

La accin de saneamiento en cuanto va dirigida a defender judicialmente al

comunero

es imprescriptible,

pero la accin destinada

a obtener

una

indemnizacin en el evento de que la eviccin se haya llegado a materializar,

prescribe en cuatro aos desde el da de la eviccin (art.1345).
Los comuneros pueden alterar las reglas sobre obligacin de garanta,
agravndolas o alivianndolas.

NULIDAD Y RESCISION DE LA PARTICION.

Como todo juicio concluye con una sentencia. En la particin, la sentencia del
partidor consta de dos partes. Del laudo y de la ordenata (art.663 del CPC).
El laudo eso s no es la nica sentencia definitiva del juicio de particin pues
puede haber varias sentencias definitivas. El laudo es la sentencia final y por ello
debe cumplir con los requisitos del art.170 del CPC.
La ordenata en cambio es el clculo numrico necesario para la distribucin de los
bienes.
En la ordenata se establecen previamente el inventario y las bajas generales, y se
acumulan los acervos imaginarios.
Luego, se establecen "hijuelas" que son las cuotas ideales que a cada comunero
corresponden del acervo a repartir.
Cada hijuela lleva un "haber" (derechos) y varios "enteros" (adjudicaciones hechas
sucesivamente en varios comparendos y en los cuales se han precisado los
bienes o sumas con que se pagan esos derechos).
Se precisan eventualmente los alcances y se dir que ser pagado a tal comunero
en la forma que se dir al describir la hijuela de ese comunero (y en la hijuela de
ese comunero se expresar el alcance en el haber).
835

La particin, una vez concluida, debe ser sometida a aprobacin judicial cuando
en la particin haya intervenido algn ausente sin mandatario o algn pupilo
(art.1342).
El juez competente es el del ltimo domicilio del causante (art. 148 del COT).
Si el laudo y ordenata no requieren aprobacin judicial, se entienden notificados al
notificar el hecho de su pronunciamiento (art.664 del CPC).
Si el laudo y ordenata requieren aprobacin judicial, en tal caso lo que ha de
notificarse es la resolucin del juez que aprueba o modifica el fallo del partidor
(art.664 y 666 del CPC).
Contra el laudo y la ordenata se puede deducir apelacin y casacin en la forma
en el plazo de 15 das (art.664 del CPC).
Durante el curso de la particin y mientras el laudo y la ordenata no estn
ejecutoriadas, puede deducirse incidencias de nulidad procesal o reclamar de ellas
por va de casacin.
Adems -y no obstante estar ejecutoriado el laudo y la ordenata- puede deducirse
nulidad civil (absoluta o relativa y de acuerdo a los plazos generales art.1348 y
1352-), sea sta total o parcial, cual si fuese un contrato, sin perjuicio de
demandar resarcimiento de daos (art. 1353).
Habr nulidad procesal cuando se trate de un vicio de procedimiento.
Habr nulidad civil cuando se trate de infraccin de una norma jurdica
sustantiva.
Pese a que la particin tiene mucho de contrato, sin embargo, la jurisprudencia ha
rechazado sistemticamente la posibilidad de ejercer accin resolutoria por
incumplimiento de un comunero de obligaciones impuestas en la particin. Ha
admitido, en cambio, la condicin resolutoria ordinaria, toda vez que ella no

836

necesariamente ha de pactarse en un contrato sino que puede estipularse en otros

actos jurdicos.
La lesin enorme en la particin.
La rescisin por lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad
de su cuota (art.1348), pero se puede impedir la accin rescisoria ofreciendo y
asegurando la diferencia en dinero (art.1350) y en todo caso el actor est limitado
en cuanto a la oportunidad para ejercer la accin por la circunstancia de haber
enajenado su porcin en todo o en parte (art.1351) o por haber prescrito la accin
(art.1352).
Se ha entendido que una particin hecha por los comuneros en fraude de los
derechos de los acreedores podra atacarse por va de accin pauliana.
En tal caso, al tratarse de un acto oneroso, debera acreditarse fraude pauliano en
todos los comuneros. No seran atacables, en cambio, mediante la accin pauliana
las particiones hechas por el causante o por un partidor.
Si la particin fuera simulada, conservndose en forma oculta el estado de
indivisin, podra ser impugnada alegndose nulidad absoluta de la particin por
falta de consentimiento o de causa.

