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Derecho Procesal III - Prof.

Hctor Oberg Yez

JUICIO EJECUTIVO
Corresponde a un procedimiento especial que da
inicio al Libro III, que lleva como epgrafe De los
juicios especiales.
Los derechos y sus correlativas obligaciones pueden
tener un cumplimiento voluntario o compulsivo, y en
este ltimo caso es necesario contar con un
mecanismo para hacer efectiva la obligacin. Si no
se tuviese ese medio compulsivo de apremio
quedara entregado el cumplimiento a la mera
voluntad del deudor.
El juicio ejecutivo es un procedimiento especial que
tiene por objeto obtener por va de apremio el
cumplimiento de una obligacin convencional o que
ha sido declarada fehacientemente por una
resolucin judicial, y que el deudor no cumpli en su
oportunidad.

Normas que
ejecutivo

se

aplican

al

juicio

Se rige por las disposiciones de los ttulos primero y


segundo del Libro III del C.P.C., arts. 434 y
siguientes.
En segundo lugar se le aplican conjuntamente con
al anteriores, las reglas comunes a todo
procedimiento.

En tercer lugar se aplican, en defecto de las


anteriores por tener el carcter de supletorias, las
disposiciones del procedimiento del Juicio Ordinario
de mayor cuanta, en virtud del art. 3 del C.P.C.

Caractersticas del juicio ejecutivo:


1) Es un juicio especial.
2) Persigue el cumplimiento forzado de ciertas
obligaciones que constan fehacientemente.
3) Utiliza procedimientos compulsivos.

Clasificacin del Juicio Ejecutivo:


1) Considerando la naturaleza de las obligaciones
cuyo cumplimiento forzado se exige:
a) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de Dar.
b) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de Hacer.
c) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de No
Hacer.
2) Segn la cuanta:
a) Juicio Ejecutivo de mayor cuanta.
b) Juicio Ejecutivo de mnima cuanta.

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La ley no contempla el juicio ejecutivo de menor


cuanta.
3) Segn la naturaleza de las normas que lo
regulan:
a) Juicios Ejecutivos especiales: regulados en
leyes especiales, por ejemplo en el C.
Tributario, en la Ley sobre abandono de
familia y pago de pensiones alimenticias, en la
Ley sobre prenda.
b) Juicio Ejecutivo ordinario: regulado en los
arts. 434 y siguientes, sin perjuicio de que
sigue siendo un juicio especial.

Juicio Ejecutivo en las obligaciones


de dar
Arts. 434 y siguientes.
Para que pueda exigirse el cumplimiento de una
obligacin de dar, se requiere la concurrencia de 3
requisitos:
1) Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo.
2) Que la obligacin sea lquida y actualmente
exigible.
3) Que la accin ejecutiva no est prescrita.

Primer requisito: Que la obligacin


conste en un ttulo ejecutivo.
El ttulo ejecutivo es aquel documento al cual la
ley le atribuye la suficiencia necesaria para exigir el
cumplimiento forzado de la obligacin que se
contiene en el, cuando ella ha sido incumplida.
El juez debe considerar el ttulo ejecutivo, en el
inicio de la ejecucin, como lo determinante; y para
evaluar esa determinacin va a examinar la
regularidad del ttulo.
Con el ttulo basta para que el juez est obligado a
despachar la ejecucin y realizar los actos propios
de ella.
En el proceso de ejecucin el fundamento de la
peticin de despachar la ejecucin es siempre el
ttulo ejecutivo que se invoca; de manera que, la
individualizacin de los dems requisitos no se
precisa alegarla si se acompaa con el ttulo
ejecutivo pertinente.
En el ttulo, entonces, se resumen todas las
alegaciones y pruebas que el ejecutante precisa.
Cualquiera otra cosa estar en la causa por va del
ejecutado; ser este el que introduzca en la
controversia otras circunstancias que puedan daar
o perjudicar al ttulo que se est invocando.
El ejecutante (el acreedor) al inicio del proceso
pedir que l acta activamente legitimado, y esa
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legitimidad consta en el ttulo que acompaa; y lo


har frente al legitimado pasivamente, al deudor,
quien, segn el mismo ttulo, es el titular de la
obligacin.
El hecho de que se tenga que ocurrir a los
tribunales haciendo valer el cumplimiento forzado
de una obligacin incumplida, significa que se le
atribuye funciones especiales al juez que conoce de
la ejecucin. Es el juez el que tiene que examinar la
regularidad formal del ttulo, el que tiene que
despachar la orden del mandamiento de ejecucin y
embargo y verificar los actos concretos; todo lo cual
importa una garanta, no para el ejecutante, sino
que para el ejecutado, porque toda esa actividad le
corresponde cumplirla al rgano jurisdiccional. Las
dems personas que pueden intervenir en un juicio
ejecutivo, que invisten la calidad de colaboradores
de la ejecucin, que son funcionarios auxiliares de
la administracin de justicia, actan siempre sujetos
a la jurisdiccin del juez en la realizacin de los
actos ejecutivos. Todos esos actos son directamente
revisados por el juez o ante el revisables de otra
manera procedimental.
Los ttulos ejecutivos slo pueden ser creados por
la ley. No hay ttulos ejecutivos creados por la
convencin de las partes, an cuando el art. 1545
del C.C. dice que un contrato vlidamente celebrado
es ley para los contratantes; porque si bien es ley,
el art. 1545 no le atribuye mrito ejecutivo al
contrato. As tambin el art. 434 numerando 7

seala que tiene fuerza ejecutiva cualquiera otro


ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Los ttulos ejecutivos estn indicados en el art. 434
y en otras leyes especiales.
Por qu las partes no pueden crear un ttulo
ejecutivo? Porque existe un inters pblico
comprometido, no slo hay un inters particular de
las partes contratantes. Por ende, para que un
documento tenga fuerza ejecutiva debe cumplir con
los requisitos que seala la ley.
No obstante que en al art. 434 se indica una serie
de ttulos que tienen fuerza ejecutiva, el D.L. 3475
de 1980, en materia tributaria, indica que si esos
documentos no han pagado el tributo que les seala
la ley, el ttulo pierde su fuerza ejecutiva y no puede
hacerse valer ante ninguna autoridad judicial ni
administrativa, mientras no se acredite el pago del
impuesto respectivo con los reajustes y sanciones
que corresponda.

Clasificacin de los ttulos ejecutivos:


1) Ttulos autnticos y privados:
intervenga en su otorgamiento.

segn

quien

a) Autnticos: son aquellos en cuyo otorgamiento


interviene un funcionario pblico con las
formalidades prescritas por la ley y en el
ejercicio de sus funciones.
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b) Privado: es el que se extiende por los


particulares sin formalidad alguna, pero que
adquiere el carcter de ejecutivo por un
reconocimiento
que
realiza
el
rgano
jurisdiccional.
2) Perfectos
o completos
e Imperfectos
o
incompletos: segn tengan fuerza ejecutiva per
se, por si mismos, o que carezcan de ella.

Anlisis particular de los ttulos


ejecutivos:
Estn enumerados en el art. 434 del C.P.C.
Art. 434: El juicio ejecutivo tiene lugar
en las obligaciones de dar cuanto para
reclamar su cumplimiento se hace valer
alguno de los siguientes ttulos:
1 Sentencia firme, bien sea definitiva o
interlocutoria;
2 Copia
autorizada
pblica.

de

escritura

3 Acta de avenimiento pasada ante el


tribunal competente y autorizada por
un ministro de fe o por dos testigos
de actuacin;

4 Instrumento
privado,
reconocido
judicialmente o mandado tener por
reconocido. Sin embargo, no ser
necesario
este
reconocimiento
respecto del aceptante de una letra
de cambio o subscriptor de un pagar
que no hayan puesto tacha de
falsedad a su firma al tiempo de
protestarse el documento por falta de
pago, siempre que el protesto haya
sido
personal,
ni
respecto
de
cualquiera de los obligados al pago
de una letra de cambio, pagar o
cheque, cuando, puesto el protesto en
su conocimiento por notificacin
judicial, no alegue tampoco en ese
mismo acto o dentro de tercero da
tacha de falsedad.
Tendr
mrito
ejecutivo,
sin
necesidad de reconocimiento previo,
la letra de cambio, pagar o cheque,
respecto del obligado cuya firma
aparezca autorizada por un notario o
por el Oficial del Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento
un notario.
5 Confesin judicial;
6 Cualesquiera ttulos al portador, o
nominativos, legtimamente emitidos,
que
representen
obligaciones
vencidas, y los cupones tambin
vencidos de dichos ttulos, siempre
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que los cupones confronten con los


ttulos, y stos, en todo caso, con los
libros talonarios.
Resultando
conforme
la
confrontacin, no ser obstculo a
que se despache la ejecucin la
protesta de falsedad del ttulo que en
el acto haga el director o la persona
que tenga la representacin del
deudor, quien podr alegar en forma
la falsedad como una de las
excepciones del juicio; y
7 Cualquiera otro ttulo a que las leyes
den fuerza ejecutiva.

1 Sentencia firme, bien sea


definitiva o interlocutoria.
Para que estemos frente a un ttulo ejecutivo, se
requiere que la sentencia tenga el carcter de
firme, y una sentencia tiene esa particularidad en la
medida en que no admita recurso alguno en su
contra.
No toda sentencia llega a constituir un ttulo
ejecutivo, aunque sea definitiva o interlocutoria y
aun cuando se encuentre firme. As se precisa que
ella contenga una obligacin de Dar, Hacer o No
Hacer; porque hay sentencias que no tienen un
contenido de esa naturaleza, ellas son las
sentencias meramente declarativas, como la
sentencia
definitiva
que
declara
nulo
un

matrimonio, la sentencia de reconocimiento de un


hijo y en general las que se refieren al estado civil
de la personas, donde no hay una prestacin de dar,
hacer o no hacer.
Las sentencias que dicta un rbitro tienen
mrito ejecutivo? S tienen mrito ejecutivo,
porque la ley concede la misma fuerza obligatoria a
sus fallos que a aquellas que dictan los tribunales
ordinarios de justicia. Otra cosa es que los jueces
rbitros no pueden conocer del juicio ejecutivo para
exigir el cumplimiento de la prestacin que se
contiene en su sentencia. La razn que justifica esta
circunstancia es que el rbitro carece de imperio,
porque su nombramiento proviene de las partes; por
eso es que el cumplimiento forzado de una
sentencia arbitral debe requerirse ante los
tribunales ordinarios de justicia.
La ejecucin de una sentencia definitiva o
interlocutoria le corresponder su conocimiento al
tribunal que las dict en nica o primera instancia
siguiendo las reglas de la ejecucin de los arts. 113
y 114 del C.O.T., o bien, si no se quiere seguir esa
normativa,
ser el
tribual competente el que
determine las reglas de generales de competencia.
Otro problema es que ciertas sentencias definitivas
no
es
posible
cumplirlas
siguiendo
estas
disposiciones del principio de ejecucin, ni tampoco
pueden aplicrseles las reglas generales que se
contienen para el cumplimiento de sentencias
definitivas firmes. Se trata de las sentencias que se
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dictan en el Juicio de Hacienda, en las cuales, segn


los arts. 752 y siguientes del C.P.C. no se puede
requerir su cumplimento forzado. La nica forma de
obtener el cumplimiento de esas sentencias
condenatorias al fisco, es mediante la dictacin de
un Decreto Supremo por parte del Presidente de la
Repblica.
En opinin del Profesor OBERG las disposiciones
relativas
al
cumplimiento
de
sentencias
condenatorias contra el fisco, estn tcitamente
derogadas por el art. 76 de la Constitucin, que
seala que la facultad de ejecutar lo juzgado,
pertenece
exclusivamente
a
los
tribunales
establecidos por la ley. En todo caso, esta opinin
no es compartida por todos.
Tambin debe tenerse en consideracin respecto a
este primer ttulo ejecutivo, que esa sentencia
firme, sea definitiva o ejecutoria, tiene una
ejecutoriedad relativa, porque las sentencias slo
producen efectos entre las partes directas y los
terceros relativos, no as respecto de los terceros
absolutos.
Ahora, no basta con que sea una sentencia definitiva
firme, sino que podemos catalogarla en:
a) Sentencia original: Aquella que est escrita en
el expediente, sea manualmente o a computador,
y que est firmada por el juez y el secretario. Es
esta sentencia la que, una vez firme, adquiere
mrito ejecutivo.

b) Copia de la sentencia original en el registro


de sentencias: De acuerdo al art. 384 N1 del
C.O.T. el secretario del tribunal tiene la
obligacin de archivar una copia de la sentencia
en el registro de sentencias. Esta copia no tiene
mrito ejecutivo; se archiva exclusivamente para
fines administrativos.
c) Copia de la sentencia que puede darse a los
interesados en virtud de un decreto judicial:
Esta s tiene mrito ejecutivo, y as lo han
reconocido la jurisprudencia, aun cuando hay
quienes pretenden negarle mrito ejecutivo.
Esta copia debe provenir de la sentencia original
y para que tenga mrito ejecutivo debe estar
autorizada por el ministro de fe que la otorga,
que podr ser el secretario del tribunal o el
archivero judicial que tenga en su haber el
archivo de la causa.

2 Copia autorizada de escritura


pblica.
El Art. 403 del C.O.T. manifiesta que Escritura
pblica es el instrumento pblico o autntico
otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por
el competente notario, e incorporado en su
protocolo o registro pblico.
Por consiguiente, para hablar de escritura pblica
esta:
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Debe ser otorgada por el competente notario.


Debe incorporarse en su protocolo o registro
pblico.
Con las solemnidades que indica la ley: arts. 403
a 414 del C.O.T.

En toda escritura pblica es menester distinguir la


matriz, que es el escrito firmado por los
comparecientes y por el notario.
Se distinguen tambin las transcripciones de la
matriz, las copias, estas puede ser:

Autorizada: cuando es autorizada por el notario o


por el archivero
Simple: cuando la transcripcin carezca de la
firma de alguno de estos ministros de fe.

Debe estas clasificaciones, debe sealarse que la


matriz nunca tiene mrito ejecutivo, la razn est
en que ella forma parte del protocolo y no puede
extraerse del mismo. Las copias son las que tienen
mrito ejecutivo, pero no todas sino slo la copia
autorizada por el notario ante el cual se otorg, o
bien, si ya no esta en poder del notario, por el
archivero.
Es posible encontrar copias de escrituras pblicas
en las que se seale que tienen el carcter de
primera copia o de segunda copia, esto se debe
a que antes del ao 1982, en el art. 434 exista esa

distincin, y se deca que slo tenan mrito


ejecutivo las primeras copias, no as las segundas
copias; las primeras copias eran aquellas que
otorgaba el notario a los comparecientes despus de
celebrado el acto, de manera que podan haber
tantas primeras copias como cuantas fueran las
partes contratantes; todas las copias posteriores a
la primera era segundas copias. Si se extraviaban
las primeras copias era preciso seguir todo un
procedimiento para obtener una segunda copia ante
el tribunal competente, ese tribunal dictaba una
resolucin sobre el particular que se le hacia llegar
al notario y este en virtud de ese decreto otorgaba
una segunda copia con mrito ejecutivo. Hoy en da
no hay primeras ni segundas copias.

3 Acta de avenimiento pasada ante


el tribunal competente y
autorizada por un ministro de fe
o por dos testigos de actuacin.
Se entiende por avenimiento el acuerdo producido
por los litigantes y aprobado por el tribunal que
conoce del litigio, acerca de la forma de poner
trmino al juicio.
Hay que recordar que avenimiento, conciliacin y
transaccin son tres ideas distintas, pero que con
las cuales se llega a un mismo fin, poner trmino al
juicio.

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Para que estemos en presencia de


un ttulo
ejecutivo ese avenimiento debe contener una
prestacin de dar, hacer o no hacer, porque si la
prestacin que se contiene en el avenimiento no se
cumple, se va a poder demandar el cumplimiento
forzado.
El acta de avenimiento tiene que estar pasada ante
tribunal competente, sea ante el tribunal que
conoce del asunto; y debe ser autorizada por un
ministro de fe o por dos testigos de actuacin. Ese
ministro de fe ser el secretario del tribunal que
est conociendo del litigio, ahora si no se utiliza
este ministro de fe va a ser otro el ministro de fe,
que ser:

Si seguimos el juicio ante un juez rbitro de


derecho: El ministro de fe ser el designado por
este rbitro para autorizar las resoluciones que
l dicte.
Si estamos en presencia de un rbitro
arbitrador: Si el arbitrador acta con un
ministro de fe, ser ese ministro de fe el que va a
autorizar el acta de avenimiento (el actuario). Y
si ese rbitro arbitrador no tiene designado un
ministro de fe, esa acta de avenimiento debe ser
suscrita por dos testigos de actuacin.

4 Instrumento privado, reconocido


judicialmente o mandado tener
por reconocido y otros

instrumentos que no requieren


reconocimiento.
Este numerando comprende 2 aspectos:

El instrumento privado reconocido judicialmente


o mandado tener por reconocido.
Otros instrumentos que no requieren
reconocimiento.

1) El instrumento privado reconocido


judicialmente o mandado tener por
reconocido.
No incluye todos los instrumentos privados, se
excluyen:

La letra de cambio.
El pagar.
El cheque.

Cundo va a adquirir mrito ejecutivo este


instrumento privado?
Cuando ha sido reconocido
mandado tener por reconocido.

judicialmente

Para lograr el reconocimiento es menester realizar


ciertas gestiones previas al juicio ejecutivo, que se
llaman "diligencias preparatorias de
la va
ejecutiva".

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Hasta antes de que opere el reconocimiento no hay


ttulo ejecutivo, sino slo un instrumento privado
firmado.

Este ttulo ejecutivo, dentro de la clasificacin, est


inserto en los ttulos incompletos, porque el
instrumento privado en si, no es titulo ejecutivo.

Para lograr el reconocimiento hay que ir al art. 435.

Presentada la solicitud, el tribunal fijar da y hora


para que comparezca el deudor a la presencia
judicial. Decretada la audiencia, habr que
comunicarla al deudor, y corresponde notificarlo
personalmente, por ser la primera resolucin.

Art. 435: Si, en caso de no tener el


acreedor
ttulo
ejecutivo,
quiere
preparar
la
ejecucin
por
el
reconocimiento de firma o por la
confesin de la deuda, podr pedir que
se cite al deudor a la presencia judicial,
a fin de que practique la que
corresponda de estas diligencias.
Y, si el citado no comparece, o slo da
respuestas evasivas, se dar por
reconocida la firma o por confesada la
deuda.
Esta preparacin de la va consiste en que se llame
a la presencia judicial al firmante, bajo
apercibimiento de que si no comparece o da
respuestas evasivas se tendr por reconocida la
firma. Para lograr esto se requiere una solicitud que
har el acreedor; esta solicitud va acompaada del
instrumento privado en cuestin.
En esta solicitud, por cierto, se debe cumplir con las
norma sobre competencia (es competente el juez de
letras del domicilio del deudor y hay que recordar
que si es asiento de Corte se requiere distribucin
de causas, o sino corresponder al juez de turno).

No hay que confundir esta citacin con la que


corresponde a una forma de decretar actuaciones
judiciales. En este caso la citacin est tomada
como el acto por el cual el tribunal ordena a las
partes o a un tercero que comparezcan ante el, en
un da, hora y lugar determinados.
Frente a esta citacin el deudor puede asumir
distintas actitudes, estas son:
a)
b)
c)
d)

Comparece y reconoce la firma.


Comparece y da respuestas evasivas.
Comparece y niega la firma.
No comparece.

Hay que tener en cuenta que en la gestin


preparatoria de la va ejecutiva de reconocimiento
de firma, el nico objetivo que se persigue es
simplemente reconocer o no la firma puesta en el
instrumento privado; por consiguiente el deudor no
puede hacer alegaciones de fondo sobre de la
existencia o inexistencia del documento.

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No obstante se sostiene que el deudor no puede


formular ninguna alegacin sobre el fondo, se
permite por la jurisprudencia que l podra alegar la
excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal.
Anlisis de las posibles actitudes del deudor
frente a la citacin:
a) Comparece y reconoce la firma.
Segn el Art. 436, reconocida la firma, quedar
preparada la ejecucin, es decir, ha nacido el ttulo
ejecutivo.
En este caso el ttulo ejecutivo que se va a invocar
para iniciar la ejecucin es el instrumento privado
reconocido judicialmente. No se necesita ninguna
resolucin judicial que as lo disponga, vale decir,
basta con que el deudor haya reconocido su firma
para tener un ttulo ejecutivo y el acreedor puede
iniciar de inmediato el juicio ejecutivo.
Lo normal ser que el deudor comparezca el da y
hora sealados, pero excepcionalmente es factible
que lo haga antes de la fecha y hora fijada. La razn
de poder comparecer con antelacin al momento
sealado por el tribunal se encuentra que ese da y
hora fijados, estn estableciendo un plazo en su
beneficio. Adems, como ese plazo no tiene el
carcter de fatal, por ser judicial, mientras no se
acuse y declare la rebelda, no se extingue, y el
deudor podr presentarse con posterioridad.

Cuando art. 435 habla de presencia judicial quiere


decir a la presencia del juez, no del tribunal en si
como un rgano jurisdiccional. Entonces, no hay
posibilidad de que el juez delegue su facultad en
otra persona, como podra ser el secretario del
tribunal o el oficial primero. En la prctica esto no
se respeta, sino que el juez suele delegar la
diligencia al secretario u oficial primero, pero
dejando constancia de que el reconocimiento se
verific ante la presencia del juez, para evitar
posibles nulidades posteriores.
Terminada la diligencia se levanta un acta donde
consta que el citado reconoci la firma, y es firmada
por el juez, el secretario y el deudor. Esta acta pasa
a formar parte de la gestin preparatoria.
Hay tribunales que no admiten la presencia en la
audiencia del acreedor, porque la ley habla del
llamado al deudor.
Formas en que puede comparecer el deudor:
Lo normal es que lo haga en persona.
En la prctica no basta con que haya sido citado el
deudor, sino que el da en que el deudor tenga que
apersonarse ante el tribunal, tendr que dirigirse a
la secretaria para sealar que fue citado. El tribunal
no lleva una agenda con los deudores que deben
comparecer, por ello que el deudor tenga que
requerir su causa en la secretaria y luego ir un
funcionario con el expediente a informarle al juez
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sobre la audiencia, para que esta se lleve a cabo.


Despus oficial de secretara de viva voz anunciar
la diligencia, aunque en ninguna parte del cdigo
existe esa obligacin, pero es una tradicin que se
mantiene en los tribunales. De la actuacin que se
verifica, como ya sealamos, hay que levantar un
acta.
Tambin hay quienes han aceptado que el deudor
puede hacerlo a travs de una presentacin escrita
en que reconoce la firma, aunque con esto que no se
cumple con el espritu de la ley.
Podra pensarse que este deudor slo est obligado
a comparecer en el da y hora fijado por el tribunal,
pero es posible que l comparezca en un da distinto
al que fue citado, as puede:

Comparecer con antelacin: porque el plazo que


le seal el tribunal est establecido en su
beneficio, y por ende puede renunciar a el.
Comparecer con posterioridad al da y hora que
se le seal: porque ese plazo es de ndole
judicial y por ende no tiene el carcter fatal.
Recordemos que el plazo judicial se encuentra
vigente mientras no l no est extinguido, y la
forma de extinguirlo es a travs de la declaracin
de rebelda; en todo caso el interesado deber
acusar la rebelda y el tribunal frente esa
acusacin lo declarar rebelde.

b) Comparece y da respuestas evasivas.

Si as acontece, la ley va a dar por reconocida la


firma. Pero a diferencia de la situacin anterior,
aqu se precisa de una resolucin judicial que
declare o tenga por reconocida la firma puesta en el
instrumento privado.
Esa resolucin judicial, proviene de una peticin
que formula el acreedor despus de realizada la
diligencia en que el deudor dio respuestas evasivas.
Se deja constancia de las respuestas del deudor en
el acta que se levanta. Como consecuencia de los
dichos que se establecen en el acta, el acreedor
pedir a rengln seguido que se le tenga por
reconocida la firma en atencin a las respuestas
evasivas.
Si el acreedor no pide que se tenga por reconocida
la firma, el tribunal no va a actuar de oficio.
El ttulo ejecutivo aparecer slo en la medida en
que el tribunal haga efectivo el apercibiendo que
pidi el acreedor cuando se inici la gestin
preparatoria. As el tribunal haciendo efectivo el
apercibiendo dictar una resolucin dando por
reconocida la firma puesta en el instrumento
privado que se acompa.
El ttulo ejecutivo en este caso ser la resolucin
que dicta el juez teniendo por reconocida la firma.
Esta resolucin es una sentencia interlocutoria y
para que tenga el carcter de ttulo ejecutivo ella
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tiene que tener el carcter de firme (es el primer


ttulo ejecutivo del art. 434).
c) Comparece y niega la firma.
En este caso se acab la gestin preparatoria y la
posibilidad de obtener un ttulo ejecutivo. As basta
la negativa del deudor para que se considere que la
gestin preparatoria ha fracasado.
Este deudor no puede ser apremiado en la citacin
para que reconozca la firma. Tampoco el juez puede
exigirle que exponga los motivos para negar la
firma.

nuevamente el ttulo es la sentencia interlocutoria


firme.
2) Otros instrumentos que no requieren
reconocimiento
Este art. 434 n4 tiene una segunda parte, que hace
excepcin al contenido de la primera, porque seala
que el reconocimiento de la firma puesta en
instrumento privado no es necesario en los casos y
las personas que pasa a enumerar. Estas personas
son:

Si el deudor neg la firma, el acreedor tiene la


posibilidad de iniciar un juicio ordinario de cobro de
pesos.
d) No comparece.

El protesto del pagar o letra de cambio lo lleva


a cabo el notario. El tenedor del documento lo
llevar al notario, y este tendr que ir ante el
deudor y requerirlo de pago (es un protesto
personal, ante la persona fsica del deudor). En
ese momento es cuando el deudor puede tachar
de falsa su firma.

Si el deudor no comparece se dar por reconocida


su firma en rebelda, y por ende debe dictarse una
resolucin judicial.
Al igual que cuando el deudor da respuesta
evasivas, el acreedor tiene que solicitarle al juez
que ante al incomparecencia del deudor se le de por
recocida la firma. El juez frente ante esta peticin,
haciendo efectivo el apercibiendo va a dar por
reconocida la firma. Esta resolucin es una
sentencia interlocutoria, que una vez firme va a
tener el carcter de ttulo ejecutivo. Luego,

El aceptante de una letra de cambio o


subscriptor de un pagar, en la medida que no
hayan puesto tacha de falsedad a su firma al
tiempo de protestarse el documento por falta de
pago (que no hayan dicho nada), siempre que el
protesto haya sido personal.

Cualquiera de los obligados al pago de una letra


de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el
protesto en su conocimiento por notificacin
judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o
dentro de tercero da tacha de falsedad.
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Este art. 434 n4 slo se refiere al protesto por


falta de pago, no al protesto por falta de
aceptacin.

Cualquiera de los obligados al pago de una letra


de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el
protesto en su conocimiento por notificacin
judicial, no alegue tampoco en ese mismo acto o
dentro de tercero da tacha de falsedad.
En esta segunda excepcin no hay un protesto
personal, lo que hay es una notificacin judicial
del protesto, de manera que no habindose
verificado un protesto en forma personal, es
necesario para llegar a tener un ttulo ejecutivo,
notificar judicialmente el protesto al aceptante o
suscriptor. Ese notificado puede tachar, en ese
mismo momento o dentro de tercero, la falsedad
de su firma. Esto importa una gestin
preparatoria de la va ejecutiva (hacer notificar el
protesto).

El obligado del pago de una letra de cambio,


pagar o cheque, cuando la firma de su
aceptante, subscritor o girador, aparezca
autorizada por un notario o por el Oficial del
Registro Civil en las comunas donde no tenga su
asiento un notario. Por consiguiente, en este caso
no es necesario notificar el protesto, sea, tienen
por si solo mrito ejecutivo. No hay un
reconocimiento anterior, a diferencia de las
circunstancias anteriores.

Surge la duda respecto de la posibilidad de


autorizacin por un Oficial de Registro Civil,
porque la disposicin en que se le otorgaban
facultades al los Oficiales de Registro Civil fue
derogada. Pero podra tambin sealarse que
este art. 434 contiene un mandato especial que
los faculta.
Tambin es necesario tener en cuenta en algunas
ocasiones, a pesar de tener mrito ejecutivo, per
se, porque aparezca autorizada, valga la pena
protestar una letra o pagar, en razn de que en
esos documentos, adems de estar aceptados por
el deudor, se haya constituido un aval; porque
para que le pueda afectar a ese aval la obligacin
en el momento en que no se pague, es menester
que se haya protestado el documento, y si no se
protesta slo tendr merito ejecutivo respecto
del aceptante.
En el art. 31 de la ley 17.318 se dispone que las
letras de cambio y pagars de instituciones
bancarias y de entidades fiscales de crdito,
aceptadas o suscritas por un analfabeto, tienen
mrito ejecutivo por el solo hecho de ser autorizada
la impresin digital del deudor por un notario
pblico u oficial del Registro Civil. Es una situacin
curiosa la que estampa esta ley, porque habla de las
letras de cambio y pagars que hayan sido
aceptadas o suscritas por un analfabeto; pero si es
analfabeto mal puede estar suscribiendo o
aceptando este tipo de documentos.

13

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Hay que tener en cuenta lo que dispone la ley


18.092 del ao 1982, en sus arts. 110, 111 y 112,
que se refieren a situaciones que hay que
considerar cuando el deudor tacha de falsa la firma.
Art. 110: Cualquiera persona que, en
el acto de protesto (Se coloca en el caso
en que el protesto fue personal) o en la
gestin preparatoria de la va ejecutiva
tachare de falsa su firma puesta en una
letra de cambio o pagar y resultare en
definitiva que la firma es autntica, ser
sancionada con las penas indicadas en
el art. 467 del Cdigo Penal (delito de
estafa), salvo que acredite justa causa
de error o que el ttulo en el cual se
estamp la firma es falso.
Art. 111: Si se tachare de falsa la
firma, en los casos de que trata el inciso
primero N 4 del artculo 434 del Cdigo
de Procedimiento Civil (Se coloca en el
caso que el protesto no fue personal), la
tacha se tramitar como incidente y
corresponder al demandante acreditar
que la firma es autntica. (Segn vimos
anteriormente
en
las
gestiones
preparatorias no cabe hacer ninguna
alegacin de fondo, pero aqu la ley esta
autorizando para que si se tacha de
falsa la firma, dentro de la misma
gestin preparatoria, se promueva un

incidente para que el acreedor trate de


acreditar que la firma es autentica)
Si se acreditare la autenticidad de la
firma el Tribunal lo declarar as y el
documento constituir ttulo ejecutivo.
(Esto lo hace en la resolucin que falla
el incidente) (Aqu el ttulo ejecutivo no
es
la
resolucin,
sino
que
el
instrumento)
Las apelaciones en este incidente se
concedern
en
el
slo
efecto
devolutivo.
Art. 112: No obstante lo prescrito en
el artculo anterior, el demandado en un
juicio civil y el inculpado o procesado en
el juicio criminal por el delito
establecido en el artculo 110, podrn
oponer como defensa o excepcin la
falsedad del ttulo o la de su firma y
justificarla en dichos procesos. (Se
conserva la posibilidad al deudor de
demostrar la falsedad de la firma o del
ttulo en el respectivo proceso Civil o
Penal; en este caso le corresponde
probar al deudor, a diferencia de lo que
ocurra en el incidente)
De estos artculos se produce una situacin curiosa
porque la sentencia interlocutoria que falla el
incidente, produce el efecto de cosa juzgada, pero la
vamos a poner en duda en el nuevo proceso Penal o
14

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Civil; estaramos hablando de una cosa juzgada


formal.

5 Confesin judicial.
La confesin judicial o simplemente confesin es
el reconocimiento que hace una persona de un
hecho, que genera en su contra consecuencias
jurdicas.
Diferencias entre la confesin medio de prueba
y la confesin gestin preparatoria de la va
ejecutiva:
Confesin medio de
prueba:
Pretende probar un hecho
controvertido.

Confesin gestin
preparatoria de la va
ejecutiva:
Pretende llegar a formar
un ttulo ejecutivo.

Puede producirse de
manera voluntaria o en
forma provocada.

Slo puede tener lugar en


la forma prevista en el art.
435.

Puede referirse a cualquier


hecho controvertido.

Slo puede referirse a la


existencia de la obligacin.

Si el confesante niega la
efectividad del hecho
controvertido se puede
recurrir a otros medios de
prueba para acreditarlo.

Si el deudor niega la deuda


no es posible, dentro de las
diligencias preparatorias,
valerse de otros medios de
prueba para demostrarla.

Requiere que se cite al


demandado a absolver
posiciones por dos veces
para tenerlo por confeso
de todos los hechos que
estn asertivamente
afirmados.

Slo requiere que se cite al


deudor una vez.

La prctica se puede
cometer al secretario, o
bien, a otro ministro de fe.

Slo puede tomarla el juez.

A esta confesin gestin preparatoria de la va


ejecutiva se le aplican similares normas a las que
rigen para el reconocimiento de firma puesta en
instrumento privado. Por consiguiente, ser
menester hacer una presentacin al tribunal para
que se cite a la presencia judicial al deudor con la
finalidad que confense, en el da y hora que se le
fija, la deuda que se est invocando.

15

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

En esta confesin no hay nada que acompaar,


como ocurra en el reconocimiento de firma puesta
en instrumento privado. Basta con que se seale la
obligacin y que se pida que se cite al deudor a la
presencia judicial bajo apercibimiento de que si no
lo hace o da respuestas evasivas se le va a tener por
confeso en la deuda.

Ante esta situacin, el deudor podra iniciar un


juicio ordinario de cobro de pesos.

Actitudes que puede tomar el deudor: son las


mismas que en el reconocimiento de firma:

1) Si el deudor confiesa pura y simplemente la


deuda: la confesin no puede dividirse; luego,
queda preparada la ejecucin.

a) Comparece y confiesa la deuda:


El acreedor tendr su ttulo ejecutivo, art 435.
Por cierto, es preciso que se levante un acta el da
que se verifica la diligencia ante la presencia del
juez.
b) No comparece o da respuestas evasivas:
En este caso se le va a tener por confeso de la
deuda, pero para ello se requiere que el juez dicte
una resolucin sobre el particular a pedido del
acreedor.
Esa sentencia interlocutoria va a constituir el ttulo
ejecutivo.
c) Comparece y niega la deuda:

La confesin que presta el deudor, en general, no


puede dividirse en perjuicio del confesante. Esta
indivisibilidad hay que examinarla en relacin a
las situaciones que pueden darse:

2) Si el deudor acepta el hecho del cual el acreedor


deriva la obligacin, pero lo califica: la confesin
no puede dividirse en perjudico del confesante, y
por ende la gestin preparatoria habr
fracasado, no hay ttulo ejecutivo.
3) Si el deudor acepta los hechos que invoca el
acreedor, pero a su vez agrega nuevos hechos
que modifican lo expresado por el acreedor: la
confesin tampoco puede dividirse, aun cuando
el acreedor pruebe la falsedad de los hechos
agregados por el deudor; por tanto no hay ttulo
ejecutivo.
La razn est en lo que ya hemos sealado, que
en la gestin preparatoria no hay posibilidad de
alegar sobre el fondo. Por ejemplo, si el deudor
reconoce que el acreedor le prest una suma de
dinero, pero agrega que ya se los pag.

Fracas la gestin preparatoria, por lo que no hay


ttulo ejecutivo.
16

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

4) Si el deudor reconociendo los hechos invocados


por el acreedor, agrega hechos nuevos
enteramente desligados entre si: la confesin es
divisible y va a quedar preparada la ejecucin.
Por ejemplo, si el deudor reconoce la deuda, pero
agrega que el acreedor tambin le debe,
alegando una posible compensacin.

Cupones

Talonario
Ttulo

6 Cualesquiera ttulos al portador,


o nominativos, legtimamente
emitidos, que representen
obligaciones vencidas, y los
cupones tambin vencidos de
dichos ttulos, siempre que los
cupones confronten con los
ttulos, y stos, en todo caso, con
los libros talonarios.
Este es uno de los ttulos llamados incompletos,
porque tambin requiere una gestin preparatoria
de la va ejecutiva, que es la "confrontacin de los
ttulos al portador, o nominativos, legtimamente
emitidos".
Quin emite estos ttulos? Alguna institucin de
crdito legalmente autorizada. Por ejemplo, bonos
hipotecarios.

El ttulo lleva la leyenda de quien es la institucin


emisora, fecha, numeracin, etc.
Los cupones se van pagando paulatinamente en el
transcurso del tiempo. Cada uno de ellos contiene
toda la individualizacin contenida en el ttulo y
adems su propia fecha de vencimiento, que queda
comprendida dentro del plazo general por el cual se
emiti el ttulo.
De acuerdo a la ley se deben confrontar los datos de
los cupones vencidos con el ttulo, y as haber
conformidad entre ellos. Adems agrega que los
datos del ttulo deben confrontarse con el libro
talonario, que debe contener a su vez todos los
datos contenidos en el ttulo.
Luego seala este numerando que resultando
conforme la confrontacin, no ser obstculo a que
se despache la ejecucin la protesta de falsedad del
ttulo que en el acto haga el director o la persona
que tenga la representacin del deudor, quien podr
alegar en forma la falsedad como una de las
excepciones del juicio.
17

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

7 Cualquiera otro ttulo a que las leyes


den fuerza ejecutiva.
(Anteriormente se hacia referencia en este ltimo
numerando a la ley de prenda agraria, la ley de
prenda industrial y varias ms, que actualmente
estn derogadas; hoy slo existe una ley de prenda)

Art. 438 inciso 2: Se entender


cantidad lquida, no slo la que
actualmente tenga esta calidad, sino
tambin la que pueda liquidarse
mediante
simples
operaciones
aritmticas con slo los datos que el
mismo ttulo ejecutivo suministre.
Luego, teniendo una cantidad a ttulo de capital
podr liquidarse en base de los mismos datos que
suministra el ttulo, para determinar los intereses o
los reajustes.

Cuando se va a considerar el objeto de


la obligacin lquido?
Para saber la respuesta hay que estarse a lo que
prescribe el Art. 438.

Segundo requisito: Que la obligacin


sea liquida y actualmente exigible:

Art. 438 inciso 1: La ejecucin puede


recaer:

Obligacin
liquida
es
aquella
que
est
determinada perfectamente en especie, gnero y
cantidad; y de acuerdo con la ley, no slo se
entiende lquida la obligacin que actualmente tiene
ese carcter, sino tambin aquella que puede
liquidarse mediante simple operaciones aritmticas
y en base a los datos que suministra mismo ttulo
ejecutivo (Art. 438 inciso 2).

2. Sobre el valor de la especie debida y


que no exista en poder del deudor,
hacindose su avaluacin por un perito
que nombrar el tribunal; y

1. Sobre la especie o cuerpo cierto que


se deba y que exista en poder del
deudor;

3. Sobre cantidad lquida de dinero o


de un gnero determinado cuya
18

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

avaluacin pueda hacerse en la forma


que establece el nmero anterior.
El objeto de la obligacin se considera lquido en las
tres situaciones que describe el Art. 438
(MEMORIA).
(En el examen no se preguntar cundo se
considera liquido el objeto de la obligacin?, sino
que sobre qu puede recaer la ejecucin?)

La ejecucin puede recaer:


1. Sobre la especie o cuerpo cierto que se
deba y que exista en poder del deudor;
La especie o cuerpo cierto debe estar debidamente
individualizada, es decir, si se trata de un auto debe
sealarse la patente, la marca, el ao el modelo, el
nmero de puertas, etc.; y adems debe existir en
poder del deudor.
2. Sobre el valor de la especie debida y que no
exista en poder del deudor, hacindose su
avaluacin por un perito que nombrar el
tribunal;
La ejecucin se hace efectiva sobre el valor de la
especie debida y que no est en poder del deudor,
por ejemplo se vendi un auto al deudor y este lo
enajen.

Para determinar el valor de la especie debe hacerse


una avaluacin por el perito que nombre el tribunal.
No queda, entonces, a criterio del acreedor su
determinacin, sino que debe realizarse una gestin
preparatoria previa consistente en la avaluacin de
la especie debida.
Esa avaluacin que realiza el perito no tiene un
carcter definitivo, sino que ella puede ser objetada
tanto por el acreedor (para que se aumente el valor)
como por el deudor (para que se disminuya el
valor).
3. Sobre cantidad lquida de dinero o de un
gnero determinado cuya avaluacin pueda
hacerse en la forma que establece el nmero
anterior.
Puede recaer sobre cantidad lquida de dinero (por
ejemplo $1.000.000) o en un gnero determinado
(por ejemplo trigo, porotos, ovejas).
En caso de que recaiga sobre un gnero
determinado, va a tener que realizarse la avaluacin
por un perito designado por el tribunal.
En el inciso final del art. 438 hay una referencia a la
moneda extranjera.
(Cuando estudiamos la competencia mencionamos
que la cuanta en
moneda extranjera se
determinaba mediante un certificado que emita un
banco, acreditando el valor de la moneda en un da
19

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

determinado, y segn esto se determinaba el


tribunal competente segn la cuanta.)
El inciso 3 del art. 438, seala que en la demanda
ejecutiva que se presente hay que mencionar la
especie o la cantidad lquida por la cual se pide el
mandamiento de ejecucin. Esto es un requisito
fundamental,
porque
cuando
estudiemos
la
tramitacin del juicio ejecutivo veremos que hay un
instante procesal en que necesariamente se debe
saber cuanto es la deuda que tiene el ejecutado
para con el acreedor.
Puede suceder que la obligacin sea en parte
lquida y en parte ilquida. De acuerdo con el Art.
439 si del ttulo consta que una obligacin tiene
esta naturaleza, de liquida e ilquida, puede
procederse ejecutivamente en lo relativo a la
obligacin lquida y lo ilquido se reserva para que
el acreedor reclame por va ordinaria esa
obligacin.
Art. 439: Si del ttulo aparece una
obligacin en parte lquida e ilquida en
otra, podr procederse ejecutivamente
por
la
primera,
reservndose
al
acreedor su derecho para reclamar el
resto en va ordinaria.
El art 440 nos indica que la avaluacin por peritos
en los casos de los nmeros 2 y 3 del art. 438 no
tiene el carcter de definitiva, porque ella puede ser
objeto de observaciones u objeciones por el

acreedor o el deudor, y en ese caso ser el tribunal


el que tendr que resolver sobre la tasacin de
acuerdo a los antecedentes que existan en la causa.
Art 440: La avaluacin que, en
conformidad al artculo 438, se haga
para determinar el monto de la
ejecucin, se entender sin perjuicio del
derecho de las partes para pedir que se
aumente o disminuya.
Nada impide que esta avaluacin se haya realizado
previamente por las propias partes, en el contrato
en que generaron la obligacin. En ese caso se
estar a esa voluntad comn y no ser necesaria
realizar una gestin preparatoria.
No basta con que se trate de una obligacin lquida,
sino que tambin se requiere que la obligacin sea
exigible.
Que sea exigible significa que la obligacin no este
sujeta a ninguna modalidad, que va a suspender su
exigibilidad. (Las modalidades son: condicin, plazo
y modo.)
Esa exigibilidad tiene que sea actual, en otras
palabras, debe existir al momento de interponerse
la demanda ejecutiva.

Tercer requisito: Que la accin ejecutiva


no est prescrita.
20

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Las acciones ordinarias por regla genera prescriben


en 5 aos y las acciones ejecutivas prescriben en 3
aos, desde que la obligacin se hizo exigible.
De acuerdo con lo que dispone el art. 442 esa
declaracin de prescripcin de la accin ejecutiva
debe ser realizada de oficio por parte del tribunal,
en otras palabras, antes de que el tribunal ordene
despachar mandamiento de ejecucin y embargo.
Si el tribunal errneamente, por descuido u otra
causa, despacha el mandamiento, no puede
posteriormente ese mismo juez corregir el
procedimiento que ya se inici. Slo queda la
posibilidad de que el ejecutado interponga la
correspondiente excepcin de prescripcin en el
momento procesal que indica el Art. 464.
El Art. 442 establece que juez denegar la ejecucin
si el ttulo tiene ms de 3 aos.
Art. 442: El tribunal denegar la
ejecucin si el ttulo presentado tiene
ms de tres aos, contados desde que la
obligacin se haya hecho exigible; salvo
que se compruebe la subsistencia de la
accin ejecutiva por alguno de los
medios que sirven para deducir esta
accin en conformidad al artculo 434.
Es posible renovar la accin ejecutiva, a pesar de
estar prescrita. Se renueva comprobando que
subiste la accin ejecutiva por alguno de los medios

que sirven para deducir esta accin en conformidad


al artculo 434.
La accin ejecutiva se hace subsistir por alguna de
estas dos gestiones preparatorias de la va
ejecutiva:
1) Reconocimiento de firma puesta en instrumento
privado.
2) Confesin judicial
Lo que se renueva es la accin ejecutiva, no la
obligacin. Si la obligacin que consta en la
diligencia est prescrita, podr iniciarse el juicio
ejecutivo, pero el deudor podr oponer en su
momento la excepcin de prescripcin de la
obligacin
(As
lo
ha
sostenido
alguna
jurisprudencia).
Hay casos que la accin ejecutiva prescribe en un
plazo menor que el de 3 aos. Esto ocurre en el
cheque, en que la accin prescribe en 1 ao.
Entonces, si se hace valer una accin ejecutiva
basada en un cheque, en un plazo superior al ao,
el juez est autorizado para repeler oficiosamente
esa ejecucin? La respuesta segn la doctrina es
negativa, sea, el juez no puede repeler
oficiosamente las ejecuciones cuyas acciones
prescriben en un plazo menor a 3 aos; se basan
para sostener esa afirmacin en el tenor literal del
Art. 442, que seala que El tribunal denegar la
ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres
aos. De ah entonces, que ser el deudor el que
21

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

tenga que hacer valer en el momento procesal


oportuno la excepcin de prescripcin.
La prescripcin de la accin ejecutiva no se
suspende a favor de ninguna persona.
S se interrumpe naturalmente cuando el deudor
reconoce la existencia de la obligacin, sea por las
gestiones preparatorias de reconocimiento o de
confesin.
Se interrumpe civilmente
demanda judicialmente.

cuando

el

acreedor

Tramitacin del juicio ejecutivo:


El juicio ejecutivo se estructura con 2 cuadernos:
1) Cuaderno ejecutivo o principal.
2) Cuaderno de apremio.
Tienen una tramitacin independiente, aun cuando
el cuaderno de apremio es una consecuencia de lo
que se haga en el cuaderno principal.
Cuaderno ejecutivo:
En el se tramita el juicio propiamente tal, es el
juicio, litigio o controversia misma. En el se realiza
la discusin de las partes.
Contiene:

La demanda ejecutiva
Las excepciones que puede oponer el ejecutado.
La prueba que se puede rendir por las partes.
La sentencia definitiva que dicta el juez.

Cuaderno de apremio:
Contiene:

Las actuaciones necesarias para proceder al


embargo de los bienes del deudor.
La administracin de los bienes embargados.
La realizacin de los bienes embargados.
La liquidacin de la deuda o crdito.
El pago de la deuda.

Estos cuadernos se tramitan en forma separada e


independiente, en forma tal que los recursos que
puedan intentarse en uno no retardan la marcha del
otro. (Art.458)
Cuaderno de terceras:
Es posible que aparezca un tercer cuaderno, que se
denomina cuaderno de terceras. Aparece porque un
tercero se introduce en el juicio ejecutivo e intenta
hacer valer un derecho que le corresponde y que ha
sido lesionado con ocasin del juicio ejecutivo.
22

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Cuando estudiamos los terceros, dijimos que era


una institucin de carcter general y que proceda
en todo tipo de juicios, pero que tratndose del juico
ejecutivo la intervencin de los terceros est
limitada, as solo pueden hacer valer una tercera de
dominio, una tercera de posesin, una tercera de
prelacin, una tercera de de pago, y eventualmente
otros derechos que pueden hacerse valer como
tercera.
Por ejemplo, puede aparecer un tercero que alegue
que los bienes embargados no son del deudor, sino
que le pertenecen en dominio a el; o que el tercero
diga que l es el poseedor de los bienes y no el
ejecutado; o que alegue que l tambin es acreedor
del deudor; o bien, que alegue que, de acuerdo con
el Art. 2472 del C.C., tiene un mejor derecho para
pagarse sobre los bienes del deudor.

cual carece el acreedor, o bien, perfeccionar un


ttulo ejecutivo para que l tenga fuerza ejecutiva.
Cualquiera de esos medios nos permitir iniciar la
demanda ejecutiva.
Las gestiones preparatorias, en cuanto a su
naturaleza, son contenciosas civiles, y tienen esta
ndole dado que le sirven de antecedente al Juicio
Ejecutivo que se puede iniciar con posterioridad; y
del hecho que se consideren una preparacin para
entrar al Juicio Ejecutivo posterior, se derivan
ciertas consecuencias:

Las terceras se tramitan en cuadernos separados y


tienen una tramitacin independiente del juicio
ejecutivo, aun cuando inciden en el.

Existiendo asiento de Corte, en consecuencia,


hay que llevar esa preparacin de la va ejecutiva
a distribucin, para que el Presidente de la Corte
designe el tribunal competente.
Si no hay asiento de Corte, ser el juzgado de
turno quien conocer del asunto.

Tramitacin en el cuaderno ejecutivo:


Este cuaderno principal puede iniciarse a travs de
la demanda ejecutiva o a travs de una gestin
preparatoria de la va ejecutiva.
Todas esas gestiones preparatorias de la va
ejecutiva a que hemos aludido anteriormente,
tienen por finalidad obtener un ttulo ejecutivo del

El escrito por el cual se pide una gestin


preparatoria de la va ejecutiva, en caso de que
deba conocerlo un tribunal en cuya comuna hay
una Corte de Apelaciones, deber cumplir los
requisitos propios para determinar el tribunal
competente.

A las gestiones preparatorias se les aplican las


mismas disposiciones del Juicio Ejecutivo, en
cuanto a la naturaleza de la gestin preparatoria
lo permita; por ejemplo, todo lo relativo al
recurso de apelacin que se establece para el
23

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Juicio Ejecutivo, va a tener aplicacin en la


gestin preparatoria.

El mandato judicial conferido para la gestin


preparatoria, se mantiene para el Juicio Ejecutivo
posterior en caso de que las gestiones tengan
xito. De modo que el juicio ejecutivo posterior
no necesita ser realizado por el acreedor mismo,
sino que aquel mandatario que se constituy en
la gestin preparatoria, queda en condicin de
comparecer en representacin de su mandante
para iniciar la demanda ejecutiva.

Por consiguiente, esta gestin preparatoria, en la


cual se designa el tribunal, tambin permite, as
tambin lo prescribe el COT, que la demanda
ejecutiva posterior se inicie ante el tribunal que
conoci de la gestin preparatoria, y no hay
necesidad de recurrir a una nueva distribucin. Se
mantiene la competencia del Tribunal que conoci
de la gestin preparatoria.
Un aspecto de inters que puede presentarse es la
situacin que contempla el art. 1377 del Cdigo
Civil.
Art. 1377 Cdigo Civil: Los ttulos
ejecutivos contra el difunto lo sern
igualmente contra los herederos; pero
los acreedores no podrn entablar o
llevar adelante la ejecucin, sino
pasados ocho das despus de la
notificacin judicial de sus ttulos.

Lo que se prescribe en este artculo tambin puede


importar una gestin preparatoria de la va
ejecutiva.
Los herederos no se libran de las obligaciones que
contrajo su causante, y los ttulos ejecutivos que
tenan esa calidad en contra del causante van a
mantener ese carcter, pese a su muerte, en las
condiciones que indica el 1377, es decir, se necesita
notificar a esos herederos y transcurridos de 8 das
de la notificacin, los ttulos ejecutivos adquieren
fuerza ejecutiva contra los herederos.
El ttulo Ejecutivo per se ya tena fuerza ejecutiva,
pero muri el causante y esa fuerza qued perdida,
latente, y no se puede hacer valer mientras no se
cumpla con dichas exigencias.
Este art. 1377 aparece, en
modificado por el art. 5 del CPC.

cierta

medida,

Art. 5: Si durante el juicio fallece alguna de


las partes que obre por s misma, quedar
suspenso por este hecho el procedimiento
Entonces, si la parte estaba obrando por s misma
en el juicio y fallece durante su curso, se va a
suspenderse por esa circunstancia el procedimiento.
En consecuencia este artculo es contradictorio con
el Art. 1377.

24

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Hay que tener en cuenta tambin, que hay que


considerar lo que se prescribe por el artculo final
del CPC, que nos indica:
Artculo final: La derogacin de las
leyes preexistentes al 1 de Marzo de
1903, sobre las materias de que trata el
presente Cdigo, se rige por el siguiente
artculo
final
del
Cdigo
de
Procedimiento Civil aprobado por la Ley
N 1.552, de 28 de Agosto de 1902:
"Desde la vigencia de este Cdigo
quedarn derogadas todas las leyes
preexistentes sobre las materias que en
l se tratan, aun en la parte que no le
sean contrarias, salvo que ellas se
refieran a los tribunales especiales no
regidos por la Ley de 15 de Octubre de
1875.
Sin embargo, los Cdigos Civil, de
Comercio y de Minera, la Ley de
Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales y las leyes que los hayan
complementado o modificado, slo se
entendern derogados en lo que sean
contrarios a las disposiciones de este
Cdigo".
En consecuencia, todas las leyes que sean
contrarias van a quedar derogadas; de modo que
ese 1377 sera derogado por este artculo final.

Pero no es tan cierto lo que se dice en cuanto a la


derogacin del 1377, porque para determinar la
aplicacin de esta norma del Cdigo Civil, hay que
distinguir:

Si el deudor fallece antes de iniciarse la


ejecucin, como el art. 5 del CPC no contempla
esa posibilidad, rige en su totalidad el art. 1377.
Habr que hacer una gestin preparatoria en
cuanto requerir la notificacin de los herederos.

Si el deudor fallece durante el Juicio Ejecutivo


hay que hacer un nuevo subdistingo:
-

Si el deudor litigaba personalmente: se aplica


el art. 5.

Si no litigaba personalmente, es decir, tena


constituido apoderado, rige el art. 1377;
porque el art. 5 no contempla esa situacin,
slo se refiere al litigante que lo hace en
forma personal.

La demanda ejecutiva:
La demanda con la que se iniciar este Juicio
Ejecutivo debe ir aparejada con el ttulo ejecutivo
que se invoca y que le sirve de fundamento.
Requisitos
ejecutiva:

que

debe

cumplir

la

demanda

25

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Estos requisitos son los generales que se


contemplan en el Art. 254, que ser necesario
adaptar a la accin ejecutiva, considerando la
naturaleza de ella.

Puede tambin este acreedor designar un


depositario previsional de los bienes que se
embarguen al ejecutado.

Tambin debe cumplir con los requisitos comunes a


todo escrito.

Recordemos que en el cuaderno de apremio se


comprende la administracin de los bienes que
se embarguen.

Donde si hay una variacin, es en la parte petitoria.


En ella el ejecutante solicitar que se despache
mandamiento de ejecucin y embargo en contra del
deudor y agregar que se disponga la continuacin
del Juicio Ejecutivo por todos sus trmites hasta
obtener el pago total de lo que se adeuda, en
capital, intereses, reajustes y costas.

Si la demanda cumple con todos los requisitos que


hemos sealado, el tribunal antes de proveerla
(antes de dictar alguna resolucin en ella) va a
examinar el ttulo que se acompae y ver si rene
los requisitos para atribuirle fuerza ejecutiva que le
da el ejecutante.

Si se reclama una especie o cuerpo cierto que exista


en poder del deudor, deber indicarse en la
demanda.
Si se trata de una cantidad lquida de dinero, se
indicar la cantidad que se solicita sea cubierta por
el deudor.
Esto es lo que debe contener la demanda.
La demanda ejecutiva puede contener:

El acreedor en su demanda puede sealar ciertos


bienes del deudor sobre los cuales deba recaer el
embargo que se trabe. Si no los menciona, no
hay vicio, no hay irregularidad.

Si no rene las condiciones necesarias, el tribunal


denegar la ejecucin; sobre todo en la facultad
oficiosa vinculada a la prescripcin de la accin
ejecutiva (ms de 3 aos), a menos que se haya
renovado a travs de las gestiones preparatorias
como el reconocimiento de firma o la confesin de
deuda.
La resolucin que dicta el tribunal que conoce de la
demanda ejecutiva, se hace sin audiencia, ni
notificacin del demandado, aun cuando el deudor
se haya apersonado al juicio. Por ejemplo,
supongamos que el deudor haya sido objeto de una
gestin preparatoria y crea que ello lo autoriza para
incorporarse al juicio ejecutivo que se inicia; pero la
ley no le reconoce ese derecho; no puede ser un
obstculo para que el tribunal decrete tener por
interpuesta la demanda ejecutiva y ordenar
26

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

despachar el mandamiento de ejecucin y embargo.


Todo lo que pueda hacer el ejecutado en esas
condiciones va a ser a ttulo informativo para el
tribunal. No impedir que el juicio ejecutivo se
inicie y siga su procedimiento regular.

Artculo 187: Son apelables todas las


sentencias
definitivas
y
las
interlocutorias, salvo en los casos en
que la ley deniegue expresamente este
recurso.