PARTICULARIDADES DE LA PARTICION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y DE

LA PARTICION HEREDITARIA, EL CONYUGE COMO ASIGNATARIO
PRIVILEGIADO.

TEMA 46 (Cdula 32-38)

Los beneficios en el Cdigo Civil.
BENEFICIO DE INVENTARIO EN LA SOCIEDAD CONYUGAL.

BENEFICIO DE INVENTARIO EN EL PATRIMONIO RESERVADO.

837

Hasta la entrada en vigencia de la ley 18.802, el artculo 150 CC. tena un inciso
final que deca que disuelta la sociedad conyugal, las obligaciones
contradas por la mujer en su administracin separada podrn perseguirse
sobre todos sus bienes.
La ley 18802 elimino este inciso.
con la derogacin se favorece a la mujer, puesto que impide que una vez que se
disuelva la sociedad conyugal, sus bienes propios puedan ser perseguidos por las
obligaciones contradas dentro del patrimonio reservado. Podra decirse que es
injusta, desde que deja un conjunto de bienes de la mujer a salvo de las
obligaciones que contrajo en la administracin de su patrimonio reservado. Pero
se puede decir que la norma es justa, pues quienes contrataron con la mujer
dentro del patrimonio reservado, tuvieron en cuenta al contratar que ella esta
respondiendo de esas obligaciones nicamente con los bienes que integraban el
patrimonio reservado, no con sus bienes propios.
Se produce una absoluta separacin entre el patrimonio reservado y los
bienes propios de la mujer, hacindose efectivo el siguiente principio: los
bienes reservados responden nicamente de las deudas contradas en ese
patrimonio; los bienes propios de la mujer, slo responden de sus deudas
personales.

BENEFICIO DE INVENTARIO EN LA SOCIEDAD CONYUGAL.

De acuerdo al art. 1767 CC. se desprende de este artculo que los gananciales
se entienden siempre aceptados por la mujer con beneficio de inventario, la
mujer responde de las deudas sociales hasta el monto de lo que recibe a
titulo de gananciales.

BENEFICIO DE INVENTARIO EN LA ACEPTACIN DE LA HERENCIA.

Art. 1247 CC. Consiste en no hacer a los herederos que aceptan
responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han heredado.
Requisitos del beneficio de inventario.
838

El nico requisito es que se haga inventario solemne antes de aceptar la herencia.

Caractersticas del beneficio de inventario.

Slo favorece a los herederos.
Los legatarios carecen de este beneficio y no lo necesitan porque responden hasta
concurrencia de lo que han legado.
Es un beneficio de orden pblico.
El testador no podr prohibir a un heredero el aceptar con beneficio de inventario.
No requiere de declaracin judicial.
No produce separacin de patrimonios.
La responsabilidad del heredero beneficiario se puede hacer efectiva hasta el valor
de lo que ha recibido, en todo su patrimonio y no slo en los bienes que deriven
del causante.
Todos los herederos pueden aceptar con beneficio de inventario.
Esta es la regla general, sin embargo existen algunas excepciones.

Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario.

Los coherederos cuando uno de ellos acepta con beneficio de inventario.
Los herederos fiduciarios.
Las personas jurdicas de derecho pblico.
Las personas incapaces.

Herederos que carecen de beneficio de inventario.

Persona que hizo actos de heredero sin inventario solemne.
El que de mana fe omite hacer mencin de cualquier parte de los bienes por
pequea que sea o supusiere deudas que no existen.

Formas de hacer valer el beneficio de inventario.

Se opone como excepcin perentoria a la demanda de cobro de los acreedores
hereditarios o testamentarios, si se trata de un juicio ejecutivo, se hace valer
mediante la excepcin del art. 464 N7 CPC.
839

Efectos del beneficio de inventario.