El posible que el Tribunal que conoce de la


demanda ejecutiva deniegue la ejecucin, por la
razn que acabamos de indicar, o bien, ordene
despachar el mandamiento. Es factible
recurrir en contra de esas resoluciones?

Este artculo no distingue, sino que seala que es


posible apelar de toda sentencia definitiva o
interlocutoria de primera instancia. Esta resolucin
que dispone que se despache el mandamiento de
ejecucin
y
embargo
sera
una
sentencia
Interlocutoria.

Si se despacha mandamiento de ejecucin, hay


quienes estiman que el recurso de apelacin que
pueda formular el ejecutado es improcedente,
porque a travs de la interposicin de ese recurso el
ejecutado entorpece la tramitacin del Juicio
Ejecutivo, y recin manifestamos que el ejecutado
no tiene ninguna posibilidad de efectuarlo en esa
etapa. Esto porque se sostiene que todas esas
actividades que podra ejecutar el ejecutado son
propias de algunas de las excepciones que el deudor
puede oponer al ejecutante, y por consiguiente esta
etapa no es el momento para formular la apelacin.
Pese a que podramos tener razn en negarle la
intervencin al deudor en este momento, hay
quienes estiman que s podra el ejecutado
intervenir en esta gestin y apelar de la resolucin
que ordena despachar mandamiento de ejecucin;
se basan para ello en el Art. 187 del CPC que abre
el Recurso de apelacin.

Ahora,
si
el
juez
deniega
la
ejecucin,
evidentemente que el ejecutante podr recurrir en
contra de esa resolucin, que tiene el carcter de
una sentencia interlocutoria de aquellas que ponen
fin al juicio o hacen imposible su continuacin. Al
denegar el despacho del mandamiento de ejecucin,
se imposibilita la continuacin del juicio ejecutivo,
de ah que no slo se pueda apelar, sino que
tambin se puede recurrir de casacin.
El Tribunal que da curso a la ejecucin proveyendo
la demanda, dictando la resolucin pertinente, no
hay pronunciamiento inmediato sobre el fondo del
asunto. El juez cree que el ttulo ejecutivo tiene la
fuerza que le atribuye la ley.
Esta resolucin va a decir ms o menos:

27

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

A lo principal: despchese. o por interpuesta la


demanda ejecutiva, despchese mandamiento de
ejecucin y embargo
Al primero, segundo, tercero y cuarto otroses:
tngase presente
Al decir esto est accediendo a lo que se pidi en la
demanda ejecutiva.
Con esta resolucin, esta significando que hay que
crear el cuaderno de apremio. Por ello es que el
juez cuando conoce de la demanda dir crase el
cuaderno de apremio.
(En toda demanda, al igual que en el juicio
ordinario, hay peticiones principales y accesorias
que se contienen en distintos otroses u apartados;
por ejemplo en esos otroses se acompaa el ttulo
ejecutivo, se constituye abogado patrocinante y
mandatario, se puede designar un depositario
provisional, etc.)
Como es la primera resolucin que recae en el
asunto, se indica el RIT (Rol de Ingreso al Tribunal)
y si se esta en un asiento de Corte, ir el RUC (Rol
nico de Causa).
(El RIT nos interesa especialmente porque la
notificacin por el estado diario tiene como mencin
bsica el RIT, en nmero y letras).
Esa resolucin, entonces, da origen al cuaderno de
apremio.

El juicio ejecutivo sin este cuaderno de apremio no


sirve de nada, pierde todo su carcter. En el
cuaderno de apremio est radicado el aspecto
compulsivo del juicio ejecutivo. En el consta: el
embargo,
la
administracin
de
los
bienes
embargados,
la
realizacin
de
los
bienes
embargados, la liquidacin y pago de la obligacin
que se cobra.
El cuaderno de apremio reviste igual inters que el
cuaderno principal.
El cuaderno principal nos interesa porque una vez
que el deudor ha sido requerido de pago en el
cuaderno de apremio, de la fecha de ese
requerimiento le nace al ejecutado la posibilidad de
defenderse formulando las excepciones que
contempla la ley en forma limitativa en el Art. 464.

Mandamiento de ejecucin y embargo:


(cuaderno de apremio)
Se
inicia
con
un
epgrafe,
por
ejemplo:
mandamiento o mandamiento de ejecucin y
embargo (depende de la costumbre, de la tradicin
de cada tribunal, colocarle un epgrafe ms o menos
completo).

Contenido del mandamiento:


28

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Hay que estarse al Art. 443.


Artculo 443: El mandamiento
ejecucin contendr:

con sus intereses y las costas, si no paga


en el acto; y
de

1 La orden de requerir de pago al


deudor.
Este
requerimiento
debe
hacrsele personalmente; pero si no es
habido, se proceder en conformidad al
artculo 44, expresndose en la copia a
que dicho artculo se refiere, a ms del
mandamiento, la designacin del da,
hora y lugar que fije el ministro de fe
para practicar el requerimiento. No
concurriendo a esta citacin el deudor,
se har inmediatamente y sin ms
trmite el embargo.
Cuando el deudor haya sido notificado
personalmente o con arreglo al artculo
44 para otra gestin anterior al
requerimiento, se proceder a ste y a
los dems trmites del juicio, en
conformidad a lo establecido en los
artculos 48 a 53. La designacin del
domicilio, exigida por el artculo 49,
deber hacerse en tal caso por el deudor
dentro de los dos das subsiguientes a la
notificacin, o en su primera gestin si
alguna hace antes de vencido este plazo;
2 La de embargar bienes del deudor en
cantidad suficiente para cubrir la deuda

3 La designacin de un depositario
provisional que deber recaer en la
persona que, bajo su responsabilidad,
designe el acreedor o en persona de
reconocida honorabilidad y solvencia, si
el acreedor no la ha indicado. El
acreedor
podr
designar
como
depositario al mismo deudor o pedir que
no se designe depositario.
No podr recaer esta designacin en
empleados o dependientes a cualquier
ttulo del tribunal ni en persona que
desempee el cargo de depositario en
tres o ms juicios seguidos ante el
mismo juzgado.
Si la ejecucin recae sobre cuerpo
cierto, o si el acreedor en la demanda ha
sealado, para que se haga el embargo,
bienes que la ley permita embargar, el
mandamiento contendr tambin la
designacin de ellos.
Siempre que en concepto del tribunal
haya fundado temor de que el
mandamiento sea desobedecido, podr
solicitar, a peticin de parte, el auxilio
de la fuerza pblica para proceder a su
ejecucin.
Ejemplo:
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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Requirase por un ministro de fe a don Manuel


Arnifo Carcamo o a quien sus derechos represente,
para que en el acto de su requerimiento pague a
No verificado el pago en el acto de su
requerimiento
Se designa depositario provisional, bajo la
responsabilidad del ejecutante, a don Nelson
Bustamante.
(El hecho de que el deudor pague en ese acto no lo
libera de los intereses, de los reajustes ni de las
costas de la causa; pues el pago debe ser completo.
En la liquidacin se determinaran los intereses, los
reajustes y multas; por lo que el deudor tendr que
completar el pago depositando el valor en el
tribunal.)
Vimos que el mandamiento contiene menciones que
deban contenerse y otras que podan contenerse.
Cmo se efecta el requerimiento
(la
intimacin de pago que realiza el ministro de fe al
deudor)?
Hay que recurrir al mismo 443.
Art. 443: El mandamiento de ejecucin
contendr:
1 La orden de requerir de pago al
deudor.
Este
requerimiento
debe
hacrsele personalmente; pero si no es
habido, se proceder en conformidad al
artculo 44, expresndose en la copia a

que dicho artculo se refiere, a ms del


mandamiento, la designacin del da,
hora y lugar que fije el ministro de fe
para practicar el requerimiento. No
concurriendo a esta citacin el deudor,
se har inmediatamente y sin ms
trmite el embargo.
La regla general es que el requerimiento se hace
personalmente, en el sentido de que hay que incluir
a aquel que se haya hecho al mandatario del
ejecutado.
Si el ejecutado no es habido, se recurre a la
forma especial de notificacin del art. 44. El
ministro de fe cuando notifica conforme al 44,
adems de las exigencias del artculo 44 y del
mandamiento, deber indicar el da, la hora y lugar
en que se le va a requerir de
pago. El
requerimiento (que es un trmite esencial, porque
se va a generar el plazo que tiene el imputado para
defenderse) ya no va a ser en el domicilio, porque
all no fue habido, sino que el ministro de fe le va a
indicar el da, la hora y lugar al que tiene que
concurrir, para all practicar el requerimiento;
generalmente ser la oficina del ministro de fe.
Si el ejecutado no concurre a la citacin se le hace
inmediatamente y sin ms trmite el embargo. La
verdad de las cosas es que el ministro de fe no va a
poder realizar el embargo, porque qu va a
embargar? si lo cit a su oficina para requerirlo de
pago y trabar el embargo de sus bienes, sea no
30

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

tiene donde hacer efectivo el embargo; por eso es


que dejar constancia de que no se pudo realizar el
embargo dada la ausencia del requerido, a menos
que el ejecutante haya sealado en su demanda
bienes del deudor que puedan embargarse. En ese
caso, como estn sealados en su demanda, el
ministro de fe puede proceder a la traba de
embargo; en caso contrario, no va a conocer que
bienes son del deudor para poder hacerlo.
Es posible que el deudor hubiese sido notificado
personalmente o de acuerdo con el 44 en una
gestin anterior a la ejecucin, y por ende anterior
al requerimiento, como es el caso de las gestiones
preparatorias de la va ejecutiva, que fue necesario
notificarlas personalmente al deudor, ya sea para el
reconocimiento de firma o de deuda. Entonces,
cuando
el
ejecutado
ha
sido
notificado
personalmente o por el 44, para una gestin
anterior al requerimiento, este se va a realizar
conforme a lo que se establece en los artculos 48 a
53; en otras palabras, lo vamos a requerir de pago
por cdula o por el estado diario (443 inciso 3).
Art. 443 n1 (continuacin): Cuando el
deudor
haya
sido
notificado
personalmente o con arreglo al artculo
44 para otra gestin anterior al
requerimiento, se proceder a ste y a
los dems trmites del juicio, en
conformidad a lo establecido en los
artculos 48 a 53. La designacin del
domicilio, exigida por el artculo 49,

deber hacerse en tal caso por el deudor


dentro de los dos das subsiguientes a la
notificacin, o en su primera gestin si
alguna hace antes de vencido este
plazo;

Si el requerimiento se hace al deudor dentro del


territorio de la repblica, se le debe hacer saber
cul es el plazo que tiene para deducir oposicin, y
de esta noticia que se le proporciona, se va a dejar
constancia en el atestado que levante el ministro de
fe; porque de toda esta diligencia se debe dejar
constancia en el expediente, en este caso, en el
cuaderno de apremio.
Si el ministro de fe omite proporcionar el aviso
acerca del plazo que tiene el deudor para formular
oposicin, no se invalida el requerimiento, pero
hace responsable al ministro de fe de los posibles
perjuicios que puedan derivarse de su omisin; as
lo seala el art. 462 inciso 2.
Art. 462 inciso 2: Si el requerimiento
se verifica dentro de la Repblica, el
ministro de fe har saber al deudor, en
el mismo acto, el trmino que la ley
concede para deducir la oposicin y
dejar testimonio de este aviso en la
diligencia. La omisin del ministro de fe
le har responsable de los perjuicios que
puedan resultar, pero no invalidar el
requerimiento.
31

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Si el deudor que ha sido requerido en estas


condiciones no paga, se proceder a trabar
embargo sobre bienes suficientes del mismo para
cubrir la deuda, intereses, costas y reajustes; as lo
indica el numerando segundo.
Art. 443: 2 La de embargar bienes del
deudor en cantidad suficiente para
cubrir la deuda con sus intereses y las
costas, si no paga en el acto; y
(Qu entendemos por bienes suficientes? Hay toda
una literatura sobre el particular.)
Art. 443: 3 La designacin de un
depositario provisional que deber
recaer en la persona que, bajo su
responsabilidad, designe el acreedor o
en persona de reconocida honorabilidad
y solvencia, si el acreedor no la ha
indicado. El acreedor podr designar
como depositario al mismo deudor o
pedir que no se designe depositario
Este numerando se refiere a la designacin de un
depositario provisional, que puede proponer el
depositante en su escrito de demanda, o bien,
simplemente prescindir de ese depositario, o incluso
puede desempear las funciones de tal el propio
deudor.

El inciso final de este 443, contiene lo relativo al


uso de la fuerza pblica que el tribunal puede
decretar para llevar a efecto esta diligencia,
agregando que debe existir un fundado temor de
que el mandamiento sea desobedecido.
(En los hechos, el tribunal nunca va a ordenar el uso
de la fuerza pblica de inmediato, aunque parece
obvio que normalmente el deudor va a oponerse, ah
entonces el receptor se limita a dejar constancia
que no pudo realizar el embargo porque se opuso el
ejecutado, y se tendr que pedir el auxilio para la
fuerza pblica)

Defensa
ejecutivo)

del

ejecutado:

(cuaderno

El ejecutado puede defenderse en el juicio ejecutivo,


por ello es que aquella constancia fehaciente que se
atribuye al ttulo ejecutivo a la larga no es tal, pues
si as fuera tendramos que prescindir de toda
intervencin del ejecutado.
El ejecutado se va a defender oponiendo las
excepciones que le permite el art. 464. La
enumeracin que hace este artculo es taxativa,
pero al mismo tiempo genrica, porque algunos de
sus numerandos son genricos, as sucede con el
numerando 7 de este art. 464; que seala La falta
de alguno de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes para que dicho ttulo
tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con
relacin al demandado;
32

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Ejemplo: se puede alegar que el ttulo no tiene


fuerza ejecutiva porque no se pag los impuestos
que seala la ley de timbres y estampillas.
Plazo para oponer excepciones:
El ejecutado tiene un plazo legal y fatal para oponer
excepciones, que comienza a correr desde el da del
requerimiento de pago.
Para precisar el plazo hay que distinguir:

Si formula oposicin ante el tribunal


exhortado, el plazo ser de 4 u 8 das,
segn donde sea requerido de pago.
Si el requerimiento se verifica fuera del territorio
de la repblica, el plazo es de 8 das, ms el
aumento que indique la tabla de emplazamiento.

En estos plazos el ejecutado debe hacer valer todas


las excepciones, incluyendo las que menciona el art.
310, que permite dentro de la tramitacin del juicio
ordinario hacer valer en segunda instancia las
excepciones de transaccin, prescripcin, cosa
juzgada y pago efectivo de la deuda; esas
excepciones no pueden hacerse valer en juicio
ejecutivo en segunda instancia, tienen que hacerse
valer en primera. sea, no se aplica el art. 310 en el
juicio ejecutivo y en el plazo sealado.

Si el deudor es requerido de pago en el lugar de


asiento del tribunal donde se sigue el juicio, tiene
el trmino de 4 das tiles para oponerse a la
ejecucin (art. 459 inciso 1).

Si el deudor es requerido dentro del territorio


jurisdiccional, pero fuera de la comuna en que
tiene su asiento el tribunal, el ejecutado tiene
ocho das para formular excepciones (art. 459
inciso 2).

Forma que
ejecutado:

Si el deudor es requerido de pago en un


territorio jurisdiccional de otro tribunal, hay que
subdistinguir:

En mismo escrito el ejecutado debe hacer valer


todas sus excepciones, no puede hacerlo en forma
separada. Vale decir, se conjugan tanto las
excepciones dilatorias como las perentorias. No hay
la diversidad que se observa en el procedimiento
ordinario, donde se oponan en primer trmino las
dilatorias, y despus de ser resueltas stas se
pronunciaba el demandado sobre las perentorias.

Si la oposicin la formula el ejecutado ante


el tribunal exhortante, el plazo es de 8 das
ms el aumento de la
tabla de
emplazamiento del art. 259.

debe

investir

la

oposicin

del

La oposicin del ejecutado se debe formular por


escrito. No hay oposiciones orales o verbales.

33

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Si no se opuso en ese momento las excepciones, las


que se hagan valer posteriormente no sern
consideradas por el tribunal. Aqu opera el principio
de preclusin por consumacin.
El ejecutado, adems de oponer estas excepciones
conjuntamente, debe hacerlo expresando con
claridad y precisin los hechos en que las funda. Si
no estn manifestadas en esta forma, ellas sern
declaradas inadmisibles por el tribunal.
Debe tambin este ejecutado en el mismo escrito,
expresar los medios de pruebas de los cuales se
valdr para acreditar las excepciones que se estn
oponiendo. Segn lo que ha dictaminado la
jurisprudencia, no es necesario que entre a sealar
uno por uno los medios de prueba de los cuales
piensa valerse, basta con que haga una referencia
de carcter genrica para dar por cumplido el
propsito de la ley. (Art. 465)
Ejemplo: me valdr de todos los medios de prueba
que seala la ley.
Artculo 465: Todas las excepciones
debern oponerse en un mismo escrito,
expresndose con claridad y precisin
los hechos y los medios de prueba de
que el deudor intente valerse para
acreditarlas.
No obstar para que se deduzca la
excepcin de incompetencia, el hecho de
haber intervenido el demandado en las

gestiones del demandante para preparar


la accin ejecutiva. Deducida esta
excepcin,
podr
el
tribunal
pronunciarse sobre ella desde luego, o
reservarla para la sentencia definitiva.
La nica excepcin en que se permite que el
tribunal emita un pronunciamiento desde luego, es
la de incompetencia (Incluso si el tribunal no es tan
diligente, dir que tambin la de incompetencia se
deja para definitiva). Todas las dems se reservan
para la sentencia definitiva. Aqu no rige el principio
de economa procesal, porque las dilatorias se fallan
en la sentencia definitiva, de modo que habr que
tramitar todo el juicio ejecutivo y slo al final de
ste el tribunal va a resolver si se acogen o no,
quedando sin merito todo lo realizado.
Puede pensarse en un problema con la prueba de
testigos. Si siguiramos el tenor del art. 465 sera
necesario que la prueba testifical implicara que el
ejecutado tuviese que incluir e individualizar a los
testigos de que piensa valerse? Se ha estimado por
los tribunales que no debe procederse as y que
basta presentar la lista de testigos dentro del plazo
que veremos en su momento, es decir, dentro de los
5 das del probatorio, de acuerdo al art. 469, en
relacin con el art. 320.
Como decamos, estas excepciones estn contenidas
en el art. 464, que contiene una enumeracin
taxativa pero que a la vez es genrica, toda vez que
en algunos numerandos, como por ejemplo en el
34

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

n7, se comprenden distintas situaciones que no


estn
particularmente
manifestadas
en
esa
disposicin.
Excepciones del art. 464:

pronunciarse sobre ella desde luego, o


reservarla para la sentencia definitiva.
Recordemos que la incompetencia absoluta debe ser
declarada de oficio por el Tribunal y si no lo hace,
podr ser alegada por el demandado.

Artculo 464: La oposicin del


ejecutado slo ser admisible cuando se
funde en alguna de las excepciones
siguientes:

2a. La falta de capacidad del demandante o de


personera o representacin legal del que
comparezca en su nombre:

1a. La incompetencia del tribunal ante quien


se haya presentado la demanda:

Es la misma excepcin dilatoria que se contiene en


el art. 303 n2.

Esta incompetencia comprende tanto la relativa


como la absoluta, y debe tenerse en consideracin
lo que se expresa en el art. 465, acerca de que el
hecho de intervenir en las gestiones preparatorias
por parte del deudor, no importa una prorroga de
competencia, de manera que su comparecencia en
tales gestiones, simplemente es para cumplir el
trmite que se previene para ellas pero no importa
una prorroga de competencia por parte de ese
deudor.

Hay que tener en consideracin que este


numerando, tanto en el juicio ordinario como en el
ejecutivo, comprende 3 excepciones distintas, no
una sola:

Artculo 465 inciso 2: No obstar


para que se deduzca la excepcin de
incompetencia, el hecho de haber
intervenido el demandado en las
gestiones del demandante para preparar
la accin ejecutiva. Deducida esta
excepcin,
podr
el
tribunal

El problema que se presenta aqu, es similar al que


vimos cuando estudiamos esta excepcin en el juicio
ordinario: En el Juicio Ejecutivo el ejecutado puede
oponer su propia falta de capacidad?

a) Falta de capacidad del demandante.


b) Falta de personera.
c) Falta de representacin legal del que
comparece en nombre del demandante o
ejecutante.

Si observamos el numerando 2, nos habla de la


falta de capacidad exclusivamente del demandante,
de manera que el ejecutado no puede aducir su
35

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

propia incapacidad. Y si realmente el ejecutado


carece
de
esta
capacidad
necesaria
para
comparecer, y si le cerramos la posibilidad de que
frente al texto de este artculo no puede hacer valer
su incapacidad lo vamos a dejar en la indefensin?
No es as, recurrimos a otro de los numerandos, al
7; all tendr que asilarse el ejecutado para aducir
que no tiene la capacidad necesaria para
comparecer en juicio, porque este dice: La falta de
alguno de los requisitos o condiciones establecidos
por las leyes.
Se presenta otra dificultad: El mandatario
designado en un juicio ordinario anterior tiene
poder suficiente para actuar en un Juicio Ejecutivo
posterior, y en el cual se pida el cumplimiento de la
sentencia que se dict en el Juicio ordinario?
La respuesta que han dado los tribunales, es que s
tienen poder suficiente. Se asilan en el art. 7, donde
se establece:
Artculo 7: El poder para litigar se
entender conferido para todo el juicio
en que se presente, y aun cuando no
exprese las facultades que se conceden,
autorizar al procurador para tomar
parte, del mismo modo que podra
hacerlo el poderdante, en todos los
trmites e incidentes del juicio y en
todas las cuestiones que por va de
reconvencin se promuevan, hasta la

ejecucin completa
definitiva

de

la

sentencia

Al tenor de este artculo, ese mandatario est


habilitado
para
proseguir,
l
mismo,
el
cumplimiento de la ejecucin de la sentencia
definitiva.
3a.
La
litis-pendencia
ante
tribunal
competente, siempre que el juicio que le da
origen haya sido promovido por el acreedor,
sea por va de demanda o de reconvencin;
Esta litis pendencia es similar a la que hemos visto
en el juicio ordinario. La diferencia radica en que el
juicio que autoriza oponer la litis pendencia, tiene
que haber sido iniciado por el acreedor, ya sea por
va de demanda o de reconvencin.
Sabemos que la litis pendencia significa haber
iniciado un juicio entre las mismas partes
jurdicamente hablando, en que se pide la misma
cosa y se funda en la misma causa. De manera que,
si se dan esas condiciones y el juicio lo inici este
acreedor, va a operar la litis pendencia.
4a. La ineptitud de libelo por falta de algn
requisito legal en el modo de formular la
demanda, en conformidad a lo dispuesto en el
artculo 254;
Estaremos en presencia de una demanda inepta,
cuando le falta alguno de los requisitos del art. 254
36

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

y agreguemos tambin todas las exigencias


comunes a todo escrito que conlleva una demanda,
que vimos en su oportunidad. No rige ac la
facultad oficiosa que se le da al juez para repeler
ab initio una demanda por faltar los 3 primeros
requisitos. Habr que incluirla en el numerando 7
de este artculo.
Todas estas exigencias del art. 254, ms los
requisitos comunes a todo escrito, deben estar
contenidos en la demanda que se presenta y que es
proveda por el tribunal, porque una vez que esa
demanda ha sido notificada y ha sido requerido de
pago el deudor, no hay posibilidad de subsanar esos
vicios que pudieron haberse cometido en la
demanda, lo impedir la relacin procesal que se ha
formado a raz del requerimiento de pago. All
entendemos trabada la litis y ha quedado fijada la
cuestin que se debate entre las partes.
Hay un problema que se puede suscitar y que, de
hecho, se ha presentado en la prctica: Si en la
gestin preparatoria de la va ejecutiva se ha
realizado la individualizacin de las partes, ser
necesario volver a realizar esa individualizacin
cuando se inicia posteriormente la ejecucin?
Hay quienes estiman que no es necesario, porque la
gestin preparatoria se entiende formar parte del
juicio ejecutivo posterior; en conclusin, no es
necesario, pues sera inoficioso, sera un agregado
ms que no tiene razn de ser.

Otros, por el contrario, consideran que s es


necesario
proceder
nuevamente
a
la
individualizacin de las partes en el escrito de
demanda ejecutiva, porque es all donde se requiere
que se cumplan los requisitos del art. 254, no con
antelacin donde no hay juicio; sino que aqu si
inicia el juicio y por ende es preciso, en este
instante, cumplir con esta obligacin.
Es aconsejable, de todos modos, individualizar a las
partes nuevamente en el escrito de demanda.
Cabe tambin agregar que si el tribunal acepta esta
excepcin de ineptitud del libelo en la sentencia
definitiva, la ley le permite que se abstenga de
pronunciarse sobre otras excepciones que pudieron
hacerse valer y que se refieren al fondo del pleito.
De manera que, hay un orden de prelacin, Si el
juez acoge esta excepcin no tiene para qu entrar
al examen del fondo. Prevalece primero la forma; en
consecuencia, si la demanda es inepta no
necesitaremos un pronunciamiento sobre el fondo
del asunto.
5a. El beneficio de excusin o la caducidad de
la fianza;
El beneficio de excusin es el derecho que tiene el
fiador para exigir que antes de proceder en su
contra, se persiga la deuda en bienes del deudor
principal. En lo que respecta a la extincin o
caducidad de la fianza, opera por alguno de los

37

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

medios que indica el Cdigo Civil en los artculos


2381 y siguientes.
De manera que, para saber cmo operan la fianza y
caducidad, hay que estarse a las disposiciones del
Cdigo Civil.
6a. La falsedad del ttulo;
Un ttulo es falso cuando no es autntico, en otras
palabras, cuando no ha sido realmente otorgado y
autorizado por las personas y de la manera que en
ese ttulo se expresa. (Art. 17 C.C.)
Puede decirse que un ttulo es falso cuando ha
existido suplantacin de personas o cuando en el
documento se ha hecho adulteraciones a su
contenido. Nada tiene que ver la falsedad de un
instrumento con la nulidad del mismo o con la
nulidad de la obligacin que puede contenerse en
l.
7a. La falta de alguno de los requisitos o
condiciones establecidos por las leyes para que
dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea
absolutamente, sea con relacin al demandado;
Proceder esta excepcin cada vez que falte alguno
de los requisitos para que proceda la accin
ejecutiva, sea porque el ttulo no rene todas las
exigencias legales para que se le considere su
carcter de ejecutivo o porque la deuda no es

liquida o no es actualmente exigible. Recordemos


que un ttulo pierde su carcter de ejecutivo por el
no pago los tributos a que pueda estar afecto.
No ser tampoco actualmente exigible si est sujeto
a plazo o condicin.
Del tenor del n7 aparece que esta excepcin, la
insuficiencia del ttulo, puede ser absoluta, cuando,
por ejemplo, la ejecucin se funda en una sentencia
definitiva o interlocutoria que no est firme; o
puede ser relativa, cuando slo va a afectar a la
persona del demandado, como podra suceder si se
pretende hacer valer una sentencia definitiva o
interlocutoria firme en contra de una persona que
no ha sido parte en el juicio en el cual se dict la
sentencia.
8a. El exceso de avalo en los casos de los
incisos 2 y 3 del artculo 438;
Recordamos que el art. 438 nos indic lo siguiente:
Artculo 438 inciso 1: La ejecucin
puede recaer:
1 Sobre la especie o cuerpo cierto que
se deba y que exista en poder del
deudor;
2 Sobre el valor de la especie debida y
que no exista en poder del deudor,
hacindose su avaluacin por un perito
que nombrar el tribunal; y

38

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

3 Sobre cantidad lquida de dinero o de


un gnero determinado cuya avaluacin
pueda hacerse en la forma que establece
el nmero anterior.

asercin del ejecutado de que est gozando de un


plazo para que el juicio ejecutivo tenga una
tramitacin ms prolongada para demostrar si
existi o no la prorroga de plazo.

A la avaluacin de los nmeros 2 y 3, es a la que


se alude en esta excepcin del numerando 8.

Tambin podemos encontrar esta excepcin con el


nombre de quitas o esperas.

Recordemos que el exceso de avalu tambin pudo


ser objetado en la gestin preparatoria, porque el
tribunal designa el perito, y las partes, tanto el
acreedor como el deudor, tienen derecho a objetar
la avaluacin que se hiciese por ese perito, sea para
aumentarla o disminuirla. Sin perjuicio de que si se
hizo o no uso de aquella facultad, ac se permite al
ejecutado alegar el exceso de avalo. Aqu slo se
puede alegar el exceso, no la disminucin, porque el
exceso, es el que perjudica al ejecutado.

12a. La novacin;

9a. El pago de la deuda;


10a. La remisin de la misma;
11a. La concesin de esperas o la prrroga del
plazo;
Habitualmente el ejecutado se defiende aduciendo
que el ejecutante le ha concedido plazo para pagar
la deuda. El Tribunal frente a esta excepcin, la va a
declarar admisible, y no va a poder continuar el
Juicio Ejecutivo sino una vez que la sentencia
definitiva se pronuncie sobre si realmente hubo o no
concesin de plazo. De manera que basta la mera

13a. La compensacin;
14a. La nulidad de la obligacin;
15a. La prdida de la cosa debida, en
conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX,
Libro IV del Cdigo Civil;
Todos estos son modos de extinguir obligaciones
que estudiamos en el Derecho Civil, de manera que
si se alegan tendrn que fundarse en los preceptos
de orden civil.
Respecto a la prdida de la cosa debida, sta debe
ser fortuita y se producir cuando el cuerpo cierto
que se debe perece, sea porque se destruye, sea
porque deja de estar en el comercio, sea porque
desaparece y se ignora si existe.
16a. La transaccin;
Est contenida en el art. 2446 del Cdigo Civil.

39

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

17a. La prescripcin de la deuda o slo de la


accin ejecutiva; y
Sea la prescripcin de la obligacin o de la accin
ejecutiva. Vimos que la prescripcin de la accin
ejecutiva, el juez debera declararla cuando se
presenta la demanda ejecutiva, al examinar el ttulo.
La accin ejecutiva prescribe en 3 aos contados
desde que la obligacin se hizo exigible, sin
perjuicio de la posibilidad de renovarla a travs de
la gestin preparatoria de reconocimiento de firma
o de confesin de deuda.
18a. La cosa juzgada.
De las excepciones contenidas en el art. 464 Cdigo
de Procedimiento Civil, las 4 primeras comprenden
excepciones
procrastinatorias,
alongaderas
o
dilatorias o artculos de no contestar.
Partiendo del supuesto de que se formula oposicin
por el ejecutado. Presentado el escrito de
excepciones, el tribunal debe proveerlo, confiriendo
traslado de lo que en l se expresa al ejecutante, y
ste tiene 4 das fatales para exponer lo que juzgue
conveniente, oportuno, para sus derechos.
Su smil en el juicio ordinario, sera un escrito de
rplica.
Admisibilidad de las excepciones:

Vencido este plazo, que est contenido en el art. 466


inciso 1, agrega el inciso 2, se hayan hecho no
observaciones por parte del ejecutante, el Tribunal
debe estudiar los antecedentes que hasta en ese
momento se han formado en el cuaderno principal,
ejecutivo. En l que se discute la eficacia o
ineficacia del Ttulo Ejecutivo. Ese estudio que
realiza el juez comprende 2 aspectos:
1) Determinar si las excepciones han sido opuestas
dentro del plazo legal (4 das)
2) Determinar si las excepciones son de aquellas
que se contienen en el art. 464.
Vale decir, se examina si las excepciones son
opuestas en forma y en tiempo.
Si se cumplen esas condiciones, el Tribunal va a
declarar admisibles las excepciones. Cuando el juez
declara admisibles las excepciones, no est
emitiendo un pronunciamiento sobre el fondo del
asunto debatido, simplemente examina aspectos
formales de estas excepciones.
Si el juez declara admisible las excepciones, debe
en la misma Resolucin recibir la causa a prueba,
en la medida en que existan hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos. Esa Resolucin que
recibe a prueba la causa, siguiendo la regla general
del art. 48, se va a notificar por cdula.
Este examen acerca de la admisibilidad de las
excepciones que practica el juez, es denominado por
40

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

el profesor, siguiendo a don Julio Salas Quezada,


como el bastanteo de las excepciones, y son
bastantes cuando han sido opuestas en forma y en
tiempo.
Puede suceder que las excepciones opuestas no
sean de las que se contemplan en el art. 464, o bien,
que ellas sean extemporneas, vale decir,
presentadas fuera del plazo. En ese caso el Tribunal
debe declararlas inadmisibles. El juez al hacerlo,
tiene que manifestar esa inadmisibilidad en la
sentencia definitiva. Luego, la resolucin que
declara inadmisible las excepciones, se contiene en
la propia sentencia definitiva que debe emitirse en
la ejecucin.
Lo normal es que el juez no declare inadmisibles las
excepciones; teniendo un viso de admisibilidad, las
va a declarar bastantes, porque se evita as dictar
sentencia en ese instante (ley del mnimo
esfuerzo).
Prueba:
Declaradas admisibles las excepciones, el juez
recibir a prueba la causa y fijar los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos. Esa
resolucin que recibe a prueba la causa se va a
notificar por cdula, igual que en el juicio ordinario
y por aplicacin del art. 48, toda vez que en el
procedimiento ejecutivo no hay una disposicin que
establezca lo contrario.

Si las partes desean valerse de la prueba de


testigos, tendrn que presentar su nmina segn el
art. 320 del Cdigo de Procedimiento Civil, vale
decir, desde la primera notificacin de la
resolucin a que se refiere el artculo 318, y hasta el
quinto da de la ltima.
Eso s, los medios de prueba de pretenda valerse el
ejecutado deben indicarse
en el escrito de
oposicin. Pero basta la mera enunciacin; adems,
no es necesario enumerar all a los testigos, sino
que en la oportunidad que se sealada en el art.
320.
Vencido el probatorio, que es de 10 das, los autos
permanecen en la secretara del tribunal por el
trmino de 6 das, para que las partes puedan
formular por escrito las observaciones que el
examen de la prueba les sugiera. Es lo mismo que
ocurra en el juicio ordinario, con la alteracin de
que aqu el plazo es de 6 das, y no de 10 das.
La prueba, en trminos generales, se rinde de la
misma manera y forma que se establece en el juicio
ordinario.
El trmino probatorio, es posible que pueda
ampliarse hasta 10 das ms, a peticin del
acreedor, y debe solicitarse antes de que venza el
trmino legal que hemos sealado y continuar
corriendo al vencimiento del trmino ordinario, sin
interrupcin.

41

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

An cuando aqu no se haga alusin a ello, en el


trmino
probatorio
pueden
ocurrir
entorpecimientos, ciertas circunstancias que obsten
a la produccin de la prueba en algn momento, y
se harn valer las reglas del juicio ordinario de
mayor cuanta; sea, puede darse un trmino
extraordinario o un trmino especial.
Citacin para or sentencia:
Una vez que vence este trmino y se hayan o no
presentado escritos de observaciones, el tribunal
cita a las partes para or sentencia. Esa sentencia
tiene el carcter de definitiva, y por ende debe
cumplir con los requisitos del 170 y el auto
acordado del ao 1920.
El juez tiene que dictar la sentencia definitiva
dentro de los 10 das contados desde que las partes
fueron citadas para or sentencia, y esa resolucin
se notifica legalmente. Se notifica por el estado
diario.
Nada impide que en este Juicio Ejecutivo, aunque
nada se diga, colocada la causa en estado de
sentencia, el juez pueda ordenar medidas para
mejor resolver, que se van a cumplir en el lapso que
se indica en el juicio ordinario de mayor cuanta
(159 y siguientes del C.P.C.)
Artculo 469: La prueba se rendir del
mismo modo que en el juicio ordinario, y
el fallo que d lugar a ella expresar los

puntos sobre que deba recaer. Vencido


el trmino probatorio, quedarn los
autos en la secretara por espacio de
seis das a disposicin de las partes,
antes de pronunciar sentencia. Durante
este plazo podrn hacerse por escrito las
observaciones que el examen de la
prueba sugiera, y una vez vencido,
hyanse o no presentado escritos, y sin
nuevo trmite, el tribunal citar a las
partes para or sentencia.
Artculo 470: La sentencia definitiva
deber pronunciarse dentro del trmino
de diez das, contados desde que el
pleito quede concluso.
El proceso queda concluso con la resolucin que
cita se llama a las partes a or sentencia.
No significa esta citacin que las partes puedan
formular observaciones dentro de 3 da o que las
partes deban concurrir a la presencia judicial.
Esta resolucin tiene el carcter de sentencia
interlocutoria que sirve de base para el
pronunciamiento de la sentencia definitiva y no
tiene otra finalidad. Segn el art. 470 El proceso
queda concluso con su dictacin, salvo las
excepciones que se contienen en esa misma
disposicin.
La sentencia definitiva:
42

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Esta sentencia que puede dictarse en el Juicio


Ejecutivo puede ser absolutoria o condenatoria.

La sentencia absolutoria es aquella que acoge


algunas de las excepciones que fueron opuestas y
se desecha la demanda, y se ordena alzar el
embargo que se hubiese podido practicar.

La sentencia condenatoria
es aquella que
desecha todas las excepciones que han sido
opuestas. Acoge la demanda ejecutiva y ordena
seguir adelante la ejecucin hasta lograr todo
aquello que el ejecutante ha reclamado en su
demanda ejecutiva.
Cuando ordena seguir adelante la ejecucin,
significa que el juez est autorizando continuar
con la actividad en el cuaderno de apremio,
porque el cuaderno ejecutivo termin con el
pronunciamiento de la sentencia definitiva en
primera instancia, y como quiera que se hayan
desestimado las excepciones opuestas, hay que
seguir adelante con el cuaderno de apremio.
Este cuaderno de apremio lo habamos dejado a
medio morir saltando, porque quedamos en la
traba de embargo, y tuvimos que salir del
cuaderno de apremio e irnos al cuaderno
ejecutivo para tramitar las excepciones, rendir
pruebas, si fue el caso, y esperar la sentencia
definitiva, para determinar a la postre que se
ordena seguir adelante al ejecucin.

En consecuencia, este cuaderno de apremio que


estaba en hibernacin lo revivimos, siguiendo los
trmites necesarios para llevar adelante la
realizacin de los bienes embargados. De manera
tal que, practicada la realizacin, con el producto
de ese remate realizado por un martillero
publico, o de una subasta realizada ante el
propio Tribunal, podremos pagar lo que se est
cobrando al ejecutado, al deudor.
Volveremos sobre el cuaderno de apremio ms
adelante para ver como se lleva a cabo la
realizacin de los bienes embargados.
Retomando la clasificacin de las sentencias en
absolutorias y condenatorias, interesa saber el
carcter de una u otra, por los efectos puede
producir un recurso de apelacin que se interponga
en contra de ellas, y que va a afectar el
cumplimiento del fallo.
En la sentencia definitiva, amn de resolver sobre la
controversia que pueda existir, se va a disponer que
se siga adelante la ejecucin, segn lo prescribe el
art. 471; y adems agrega que, en ese caso se
deben imponer las costas al ejecutado.
Por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se
imponen las costas al ejecutante; y si se admiten en
parte las excepciones, las costas se distribuyen
proporcionalmente entre los contendiente. Lo que
no obsta a que si hay merito para ello, por motivos
43

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

fundados, puede imponrsele en su totalidad el


pago de las costas al ejecutado.

pago se sujetar a las


procedimiento de apremio.

Todo lo dicho en la medida en que ese ejecutado


opuso excepciones.

En otras palabras, en este caso el mandamiento,


aquel que inici el cuaderno de apremio, pasa a
tener el carcter de una sentencia definitiva, y
an cuando no tenga ese carcter, va a producir
cosa juzgada (el mandamiento segn su naturaleza
es una sentencia interlocutoria).

Si el ejecutado no opone excepciones:


La otra posibilidad que puede darse es que el
ejecutado no oponga excepciones, o que si las
opuso, fueron declaradas inadmisibles. El caso que
nos interesa es aquel en que no opone excepciones.
Si el ejecutado no opone excepciones, se aplica el
art. 472.
Artculo 472: Si no se oponen
excepciones, se omitir la sentencia y
bastar el mandamiento de ejecucin
para que el acreedor pueda perseguir la
realizacin de los bienes embargados y
el
pago,
de
conformidad
a
las
disposiciones del procedimiento de
apremio.
En consecuencia y conforme a esta norma, si el
ejecutado no opone excepciones en el plazo fatal
que tenia para ello, se omite el pronunciamiento de
sentencia definitiva y basta el mandamiento de
ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la
realizacin
de
los
bienes
embargados,
y
consecuentemente, el pago de lo pretendido. Ese

disposiciones

del

No slo producir cosa juzgada respecto de un


nuevo juicio ejecutivo, sino que tambin respecto de
cualquier otro tipo de juicio. (Ms adelante veremos
el aspecto de la cosa juzgada en el juicio ejecutivo)
La razn de omitir la sentencia definitiva, es que no
hay hechos controvertidos, si no hay excepciones,
no hay controversia, y el juez no tiene nada que
dilucidar en su sentencia. Por ello es que se omite y
le damos ese carcter al mandamiento.

Recursos contra el fallo que se dicta en


el Juicio Ejecutivo
Ese fallo que se dicta en ese Juicio Ejecutivo;
suponiendo que hay excepciones opuestas, que se
recibi la causa a prueba, que se rindi la prueba, y
que hubo periodo de observaciones a la prueba;
puede ser objeto de impugnacin.
Los recursos que proceden contra esa sentencia
definitiva son todos los ya conocidos:
44

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Recurso de aclaracin, agregacin, rectificacin


o enmienda.
Recurso de apelacin.
Recurso de casacin.

Eventualmente tambin podramos deducir un


Recurso de queja, aun cuando es de dudosa
procedencia.

Artculo
475:
Si
se
interpone
apelacin de la sentencia de pago, no
podr procederse a la ejecucin de esta
sentencia, pendiente el recurso, sino en
caso que el ejecutante caucione las
resultas del mismo.

Recurso de apelacin:

Luego, no puede procederse a la ejecucin de la


sentencia, pendiente el recurso, a menos que el
ejecutante rinda fianza de resultas.

En trminos generales se ajusta a las reglas que ya


hemos visto con antelacin. Donde radica la
novedad es en los efectos en que va a concederse el
recurso. Hay que determinar si el recurso de
apelacin lo intenta el ejecutante o el ejecutado.

El ejecutante va a poder obtener el cumplimiento


del fallo en cualquier tiempo, toda vez que esta
disposicin no le fija plazo para prestar la fianza de
resultas.

Si la apelacin se interpone por el ejecutante:


El recurso se concede en ambos efectos, segn lo
establece el art. 195, y por ende, el cumplimiento de
la sentencia va a quedar en suspenso.

Si la apelacin es de remate, la apelacin no


suspende la ejecucin, en virtud del art. 194. Toda
vez que se trata de una resolucin que es objeto de
recursos que intenta el ejecutado.

Si la apelacin se interpone por el ejecutado:


Para saber qu efectos se concedern, hay que
distinguir si la sentencia es condenatoria de pago
o condenatoria de remate.

Artculo 194: Sin perjuicio de las


excepciones expresamente establecidas
en la ley, se conceder apelacin slo en
el efecto devolutivo:
1 De las resoluciones dictadas contra el
demandado en los juicios ejecutivos y
sumarios;

(La clasificacin se las sentencias es: absolutorias y


condenatorias, y dentro de stas, condenatorias de
pago y condenatorias de remate)
Si la sentencia es de pago, hay que estarse a lo
que seala el art. 475.

Esta disposicin aparece


prescrito en el art. 481.

confirmada

por

lo

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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Artculo 481: Notificada que sea la sentencia


de remate, se proceder a la venta de los
bienes embargados, de conformidad a los
artculos siguientes.
Luego, esa sentencia de remate se va a levar a cabo,
procedindose al remate de los bienes embargados,
conforme al procedimiento que veremos ms
adelante. Precisa que esa sentencia, para cumplirse,
no est ejecutoriada, no se requiere que est firme;
es aquellas que causan ejecutoria, va a poder
cumplirse, pendientes los recursos que se hayan
intentado en su contra.
Recurso de casacin:
Artculo 773: El recurso de casacin
no suspende la ejecucin de la
sentencia, salvo cuando su cumplimiento
haga imposible llevar a efecto la que se
dicte si se acoge el recurso, como sera
si se tratare de una sentencia que
declare la nulidad de un matrimonio o
permita el de un menor.
La parte vencida podr exigir que no se
lleve a efecto la sentencia mientras la
parte vencedora no rinda fianza de
resultas a satisfaccin del tribunal que
haya dictado la sentencia recurrida,
salvo que el recurso se interponga por el
demandado
contra
la
sentencia
definitiva pronunciada en el juicio
ejecutivo

La regla general es que no suspende la ejecucin de


la sentencia.
Si el recurso lo interpone el ejecutado, tambin
opera esta regla del 773, no se suspende la
ejecucin del fallo y el ejecutado no puede pedir que
el ganancioso rinda fianza de resultas.

La Cosa Juzgada en el Juicio Ejecutivo.


Para examinar los efectos que produce la cosa
juzgada que genera una sentencia definitiva que se
dicta en un Juicio Ejecutivo, hay que hacer un
distingo que se refiere a: la Cosa Juzgada en
relacin a otro Juicio Ejecutivo y la Cosa Juzgada en
relacin a un juicio ordinario.
La Cosa Juzgada en relacin a otro Juicio
Ejecutivo:
La Sentencia definitiva firme que se dicta en un
Juicio Ejecutivo, produce Cosa Juzgada en relacin a
otro Juicio Ejecutivo. Esta es la regla general.
Puede suceder que la accin ejecutiva sea rechaza
por Incompetencia del tribunal, por Incapacidad,
por Ineptitud del libelo o por Falta de oportunidad
de la ejecucin. Si se da alguna de estas
situaciones, es posible renovarse esa accin
ejecutiva en otro Juicio Ejecutivo. Se da lo que se
conoce en materia procesal como la renovacin de
la accin ejecutiva. (Art. 464 n 1, 2, 3 y 4)
46

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Artculo 477: La accin ejecutiva


rechazada
por
incompetencia
del
tribunal, incapacidad, ineptitud del
libelo o falta de oportunidad en la
ejecucin, podr renovarse con arreglo a
los preceptos de este Ttulo.
La Cosa Juzgada
ordinario:

en

relacin

un

juicio

Normalmente la sentencia que se dicta en un juicio


ejecutivo, tambin produce Cosa Juzgada en un
Juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como
del ejecutado. Pero no se producir este efecto de
Cosa Juzgada, tanto respecto del ejecutante como
del ejecutado, cuando estos hacen valer las
reservas de derecho. Si las formula el
ejecutante, se denomina reserva de acciones. Si
las formula el ejecutado se denomina reserva de
excepciones.
Esta reserva de acciones, que nos permite iniciar un
juicio ejecutivo posterior, es la contenida en el art.
477. Todas las situaciones se all se contemplan, han
sido establecidas considerando que la accin
ejecutiva es rechazada por haberse acogido
excepciones dilatorias. Lo que permite que una vez
subsanado el vicio, el ejecutante pueda nuevamente
intentar una demanda ejecutiva. Habr que ver si
las
excepciones
dilatorias
son
de
efectos
permanentes o de efectos transitorios. La diferencia
con el Juicio Ordinario, es que ac se acoge una de
las dilatorias y el ejecutante tiene que iniciar un

nuevo juicio, en el ordinario se contina en el


mismo juicio.
La reserva de derechos falta de oportunidad en la
ejecucin genera problemas: Se ha sostenido que
esa falta de oportunidad en la ejecucin slo
comprende o se refiere a la falta del factor tiempo, y
que, por ende, la ejecucin sera inoportuna
nicamente cuando la obligacin no es actualmente
exigible.
Para otros, la falta de oportunidad comprendera las
siguientes situaciones:

Cuando hay de por medio una concesin de


espera o prrroga de plazo.
Cuando existe una litis pendencia.
Cuando se da el beneficio de excusin.
Cuando falta alguno de los requisitos para que el
titulo tenga fuerza ejecutiva.

En todo caso, ese vicio que se observe en el Ttulo


Ejecutivo debe tener un carcter externo, de modo
que pueda ser subsanado sin modificar el titulo en
s. Ejemplo: la falta de pago del tributo en el ttulo
que se hace valer como ejecutivo.
Reserva de derecho:
Decamos que la sentencia definitiva que se dicta en
un Juicio Ejecutivo, puede en un momento dado no
producir el efecto de Cosa Juzgada y para que
47

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

estemos frente a esa posibilidad, es preciso hacer


uso de la reserva de derecho.
Esta reserva de derecho comprende tanto la
reserva de acciones como la de excepciones, que
pueden solicitar el ejecutante como el ejecutado,
respectivamente.
Cundo se puede solicitar
derecho por el ejecutante:

la

reserva

de

Cuando el ejecutante solicita que sus acciones se le


reserven para discutirlas en un juicio ordinario
posterior, y evita as que le afecte la Cosa Juzgada
que produzca en ese juicio ordinario posterior.
El ejecutado tambin puede pedir la reserva sus
excepciones.
El ejecutante tiene 2 oportunidades para solicitar
la reserva de sus acciones:

Una contenida en el art. 467:


Artculo 467: El ejecutante podr slo
dentro del plazo de cuatro das que
concede el inciso 1 del artculo
anterior, desistirse de la demanda
ejecutiva, con reserva de su derecho
para entablar accin ordinaria sobre los
mismos puntos que han sido materia de
aqulla.

Por el desistimiento perder el derecho


para deducir nueva accin ejecutiva, y
quedarn ipso facto sin valor el embargo
y dems resoluciones dictadas.
Responder el ejecutante de los
perjuicios que se hayan causado con la
demanda ejecutiva, salvo lo que se
resuelva en el juicio ordinario.
Se refiere a cuando se da traslado del escrito de
oposicin que formul el ejecutado. Ese escrito
hay que proveerlo confiriendo traslado para que
el ejecutante exponga lo que estime conveniente
a sus derechos, y en ese momento es la primera
oportunidad que tiene el ejecutante para solicitar
la reserva de sus acciones, para entablar en un
juicio ordinario posterior los mismos puntos que
han sido materia de la demanda ejecutiva. Pero
agrega este art. 467 que para que pueda
prosperar esa reserva de derechos que se
solicita, el ejecutante debe desistirse de su
demanda ejecutiva, y como consecuencia de ese
desistimiento, el tribunal debe entrar a
pronunciarse de plano sobre el mismo. No hay,
en consecuencia, posibilidad de escuchar al
ejecutado; sencillamente el ejecutante se desiste
y el tribunal lo tiene por desistido sin ms
trmite y debe ordenar al mismo tiempo alzar los
embargos que se hubiesen practicado.
Tengamos en cuenta que el desistimiento que
realiza el ejecutante en ese instante es diferente
de aquel otro desistimiento que vimos como
incidente especial en Derecho Procesal II; este
48

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

implicaba una tramitacin incidental, de manera


que no es el caso del desistimiento para pedir la
reserva de acciones, aqu el desistimiento que
realiza el ejecutante, se resuelve sin ms trmite,
de plano.
Los efectos del desistimiento es que el ejecutante
pierde su derecho a deducir una nueva accin
ejecutiva. As mismo, quedan, ipso facto, sin
valor el embargo y las dems resoluciones que se
hayan podido dictar en la causa. Por ltimo el
ejecutante asume la responsabilidad por los
perjuicios que haya podido causar por su
demanda ejecutiva.
Concedida la reserva de acciones, cundo, el
ejecutante que la obtuvo, va a tener que deducir
su juicio ordinario?
El art. 467 no le seala ningn plazo al
ejecutante para demandar ordinariamente y
hacer valer esas acciones sobre las cuales obtuvo
reserva. De ah que podamos decir que el
ejecutante puede iniciar su juicio ordinario en
cualquier
momento;
esto
confirma
la
caracterstica de la accin de ser una
manifestacin meramente potestativa de la
voluntad del titular de ella.

El ejecutante tiene otra ocasin momento para


impetrar la reserva de acciones, la contenida en
el art. 478:

Artculo 478: La sentencia recada en


el juicio ejecutivo produce cosa juzgada
en el juicio ordinario, tanto respecto del
ejecutante como del ejecutado.
Con todo, si antes de dictarse sentencia
en el juicio ejecutivo, el actor o el reo
piden que se les reserven para el
ordinario sus acciones o excepciones,
podr
el
tribunal
declararlo
as,
existiendo motivos calificados. Siempre
se conceder la reserva respecto de las
acciones y excepciones que no se
refieran a la existencia de la obligacin
misma que ha sido objeto de la
ejecucin.
En los casos del inciso precedente, la
demanda ordinaria deber interponerse
dentro del plazo que seala el artculo
474, bajo pena de no ser admitida
despus.
Esta segunda oportunidad que se le da al
ejecutante, debe solicitarla antes de que se dicte
sentencia en el Juicio Ejecutivo.
La frase que utiliza este artculo antes de
dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, ha
permitido que algunos sostengan que, como la
ley no distingue, la reserva podra solicitarse
hasta antes de la sentencia de la 1 instancia,
como tambin antes de la dictacin de la
sentencia de 2 instancia, si es que hubiese
49

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

habido lugar a esta ltima. sea, le dan una


extensin mayor a esta posibilidad.
Empero, esta interpretacin no ha prosperado en
nuestros Tribunales. La Corte Suprema ha
sealado que esa reserva debe necesariamente
gestionarse antes de que se dicte la sentencia de
1 instancia. No hay, para la Corte Suprema,
posibilidad de impetrar la reserva de acciones
antes de la sentencia de segunda instancia.
Ese mismo art. 478 hace un distingo en cuanto a
la concesin de la reserva de acciones.
Efectivamente, dice que si las acciones cuyas
reservas se solicitan se refieren a la existencia de
la obligacin misma que ha sido objeto de la
ejecucin, se va a conceder siempre; en cambio
si las acciones suyas reservas se solicitan no se
refieren a la existencia de la obligacin, el
tribunal acceder a la reserva aunque no hayan
motivos calificados para ella.
A diferencia del caso anterior, este art. 478 en su
inciso final establece un plazo en que el
ejecutante debe presentar su demanda ordinaria;
dentro del plazo que seala el artculo 474, plazo
de 15 das que se cuenta desde la notificacin de
la sentencia definitiva o de la notificacin del
cmplase en caso de que haya existido una
segunda instancia, vale decir, si se interpusieron
recursos y ellos terminaron.

Tramitacin en el cuaderno de apremio

Este cuaderno se inicia con una resolucin que dicta


el
tribunal
denominada
mandamiento
de
resolucin y embargo. Ese mandamiento es una
sentencia interlocutoria y puede llegar a tener el
carcter de sentencia definitiva cuando no se
oponen excepciones, en cuyo caso se omite la
sentencia definitiva.
Uno de los puntos que contiene el mandamiento, es
la orden del tribunal de requerir de pago al deudor,
a fin de que pague en el acto aquello que est
debiendo, y si no paga debe trabarse embargo sobre
sus bienes.

Qu vamos a entender por embargo?


(muy preguntado en examen)

El embargo, siguiendo a Alsina, es la afectacin de


un bien del deudor al pago del crdito en ejecucin.
El acto por el cual se concreta este embargo es lo
que se conoce con el nombre de traba de embargo,
son dos cosas distintas.
La traba de embargo es una actuacin judicial que
practica un ministro de fe, que consiste en la
entrega real o simblica de ciertos bienes del
deudor a una persona que se es designada como
depositario de los mismos, para asegurar con ellos
el pago de lo que se est cobrando forzadamente.
En otras palabras, la traba de embargo da
efectividad al ttulo ejecutivo.
50

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

En el fondo el embargo, esta afectacin, es una


verdadera medida precautoria. Pero, aun cuando
exista este embargo sobre un bien del deudor, es
posible solicitar cualquiera de las medidas
precautorias.
Se dice que el embargo es la medida por la cual se
procede a prohibir al deudor la disposicin de
determinados bienes, es una medida de garanta
que inmoviliza, que congela, los bienes sobre los
cuales recae, bienes que posteriormente se van a
realizar, para que con el producto de esta
realizacin se pueda pagar lo que se est
demandando ejecutivamente.
El origen inmediato de la expresin embargo parece
ser la palabra imbarricare, que teniendo diversos
significados, en lo que nos interesa, significara
impedir, estorbar, obstaculizar, embarazar.
Este embargo constituye el acto central de la
primera fase de la ejecucin; hemos dicho que con
l se inicia el cuaderno de apremio. El
procedimiento de apremio comprende desde el
embargo o la traba de embargo hasta la realizacin
forzada de los bienes que fueron objeto del
embargo.
El embargo es una actividad procesal compleja que
est integrada por: la localizacin de los bienes del
ejecutado, la eleccin de los bienes sobre los cuales
ha de trabarse el embargo, la afeccin de esos

bienes a la ejecucin, y la traba propiamente tal,


que presta seguridad al crdito que se est
cobrando, por eso es que este embrago queda
comprendido dentro de las denominadas medidas
cautelares; estamos asegurando en ese caso la
accin ejecutiva, pues estamos afectando los bienes
del deudor, con miras a que en el futuro esos bienes
sirvan para obtener el pago de lo que se debe, sea,
cumple el objetivo de toda medida cautelar,
asegurar el resultado de la accin
De este embargo lo que es esencial en l es la
afeccin de los bienes, y si falta esa afeccin, el
embargo no puede considerarse que se haya
realizado. Los restantes actos, antes mencionados,
tienen
el
carcter
de
contingentes,
complementarios, a esta afeccin.
Si se realizan estos actos complementarios, forman
parte del embargo; pero la omisin, la ausencia, de
ellos no implica la inexistencia del embargo, porque
veremos que necesariamente pudiera no existir una
realizacin de los bienes embargados, porque bien
puede ser que el deudor en el momento en que es
requerido de pago no tenga los medios econmicos
suficientes para cubrir la deuda, pero que en el
transcurso del desarrollo del juicio ejecutivo pueda
contar con esos medios (por ejemplo se gana el
Kino), y es factible que quiera pagar.