Su efecto principal es limitar la responsabilidad del heredero por las deudas
hereditarias o testamentarias hasta el monto de los bienes heredados.
Segn la doctrina mayoritaria no produce separacin de patrimonios.
Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las
deudas y crditos de la sucesin.

BENEFICIO DE EMOLUMENTO EN LA SOCIEDAD CONYUGAL.

De acuerdo la art. 1777 CC. Este beneficio establecido a favor de la mujer,

mediante el cual, ella slo responde de las deudas sociales frente a terceros,
hasta concurrencia de su mitad de gananciales.
Ella debe probar el exceso que se le cobra sobre su mitad de gananciales, esto
por el inventario, tasacin u otros documentos.
El beneficio puede ser opuesto por la mujer contra el marido por excepcin,
cuando este despus de canceladas las deudas sociales, pretende cobrarle la
mitad a la mujer, pero esta mitad excede los gananciales que le corresponden a la
mujer.

BENEFICIO DE EMOLUMENTO A FAVOR DEL MARIDO.

Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales el art. 150 CC. contiene un
verdadero beneficio de emolumento a favor del marido al establecer que slo
responder por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin
separada hasta concurrencia del valor de la mitad de esos bienes (reservados)
que existan al disolverse la sociedad. Pero para ello deber probar el exceso de
contribucin que se le exige, con arreglo al art. 1777 CC.
Este beneficio de emolumento lo puede oponer el marido tanto a los terceros,
cuando demanden por deudas que exceden el valor de la mitad de los bienes
reservados con que se ha beneficiado; como a la mujer, cuando esta pagare una
deuda contrada en ese patrimonio y pretenda que el marido le reintegre la mitad
840

de lo pagado, podra este defenderse alegando que lo que se le esta pidiendo

reembolsar excede el beneficio que el obtuvo con los bienes reservados.

BENEFICIO DE SEPARACIN EN LA HERENCIA.

Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir
que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero y en
virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes
del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias y testamentarias con
preferencia a las deudas propias del heredero.
Somarriva: lo define como la facultad que les compete a los acreedores
hereditarios y testamentarios a fin de que los bienes hereditarios no se
confundan con los bienes propios del heredero, con el objeto de pagarse en
dichos bienes con preferencia a los acreedores personales del heredero.

Titulares del beneficio de separacin.

Este beneficio corresponde a los acreedores hereditarios y testamentarios del
difunto.
No es necesario que sus crditos sean actualmente exigibles,
el acreedor de una obligacin natural carece del beneficio de separacin.
Como consecuencia de no tener accin para demandar el cumplimiento de la
obligacin.
Los acreedores del heredero carecen de este beneficio.
As lo establece el art. 138 CC.

CARACTERISTICAS DEL BENEFICIO DE SEPARACIN.

Debe ser declarado judicialmente.
El decreto en que se concede el beneficio de separacin debe inscribirse en el
caso que la herencia tenga bienes races.
Es un beneficio individual.
841

Porque puede demandarlo cualquier acreedor hereditario o testamentario del

difunto, y tambin lo es, porque se pude demandar slo a algunos de los
coherederos y no a todos.
Puede demandarse cualquiera sea la forma de aceptacin de la herencia, con
o sin beneficio de inventario.
El sector mayoritario de la doctrina dice que produce separacin de
patrimonios.
El beneficio subsiste mientras no prescriba el crdito del acreedor.

Casos en que no tiene lugar el beneficio de separacin.

Cuando el acreedor ha reconocido al heredero por deudor.
Aceptando un pagare, prenda, hipoteca, fianza, o un pago parcial de la deuda.
Cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero.
O se han confundido con los bienes de este, de manera que no sea posible
reconocerlos.
No procede cuando los crditos estn prescritos.

Otra caracterstica:
El

beneficio de

separacin pedido por un

acreedor hereditario o

testamentario favorece a los dems.

As lo dispone el art. 1382 CC.

EFECTOS DEL BENEFICIO DE SEPARACIN.

Efectos entre los acreedores hereditarios y testamentarios.
No afecta la relaciones de los acreedores, por tanto, si alguno tiene causal de
preferencia, esta se mantiene.
Se pagan antes los acreedores hereditarios, ya que sus crditos constituyen una
baja general de la herencia de acuerdo al art. 959 N2 CC.