Efecto del embargo:

51

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

El efecto jurdico fundamental del embrago es


conferir al rgano jurisdiccional la potestad de
llevar adelante en forma vlida actos dispositivos
sobre los bienes embargados, porque veremos que
en la realizacin de ciertos bienes embargados,
entre ellos los inmuebles, quien asume la
representacin del ejecutado para verificar esa
enajenacin, es el juez. De ah que ese es el efecto
jurdico fundamental del embargo; darle al rgano
jurisdiccional la potestad suficiente para realizar
actos dispositivos sobre los bienes embargados.
Esto no tiene ninguna mencin expresa de forma
legal, pero la normativa del proceso de ejecucin si
permite afirmar la existencia de este efecto jurdico.
Comenzamos diciendo que el juicio ejecutivo tiene
por finalidad obtener el cumplimiento compulsivo, a
travs de ciertas vas de apremio, de una obligacin
morosa.
Podemos agregar que el embargo no crea ni declara
derecho alguno, no altera la naturaleza en las
obligaciones, ni convierte en real la accin que
carece de ese carcter, no prejuzga nada sobre la
verdadera situacin, identidad y eficacia de los
crditos. As lo ha expresado la jurisprudencia del
Tribunal supremo espaol; lo que el acreedor
embarga slo le da un conjunto de expectativas
procesales. Son meras expectativas, porque
mientras no se proceda a la realizacin de los
bienes embargados, el ejecutante no es ms que un
litigante igual que cualquier otro. Deja de tener esta

expectativa, cuando se junta con el dinero que est


cobrando, cuando lo tiene en su bolsillo.

Bienes que pueden ser objeto de


embargo:
Regla general: el Art. 2465 Cdigo Civil nos indica
lo que se conoce con el nombre de derecho de
prenda general. Siguiendo esa disposicin,
podemos embargar lo que se nos ocurra; pero lo
que se embarga o se ordena embargar son bienes
del deudor, no se pueden embargar bienes de
terceros, y si se llegan a embargar bienes de
terceros, se pueden ejercer ciertos procedimientos
para reclamar de ese embargo, eso lo haremos a
travs de las respectivas terceras; pero la
resolucin del tribunal deja en claro que lo que se
debe embargar son bienes del deudor.
Si bien es cierto que tenemos este derecho de
prenda general del Art. 2465, l no es tan absoluto,
hay una serie de bines que no son susceptibles de
embargarse, esos bienes se denominan bienes
inembargables, a los que no haremos alusin
ahora.
Requisitos para que sea posible un embargo:

Que los bienes se encuentren formando parte del


patrimonio de una persona.
Que esos bienes puedan ser enajenados.
Que no exista ninguna prohibicin legal que
impida su embargo.
52

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

De ah que pueden distinguirse dos categoras de


inembargabilidad:
1) Que se deba a la propia naturaleza del objeto del
embargo.
2) Que se deba a motivos de inters pblico o
social, en cuyo caso el bien puede ser excluido
por una disposicin legal expresa. Slo en esta
ltima
posibilidad
se
habla
de
una
inembargabilidad.
Hay una pequea diferencia, porque respecto de
aquellos bienes inembargables considerando la
naturaleza
del
objeto,
se
habla
de
una
inembargabilidad de los bienes no patrimoniales,
en tanto que en los segundos, cuando existen
motivos de inters pblico o social, se habla de la
inembargabilidad de los bienes inalienables.
Entre los bienes no embargables, hay que
considerar los no provistos
de carcter
patrimonial, como por ejemplo el derecho a la
vida, no lo puedo embargar, pero s puedo embargar
las indemnizaciones que provienen de la muerte, de
la cesacin de la vida; no se puede embargar
tampoco el derecho a la libertad; tampoco tienen
valor patrimonial los derechos polticos, no se puede
vender el voto; tampoco se puede embargar la
calidad de socio de un club o de una corporacin,
otra cosa es la accin para ser considerado como
socio, esa s se puede embargar. En el fondo se trata
de los derechos personalsimos.

Cosa distinta es que del ejercicio de esos derechos


que hemos mencionado o de su desconocimiento por
terceros, se originen consecuencias patrimoniales.
Si bien el derecho a la vida no puede ser
embargado, s es susceptible de ser embargada la
indemnizacin que se pague por causa de muerte.
Tampoco pueden ser considerados como bienes
patrimoniales, aquellas situaciones de hecho, que
carecen de existencia real e independiente, aun
cuando puedan tener repercusiones de carcter
econmico; carecen de valor si son consideradas
aisladamente y con separacin del patrimonio
mismo del cual forman parte, pero pueden estos
bienes incrementar, en forma considerable, el valor
de este patrimonio, y pueden ser objeto de
enajenacin conjunta con l. Entre esas situaciones
podramos mencionar algunas que tienen carcter
mercantil, como la clientela o el stock de materias
primas que es esencialmente variable (los contactos
para lograr esos stocks); ocurre lo mismo con la
organizacin de una empresa.
No basta con que un bien tenga un carcter
patrimonial para que pueda ser objeto de embargo.
Es indispensable adems, para que el embargo
pueda producir sus efectos normales, que ese bien
sea susceptible de enajenar, de all que no sean
objeto de embargo los bienes inalienables.

53

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

La prohibicin de enajenar puede derivar de su


propia naturaleza, y sobre el tema pueden
distinguirse los siguientes grupos principales:

Que se trate de bienes pblicos.


Que se trate de bienes privados.
Que se trate de bienes sagrados.

Cules bienes son inembargables en un


estricto sentido?
Se da esta situacin cuando existe una norma legal
concreta que, sin afectar la transmisibilidad de esos
bienes, impide que ellos sean susceptibles de ser
embargados.
Este concepto de inembargabilidad, es negativo y
concreto, toda vez que no se pueden dar normas de
carcter general, sino que es menester bajar al
examen concreto de cada disposicin legal que
prohba el embargo de un bien determinado.
Los
bienes
inembargables
estn
indicados
fundamentalmente en los artculos 445 del CPC,
1618 del CC, 843 del Cdigo de Comercio, 2466 del
CC y en otra serie de leyes especiales que le van
dando la categora de inembargables (por ejemplo,
todos esos inmuebles que se adquieren a travs de
estas instituciones o servicios habitacionales como
el SERVIU tienen el carcter de inembargables).
Sin embargo, hay unas de esas excepciones que se
contienen en el art. 445 relativas a los sueldos, las

gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilacin,


retiro y montepo que pagan el Estado y las
Municipalidades (art. 445 n1). Ellas tienen todas el
carcter de inembargables. Hay que agregar las que
prescribe el art. 57 del Cdigo del Trabajo que
tambin se refiere especficamente, dndole el
carcter de inembargables, a las remuneraciones.
Pero pese a esta aparente excepcin de
inembargabilidad tan genrica, el mismo art. 445
n1 en su inciso 2 dice que esas remuneraciones, en
trminos generales pueden embargarse cuando las
deudas provengan de pensiones alimenticias que se
hayan decretado judicialmente y se pueden
embargar hasta un 50%. En fin, entonces son
embargables.
Artculo 445: (ver)
N 1: Hay que tener en cuenta que las
remuneraciones son embargables en la medida en
que las pensiones alimenticias provengan de
resolucin judicial, porque perfectamente puede
existir un acuerdo entre alimentante y alimentario
(celebrado por escritura pblica o privada) donde se
establece el pago de estas pensiones alimenticias,
esas pensiones fijadas al margen de un rgano
jurisdiccional no caen dentro de este n1 y, por
consiguiente, son perfectamente embargables.
N 2: Esa referencia al Cdigo del Trabajo ya es
historia (por eso nos mencion el art. 57 del Cdigo
del Trabajo que todava est vigente).
54

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

N 8: Aqu estn comprendidos todos los muebles


del
dormitorio
(catre,
colchones,
frazadas,
almohadas, cmoda, ropero); adems, los muebles
de comedor y de cocina de uso familiar (ollas,
sartenes, ralladores, servicios; todos ellos quedan al
margen de un posible embargo. Pero podramos
discutirlo respecto de una juguera, una tostadora de
pan, un microondas, es discutible) y la ropa
necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y
los hijos que viven a sus expensas (por ejemplo, si la
cnyuge tiene abrigos de piel y cosas similares s
son embargables porque es algo mas suntuario)
Esos son algunos de estos bienes inembargables,
porque
tambin
se
ha
extendido
la
inembargabilidad por leyes especiales, en el CC y
en otras disposiciones.
Qu sucede si pese a ser considerados
inembargables se procede al embargo de
alguno de estos bienes?
En este caso el ejecutado puede reclamar para que
se deje sin efecto ese embargo y pida el alzamiento
del mismo, art 519 inciso 2. De manera que no
significa que ese embargo, aun cuando haya sido
realizado abusivamente, va a prosperar. El
ejecutado tiene derecho a pedir su alzamiento
atribuyndole la calidad de inembargable, sea que
est contenido en este CPC o en alguna otra
disposicin especial, en todo caso citar la
disposicin que le atribuye ese carcter.

Los bienes que se van a embargar pueden ser


designados por:

El ejecutante (acreedor).
El ejecutado (deudor).
El ministro de fe encargado de practicar el
embargo.

El ejecutante tiene 2 oportunidades para sealar


los bienes sobre los cuales deba trabarse embargo:

En la demanda ejecutiva.
En el momento en que se practica la traba de
embargo.

Hay que recordar cuando dijimos que la demanda


ejecutiva poda contener la designacin de los
bienes a embargar, los individualiza all el
ejecutante. Y si no se hizo en aquella ocasin,
cuando se lleva a cabo el embargo mismo.
Es poco probable que lo haga el ejecutante en esta
segunda oportunidad porque, por lo regular, el
ejecutante no concurre a la diligencia de traba de
embargo. El hecho de que no concurra no significa
que no pueda hacerlo, puede hacerlo, tendr que
ponerse en ese caso de acuerdo con el ministro de
fe, el receptor que va a realizar esta diligencia para
poder estar presente en ese instante y decir:
55

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

embarga esto o embarga lo otro. Artculos 443 y


447 del CPC.
Esta designacin tambin la puede verificar el
ejecutado, el art. 448 le da esa posibilidad.
Cundo? Al momento en que se verifica el
embargo. Pero con una limitacin: l puede
designar los bienes sobre los cuales se traba el
embargo en la medida en que esa designacin no la
haya realizado el ejecutante, o sea, prevalece en
todo caso el derecho del ejecutante por sobre el del
ejecutado.
Por ltimo, tambin puede sealar estos bienes el
ministro de fe encargado de practicar el
embargo. Lo va a hacer cuando ni el ejecutante
(acreedor) ni el ejecutado (deudor) sealan los
bienes que deban embargarse pero, a diferencia de
los casos anteriores, este ministro de fe no es libre
para elegir los bienes sobre los cuales l va a trabar
el embargo y debe atenerse u observar un orden de
prelacin que se contiene en el art. 449.
Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el
ministro de fe guardar en el embargo el orden
siguiente:
1 Dinero;
2 Otros bienes muebles;
3 Bienes races; y
4 Salarios y pensiones.

(La ltima enumeracin en los casos en que pueda


embargar ese salario o remuneracin, art. 445 n 1
inciso 2).

Cmo se practica el embargo?


El embargo se practica a travs de lo que se conoce
como traba de embargo.
(Por esto es la distincin: una cosa es el embargo y
otra cosa es la traba de embargo. Son cosas
distintas).
El embargo se practica, se lleva a efecto a travs de
la traba de embargo.
La traba de embargo es la aprehensin efectiva,
jurdica, fsica o material de los bienes y derechos
del deudor embargados. As entonces se cumple la
finalidad ejecutiva del embargo.
Ese embargo, al tenor del art. 450, se va a entender
hecho para nuestra ley por la entrega real o
simblica de los bienes designados sea por el
ejecutante, sea por el ejecutado, sea por el ministro
de fe al depositario, aunque ste (el depositario)
deje esos bienes en poder del mismo deudor.
Artculo 450 inciso 1: El embargo se
entender hecho por la entrega real o
simblica de los bienes al depositario
que se designe, aunque ste deje la
especie en poder del mismo deudor. A
56

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

falta de depositario designado por el


juez, har las veces de tal el propio
deudor hasta tanto se designe un
depositario distinto.
Con esta traba de embargo se da efectividad al
ttulo ejecutivo que se ha invocado por el
ejecutante. Ah est este carcter compulsivo o de
apremio del juicio ejecutivo. La traba de embargo
limita la disposicin y la administracin de esos
bienes embargados a su titular que es el ejecutado.
El inciso 2 del art. 450 coloca una serie de
obligaciones de cargo del ministro de fe que realiza,
que lleva a cabo este embargo.
Artculo 450 inciso 2 y 3: El
ministro de fe que practique el embargo
deber levantar un acta de la diligencia,
la que sealar el lugar y hora en que
ste se trab, contendr la expresin
individual y detallada de los bienes
embargados e indicar si fue necesario o
no el auxilio de la fuerza pblica para
efectuarlo y de haberlo sido, la
identificacin del o de los funcionarios
que intervinieron en la diligencia.
Asimismo, dejar constancia de toda
alegacin
que
haga
un
tercero
invocando la calidad de dueo o
poseedor del bien embargado.
Tratndose del embargo
muebles, el acta deber

de bienes
indicar su

especie,
calidad
y
estado
de
conservacin y todo otro antecedente o
especificacin necesarios para su debida
singularizacin, tales como, marca,
nmero de fbrica y de serie, colores y
dimensiones aproximadas, segn ello
sea posible. En el embargo de bienes
inmuebles, stos se individualizarn por
su ubicacin y los datos de la respectiva
inscripcin de dominio.
No basta con decir, por ejemplo, que embarg un
auto, sino que adems se debe especificar la marca,
modelo, inscripcin, patente, nmero del motor, etc;
lo mismo si se embarg un microondas, no basta
con decir la marca sino que adems se debe sealar
su capacidad en litros, en las condiciones que se
encuentra el aparato electrnico, si funciona o no,
etc. Todos los datos que permitan tener una
perfecta individualizacin de los bienes para evitar
ser burlados los derechos del ejecutante, porque el
deudor sabedor de que lo van a embargar puede
poner cualquier trasto y como no lo seal el
ejecutante...
Puede ser que el bien que seal el ejecutante y el
que est viendo el ministro de fe sea distinto, luego,
no es bien sealado por el acreedor sino que otro
bien diferente. Por eso hay que tener paciencia para
cumplir esta obligacin pues hay que sealar la
especie, calidad, estado de conservacin o cualquier
otro dato que sirva para individualizar los bienes.
Para evitar cualquier abuso del ejecutante o ms
57

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

bien, del que practica el embargo se requiere toda


esta individualizacin.

nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532 del


Cdigo Orgnico de Tribunales.

Artculo 450 inciso 4: El acta deber


ser suscrita por el ministro de fe que
practic
la
diligencia
y
por
el
depositario, acreedor o deudor que
concurra al acto y que desee firmar.

Al ministro de fe lo hace responsable en este caso,


no por haber embargado bienes inembargables sino
que por haber infringido las obligaciones que
impone este art. 450. Se le hace responsable de los
daos y perjuicios que se originen, ah se puede
perseguir su responsabilidad civil.

Lo normal y corriente es que esa acta la suscriba


solo el ministro de fe, porque lo ms probable es
que no va a estar en ese momento el depositario ni
el acreedor ni el deudor.
Artculo 450 inciso 5 y 6: Sin que
ello afecte la validez del embargo, el
ministro de fe deber enviar carta
certificada al ejecutado comunicndole
el hecho del embargo, dentro de los dos
das siguientes de la fecha de la
diligencia o del da en que se reabran las
oficinas de correo, si sta se hubiere
efectuado en domingo o festivo. El
ministro de fe deber dejar constancia
en el proceso del cumplimiento de esta
obligacin, en los trminos del artculo
46.
Toda infraccin a las normas de este
artculo har responsable al ministro de
fe de los daos y perjuicios que se
originen y el tribunal, previa audiencia
del afectado, deber imponerle alguna
de las medidas que se sealan en los

El ministro de fe puede incurrir en alguna omisin


de las menciones que indica el art. 450, pero ello no
afecta la validez del embargo, lo que no significa
que no vaya a quedar afecto a una posible
responsabilidad ministerial derivada de su conducta
al trabar el embargo.
El ministro de fe el embargo no lo hace gratis, hay
que pagarle por esa gestin, y si se le quiere
acompaar se debe poner de acuerdo con l para
concurrir a esa diligencia. (no vale la pena porque el
ejecutante corre el riesgo de encontrarse con el
ejecutado).
Este ministro de fe que practica el embargo debe
entregar los bienes embargados al depositario que
se ha designado. Si es provisorio se los entregar al
depositario
provisional
quien,
a
su
vez,
posteriormente se los entregar al depositario que
tenga el carcter de definitivo.
Puede acontecer (es lo que normalmente ocurre)
que el ejecutado se niegue a entregar los
58

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

bienes que han sido embargados. El receptor


dejar constancia de esta negativa, porque en ese
instante l no tiene atribuciones para quitarle los
bienes al ejecutado y pasrselos al depositario. Lo
normal y corriente es que el receptor que practica
el embargo, lo lleva adelante, deje estampado que el
deudor se opuso a la entrega de los bienes
embargados o sencillamente se opuso al embargo,
con lo cual queda de inmediato expedito el camino
para pedir el auxilio de la fuerza pblica. Entonces,
posteriormente, este receptor vuelve a repetir esta
diligencia (nuevos honorarios) y en esa nueva
diligencia ir asesorado por carabineros y, segn
haya podido apreciar por los bienes del deudor,
acompaado, adems, de un camin de mudanza
para cargar los bienes embargados.
Es posible que los bienes a embargar se
encuentren
en
distintos
territorios
jurisdiccionales o que correspondan a bienes
de distinta naturaleza. En esos casos puede
nombrarse ms de un depositario. Evidentemente, si
estos bienes se encuentran en distintos territorios
jurisdiccionales habr que determinar si ese otro
territorio jurisdiccional se encuentra dentro de los
lmites jurisdiccionales de la respectiva Corte de
Apelaciones.
Hay que recordar que el receptor, como auxiliar de
la administracin de justicia, tiene posibilidades de
trasladarse a otro territorio jurisdiccional a
practicar sus diligencias, en la medida en que
conste la debida autorizacin del juez que est

conociendo, en este caso, de la ejecucin. No as, si


estn esos bienes fuera del territorio jurisdiccional
de la respectiva Corte de Apelacin (por ejemplo,
puedo ir a Florida a embargar con un receptor de
Concepcin pero no puedo ir con este receptor a
Bulnes porque ya estamos dentro del territorio
jurisdiccional de una Corte distinta como es la de
Chilln), por consiguiente, habr que ver donde
estn ubicados estos otros tipos de bienes que se
quieran embargar, si estn fuera del territorio
jurisdiccional la forma de hacerlo es a travs de un
exhorto y all, ante el tribunal exhortado, ordenar
el cumplimiento de ese exhorto y lo tendr que
gestionar
un
receptor
de
esa
localidad
jurisdiccional.
Hay que tener en cuenta que existen ciertos casos
en que los bienes embargados no se entregan
al depositario no obstante o pese a que se le haya
designado. Cundo se dan estas situaciones?
1) Artculo 451 inciso final: Si el embargo
recae
sobre
dinero,
alhajas,
especies
preciosas, o efectos pblicos, el depsito
deber hacerse en un Banco o Caja Nacional
de Ahorros a la orden del juez de la causa y
el certificado del depsito se agregar a los
autos.
La "Caja Nacional de Ahorros" hoy no existe,
reemplazada por el Banco del Estado.

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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Si se trata de dinero hay que considerar el art.


517 del COT que impone la obligacin a cada
tribunal de tener una cuenta corriente en el
Banco del Estado. (el dinero se deposita en la
cuenta corriente, no as las alhajas, joyas o
efectos pblicos, que deben depositarse a la
orden del tribunal y el recibo pertinente se
agrega a los autos)

dicho que la designacin de


embargar le corresponda al
ejecutado o al ministro de fe y
diciendo que es el juez tambin
sealar los bienes a embargar).

los bienes a
ejecutante, al
ahora estamos
puede entrar a

Qu puede sealar este juez para esta traba


de embargo?

2) Los bienes muebles cuando el embargo


recae sobre el simple menaje de la casa
habitacin del deudor. En ese caso, y
siguiendo el art. 444, el embargo se va a
entender hecho pero permaneciendo esas cosas
en poder del mismo deudor, en el carcter de
depositario y es ste entonces el que va a ser
responsable de esos bienes. Evidentemente, el
ministro de fe tiene que realizar un inventario de
estos bienes para determinar que es lo que se
embarga, el estado en que ellos se encuentran y
la tasacin de esos bienes (la tasacin queda
entregada al criterio del encargado de realizar
ese embargo, no hay una tabla que seale los
valores).

Puede indicar que el embargo recaiga sobre


los bienes sealados por el acreedor.

Puede indicar otros bienes del deudor (difcil,


porque significara que el juez es sabedor de
la existencia de otros bienes el deudor y
siempre hemos dicho que el conocimiento
privado del juez no sirve, no es til a menos
que la ley lo contemple, sin embargo aqu al
juez se le da la posibilidad de indicar para el
embargo otros bienes del deudor, Cmo lo
supo?).

Puede sealar que el embargo se practique en


la totalidad de la industria misma.

3) Cuando la ejecucin recae sobre una


empresa o establecimiento mercantil o
industrial, o sobre una cosa o un conjunto
de
cosas
que
son
complemento
indispensable para su explotacin. En este
caso es facultativo para el juez, teniendo en
cuenta las circunstancias y la cuanta del crdito,
ordenar que el embargo se trabe, (habamos

Puede decir que se le embargan las utilidades


que la industria produzca.

Sobre una parte cualquiera de la industria o


de sus utilidades. (es difcil determinar si en
un momento dado van a haber utilidades o no,
porque habr que examinar el balance de esa
60

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

empresa mercantil, industrial para determinar


la existencia o no de esas utilidades y el
balance se hace una vez al ao, no voy a
esperar un ao para saber si tiene o no
utilidades).
Si se embarga esta industria o sus utilidades,
el depositario que se haya nombrado adquiere
el
carcter de un interventor judicial
(recordar: sus facultades las estudiamos el
ao pasado cuando vimos las medidas
precautorias).
4) Artculo 454. Cuando la cosa que se embarga
se encuentra en poder de un tercero que se
opone a la entrega de ese bien embargado
aduciendo que la goza a un ttulo diverso del
de dueo. (por ejemplo, si se arrienda una casa
de veraneo amoblada y van all a embargar y el
arrendatario se opone al embargo porque de lo
contrario no puede seguir gozando de la cosa
arrendada). Frente a esa situacin el art. 454
inciso 1 dice que no se har alteracin en este
goce hasta el momento de la enajenacin, pero
se va a ejercer en el inter por el depositario los
mismos derechos que ejerca el deudor.
En relacin a la entrega de los bienes
embargados hay que considerar lo prescrito en el
art. 455 inciso final

Artculo 455 inciso final: El retiro de


las especies no podr decretarse sino
hasta transcurridos que sean diez das
desde la fecha de la traba de embargo, a
menos que el juez, por resolucin
fundada, ordene otra cosa.
De manera que aun cuando se embargue un bien
ste no puede ser retirado de inmediato sino que la
ley le da a este deudor un trmino de 10 das para
que todava mantenga la especie en su poder, a
menos que el juez, por resolucin fundada, disponga
lo contrario.
Todo lo anterior tratndose de bienes muebles,
porque si se trata de bienes inmuebles se debe
considerar lo prescrito por los artculos 450 y 453.
El art. 450 inciso 3 parte final seala que:
Artculo 450 inciso 3 parte final:
En el embargo de bienes inmuebles,
stos
se
individualizarn
por
su
ubicacin y los datos de la respectiva
inscripcin de dominio.
Hay que entenderlo complementado por lo prescrito
en el art. 453.
Artculo 453: Si el embargo recae
sobre bienes races o derechos reales
constituidos en ellos, no producir
efecto alguno legal respecto de terceros,
61

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

sino desde la fecha en que se inscriba en


el respectivo registro conservatorio en
donde estn situados los inmuebles.
El ministro de fe que practique el
embargo, requerir inmediatamente su
inscripcin y firmar con el conservador
respectivo y retirar la diligencia en el
plazo de veinticuatro horas.

Por consiguiente, ese embargo de bienes races no


basta con que se diga que se embarga el bien raz
con su direccin, sino que tambin hay que hacer
referencia a la inscripcin de dominio.

Fundamentalmente el embargo afecta a la


administracin de los bienes embargados.
De acuerdo con el art. 479, desde el momento en
que se practica la traba de embargo el deudor,
por
esa
sola
circunstancia,
pierde
la
administracin de los bienes embargados y pasa
esa administracin a desempearla el depositario
provisional o, en su caso, el depositario
definitivo.

Ahora, segn el art. 453, tiene que inscribirse este


embargo en el respectivo Registro Conservatorio
del lugar donde est situado el inmueble (Registro
de prohibiciones de grabar y enajenar), solo as
opera el art. 1464 n 3 del C.C.

Afecta a la facultad de disposicin del bien


embargado. Porque desde ese instante queda
afecto a la ilicitud del objeto segn el art. 1464
n 3 y no se puede disponer de ese bien
embargado, queda fuera del comercio humano.

Es til tambin tener en consideracin que el


embargo no confiere, no otorga al ejecutante
acreedor ninguna preferencia para pagarse
con el producto de la realizacin de los
bienes embargados.

Art. 1464 n 3 C.C.: Hay un objeto


ilcito en la enajenacin:
3 De las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello.

Efectos del embargo:


De este embargo que se practica por el ministro de
fe se producen algunos efectos que es til tener en
consideracin.

No hay ningn motivo de preferencia porque si


ese ejecutado tiene a su haber otros acreedores,
stos perfectamente van a poder perseguir en los
bienes que tiene ese ejecutado, el pago de sus
acreencias. Dnde harn efectivo el pago? En
los bienes que se realizan por el primer
ejecutante.
La existencia de otros acreedores que pueda
tener el ejecutado y que traten de obtener
tambin por la va ejecutiva el pago de sus
62

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

acreencias lleva a plantear en el campo procesal


un
problema:
Pueden
embargarse
nuevamente los bienes ya embargados?, en
otros trminos, Existe la posibilidad de
reembargar bienes del deudor que ya estn
afectos a un embargo anterior?
Hay dos posibles alternativas o soluciones:
1) Hay algunos que aceptan el reembargo
(No hay ningn
reembargo).

texto

que

prohba

el

Se fundan para ello en que existiendo el


Derecho de prenda general del art. 2465 del
Cdigo Civil, ese Derecho lo tienen todos los
acreedores de un deudor, de modo que no se
puede limitar el ejercicio de hacer efectivo ese
Derecho
de
prenda
general
por
la
circunstancia de que exista ya un embargo
sobre los bienes del deudor. No entenderlo as
significara crear un privilegio a favor del
primer acreedor que logr embargar esos
bienes del deudor. Se entendera que ese
primer acreedor excluira al resto, lo que no
cabe aceptar considerando el art. 2465 del
Cdigo Civil.
Se refuta esta primera opinin sosteniendo
que realmente no es efectivo que se
establezca ese privilegio a favor del primer
embargante, y no se dara este privilegio

porque el propio legislador procesal civil


seala o contempla los mecanismos necesarios
para que los restantes acreedores puedan
hacer valer su Derecho sobre los bienes
embargados, mejor, sobre el producto de la
realizacin de los bienes embargados, lo que
se lograra ejercitando una tercera de
prelacin o una tercera de pago. (Veremos en
su momento que la tercera de prelacin
significa que un acreedor posee alguna de
aquellas causales de preferencia que se
indican en el art. 2472, 2474 o 2477 del
Cdigo Civil. Todos ellos indican un orden de
prelacin y si alguien hace valer algunos de
esos motivos significa que el acreedor que
inici su primera ejecucin, que embarg, que
lleva adelante la realizacin de los bienes, va a
ver postergado el pago de sus acreencias
frente a este otro acreedor que tiene un mejor
derecho para optar al pago. Puede ser
tambin que ese nuevo acreedor no tenga un
ttulo que le acredite un mejor derecho para
obtener el pago pero puede de todas maneras
postular a pagarse con el producto de la
realizacin
de
los
bienes
embargados
mediante el ejercicio de una tercera de pago).
Tambin se critica a esta primera posicin de
aceptar el reembargo, que ella presenta un
gran inconveniente dentro de la actividad
ejecutiva de un proceso de esta naturaleza,
porque podra importar un retardo en la
realizacin de los bienes embargados, toda
63

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

vez que segn el art. 1464 para llevar


adelante la realizacin de estos bienes que
han sido ya embargados, requerira del
consentimiento de los otros jueces que
ordenaron o dispusieron el embargo, lo que
puede llevar a que el ejecutado, en forma
maliciosa, se coluda y haga aparecer ttulos
ejecutivos juleros y entonces iniciar una
ejecucin y proceder a reembargo, con lo cual
paralizara la realizacin del bien embargado
inter no se obtenga la respectiva autorizacin.
(Lograr esa autorizacin no es algo tan simple
o expedito como pudiera aparecer del art.
1464. Si realizamos un bien raz, tendremos
que acompaar dentro del desarrollo del
procedimiento una base de remate y
tambin un certificado del conservatorio de
gravmenes, prohibiciones, y all aparecer
que est pendiente este nuevo embargo, y si
est embargado no se podr llevar adelante la
realizacin de ese bien, porque si se lleva
adelante la venta va a ser nula por ilicitud del
objeto. Luego, para realizar ese bien necesito
autorizacin de los jueces que decretaron ese
segundo, tercero o cuarto embargo. Tendr
que pedirse al Tribunal que est conociendo
de la ejecucin se oficie a esos juzgados
primero, segundo, tercero, etctera, para que
autorice. El Tribunal dir: Cmo se pide,
ofciese. Entre que sali esa resolucin, se
notifica, hay que convenir con alguno de los
oficiales de secretara para que haga el oficio.
Va a ir ese oficio por correo del estado o si es
dentro de la misma plaza, que se pase al

otra jurisdiccin. Tendr que decirle al oficial


de sala que le pida el oficio tal o cual, se
anotar en el libro de correspondencia. Se
demorar dependiendo de la voluntad del
oficial de sala. Llega all el oficial de sala ante
el otro Tribunal, lo entrega y lo recibe el otro
oficial de sala y lo anotar en sus propios
libros o registros. El oficial de sala lo tiene
que entrar al despacho de su Tribunal y en el
mejor de los casos pasar al secretario,
porque el juez no se impone de ese oficio
mugroso que le llega, y ste tendr que ver
este embargo, habr que ubicar el expediente
en la secretara. Si es muy antiguo, puede ser
que no est en la secretara del tribunal, se va
al
archivo
y
mal
puede
emitir
el
pronunciamiento el juez. Habr que pedir el
desarchivo del expediente. Al final, este juicio
ejecutivo que se funda en este ttulo ejecutivo
que da constancia fehaciente de la existencia
de una obligacin se transforma en un
calvario. No es tan rpida ni expedita nuestra
administracin de justicia. Es lenta, costosa,
engorrosa, burocrtica.
Luego, lograr esa autorizacin para poder
realizar ese bien embargado podr significar
un buen tiempo).
2) Tesis que no acepta el reembargo
Se dice por estos sustentadores que el Cdigo
de Procedimiento Civil no ha querido que
64

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

sobre un mismo bien se traben en forma


sucesiva tantos embargos como acreedores
pudiera tener un deudor.
Segn esta tesis, trabado el embargo los
dems
posibles
acreedores
ejecutantes
estaran imposibilitados de llevar a cabo
nuevos embargos sobre los bienes ya
embargados y, evidentemente, que esos
acreedores ejecutantes posteriores no van
quedar inermes, sin posibilidad de obtener su
pago, sino que esos nuevos ejecutantes
podrn hacer valer las correspondientes
terceras, fueran de prelacin o de pago y as
obtener lo que les corresponde conforme a sus
Derechos. (por la tercera de prelacin un
acreedor alega un mejor derecho para ser
pagado con antelacin al actual ejecutante
que puede ser un acreedor quirografario o
simplemente balista. De manera entonces que
si tiene esa calidad este ejecutante primerizo,
va a tener que ceder su derecho ante ste que
tiene un mejor ttulo para invocar su crdito.
Las causales de preferencia se contienen en el
art. 2472 y siguientes del Cdigo Civil y, a su
vez, ese art. 2472 contiene una serie de
nmeros en los cuales va especificando el
motivo de la preferencia que le asigna a
determinados crditos. Las causales de
preferencia son el privilegio y la hipoteca.
Hacer valer la tercera de pago precisa que el
ejecutado primerizo carezca de otros bienes

sobre los cuales pueda hacerse efectivo este


nuevo crdito que se est aduciendo. De ah
que el nuevo acreedor invoque, a travs de
una tercera de pago, que tambin tiene
Derecho a concurrir a que se le solucione su
crdito en proporcin a su crdito y en
proporcin al crdito del ejecutante primerizo.
Hay que hacer un clculo matemtico para ver
cuanto fue el producto de los bienes
realizados y esa cantidad prorratearla entre
los dos o mas acreedores que existan).
Tambin, segn esta segunda tesis, esos
nuevos acreedores podran entablar nuevas
demandas ejecutivas en contra de su deudor,
pero para resguardo de sus Derechos deben
solicitar al Tribunal que est conociendo de
SU ejecucin que se dirija al Tribunal que est
conociendo de la primera ejecucin, para que
retenga
del
producto
de
los
bienes
embargados que han sido realizados, la
proporcin que le corresponda a este nuevo
crdito que se est haciendo valer. As lo
expresa el art. 528.
Artculo 528 inciso 1: Cuando la accin
del segundo acreedor se deduzca ante diverso
tribunal, podr pedir se dirija oficio al que
est conociendo de la primera ejecucin para
que retenga de los bienes realizados la cuota
que proporcionalmente corresponda a dicho
acreedor.

65

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

En esas nuevas ejecuciones que se puedan


iniciar no hay designacin de depositarios
provisionales. Se mantiene el cargo de
depositario provisional o definitivo en la
primitiva ejecucin y los que se efecten en
las nuevas carecen de eficacia. Esto se
contiene en el art. 528.
Artculo 528 inciso 2: Si existe depositario
en la primera ejecucin, no valdr el
nombramiento en las otras ejecuciones. El
ejecutante que a sabiendas de existir
depositario, o no pudiendo menos de saberlo,
hace retirar las especies embargadas en la
segunda ejecucin por el nuevo depositario,
ser sancionado con las penas asignadas al
delito de estafa.
En nuestro Cdigo de Procedimiento Civil hay
varias figuras procesales que se refieren al
embargo, no ya con el concepto de embargo mismo
sino
de
algunas
variantes
que
puede
experimentar el embargo que se trab en un
momento dado.
Cules son estas variantes que se pueden observar
en el Cdigo de Procedimiento Civil?
1) Ampliacin del embargo
Artculo 456: Puede el acreedor pedir
ampliacin del embargo en cualquier
estado del juicio, siempre que haya justo

motivo para temer que los bienes


embargados no basten para cubrir la
deuda y las costas.
El haber recado el embargo sobre
bienes difciles de realizar, ser siempre
justo motivo para la ampliacin. Lo ser
tambin la introduccin de cualquier
tercera sobre los bienes embargados.
Pedida la ampliacin despus de la
sentencia definitiva, no ser necesario el
pronunciamiento de nueva sentencia
para comprender en la realizacin los
bienes agregados al embargo.
Puede pedir esta ampliacin en cualquier estado
del juicio, siempre que exista un justo motivo
para temer que los bienes embargados, una vez
realizados, no bastan para cubrir las deudas y las
costas.
En consecuencia, dando una nocin de la
ampliacin del embargo, puede sostenerse que
significa extenderlo a otros bienes diversos de
aquellos que fueron originalmente embargados, y
ser entonces enfrentarse a un problema de
hecho constatar estos nuevos bienes sobre los
cuales se pide se trabe un nuevo embargo.
Se entiende que hay un justo motivo para pedir
esta ampliacin cuando:

66

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

El embargo haya recado sobre bienes difciles


de realizar, o bien que se trate de bienes de
difcil conservacin o dispendiosos.

En cambio, cuando se deduce una tercera, basta


con que se constate la existencia de ella para
pedir la ampliacin del embargo.

El hecho de que se deduzca cualquier tipo de


tercera en esa ejecucin.

Esta ampliacin del embargo puede solicitarse


en cualquier estado del juicio, incluso despus de
haberse dictado sentencia definitiva en la causa
o despus de haberse realizado los bienes
embargados. (No hay entonces una limitacin
mayor).

Frente a esos motivos fundados y frente a esta


posible tercera que se plantea en una ejecucin,
autorizan una ampliacin del embargo.
En los hechos, en la prctica, esa ampliacin del
embargo, siempre que no se funde en la
interposicin de una tercera, es difcil de
determinar en forma previa a la realizacin de
los bienes que fueron embargados, porque no se
sabe si esos bienes que se embargaron una vez
que se realicen cuanto va a ser el producto de
esa realizacin. Entonces, ignorando a cunto
asciende el producido de una subasta, no se
puede saber con certeza si esos bienes fueron o
no suficientes para cubrir el capital, los intereses
y las costas. Solo se viene a saber de la
insuficiencia en el momento en que consta en los
autos el producto de la realizacin de los bienes
embargados. Ah ser el momento en que se
puede pedir al tribunal una ampliacin del
embargo, para cubrir la diferencia que se
produzca entre el producido de la realizacin y el
remanente que no alcanz a cubrir ese producto.
(Ah entonces se podr pedir con certeza esta
ampliacin).

Esta solicitud de ampliacin del embargo se


tramita incidentalmente.
2) Reduccin del embargo
Artculo 447 parte final: sin perjuicio de lo
que resuelva el tribunal a solicitud de parte
interesada.
Qu significa esta reduccin del embargo?
Puede acontecer que el ministro de fe que
practica el embargo trabe embargo sobre bienes
que sean ms que suficientes para cubrir lo que
se adeuda por el ejecutado. En su celo
profesional el receptor puede comprender
diversos bienes que a simple vista exceden con
mucho a lo que se est cobrando.
En estas circunstancias el ejecutado puede
solicitarle al juez que est conociendo del asunto
que reduzca el embargo a los bienes que a juicio
67

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

de este incidentista, ejecutado y a juicio del juez


a la postre, sean los necesarios para llevar
adelante el cobro de lo que se est demandando.
Reducir, en consecuencia, significa eliminar de la
diligencia en la cual se trab el embargo ciertos
y determinados bienes.
A esa solicitud de reduccin del embargo
tambin se le da una tramitacin incidental.
3) Cesacin del embargo
Est contemplada en el art. 490.
Artculo 490: Antes de verificarse el
remate, puede el deudor libertar sus
bienes pagando la deuda y las costas.
La cesacin del embargo consiste en que el
ejecutado paga lo que se le est cobrando en
capital, intereses y costas. Ese pago lo va a poder
realizar con el fin de liberar los bienes que han
sido embargados.
Desaparece el motivo de la ejecucin, ha tenido
un xito aunque tardo porque esta consignacin,
este pago que realiza el ejecutado lo puede hacer
en cualquier momento antes de la realizacin de
los bienes embargados, antes de que se rematen
o subasten.

(Entonces acompaar el capital (de eso se tiene


certeza), pero no sabemos a cunto ascienden los
intereses ni mucho menos las costas que puedan
adeudarse, de ah que si bien si se acompaa el
comprobante respectivo que demuestra que se
ha depositado en la cuenta corriente del Tribunal
la cantidad adeudada por capital, al mismo
tiempo, a travs de un otros se pedir que se
liquide la deuda y se tasen las costas tanto
procesales como personales para en su momento
consignar la diferencia que se pueda producir y
con este pago que efecta este deudor cesa el
embargo, se alza el embargo que pudo haber
afectado a sus bienes).
4) Substitucin del embargo
Artculo 457: Puede el deudor en
cualquier estado del juicio substituir el
embargo, consignando una cantidad
suficiente para el pago de la deuda y las
costas, siempre que ste no recaiga en
la especie o cuerpo cierto a que se
refiere la ejecucin.
De manera entonces que aqu no es que se pida
la disminucin o reduccin del embargo o la
ampliacin, sino que simplemente es el ejecutado
en este caso el que solicita esta substitucin del
embargo.
Esa substitucin consiste en reemplazar los
bienes embargados por una cantidad de dinero
68

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

suficiente para cubrir el capital, intereses y


costas.

2 limitaciones:

No puede pedirse la substitucin cuando el


embargo ha recado sobre la especie o cuerpo
cierto que se debe y que se encuentra en
poder del deudor. Porque en ese caso lo que
se est ejecutando es esa especie o cuerpo
cierto debida, no hay posibilidad de
sustitucin.
La substitucin siempre consiste en una
cantidad de dinero, por eso tampoco cabe
hablar de substitucin cuando lo embargado
es una cantidad de dinero. No se puede pedir
la substitucin de dinero por dinero.

Slo en otro tipo de bienes podr solicitarse la


substitucin.
Esa consignacin no es para pagar, es para
sustituir simplemente, de modo que habiendo
consignado esta cantidad de dinero suficiente
para cubrir el capital, intereses y costas no
significa pago por parte del ejecutado. Se
substituye, reemplaza el bien embargado, NO ES
PAGO.

(Ejemplo: taxi colectivo embargado, lo necesito


para poder seguir trabajando; Inmueble, interesa
liberarlo para poder darlo en hipoteca, en
garanta de un prstamo bancario. Tengo
excepciones opuestas, cualquiera de las del
artculo 464, entonces mientras no se dilucide en
la sentencia definitiva si la ejecucin debe seguir
adelante o no, se mantiene la especie embargada
y se le reemplaza por ejemplo por 2 millones que
fue lo que le pidieron).
En el fondo esos bienes que se embargan y que
se substituyen se reemplazan con una cantidad
de dinero y se puede solicitar al Tribunal, si se
estima por el ejecutante que no es suficiente esa
cantidad para reemplazar al bien embargado,
que le liquide el crdito en forma anticipada y
con el solo fin de proceder a la substitucin.
(Hay que tener cuidado con las palabras que se
utilicen y la redaccin que se le de, se debe
sealar claramente que se substituye el
embargo, porque se podra confundir con la
cesacin del embargo por pago).
Retornemos a lo que sealamos sobre los
efectos que se derivan del embargo.
Uno de esos efectos decamos que consista en que
el ejecutado, el deudor, por el hecho de trabarse el
embargo, perda la administracin de los bienes
embargados. Esa administracin que pierde el

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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

ejecutado, pasa a ejercerla el depositario, sea


provisional o definitivo.
Segn lo que indica el artculo 479 inciso 1 la
administracin correr a cargo del depositario.

(Ejemplo: pagar las deudas, contribuciones de


bienes races, consumo de agua, luz, gas, etc).

Puede o ms que poder, debe reparar las cosas


que administra. (Ejemplo: una muralla del
inmueble
amenazando ruina,
tendr que
precaver ese riesgo que eventualmente pueda
producir la cada de ese muro).

Puede ese depositario, si se trata de bienes


muebles, trasladarlos al lugar que estime ms
conveniente, a menos que el ejecutado caucione
la conservacin de esos bienes en el lugar donde
ellos se encuentran.

Artculo 479: La administracin de los


bienes embargados correr a cargo del
depositario.
Si son muebles podr el depositario
trasladarlos al lugar que crea ms
conveniente, salvo que el ejecutado
caucione la conservacin de dichos
bienes donde se encuentren.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo
dispuesto en el inciso 1 del artculo 450
y 4 del artculo 451.

Estos fondos que puede percibir el depositario en


el ejercicio de su administracin si tienen el
carcter de lquidos deben depositarse en la
cuenta corriente del Tribunal que mantiene en el
Banco del Estado. Art. 509 que corresponde al
actual art. 517 del COT y en el art. 515 de ese
mismo texto legal.

En el ejercicio de estos bienes embargados, el


depositario puede ejercer ciertas facultades:

Puede realizar todos los actos de administracin,


lo que incluso significa que puede percibir los
frutos que produzca el bien embargado. (Por
ejemplo, si le embargaron un inmueble y el
inmueble est arrendado, ese administrador
podr
percibir,
cobrar
las
rentas
de
arrendamiento).
Tiene facultades para pagar las deudas y percibir
los crditos. (lo que se le pueda adeudar con
ocasin del bien embargado)

Incluso ese depositario, en forma excepcional,


puede con la autorizacin del Tribunal, vender
bienes muebles sujetos a corrupcin. (Ejemplo: si
embargo mariscos, pescados, no los voy a
guardar corriendo el riesgo de que se echen a
perder. Pedir autorizacin al tribunal para
venderlos a la brevedad).

70

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Puede vender aquellos bienes susceptibles de


prximo deterioro o cuya conservacin sea difcil
o muy dispendiosa. (Ejemplo: animales que se
embarguen: requieren comida, veterinario)

Este cuaderno de apremio, trabado que sea el


embargo, va a quedar a la espera de lo que se
resuelva en el cuaderno principal o ejecutivo sobre
las posibles excepciones que se hayan podido
oponer por el ejecutado. Y solamente en la medida
que la sentencia definitiva que se dicte en ese
cuaderno deseche las excepciones y ordene seguir
adelante la ejecucin, ser posible continuar con la
tramitacin del cuaderno de apremio.
Esa sentencia definitiva que se dicte puede ser
de 2 tipos:

Sentencia Condenatoria: Que a su vez puede


ser:
- Sentencia Condenatoria de Pago
- Sentencia Condenatoria de Remate
Sentencia Absolutoria:
En este caso el cuaderno de apremio, una vez
firme esa sentencia definitiva, evidentemente no
va a continuar adelante, porque al tener el
carcter de absolutoria, simplemente se va a
disponer el alzamiento del embargo que pueda
afectar a los bienes del ejecutado.

Slo en la medida en que estemos en presencia de


una sentencia condenatoria habr que constatar si
ella es de pago o de remate para decidir cul es el
camino a seguir en la tramitacin del cuaderno de
apremio.
La sentencia de pago es aquella que se pronuncia
cuando el embargo ha recado en la especie o
cuerpo cierto debido o sobre dinero.
Ser sentencia de remate cuando el embargo ha
recado sobre bienes que es preciso realizar para
poder efectuarle el pago al acreedor.
Cundo se van a cumplir unas y otras?

La sentencia de pago por regla general cuando


se encuentre ejecutoriada, al tenor de lo que
indica el art. 475.
Artculo
475:
Si
se
interpone
apelacin de la sentencia de pago, no
podr procederse a la ejecucin de esta
sentencia, pendiente el recurso, sino en
caso que el ejecutante caucione las
resultas del mismo.
Luego, entonces se cumplir esta Sentencia de
Pago una vez que ella est ejecutoriada por regla
general.

71

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Artculo 512: Si el embargo se


trabado sobre la especie misma que
demanda, una vez ejecutoriada
sentencia de pago, se ordenar
entrega al ejecutante.

Para que hablemos de Sentencia de Pago el


embargo ha tenido que recaer sobre una especie
o cuerpo cierto debido o dinero.
Ejecutoriada que sea esa Sentencia de Pago se va
a solicitar al Tribunal que liquide el crdito y se
tasen las costas, que van a ser de cargo del
ejecutado, del deudor. Una vez que se practica la
liquidacin de ese crdito y se tasan las costas
procesales y personales entonces se estar en
condiciones de hacer pago al ejecutante con el
producto de estos embargos, con este dinero que
se embarg o hacindole entrega de la especie o
cuerpo cierto que se debe y que est en poder
del ejecutado.
Esos valores que se mandan a pagar los va a
percibir la parte generalmente, y lo habitual es
que los retire o los perciba el mandatario judicial
en la medida que ese mandatario tenga
facultades para percibir. Art. 7 inciso 2
(facultades especiales).
Si se trata de moneda extranjera lo que se estaba
ejecutando, habr que determinar cul es el
valor de esa moneda extranjera el da en que se
efecte el pago para hacer las adquisiciones del
caso y pagar con esas monedas extranjeras.
Si se trata de la especie o cuerpo cierto debido,
vamos a estar a lo que se seala en el art. 512
del Cdigo de Procedimiento Civil.

ha
se
la
su

Se entregar al ejecutante.

La sentencia de remate
Va a tener lugar esta Sentencia de Remate
cuando los bienes embargados son o deben ser
objeto de una realizacin, de una subasta para
as poder tener un producto o un producido
lquido
que
va
a
servir
para
pagar
posteriormente al ejecutante.
Para determinar cmo se procede a la realizacin
de estos bienes, hay que considerar algunos
distingos sobre el tema:
a) Si se trata de bienes muebles sujetos a
corrupcin o que son susceptibles de un
prximo deterioro o cuya conservacin sea
difcil o dispendiosa.
b) Si se trata de efectos de comercio realizables
en el acto.
c) Si se trata de otros bienes muebles.
d) Si se trata de la realizacin de bienes races.
Todas esas distinciones nos van a llevar a
determinar formas distintas de realizacin de
esos bienes que han sido objeto de embargo.
72

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

a) Bienes sujetos a corrupcin, susceptible


de
un
prximo
deterioro
o
de
conservacin difcil o dispendiosa
Pueden venderse por el depositario previa
autorizacin judicial.
El producido de esa venta que realice este
depositario lo tendr que depositar en la
cuenta corriente del Tribunal. No requiere
ms formalidades que la autorizacin previa
del Tribunal.
b) Efectos de comercio realizables en el acto
Tambin se pueden vender, pero sin previa
tasacin y la venta a cargo de un corredor,
nombrado en la misma forma que los peritos,
segn lo indica el art. 484 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Artculo 484: Los efectos de comercio
realizables en el acto, se vendern sin
previa tasacin, por un corredor
nombrado en la forma que establece el
artculo 414.
Esta realizacin de estos efectos de comercio
se lleva a efecto notificada que sea la
Sentencia de Remate y no es necesario, por
ende, que esa sentencia se encuentre firme o
ejecutoriada. Art. 481.

Artculo 481: Notificada que sea la


sentencia de remate, se proceder a la
venta de los bienes embargados, de
conformidad a los artculos siguientes.
Basta con que est notificada la Sentencia de
Remate, sin necesidad de esperar a que ella
est firme o ejecutoriada.
c) Dems bienes muebles
Se venden al martillo.
Quiere decir que se venden por intermedio de
un martillero pblico. (los martilleros pblicos
son designados, nombrados por el Ministerio
de Economa y Comercio)
Cmo llegan estos martilleros a realizar esos
bienes?
Para proceder a esta realizacin, es previo
que el ejecutante le pida al Tribunal
(presentar un escrito en ese sentido) que
designe un martillero pblico para realizar
esos bienes embargados.
El Tribunal le dir: como se pide. Y se
designa al martillero.

73

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

El receptor le notificar su designacin y el


depositario tendr que hacerle la entrega al
martillero de estos bienes que se suponen
estn en su poder para que lo lleve a efecto.
Hay una ley que rige a los martilleros
pblicos: Ley 18.118 del 22 mayo del ao
1982, posteriormente modificada por la Ley
18.735 del 31 de agosto de 1988.
De manera que ellos son los encargados de
verificar esta enajenacin, esta subasta
pblica y esos bienes que se rematan por
intermedio
de
estos
martilleros,
que
corresponden a este remate judicial, se hace
al mejor postor, no hay mnimo entonces en
ese tipo de remates.
d) Bienes
no
enumeracin

comprendidos

en

esta

Cmo se van a realizar estos bienes?


Es el art. 485 que nos lo indica:
Artculo 485: Los dems bienes no
comprendidos en los tres artculos anteriores,
se tasarn y vendern en remate pblico ante
el tribunal que conoce de la ejecucin, o ante
el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn
situados los bienes, cuando as lo resuelva a
solicitud de partes y por motivos fundados.

Luego, esos bienes se van a vender en pblica


subasta ante el Tribunal que conoce de la
ejecucin y tambin podra llevarse a cabo esa
realizacin ante un Tribunal distinto si los
bienes se encuentran en otro territorio
jurisdiccional y hayan motivos fundados para
que as lo resuelva el Tribunal a peticin de
parte.
Cules son estos otros bienes muebles que
pueden quedar comprendidos en este art.
485?
-

Los crditos personales.


Efectos de comercio que no sean realizados
en el acto.
Patentes o marcas comerciales.
Los Derechos sobre lneas telefnicas.

Estos bienes segn el art 485, deben


subastarse ante el juez que conoce del asunto
previa tasacin.
Quin va a efectuar esa tasacin que dispone
el art. 485?
Esta tasacin se hace siguiendo las reglas
generales. El Tribunal tendr que designar a
un perito para que haga y realice esa
tasacin. Y eso ser entonces el valor por el
cual se va a proceder a iniciar la subasta. No
es que se vendan al mejor postor sino que

74

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

tienen un precio previo que ha


determinado a travs de esta tasacin.

sido

Una vez que practica la tasacin la har llegar


al Tribunal quien ordenar ponerla en
conocimiento de las partes, y stas tienen un
trmino de 3 das para objetarla.

Cmo se va a verificar esa tasacin para


llevar a cabo la realizacin de un inmueble?

Si hay objecin se va a configurar un incidente


que ser necesario tramitar y a la postre ser
el Tribunal el que fije esta tasacin, sea
aceptando la tasacin propuesta por el perito
o mandndola a rectificar o, por ltimo,
nombrar un nuevo perito para que lleve a
efecto esa tasacin. Artculo 486 y 487.

e) Bienes inmuebles

Porque se lleva a cabo la realizacin, subasta,


remate de estos bienes inmuebles ante el juez
que est conociendo de la ejecucin y para
proceder a esa realizacin es necesario que
previamente tambin se le asigne un valor a
ese inmueble. Y ese valor, esa tasacin que se
le asigna corresponde, para estos efectos, al
avalo vigente para la contribucin de
haberes (contribucin de bienes races), ese
ser el mnimo que se considera para iniciar
el remate de estos bienes races.
Sin embargo, esa tasacin que se estima le
corresponde a estos bienes races puede ser
objetada y el ejecutado puede solicitar una
nueva tasacin, no ya la que existe para fines
tributarios, sino que una nueva tasacin que
la efecta un perito que se designa en la
forma prevista en el art. 414 de nuestro
Cdigo de Procedimiento Civil.
El perito debe aceptar el cargo e indicar el
da, hora y lugar en que va a proceder a llevar
adelante la tasacin de ese inmueble.

Artculo 486: La tasacin ser la que


figure en el rol de avalos que est
vigente
para
los
efectos
de
la
contribucin de haberes, a menos que el
ejecutado solicite que se haga nueva
tasacin.
En este caso la tasacin se practicar
por peritos nombrados en la forma que
dispone el artculo 414, hacindose el
nombramiento en la audiencia del
segundo da hbil despus de notificada
la sentencia sin necesidad de nueva
notificacin.
En el caso que la designacin de peritos
deba hacerla el tribunal, no podr
recaer en empleados o dependientes a
cualquier ttulo del mismo tribunal.

75

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Puesta en conocimiento de las partes la


tasacin, tendrn el trmino de tres das
para impugnarla.
De la impugnacin de cada parte se dar
traslado a la otra por igual trmino.
Esa disposicin hoy en da est modificada,
porque los artculos 414 y siguientes sufrieron
modificaciones, de manera que el juez no
tiene una amplia libertad para designar a
cualquier individuo como perito. Tiene que
sujetarse ciertas nminas que existen en las
Cortes
de
Apelaciones
y
que
son
confeccionadas por la Corte Suprema.
As entonces determinamos esta tasacin que
nos va a servir de pie, el piso para iniciar las
pujas en un remate de este inmueble.
Una vez que se practica esa tasacin y que
ella est probada, sea expresa o tcitamente
por las partes, debe sealarse, segn lo indica
el art. 488, da y hora para la subasta.

Cul es ese trmite previo que debe existir


para que pueda darse cumplimiento a este art.
488?
Para llevar adelante la subasta del inmueble
es menester que se establezca lo que se
conoce con la denominacin de bases de
remate, en otras palabras, esas bases de
remate van a indicar las condiciones a las
cuales se va a sujetar el remate de ese
inmueble. (No es que llegue el da y la hora
del remate como pareciera decirlo el art. 488
y aparezcan n fulanos diciendo yo). Hay
que presentar esas bases de remate y esas
bases de remate las propone el ejecutante.
Las bases de remate se presentan mediante
un escrito, y ese escrito es el que nos va a dar
las pautas a las cuales se va ceir la
enajenacin de ese inmueble.
Ese escrito se presenta con citacin de la
parte contraria, del ejecutado.

Artculo 488: Aprobada la tasacin, se


sealar da y hora para la subasta.

Qu va a contener, en trminos generales,


esas bases de remate?

En realidad no es as, porque aprobada la


tasacin no se puede sealar da y hora para
la subasta sin antes cumplir con otro trmite.