Efectos entre los acreedores del causante y los acreedores personales del
heredero.
842

Los acreedores hereditarios y testamentarios tienen preferencia para pagarse con

los bienes del causante, y los acreedores personales del heredero tienen
preferencia para pagarse con los bienes del heredero.

Efectos respecto del heredero.

A los herederos no les afecta el beneficio de separacin, porque con o sin l, su
responsabilidad es la misma, responden de las deudas hereditarias.

Limitaciones establecidas para los herederos durante los seis meses

subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Los herederos adquieren por sucesin por causa de muerte, los bienes del
causante. Estando facultados para disponer y gravarlos de inmediato. Sin
embargo, con ello se puede hacer ilusorio el beneficio de separacin, por esto, el
art. 1384 CC. les otorga a los acreedores que obtienen el beneficio de
separacin, una accin especial para dejar sin efecto las enajenaciones o
gravmenes realizados dentro de los seis meses siguientes al fallecimiento
del causante, que no hayan tenido por objeto el pago de deudas hereditarias
o testamentarias.
Podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios
o testamentarios que goce del beneficio de separacin. Lo mismo para la
constitucin de hipotecas y censos.

BENEFICIO DE DIVISION Y EXCUSION EN LA FIANZA.

Previo a referirse al beneficio de divisin y de excusin, es preciso sealar que
dentro de los efectos del contrato de fianza, se puede producir una situacin que
segn Somarriva, es un beneficio de excusin anticipado, el cual se produce:
843

Cuando la obligacin se hace exigible, el fiador tiene derecho a exigir al

acreedor para que persiga al deudor. Si el acreedor, despus del
requerimiento del fiador, no acciona oportunamente, y el deudor cae en el
intertanto en insolvencia, el fiador no ser responsable de dicha insolvencia
sobreviniente.
Este beneficio de excusin anticipado tiene por objeto no responsabilizar al
fiador por la negligencia del acreedor.

BENEFICIO DE EXCUSIN.
Art. 2357 CC. Es una facultad segn la cual el fiador puede exigir a acreedor
que antes de proceder en su contra, se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal.

Fiadores que no gozan del beneficio de excusin.

Cuando ha renunciado expresa o tcitamente.
Por aplicacin directa del art. 12 CC. El beneficio de excusin mira al slo
inters del fiador.
Si renuncia el fiador al beneficio, no se entiende que renuncia tambin el
subfiador.
Cuando el fiador se ha obligado como codeudor solidario.
De acuerdo al art. 1514 CC. el acreedor puede seguir a cualquiera de los
codeudores solidarios.
Cuando la obligacin principal no produce accin.
Se trata de una obligacin natural, mal podra el fiador exigir que el acreedor
persiga al deudor, ya que este no tiene accin para exigir el pago al deudor.
Si la obligacin garantizada con fianza, degenera en una obligacin natural,
la fianza tambin ser natural. En cambio, si la fianza se constituye para
garantizar una obligacin que ya es natural, la fianza ser civil.
Cuando la fianza ha sido ordenada por el juez.
Cuando se trata de un fiador hipotecario o prendario.
Y se pretende por el acreedor perseguir la cosa hipotecada o prendada.
844

Cuando el deudor esta en quiebra o notoria insolvencia.

En tales casos, el fiador no podr cumplir con el requisito de sealar los bienes del
deudor sobre los cuales el acreedor pueda ejercitar su derecho de prenda general.

Casos en los cuales el acreedor esta obligado a respetar el beneficio de

excusin.
En principio es facultativo para el fiador oponer el beneficio al acreedor,
excepcionalmente, el acreedor debe respetar el beneficio:
Cuando el fiador se hubiere obligado a pagar slo la parte de la deuda que el
deudor no puede pagar.
Este es un caso de responsabilidad residual que requiere una estipulacin expresa
e inequvoca.
El fiador no ser responsable de la insolvencia del deudor en los siguientes casos:
Cuando el acreedor tenia medios suficientes para hacerse pagar.
Que el acreedor haya sido negligente en servirse de los medios que tenia
para hacerse pagar.
Cuando las partes as lo hubiesen estipulado.