La individualizacin del bien que se va


a rematar.
An cuando hablemos de remate y de
subasta del inmueble lo que estamos
haciendo es una compraventa, que tendr
76

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

el carcter de judicial y en la cual el


vendedor, que es el deudor, el ejecutado,
est representado por el juez. Esta es la
atribucin que le dio el embargo que se
practic en su momento.

Por cierto no basta con decir que est


ubicado en calle Chacabuco 1112 sino
que tambin hay que indicar la ciudad
de Concepcin, porque puede suceder
que existan calles llamadas as en otras
ciudades. Hay que indicar el lugar en
que
est
cito
el
inmueble,
individualizarlo geogrficamente.

Debemos tener claro entonces que es lo


que se va a rematar.
Se individualiza predio por:

Tendremos que indicar tambin los


deslindes de la propiedad en el norte,
sur, este y oeste. Segn los ttulos que
se tienen que acompaar.

La inscripcin de dominio que se


registra en el Conservatorio de Bienes
Races.
El nmero de rol de la propiedad, que es
el que le da la inscripcin en el Registro
de Propiedad del Conservador de Bienes
Races. Pero eso es insuficiente, porque
esa individualizacin es en el aspecto
jurdico.
El rol que tiene para los efectos de la
contribuciones de bienes races en el
Servicio de Impuestos Internos.
Tambin hay que decir donde est
ubicado el inmueble, la direccin. Si es
un edificio departamento, dir el
nmero
de
departamento
que
corresponde, tambin se manifestar si
le corresponde un estacionamiento, una
bodega, etc.

Se tiene que acompaar copia de la


inscripcin de dominio vigente; se
acompaar
un
certificado
de
gravmenes
y
prohibiciones
para
acreditar que est exenta de cualquier
limitacin
o
gravamen;
tambin
certificacin de que no est afecta a
litigios pendientes.
-

Hay que dejar constancia si esa subasta


se va a llevar a efecto considerndolo
como especie o cuerpo cierto o en
relacin a su cabida.
Se venden en relacin a su cabida los
predios rsticos. Los urbanos se venden
cono especie o cuerpo cierto.
77

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

(Si se vende como especie o cuerpo cierto


debe individualizarse con todos los datos
sealados precedentemente).
-

Hay que indicar cul es el


mnimo para iniciar la subasta.

precio

El precio mnimo, si no hay ninguna otra


posibilidad, ser el avalo vigente para la
contribucin de haberes (de bienes races),
o la tasacin que se haya podido practicar
por el perito si esa avaluacin fiscal fue
objetada y fijada posteriormente.
Ese va ser el precio mnimo, el piso que los
posibles interesados debern acreditar al
tiempo de llevar adelante el remate.
-

Hay que consignar la caucin que


deben rendir los posibles postores para
participar en la subasta.
Sirve para demostrar la seriedad de su
participacin en esta subasta. Hay que
acreditar que se ha rendido esa caucin
para los efectos de la subasta.
Normalmente esa caucin equivale al 10%
del mnimo fijado. Puede variar porque hay
algunas veces en que el precio mnimo es
prcticamente irrisorio, entonces hay
oportunidades en que el precio mnimo y la

caucin son los mismos; no es lo normal, lo


habitual pero puede acontecer.
-

Hay que sealar la fecha, el momento o


la oportunidad en que se proceder a la
entrega del bien subastado.
Se indicar de cargo de quien van a ser
todos los gastos que irrogue el remate
de ese bien.
No son pocos, aunque si viene cierto que
esa subasta se verifica ante el juez que
conoce de la ejecucin, quien por cierto no
cobra ningn centavo ni lleva comisin por
el remate sino que cabe dentro de sus
funciones normales, jurisdiccionales.
Hay que sealar quien va a cubrir los
gastos que demande esto; porque adems
de la subasta misma, tratndose de
inmuebles, debe otorgarse una escritura
pblica de compraventa. De modo que no
basta con que se levante un acta ese da de
la subasta y que se deje constancia de todo
lo que sucede en esa audiencia, terminada
que sea
se va a tener que reducir a
escritura pblica esa enajenacin y esa
escritura pblica se extiende en una
notara y el notario, por cierto, cobra sus
derechos notariales y despus la llevar
para que la firme el juez y el comprador.

78

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Un punto que hay que tener presente:


generalmente, dentro del lenguaje procesal
se habla de que el juez adjudic la
propiedad a... Es una manera de decir
simplemente,
ah
no
existe
una
adjudicacin, porque la adjudicacin existe
en los juicios de particin de bienes. Es una
deformacin del lenguaje hablar de
adjudicacin. Lo que hay en esta subasta
de inmuebles es una enajenacin pura y
simple, en que hay una transferencia de
dominio del ejecutado al nuevo adquirente,
ejecutado que est representado por la
persona del juez.

Que ste dentro del trmino de citacin objete


las bases de remate, y esa objecin se va a
tramitar en forma incidental, y puede ser
resuelta de plano por el tribunal. Al resolver
el tribunal debe tener presente la mayor
facilidad y el mejor resultado para la
enajenacin de este bien.

Se
puede
agregar
cualquiera
estipulacin que estime conveniente
para la mejor realizacin del bien
embargado.

Cuando el tribunal es el llamado a resolver


sobre estas bases de remate que han sido
objetadas tiene ciertas limitaciones. Cules
son stas?

Ejemplo: el precio no se va a pagar de


contado sino que con un 50% de contado y
el saldo a n meses plazo. En ese caso, por
el saldo de precio que pueda resultar, la
propiedad quedar constituida en hipoteca
a favor del ejecutante.

No puede fijar un mnimo que baje de los


2/3 de la tasacin. Art. 493.

Ese precio debe pagarse de contado. Art


491.

La caucin que deben rendir los postores


para participar en la subasta debe ser
equivalente al 10 % del valor fijado como
precio mnimo.

Qu puede suceder una vez que se han


presentado, que se han propuesto estas
bases de remate con citacin del
ejecutado?

Tiene tambin el tribunal que tener en cuenta


que el precio por el cual se va a rematar este
bien, si es que no se paga de contado, debe
considerar lo que acuerden las partes o que el
tribunal por motivos fundados resuelva algo
diverso.

Es posible que este bien inmueble que se va a


subastar est afecto a otros embargos. Si as
79

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

sucediera, porque aparecen registrados en el


certificado de gravmenes que debe haberse
acompaado a las bases de remate, se va a
tener que requerir la autorizacin de aquellos
jueces que dispusieron el embargo sobre ese
bien raz. Es lo que seala el art. 1464 n 3
del CC.

Si hay hipotecas que afecten


inmueble hay que hacer un distingo:
-

Artculo 1464 n 3 C.C.: Hay un


objeto ilcito en la enajenacin:
3 De las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo autorice
o el acreedor consienta en ello.

ese

Si
existen
varios
acreedores
hipotecarios y se encuentran todava
pendientes, vigentes esas hipotecas,
ser necesario que se cite a esos
acreedores hipotecarios para que se pueda
producir la Purga de la Hipoteca, la
extincin de esa hipoteca. Esa es la
finalidad que establece el art. 492.
Artculo 492: Si por un acreedor
hipotecario de grado posterior se
persigue una finca hipotecada contra
el deudor personal que la posea, el
acreedor o los acreedores de grado
preferente, citados conforme al
artculo 2428 el Cdigo Civil, podrn,
o exigir el pago de sus crditos sobre
el precio del remate segn sus
grados, o conservar sus hipotecas
sobre la finca subastada, siempre que
sus crditos no estn devengados.

Para proceder a la enajenacin de un bien


embargado por decreto judicial se necesita la
autorizacin del juez que lo decret o la
autorizacin del ejecutante. Si no se obtienen
estas autorizaciones va a existir un objeto
ilcito de procederse a estas subastas.
Por consiguiente, teniendo a la vista ese
certificado de gravmenes, es posible que
aparezcan registrados no solo estos embargos
sino que tambin se anoten en l la
constitucin
de
gravmenes,
fundamentalmente hipotecas que pesan sobre
ese inmueble.

Que
exista
hipotecario:

un

solo

acreedor

Si fuese as, hay que estarse a lo que


prescribe el art. 2428 del Cdigo Civil, en
que para que se produzca esta purga, esta
extincin de la hipoteca, es necesario que

80

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

el inmueble se venda en pblica subasta y


que se cite al acreedor hipotecario.
Esta citacin de que habla el art. 2428 del
CC no es la citacin que acabamos de decir
que est afecta la proposicin de las bases
de remate, sino que la citacin a que alude
esta disposicin quiere significar que ese
acreedor hipotecario sea emplazado a ese
juicio ejecutivo en que se va a verificar esa
subasta. Ese emplazamiento a este
acreedor hipotecario tiene que ser de
ndole personal, notificacin personal.
Adems, debe existir este trmino de
emplazamiento entre la notificacin del
acreedor hipotecario y la fecha de la
realizacin de la subasta.
Artculo 2428 Cdigo Civil: La
hipoteca da al acreedor el derecho de
perseguir la finca hipotecada, sea
quien fuere el que la posea, y a
cualquier
ttulo
que
la
haya
adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no
tendr lugar contra el tercero que
haya adquirido la finca hipotecada en
pblica subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta
efecto a favor del tercero deber
hacerse la subasta con citacin
personal,
en
el
trmino
de

emplazamiento, de los acreedores


que tengan constituidas hipotecas
sobre la misma finca; los cuales sern
cubiertos sobre el precio del remate
en el orden que corresponda. El juez
entre tanto har consignar el dinero.
Este art. 2428
hay que considerarlo
modificado por el art. 492 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en el sentido de que si
por un acreedor hipotecario de grado
posterior se persigue una finca hipotecada
contra el deudor personal que la posea, el
acreedor o los acreedores de grado
preferente que han sido citados de acuerdo
al art. 2428, tienen las siguientes
posibilidades u opciones:
a) Exigir el pago de sus crditos sobre el
precio del remate y segn sus grados de
preferencia. (hay que recordar que las
hipotecas prefieren unas a otras segn
el orden de sus inscripciones. De ah
entonces que si hay varios acreedores
hipotecarios y uno de grado posterior es
el que persigue la realizacin de este
inmueble van a tener los acreedores
hipotecarios de grado preferente esta
posibilidad de exigir el pago de sus
hipotecas en primer trmino a aquel que
est requiriendo la realizacin del bien).

81

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

b) Conservar sus hipotecas sobre la finca


subastada siempre que sus crditos no
estn devengados (art. 2428).
Si estos acreedores hipotecarios de mejor
derecho no dicen nada en el trmino de
emplazamiento, se entiende que optan por ser
pagados sobre el precio de la subasta.
Artculo 492 inciso 2: No diciendo
nada, en el trmino de emplazamiento,
se entender que optan por ser pagados
sobre el precio de la subasta.
Qu
acontece
si
esos
acreedores
hipotecarios no son citados a la subasta?
La ausencia u omisin de esta citacin a estos
acreedores hipotecarios no acarrea la nulidad
del remate. La ley no establece esa sancin,
de ah que no se les pueda aplicar esta
nulidad. Por el contrario, el efecto de esa
omisin, esa ausencia de esta citacin, de este
emplazamiento, es la de dejar a salvo a esos
acreedores hipotecarios omitidos el derecho
real de persecucin que le asiste como
acreedor hipotecario. No hay, por ende en esa
situacin, purga de la hipoteca, no hay
extincin de la hipoteca y no producindose
esa extincin se mantiene vigente la hipoteca,
y podr perseguirse en el nuevo adquirente
del bien que se ha subastado y que se subasta

con ese gravamen que ya exista al momento


de su realizacin.
Por ende entonces, aprobadas las bases de
remate (no hay ninguna disposicin que diga
que tengan que aprobarse las bases de remate
pero es menester cumplir con este trmite
dado que slo as se dejar constancia de
haberse extinguido aquel plazo de la citacin
con que fueron propuestas. Sealar que
habiendo transcurrido el trmino de citacin
no han sido objetadas, por lo cual deben
considerarse aprobadas para todos los efectos
legales y el tribunal as lo va a declarar,
dictando la correspondiente resolucin) ahora
s que podemos pedirle al tribunal que fije
da y hora para proceder a la subasta del
inmueble en cuestin.
Pero no es suficiente que el Tribunal lleve a
cabo el sealamiento del da y hora en que se
va a realizar esa subasta, es necesario darle
cierta publicidad a esta subasta (hablamos de
una subasta publica y, por ende, requiere que
se ponga en comunicacin de la mayor
cantidad de posibles interesados).
Cmo se lleva a cabo esta publicidad?
La ley establece que deben publicarse avisos
en un diario. Esos avisos que encomienda la
ley que deben realizarse, deben ser de, por lo
menos, 4 avisos, y que se publican en un
82

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

diario de la comuna en que tenga su asiento el


Tribunal que est conociendo de la ejecucin
y si all no hay esta diario, los avisos se
publicaran en la capital de la provincia y si all
tampoco hubiese un diario o peridico donde
se puedan publicar, se har en la capital de la
regin.

su asiento el Tribunal, en la comuna. Si por


ventura esos bienes inmuebles tambin se
encuentran en otra comuna, esos avisos de
remate tambin deben publicarse en esa
comuna, en la medida en que tengan estos
diarios y en su defecto en la capital de la
provincia o de la regin.

Esos avisos no son por va de notificacin, por


eso es que la propia ley se encarga de
manifestar que ellos pueden publicarse en
das inhbiles, feriados, festivos. No hay
inconveniente. Son simplemente medidas de
publicidad que se dan a conocer.

En todo caso, es el Tribunal el que debe


sealar los diarios en que deben publicarse
estos avisos. Aun cuando exista un solo diario,
el Tribunal tendr que designar a ese diario
nico en que se va a efectuar la publicacin.
Lo tiene que designar el tribunal.

Esos avisos son redactados, dice la ley, por el


secretario del Tribunal que conoce de esos
autos. En verdad el secretario no redacta esos
avisos. Es el ejecutante el que se encarga de
realizar ese extracto que requiere estos avisos
y una vez listos, se los lleva al secretario del
Tribunal para que ste le ponga el timbre, el
cargo del Tribunal y la correspondiente firma
de este secretario. As se entiende que se
cumple este aviso redactado por el secretario.
Se tratar de introducir lo esencial en este
aviso, lo esencial est contenido en las bases
de remate que l propuso (en el fondo es un
extracto de las bases de remate).
Estos avisos se deban publicar en el diario
que designa el Tribunal, de aquel donde tiene

De estas publicaciones que se llevan a cabo,


debe dejarse constancia en la causa. Cmo se
lleva a cabo esta constancia? La forma
prctica es recortar el aviso de uno de los das
en que se public, pegarlo en una hoja de
papel del mismo tipo que se utiliza en los
autos y el secretario estampa un certificado,
en que deja constancia que el aviso adherido o
pegado al margen fue publicado en el diario X
durante los das tales y tales, segn
ejemplares que he tenido a la vista, la fecha
en que realiza esa certificacin y firma el
secretario. As entonces dejamos establecido
que se ha cumplido con esta publicacin que
orden el tribunal.

83

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Estas publicaciones, el primer aviso de ellas,


tiene que publicarse con 15 das de
anticipacin (a lo menos) a la fecha de la
subasta.
Llegado el da que se fij para la subasta, sta
se lleva a cabo en presencia del juez. El juez,
en este caso, asume la representacin del
ejecutado, del deudor y es por eso que es l el
que interviene ejerciendo sus potestades para
proceder a la enajenacin forzada del bien
perteneciente al ejecutado.
El da del remate (este tampoco es un trmite
contemplado en el Cdigo de Procedimiento
Civil) el ejecutante debe apersonarse a la
secretaria del juzgado correspondiente y
pedirle al funcionario de secretaria su
ejecucin (ejemplo: Prez con Reyes) y, en ese
caso, le dir que le anuncie al juez la subasta
que est fijada en esta causa; y ese
funcionario le avisar al juez que tiene esta
subasta, porque los jueces no llevan ningn
registro de las audiencias ni del contenido de
ellas. De manera que as se le va anunciando
en su momento, con cargo al propio litigante
interesado en obtener la realizacin del bien.
El juez dir anncielo. Anunciarlo significa
que el funcionario de secretara lo vocear:
ejecucin: Prez con Reyes. Remate. As
est anunciado el remate. No es trmite
contemplado, si se omite no hay ningn tipo
de sancin. Pero una vez voceado asoman los

interesados que puedan existir eventualmente


y concurriendo estos interesados, se harn
pasar a la sala de audiencia del juez, quien
tomar el expediente. Se levanta un acta por
el secretario del tribunal o por uno de los
funcionarios de secretara, porque es una
actuacin y se deja constancia en el
expediente.
Estos postores, estos interesados segn las
bases de remate deben rendir una caucin.
Cmo se rinde esta caucin, en qu forma?
Eso es algo que debi fijarse en una de las
clusulas de las bases de remate. Queda a
criterio del ejecutante (por ejemplo: dinero en
efectivo o alguna otra forma). La cantidad se
entrega al secretario y ste da su
conformidad. Esto es lo que recibe el nombre
de
calificar
las
consignaciones,
las
cauciones.
El Tribunal dejar constancia de que los
interesados han procedido a rendir las
cauciones de acuerdo a las bases de remate
depositando estos valores en manos del
secretario; las declara suficientes y ordena
seguir adelante la subasta, calificada que sean
esas cauciones.
En resumen: fijado el da y la hora se
anunciar el remate a travs de personal de
secretara que se lo har saber al juez; ser
voceado; se llevar adelante esta audiencia de
84

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

remate con la presencia del juez y actuando


como ministro de fe el secretario de ese
tribunal; se har saber el objetivo de esta
audiencia y se dejar constancia que los
asistentes, los posibles interesados tienen
conocimiento y saben el contenido de las
bases de remate. Y que para participar en esta
subasta han debido rendir la caucin que se
requiere en las bases de remate y que van a
constatarse su existencia por el secretario del
Tribunal. Si estas cauciones son suficientes,
estn de acuerdo con las bases, se darn por
suficientes y as lo declara el Tribunal. Eso es
lo que se denomina calificacin de las
cauciones, calificacin que efecta este
secretario ministro de fe.
Producida esa calificacin, el Tribunal
empezar a subastar el inmueble e ir
constatando a travs de los interesados quin
ofrece la mayor cantidad. Pudiera ser que se
iniciara esta subasta con el mnimo y de ah
para adelante comienzan las pujas. A quien a
la postre seale el mayor monto, el mayor
precio se le adjudicar el inmueble.
No se va dejando constancia en el acta de las
distintas ofertas que van ofreciendo los
interesados, sino que simplemente a la postre
se deja establecido que despus de diversas
pujas, quien ofreci la suma mayor fue a quien
se le adjudica, se le vende el inmueble en
referencia.

Se va a especificar all el inmueble que se est


vendiendo. No hay que olvidar que, en todo
caso, este remate es una enajenacin y que
estamos vendiendo, en este caso, una especie
o cuerpo cierto, al cual hay que darle la
correspondiente individualizacin y eso se
logra a travs de los deslindes de la propiedad
y
de
su
inscripcin
de
dominio,
fundamentalmente, a lo cual tambin se puede
agregar el rol de avalo que tiene para los
efectos de la contribucin de bienes races.
En esta acta tambin el Tribunal ordenar
devolver las cauciones a aquellos interesados
que participaron y que, a la postre, no fueron
favorecidos con la venta del inmueble.
Se dejar tambin establecido que la caucin
que rindi aquel que subast el predio se
deposite en la cuenta corriente del Tribunal y
se va a considerar como un abono al precio en
que se remat definitivamente ese predio.
Se cerrar esa acta firmndola el juez, el
rematante o subastador y el secretario.
Tambin indica la ley que debe dejarse
constancia de esa subasta en un libro especial
que lleva el secretario del Tribunal: el Libro
de Actas de Remate. En este libro se deja
establecido, igual como si fuese la actuacin,
la enajenacin que se ha llevado a efecto.
85

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Es fundamental esa acta de remate porque se


considera para los efectos del art. 1801 del
CC, como si fuese una escritura pblica.
Es posible tambin que en esa acta el
subastador deje establecido que el inmueble
no lo compra para s, sino que para un tercero
e indicar el nombre del mismo.
El hecho de que se indique por este
comprador que est efectuando este acto
jurdico a nombre o para otra persona, no
significa que este subastador vaya a quedar
exento de responsabilidad. Va a mantener su
responsabilidad inter no comparezca aquella
persona a cuyo favor dice haber comprado,
ratificando lo obrado, y si sta no aparece,
ser responsable este postor que no cumpli
con esta comparecencia de ese tercero y se le
har efectiva la caucin que ha podido rendir.
La situacin normal es que se levanta esa acta
y se estampa en el libro de actas de remate. Y
esa acta de remate la suscribe, igual que esta
constancia, que esa acta que se levant y dej
en el cuaderno de apremios, el juez, el
comprador o subastador y el secretario del
Tribunal. Esa es una pieza fundamental.
Pese a que la ley le da el carcter de escritura
pblica, es lo cierto que el mismo Cdigo
indica que el conservador de bienes races,

para
los
efectos
de
practicar
la
correspondiente inscripcin, va a requerir la
escritura pblica de compraventa. De modo
que el acta de remate no sirve para requerir
al conservador la inscripcin de dominio.
(Requiere de una escritura pblica de
compraventa, tal como si fuere una
compraventa
comn
y
corriente
que
practicaran dos particulares).
Cmo se otorga esta escritura pblica de
compraventa?
Ser el ejecutante el que en un escrito le pida
al Tribunal una vez pagado el precio de esta
subasta (que deber consignar el subastador
en la cuenta corriente del Tribunal y
acompaar el comprobante respectivo al
Tribunal) se ordene extender la escritura
pblica respectiva y, al mismo tiempo,
solicitar que se alcen los embargos que
puedan existir, y que, si fuere del acaso,
tambin se le alcen las hipotecas que
pudieron haber afectado al inmueble.
El Tribunal frente a esto dir: como se pide.
Habr que entender que queda cumplido el
remate con esa diligencia.
Esta resolucin que ordena extender la
escritura pblica de compraventa, es una
Sentencia Interlocutoria y ser necesario que
ella quede firme, ejecutoriada, para que pueda

86

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

extenderse
pblica.

la

correspondiente

escritura

La ley dice que en esa escritura pblica se


insertarn los datos que se estimen necesarios
para perfeccionarla, pero no indica cuales son
esos datos que deben incorporarse a la
escritura pblica. All viene la actividad del
abogado, l indicar lo que a su juicio debe
incorporarse o insertarse en la escritura
pblica.
Cules son
insertar?
-

esos

datos

que

se

pueden

El mandamiento de ejecucin y embargo y


el
consiguiente
requerimiento
donde
consta que fue requerido oportunamente
por el ministro de fe;
Las bases de remate;
La certificacin de la publicacin de los
avisos;
El escrito en que se consign el precio y en
que consta que se pag en su totalidad,
La resolucin que orden extender la
escritura pblica con la certificacin de
estar firme.

Todos estos elementos debieran incorporarse


en la escritura pblica.
Hay variantes, cada tribunal tiene su manera
de apearse: hay Tribunales que indican las

piezas que debe contener esa escritura,


porque quien comparece en esa escritura es el
juez, es l el que est vendiendo no el
ejecutado. Ah se hace efectiva esa potestad
de representar al ejecutado, all est la
eficacia del Ttulo Ejecutivo; darle, conferirle
al juez esta representacin, que no es
voluntaria. Es el juez el que ejercitando sus
facultades comparece y vende. De manera que
es l quien suscribe la escritura, junto con el
comprador (subastador) y, por cierto, el
notario ante el cual se est otorgando.
Esa escritura se lleva, para que la realice,
ante un notario (ante cualquier notario, el
tribunal no fija el notario que deba extender la
escritura). Es ese notario que, en base a lo
que se le exprese, va a extender esta escritura
de compraventa. Se le llevar el borrador, la
minuta y el notario, en base a eso, la
transformar en una escritura pblica de
compraventa.
(Hay notarios que introducen ciertas variantes
y no incorporan todos esos antecedentes que
se dijo que deban insertarse en la escritura,
sino
que
simplemente
toman
esos
antecedentes y los protocolizan, juntamente
con la misma fecha de otorgamiento de la
escritura.
En
ella
simplemente
dejan
constancia de que los antecedentes a que se
ha hecho referencia han sido protocolizados
en la notaria con fecha X, con el nmero X de
X registro. De ah entonces que se evitan estas
87

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

largusimas
judicial.

escrituras

de

compraventa

No hay que olvidar que los notarios estn


cobrando sus Derechos, as que se le puede
decir que no protocolice y que inserte todos
los antecedentes en la escritura misma o
tambin puede ser que el juez lo requiera as
(porque a la postre es el juez el que aparece
representando al ejecutado y segn l estime
deben incorporarse a la escritura esos
antecedentes). Es adecuado conversar en
forma previa con el juez para saber qu
criterio tiene sobre el tema, si admite la
protocolizacin o si es de su agrado que se
incorporen a la escritura misma.
Variantes hay pero, a la postre, todos
concluyen que esos antecedentes permitan el
da de maana frente a un informe de ttulos
que le sea requerido, que esa transferencia de
ese bien raz est ajustada a Derecho; que no
se cuestione la adquisicin que se hizo en el
juicio ejecutivo).
No hay que olvidar que cuando se orden
extender la escritura pblica y esa resolucin
qued firme, se produjo Cosa Juzgada y
adems, se produjo el Desasimiento del
Tribunal, de manera que no se le puede
requerir al juez, a esa altura, alguna
enmienda o modificacin.

Esta subasta o remate tiene en cuanto a


su naturaleza, un doble carcter:
-

De ndole civil y
De ndole procesal.

Nos interesa hacer este distingo porque


mirado desde el punto de vista procesal, es
una actuacin procesal y como tal requiere
cumplir todos los requisitos y exigencias de
que hemos hablado.
Si se omiten algunas de esas exigencias o
requisitos estaremos en presencia de un vicio
de orden procesal y ese vicio podr ser
reclamado in limine litis. No hay posibilidad
de reclamar de ese vicio procesal con
posterioridad, stos quedan saneados por el
trmino del Juicio Ejecutivo. Cul fue ese
trmino? aquella resolucin que orden
extender
la
escritura
pblica
en
su
oportunidad. Encontrndose ejecutoriada no
hay posibilidad de alegar la nulidad procesal.
Si miramos a esta subasta desde un punto
de vista civil, no cabe duda que se est frente
a un contrato de compraventa forzada.
Por
consiguiente,
ese
remate,
esa
compraventa es posible que pueda estar
afecta un vicio del consentimiento: error,
fuerza o dolo. Si se constata la existencia de
alguno de estos vicios, se podr ejercer la
88

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

accin ordinaria de nulidad en un juicio


totalmente independiente, no aduciendo que
se cometi un error dentro de ese
procedimiento, sino simplemente que hubo
error, fuerza o dolo en la perpetracin de esta
compraventa forzada. Se podr ejercer la
accin ordinaria de nulidad en un juicio
independiente, en un juicio ordinario de
nulidad, no en aquel juicio ejecutivo en que se
realiz la subasta. (Se traer por cierto a la
vista el expediente donde se hizo la
adjudicacin y otros documentos de inters..).

(Cuando hablamos de adjudicacin ac no


es la palabra tcnica del campo civil sino
que aqu este vocablo lo estamos utilizando
en el sentido de venta).
Es decir, se le imputan a su crdito que
est cobrando estos 2/3 del precio que se le
haba fijado al inmueble.
-

Hasta aqu hemos supuesto que se ha


producido la subasta. Pero tambin hay otras
posibilidades.
Qu sucede si ese da prefijado por el
Tribunal para la subasta no aparecieron
postores?
Si no hay postores, no hay remate, pero cmo
se traduce esta ausencia en la causa, en ese
Juicio Ejecutivo?
Se debe dejar constancia en la causa de la
ausencia de interesados. (Se puede pedir en
ese mismo instante al secretario del Tribunal
que deje constancia de ello).
El acreedor puede solicitar lo siguiente:

Que se le adjudique a l el bien embargado


por los 2/3 de la tasacin.

Que se
tasacin.

reduzca

prudencialmente

esa

Esa reduccin que va a hacer el Tribunal


no puede exceder de la tercera parte (1/3)
de la tasacin. Art. 499.
Artculo 499: Si no se presentan
postores en el da sealado, podr el
acreedor solicitar cualesquiera de
estas dos cosas, a su eleccin:
1a. Que se le adjudiquen por los dos
tercios de la tasacin los bienes
embargados; y
2a. Que se reduzca prudencialmente
por el tribunal el avalo aprobado. La
reduccin no podr exceder de una
tercera parte de este avalo.