Requisitos para que el fiador goce del beneficio de excusin.

Fiador no debe estar privado del beneficio de excusin.
Que el beneficio de excusin se oponga en tiempo oportuno.
De acuerdo al art. 2358 N5. El beneficio debe oponerse luego que sea
requerido el fiador.
Juicio ordinario: dentro del trmino de emplazamiento.
Juicio ejecutivo: conjuntamente con las excepciones perentorias, en el plazo
para oponerse a la ejecucin, de 4 u 8 das segn corresponda.
Excepcionalmente,

puede

oponerse

el

beneficio

de

excusin

con

posterioridad, cuando el deudor, al tiempo del requerimiento hecho al fiador

no tenga bienes y despus los adquiera.
En este caso el beneficio de excusin se tramita como incidente.
845

El beneficio se puede oponer una sola vez, pero la indicacin de bienes se

puede hacer ms de una vez, en el caso que el deudor adquiera bienes con
posterioridad.
Que el fiador indique al acreedor los bienes del deudor principal sobre los
cuales se puede pagar.
Sin embargo existen bienes que no se puede indicar:
Los que estn fuera del territorio nacional.
Los embargado o litigiosos.
Los crditos de dudoso o difcil cobro.
Los bienes cuyo dominio se encuentra sujeto a condicin resolutoria.
Los bienes hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que
pareciere necesaria para el pago completo de estas.
Que el fiador anticipe al acreedor los gastos de la excusin.

Casos en que el fiador puede sealar bienes de otras personas.

La regla general es que el fiador deba sealar slo bienes del deudor para que el
acreedor pueda hacer efectivo el pago de su crdito contra el deudor, pero esta
regla tiene 2 excepciones:
Tratndose del subfiador, este goza del beneficio de excusin respecto del
fiador como del deudor principal.
Si hay varios codeudores solidarios pero slo 1 ha dado fianza.

Efectos del beneficio de excusin.

Retarda la ejecucin del acreedor.
Esto porque se trata de una excepcin dilatoria.
Puede originar una disminucin o una extincin en la responsabilidad del
fiador.
Si el fiador opone el beneficio sealando los bienes y el acreedor es negligente en
el cobro, con lo cual el deudor cae en insolvencia, el fiador no es responsable de
la negligencia del acreedor en el cobro, responder slo en lo que exceda
del valor de los bienes sealados en el momento que opuso el beneficio.
846

Si el acreedor, luego de opuesto el beneficio por parte del fiador, obtiene el

pago total, la responsabilidad del fiador se extinguir.

BENEFICIO DE DIVISIN.
Es un beneficio que opera cuando existe pluralidad de fiadores.
Se entiende por tal: el derecho que tiene cada uno de varios fiadores, para
exigir al acreedor que la deuda se divida en partes iguales y por ende, que le
reciba slo la cuota que al fiador corresponda en la obligacin.

Requisitos.
Que el fiador que lo invoque, no haya renunciado al beneficio.
Si el fiador renuncia al beneficio, pagando el total de la obligacin, es subrogado
por la ley en los derechos del acreedor contra los restantes fiadores, en el
exceso de lo pagado.
Que no se trate de fiadores solidarios.
El fiador solidario carece del beneficio de divisin y como y puede ser obligado al
pago del total de la deuda.
Que se trate de fiadores de una misma deuda y un mismo deudor.

Efectos del beneficio de divisin.

Principio general.
La deuda se divide entre los fiadores en partes iguales.

Excepciones.
Cuando un fiador inequvocamente a limitado su responsabilidad a una
suma o cuota determinada.
Los fiadores que no limitaron su responsabilidad, vern crecer la responsabilidad
en la parte que no cubre el fiador que limito su responsabilidad.
Cuando alguno de los fiadores sea insolvente.
847

La insolvencia de uno de los fiadores grava a los dems.

No se entender que un fiador es insolvente, cuando su subfiador no lo es.

BENEFICIO DEL PLAZO.

BENEFICIO DE COMPETENCIA EN EL PAGO.

848