89

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Tambin en este caso opera el art. 500, toda


vez que si no hubo interesados y se va a sacar
nuevamente a remate este predio por los 2/3
del avalo, los plazos para la publicacin de
los avisos se reducen a la mitad (plazo: dijimos
que era con 15 das de anticipacin a la
subasta) pero no opera esa reduccin si han
trascurrido ms de tres meses desde la fecha
original que se haba fijado para la subasta.
Si puestos en este nuevo remate los bienes
embargados por los 2/3 del nuevo avalo (ya
iramos en el 3 remate porque tuvimos: 1 la
fecha original, no hubo interesados; se fij
nueva fecha y ahora estamos en una nueva
oportunidad) tampoco se presentan postores,
el acreedor, el ejecutante puede pedir
cualquiera de estas tres cosas a su eleccin:
art. 500.
Artculo 500: Si puestos a remate
los bienes embargados por los dos
tercios del nuevo avalo, hecho de
conformidad al nmero 2 del
artculo
anterior,
tampoco
se
presentan
postores,
podr
el
acreedor pedir cualquiera de estas
tres cosas, a su eleccin:
1a. Que se le adjudiquen los bienes
por los dichos dos tercios;

2a. Que se pongan por tercera vez a


remate, por el precio que el tribunal
designe; y
3a. Que se le entreguen en prenda
pretoria.
Recapitulacin:
Nos referamos a las situaciones que se
producan con ocasin de los bienes
embargados y, fundamentalmente, cuando se
referan a inmuebles o a derechos reales
constituidos en ellos. Veamos las distintas
posibilidades que se podan ir presentando
frente a la ausencia de interesados en la
subasta que se necesitan para llevar a cabo la
realizacin de ese bien.
Dijimos que se poda llamar a un 1, a un 2
remate o bien incluso en este ltimo caso que
tampoco se hubieren presentado postores.
Si no se presentan postores, interesados en el
remate, de lo cual se dejar testimonio a
travs de una certificacin por el secretario
del Tribunal, el ejecutante va a poder pedir:
-

Que se le adjudiquen esos bienes por los


2/3 del avalo o
Que se reduzca prudencialmente esa
tasacin, la que no va a poder exceder de la
tercera parte (1/3) de la primera evaluacin
que se haya hecho.
90

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Es factible que si en ese segundo remate no se


presentaron
postores,
el
acreedor,
el
ejecutante pueda pedir, aplicando el art. 500:
- que se le adjudique por los 2/3 de la
tasacin ese bien inmueble.
Esta posibilidad podramos asociarla con una
dacin en pago, porque se le entrega el
inmueble del ejecutado para que vaya a cubrir
en parte la deuda que tena para con su
acreedor. Estamos hablando ya de la tasacin
que se ha reducido en dos ocasiones, de
manera que no va a cubrir el total del capital
sino que se va a ir imputando a esa deuda
principal.
- que se pongan por tercera vez en remate
esos bienes y por el precio que el tribunal
estime sealar.
No hay ya reducciones de avalo sino que ese
precio queda entregado al libre criterio del
tribunal.
Podramos eventualmente decir que existe una
lesin enorme, pero desde el instante en que
quien est sealando el precio es el juez, a
travs de una resolucin judicial que queda
firme, no hay posibilidades de indicar que
existe una lesin enorme.

- que ese inmueble se le entregue en


prenda pretoria.
La prenda pretoria es un contrato en virtud
del cual, por resolucin del Tribunal, se
entregan al acreedor los bienes embargados
para que ste pueda pagarse con los frutos
que producen estos bienes sean races o
muebles.
Esta prenda pretoria a la cual alude el art.
500, se hace bajo inventario solemne (el
inventario solemne es un acto de jurisdiccin
voluntaria que est regulado dentro del Libro
IV del C.P.C y se realiza por un ministro de fe
y con ciertas solemnidades).
Entregado en esas condiciones, este acreedor
debe llevar una cuenta exacta de las entradas
y
gastos
que
se
ocasionan
con
la
administracin de estos bienes entregados en
prenda pretoria.
Lo que se entrega slo es el bien para que se
le pague con los frutos que ellos producen al
acreedor, luego, el acreedor no se hace dueo
de los bienes que se entregan en prenda
pretoria. La prenda significa que estamos
reconociendo un derecho ajeno y que slo se
entrega la administracin de ellos para
garantizar el pago del capital adeudado con
sus intereses y costas. Por eso este acreedor
tiene que recibir esos bienes bajo inventario
solemne. Se debe individualizar, especificar
91

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

minuciosamente el bien que se recibe en


prenda pretoria, (Ejemplo: no es lo mismo
recibir un caballo de carrera que uno
carretonero) porque si posteriormente hay
algn problema, algn defecto en esos bienes
y no se dej establecido, el acreedor va a
aparecer como responsable de una mala
administracin y eso le puede traer
complicaciones
legales
acerca
de
su
responsabilidad al recibir esos bienes en
prenda pretoria.
En todo caso, existe la posibilidad para el
deudor, para el ejecutado, de que en cualquier
tiempo puede pedir que se le devuelvan esos
bienes dados en prenda, pagando la deuda, las
costas, intereses y reajustes. De manera que
en el fondo lo que est haciendo este deudor
es pagar la deuda y cuando se paga, se pide el
alzamiento de los embargos. De suerte
entonces que deja de tener la calidad de
deudor, de ah el alzamiento de esos embargos
o la cesacin de ese embargo.
Podramos tambin pensar que no slo fuera
posible pagar la deuda y las costas para cesar
esta prenda pretoria, sino que tambin
sustituir ese embargo y hacer cesar la prenda
pretoria.
La prenda, entendmoslo, puede recaer tanto
sobre bienes muebles o inmuebles. Si le
aplicamos aquella posibilidad de sustituir el

embargo,
tambin
desaparecera
posibilidad de pedir la prenda pretoria.

la

Agrega el art. 505 en su inciso 2 que el


acreedor tambin, en cualquier tiempo, puede
solicitar poner fin a esa prenda pretoria y
solicitar, al mismo tiempo, la enajenacin de
esos bienes prendados o bien un nuevo
embargo de otros bienes del deudor. De
manera que la existencia de esta prenda
pretoria no excluye estas otras alternativas
que se le pueden plantear a este ejecutante.
Artculo 505 inciso 2: Podr tambin
el acreedor, en cualquier tiempo, poner
fin a la prenda pretoria y solicitar su
enajenacin o el embargo de otros
bienes del deudor, de conformidad a las
reglas de este Ttulo.
Supongamos que el remate se verific en
la primera oportunidad: En consecuencia,
se remat ese predio, se remat el inmueble.
Depositado que sea el precio de la subasta en
la cuenta corriente del Tribunal, estos fondos
van a servir para cubrir la deuda que se cobra
a travs de la ejecucin, y para determinar el
valor que se debe enterrar, es necesario
pedir que se liquide el crdito y que se
tasen las costas.
No hay que olvidar que las costas corren por
cargo del ejecutado, generalmente, y que no
92

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

se conocen hasta el instante en que el juez


regula las costas personales y el secretario
tasa las costas procesales; secretario que, al
mismo tiempo, practica la liquidacin del
crdito.
Esa liquidacin y esa tasacin, para que
puedan valerse de ellas las partes, se ponen
en su conocimiento, se notifican por el estado
diario.
(Recordar que las costas son un incidente
especial, se tramitan incidentalmente; se
pueden objetar y si se objetan se genera ese
incidente y el juez a la postre ver que es lo
que determina sobre ese punto que ha sido
objetado).
Liquidados y tasados estos crditos, estas
costas y ejecutoriado, est en condiciones
de pagarse al ejecutado y l pedir que se le
gire el cheque pertinente.
Si tiene mandato judicial con las facultades de
percibir se girar el cheque a su nombre o, en
caso contrario, al nombre de la parte que l
representa.
Hay que recordar que las costas no
pertenecen al abogado sino que pertenecen a
la parte, a menos que exista un acuerdo
previo, en que esa parte le haya autorizado
que estas costas que pueda recibir se imputen

a su honorario, si es que excede su honorario


de esas costas que originalmente se fijaron.
Terminada esa liquidacin y tasacin, puede
aparecer nuestro depositario, que poda tener
la calidad de provisional o definitivo. Este
depositario, de acuerdo con el C.P.C, tiene
Derecho a remuneracin.
Para fijar esa remuneracin a este depositario,
debe tenerse en consideracin el trabajo que
le haya demandado la administracin de los
bienes embargados, as como tambin la
responsabilidad que le signific haberse hecho
cargo de estos bienes embargados.
Esto es lo que manifiestan los artculos 511 y
siguientes.
Cuando entramos a examinar el juicio
ejecutivo dijimos que, fundamentalmente, en
l se apreciaba el Cuaderno Ejecutivo o
Principal y el Cuaderno de Apremio, y que
eventualmente podra aparecer otro cuaderno:
el de Tercera.

Cuaderno de tercera
La tercera es la reclamacin que hace una o ms
personas en un juicio que se sigue entre otras, que
invisten la calidad de partes directas, y este tercero
tiene un inters en el resultado del juicio porque
tiene un Derecho comprometido en el mismo.
93

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Se denomina tercera tanto a la intervencin de esta


persona, de este tercero en un juicio como a la
accin que ese tercero ejercita.
Para que la tercera, la intervencin de ese extrao
al juicio sea admitida, requiere que invoque un
Derecho incompatible con el de las partes
principales, que invoque un Derecho independiente
de aquel que ejercen las partes principales o bien
que invoque un Derecho armnico al que pretenden
algunas de las partes, segn sea el caso.
Recordar que el ao pasado dijimos que las
terceras podan clasificarse en:

Coadyuvantes: cuando los intereses


armnicos con los de alguna de las partes.
Independientes
Excluyentes.

eran

Estos tipos de terceras son de comn aplicacin, no


slo dentro del procedimiento ordinario, sino que
constituyen una normativa dentro de las reglas
comunes a todo procedimiento. Sin embargo,
existen ciertos juicios en que esa amplitud para
ejercer terceras tiene ciertos lmites y uno de esos
lmites lo encontramos en el Juicio Ejecutivo.
Estas terceras que se pueden observar en el Juicio
Ejecutivo han sido especialmente reglamentadas,
porque es en este tipo de juicios donde tienen
mayor campo de aplicacin y tambin porque la
naturaleza misma del Juicio Ejecutivo as lo

requiere, y que se aparta de aquella regulacin


contenida en los artculos 22, 23 y 24 del C.P.C.
Estas terceras que pueden darse en el curso de un
Juicio Ejecutivo persiguen que a travs de una
Sentencia que se dicta en ella, se reconozca a favor
del tercerista el dominio de los bienes embargados,
o bien que se le reconozca la posesin de los bienes
embargados o bien, pueden tener como finalidad o
pretender un pago preferente al que est
ejercitando el ejecutante o, por ltimo, tambin
pueden pretender que no teniendo ninguna causal
de preferencia, de prelacin para obtener el pago
con antelacin al ejecutante, puedan concurrir en
forma proporcional al pago de sus acreencias con el
producido de la realizacin de los bienes
embargados.
Lo que persigue el tercerista son estas distintas
situaciones.

Artculo 518: En el juicio ejecutivo


slo son admisibles las terceras cuando
el reclamante pretende:
1 Dominio de los bienes embargados;
2 Posesin de los bienes embargados;
3
Derecho
para
preferentemente; o

ser

pagado

94

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

4 Derecho para concurrir en el pago a


falta de otros bienes.
En el primer caso la tercera se llama de
dominio, en el segundo de posesin, en
el tercero de prelacin y en el cuarto de
pago.
(Hay que tener cuidado con esta enumeracin del
art. 518, porque al profesor le gusta preguntar
maliciosamente cules son las terceras existentes
en el Juicio Ejecutivo? Las 4. A continuacin viene la
pregunta: Hay otras o no? S, las hay. Las hay
porque nos quedamos en el art. 518, pero nos
olvidamos del art. 520. Aqu hay otra serie de
enumeracin, 4 al menos, en que hay derechos que
puede hacer valer el ejecutado siguiendo o
cindose al procedimiento de las terceras. Esto es
altamente preguntado en el examen).
Artculo
520:
Podrn
tambin
ventilarse conforme al procedimiento de
las terceras los derechos que haga valer
el ejecutado invocando una calidad
diversa de aquella en que se le ejecuta.
Tales seran, por ejemplo, los casos
siguientes:
1. El del heredero a quien se ejecute en
este carcter para el pago de las deudas
hereditarias o testamentarias de otra
persona
cuya
herencia
no
haya
aceptado;

2. El de aqul que, sucediendo por


derecho
de
representacin,
ha
repudiado la herencia de la persona a
quien representa y es perseguido por el
acreedor de sta;
3. El del heredero que reclame del
embargo
de
sus
bienes
propios
efectuado por accin de acreedores
hereditarios o testamentarios que hayan
hecho valer el beneficio de separacin
de que trata el Ttulo XII del Libro III del
Cdigo Civil, y no traten de pagarse del
saldo a que se refiere el artculo 1383
del
mismo
Cdigo.
Al
mismo
procedimiento se sujetar la oposicin
cuando se deduzca por los acreedores
personales del heredero; y
4. El del heredero beneficiario cuyos
bienes personales sean embargados por
deudas de la herencia, cuando est
ejerciendo judicialmente alguno de los
derechos que conceden los artculos
1261 a 1263 inclusive del Cdigo Civil.
El ejecutado podr, sin embargo, hacer
valer su derecho en estos casos por
medio de la excepcin que corresponda
contra la accin ejecutiva, si a ello ha
lugar.

Caractersticas o Particularidades de las


Terceras:
95

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Son de aplicacin restringida.


Tienen un carcter excepcional.
Son de naturaleza accesoria.

Sobre estas caractersticas hay diversos alcances,


observaciones o discusiones.
1) De aplicacin restringida
Esto quiere significar que estas terceras que
enuncian el art. 518, 519 y 520, son slo admisibles
en el Juicio Ejecutivo y que, por ende, seran
improcedentes en aquellos procedimientos o
acciones que se deducen en un procedimiento
diverso.
Tanto la jurisprudencia como la doctrina son
contrarias a esta particularidad y, por el contrario,
estiman que ellas deben o pueden tener aplicacin
en todas aquellas situaciones en que existan
medidas de apremio similares a las del Juicio
Ejecutivo.
(As,
por
ejemplo,
no
habra
inconveniente para formular estas terceras en un
juicio de quiebra, donde si es factible tramitar
terceras).
2) Tienen un carcter excepcional
Quiere decir que de este art. 518 es posible
desprender que tales terceras son excepcionales,
vale decir, se admiten nicamente en los casos que
all se contemplan.

Pero nuestros Tribunales han aceptado que puedan


intervenir terceros que alegan Derechos distintos a
los contemplados en este art. 518, en la medida en
que exista un texto legal que los autorice a
intervenir o que del conjunto de reglas aplicables
aparezca de evidente la facultad que tiene el tercero
para intervenir. (Sera el caso de la intervencin de
un acreedor hipotecario, no est contemplado en el
art. 518 pero s que podra).
3) Son de naturaleza accesoria.
El C.P.C no indica cul es la naturaleza jurdica de
estas terceras. Lo que origina discrepancia tanto en
la doctrina como en la jurisprudencia. Y se traduce
esta discrepancia en una interrogante: las
terceras son un incidente del Juicio Ejecutivo o
bien, son juicios principales, anexos a la ejecucin?
Sobre el particular hay opiniones diversas.
En algunos momentos se estima que son incidentes
y en otros que son juicios principales.
Las consecuencias de aceptar una u otra tesis son
trascendentes.
Veamos en qu se apoyan unos y otros opinantes
sobre el tema.

Los que postulan que las terceras son


simples incidentes del Juicio Ejecutivo.

96

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Hay que relacionar lo dispuesto en el art. 82 con


el art. 518. De ellos se desprendera que la
reclamacin que formula este tercero en el Juicio
Ejecutivo debe considerarse una cuestin
incidental, que est sometida a una tramitacin
distinta nicamente por incidir en un Juicio
Ejecutivo.
(Recordemos que el art. 82 es el que nos da un
concepto, una nocin de lo que debe entenderse
por incidentes; de all se extrae la conclusin de
ser accesorias).
Se agrega tambin que estas terceras no pueden
existir sin el Juicio Ejecutivo. De all que estas
actividades de estos terceros son nicamente
una consecuencia de la traba de embargo que se
produce en el cuaderno de apremio. Al no existir
esa traba de embargo, desaparecen las terceras
per se. No hay posibilidades de pensar en una
tercera si no hay embargo.
Se agrega adems en apoyo de esta opinin, que
es juez competente para conocer de las terceras
aqul que est conociendo del Juicio Ejecutivo,
cualquiera que sea el valor de la cosa disputada y
que se hace valer. Todo lo cual indica esta
vinculacin accesoria de las terceras en este
Juicio Ejecutivo.

Los que sostienen que la tercera es un


juicio
principal,
independiente
de
la
ejecucin que se est llevando a cabo.

Se dice que la sentencia, el fallo que se dicte en


una tercera reviste tanta importancia como
aquella sentencia que pudo haberse dictado o
que puede dictarse en el cuaderno ejecutivo.
La sentencia que recae en una tercera en nada
altera o modifica lo resuelto en el Juicio
Ejecutivo, que est contenida en el cuaderno
principal. De ah la igualdad que se profesa entre
estas dos resoluciones, entre estas dos
sentencias definitivas.
Tambin se dice que una de esas terceras, la de
dominio, se expresa en la ley que ella se sujeta
en su tramitacin a la del juicio ordinario con
ciertas modificaciones. De modo tal entonces se
est demostrando que ella no es un incidente del
juicio ejecutivo sino un juicio principal.
Qu es lo que se pretende con estas dos
opiniones tan diversas (miradas desde el punto
de vista procesal)?
Aceptar una u otra tesis tiene un aspecto
eminentemente prctico. De acogerse una u otra
tesis las conclusiones a que se pueda llegar pueden
constituir un error en la tramitacin de estas
terceras y que, por ende, ese error se transforme
en un vicio de orden procesal que acarree la nulidad
de todo lo obrado en una tercera.
Consecuencias de seguirse una u otra tesis:
97

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

facultado para actuar en representacin de su


mandante en todas las gestiones, actuaciones o
trmites hasta la ejecucin completa de la
Sentencia definitiva, pero es en ese juicio, no
para que pueda personarse en un juicio distinto.
Por ende, no se podra notificar de la tercera a
este
mandatario,
tendra
que
notificar,
cumpliendo todas las reglas de la notificacin, al
ejecutante y/o al ejecutado.

Los tribunales difieren en cuanto a la naturaleza


jurdico-procesal. Dicen en algunas ocasiones que
son incidentes y en otras dicen que son un juicio
principal. Depender entonces de la constitucin de
la sala que deba resolver sobre el tema.

En lo que respecta al mandato judicial.


En
relacin
a
este
aspecto
podramos
preguntarnos:
puede
el
mandatario,
el
apoderado de una de las partes litigantes del
Juicio Ejecutivo (sea del ejecutante o del
ejecutado), intervenir en las terceras que se
puedan promover en ese Juicio Ejecutivo?

Cmo se va a notificar la primera resolucin que


recae
en
un
cuaderno
de
tercera?
personalmente, por cdula o por el estado
diario?

Para los que estiman que las terceras son


incidentes, no hay problema. El mandato
conferido a alguna de las personas que pueden
asumir esta calidad, estn habilitados sin ms
para actuar en este cuaderno de tercera. De ah
entonces que la tercera pueda ser vlidamente
notificada a estos mandatarios.
Ahora, si se considera que esta tercera es un
Juicio principal, ese mandato, ese poder que se
confiere a este apoderado, no tendra facultades
para participar en la tramitacin de una tercera,
cualquiera sea su naturaleza. Toda vez que el
poder que se le confiri lo fue en una causa
distinta (la ejecucin) y no lo faculta para
intervenir en una causa ajena a ella. De ah
entonces que por el art. 7, ese mandatario est

En relacin a la notificacin de la tercera.

Si se estima que son incidentes nos basta que esa


resolucin, la primera que se dicta en ella, sea
notificada por el estado diario.
Asimismo, aquella resolucin que reciba la
tercera a prueba tambin se notificara por el
estado. A igual conclusin llegaramos que la
sentencia que se dicte en ese cuaderno de
tercera deba notificarse por el estado diario.

En relacin al fallo que recaiga en una


tercera.
Tambin vara en cuanto a su naturaleza jurdicoprocesal.

98

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Si hablamos que estamos frente a un


incidente, ese fallo ser considerado una
Sentencia Interlocutoria de aquellas que
establecen derechos permanentes a favor de las
partes.

En cambio, de seguirse la idea de que


importa un juicio principal la subsistencia de
esa tercera es factible considerarla, y seguir
tramitndose por su cuenta sin importar la
inexistencia de la ejecucin.

Si lo consideramos como juicio principal, esa


sentencia tiene el carcter de definitiva. Pone fin
a la instancia y resuelve el asunto controvertido.

Este tercerista, cualquiera que sea la calidad con


que comparezca ejerciendo alguna de esas que el
art. 518 seala, siempre tiene la posibilidad de
hacer uso de la facultad que contempla el
artculo 457, es decir, ese tercerista puede
sustituir el embargo.

En
cuanto
reconvencin.

la

posibilidad

de

una

Si se sigue la tesis de los incidentes, no hay


ninguna posibilidad de reconvenir. Esa demanda
reconvencional es improcedente.
En tanto que si es un juicio principal s que
podr formularse una demanda reconvencional.

De acuerdo con el art. 518, en el Juicio Ejecutivo


slo son admisibles las terceras que all se
indican, amn de tambin ejercer los derechos
que el art. 520 contempla. Pero en todo, en este
momento, las que nos interesan son las del art.
518.

En cuanto a la subsistencia de la tercera en


el caso de que ese Juicio Ejecutivo pueda
desaparecer,
terminar por alguno de los
mecanismos procesales que existen en
nuestro C. P. C.
Si se trata de un incidente, la extincin de la
ejecucin importa o acarrea tambin la extincin
de la tercera, porque estamos aplicando el
aforismo de que lo accesorio sigue la suerte de
lo principal.

99

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Tercera de dominio:
Artculo 518: En el juicio ejecutivo
slo son admisibles las terceras cuando
el reclamante pretende:
1 Dominio de los bienes embargados;
Esta tercera de dominio es la reclamacin que
hace un tercero alegando dominio sobre los bienes
embargados, con la finalidad de que se alce el
embargo practicado sobre sus bienes y se reconozca
su derecho de dominio.
Los objetivos, las finalidades de esta tercera
son:
1) Que se reconozca el Derecho de dominio del
tercerista.
2) Que se alce el embargo respecto de los bienes
cuyo derecho de dominio se alega.
3) Que se le restituyan al tercerista los bienes
embargados y de los cuales haya podido ser
privado.
Hay un requisito comn a todas las terceras y que
tratndose de la tercera de dominio: Desde que
instante, cul es la oportunidad para intentar,
para interponer, una tercera de dominio?
El requisito sine qua non para poder intentar esta
tercera es que se hayan embargado bienes al

deudor, y que estos bienes sean de propiedad del


tercerista.
Luego, para examinar la procedencia de la tercera
de dominio se requiere:
1) Ser tercero.
2) Tener el dominio de los bienes embargados.
El fundamento de la existencia de esta tercera se
encuentra en que el ejecutado puede ser un simple
tenedor o poseedor de los bienes que se le
embargan y que el dominio realmente se encuentre
radicado en el patrimonio de un tercero, y ese
tercero obviamente no tiene por qu soportar
deudas ajenas que vayan a ser solucionadas con su
patrimonio.
Es posible deducir esta tercera desde que se
produce la traba de embargo, porque es
justamente a travs de esa diligencia que se
produce la afectacin de ciertos bienes del
tercerista al cumplimiento de la obligacin que se
est demandando a travs de ese Juicio Ejecutivo.
Si se puede interponer desde la traba de embargo,
hasta cundo es factible interponerla? Se
puede interponer desde la traba de embargo hasta
que se haya perfeccionado la enajenacin de los
bienes embargados; y para ese efecto habr que
distinguir si los bienes embargados fueron muebles
o inmuebles.

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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Si se trata de muebles, ser hasta que se realice la


tradicin de los bienes.
Si se trata de inmuebles, ser hasta que se
practique la inscripcin en el Conservatorio de
Bienes Races, en el respectivo Registro de
Propiedad.
Interpuesta una tercera de dominio, qu
efectos se siguen de ella?
Para saber los efectos que produce esta
interposicin de tercera, tenemos que distinguir
entre el cuaderno ejecutivo y el de apremio.
De acuerdo con el art. 522, su interposicin no
suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo.
Tratndose del cuaderno de apremio, opera el art.
523. Conforme a ste, por regla general, tampoco
suspende el procedimiento de apremio. Slo
excepcionalmente se puede producir esa suspensin
cuando la tercera aparece fundada en un
instrumento pblico que se otorga antes de la
demanda ejecutiva.
En los dems casos, el remate se lleva a cabo y se
entiende eso s que la subasta de esos bienes va a
recaer sobre los Derechos que el deudor tenga o
pretenda tener sobre la cosa embargada. Art. 523
inciso 2.

enunciaciones que indica el artculo 254;


ni se suspender por su interposicin el
procedimiento de apremio, salvo que se
apoye en instrumento pblico otorgado
con anterioridad a la fecha de la
presentacin de la demanda ejecutiva.
(Respecto de una cosa mueble que se
embarga, no est apoyada en un
instrumento pblico. Cuando se compra
un computador no dan un instrumento
pblico por la compra, pero si lo
embargan, se intentar una tercera de
dominio y se va querer que no rematen
el computador, porque le va a
perjudicar. Cmo lo va a poder
acreditar? No va a poder pedir la
suspensin,
porque
no
tiene
un
instrumento pblico ni tampoco un
notario otorg la escritura pblica de
adquisicin del computador.
Entonces es bien poco probable que se
tenga. Se podr tener la factura o boleta
que podr servir de prueba, pero para
suspender el remate no sirve).
En los dems casos el remate se llevar
a cabo, entendindose que la subasta
recaer sobre los derechos que el
deudor tenga o pretenda tener sobre la
cosa embargada.

Artculo 523: No se dar curso a la


tercera de dominio si no contiene las
101

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

(Habr que esperar el fallo de la


tercera para saber si ese deudor tena
efectivamente algn Derecho sobre la
cosa que le fue embargada. Porque si no
lo tiene mal puede haberse llevado a
efecto a esta subasta y con su producido
pagarle al acreedor.)

principal y no a uno incidental) debe sujetarse en su


aspecto formal al cumplimiento de todos los
requisitos que indica el art. 254 y no solo a esos
sino que tambin debe cumplir con las exigencias
comunes a todo escrito y con aquellas otras
obligaciones que impone la ley 18.120 sobre
comparecencia en juicio.

Las resoluciones que se dicten son


apelables y la apelacin se conceder en
el efecto devolutivo.

Esta demanda se interpone ante el Tribunal que


est conociendo de la ejecucin (no necesitamos ir a
designacin de Tribunal en aquellos lugares en que
existe asiento de Corte de Apelaciones).
Segn el art. 523, no se dar curso a la demanda de
tercera de dominio si no contiene las enunciaciones
del art. 254. Es mucho ms enrgica la sancin que
si se omitiese en un juicio ordinario, porque aqu se
dice que no se dar curso a la tercera si no
contiene las enunciaciones del 254. De manera que
si falta alguna de ellas no se le va a dar tramitacin.
En cambio, cuando hablbamos del juicio ordinario,
veamos que el juez poda no dar curso a la
demanda cuando se omiten las 3 primeras
menciones del art. 254. Aqu, en cambio, cualquiera.
Es mucho ms amplio tratndose de esta demanda
que se inicia en el Juicio Ejecutivo.

Recordemos que la introduccin de cualquier tipo


de tercera autoriza para solicitar la ampliacin de
embargo, sobre todo si se trata de este tipo de
tercera de dominio.
Podra tambin darse el caso que, con ocasin de la
traba de embargo, se hubiesen embargado bienes
que son objeto de la tercera de dominio y que se
embargaran, al mismo tiempo, bienes que no son
objeto de la tercera.
Respecto de los bienes que no son objeto de la
tercera, la ejecucin va a seguir adelante en forma
normal. Slo se vern afectados por la tercera
aqullos que han sido embargados y que el
tercerista est demandando como propios.
Tramitacin de la Tercera de Dominio:

No hay necesidad de intentar una tercera de


dominio para lograr el alzamiento de un embargo
cuando los bienes embargados estn en poder de su
dueo.

Esta demanda de tercera (podra servir como una


razn para decir que estamos frente a un juicio

Para intentar la tercera de dominio se requiere, en


consecuencia, que esos bienes embargados estn en
102

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

poder del deudor que se ejecuta, no as cuando lo


que se embarga son bienes que estn en poder del
tercero.
Ejemplo tpico: las empleadas domsticas que
solicitan crditos en las casas comerciales, y dan la
direccin del lugar donde prestan sus servicios. Se
van endeudadas y aparece la ejecucin en el lugar
donde prestaban sus servicios. Entonces el dueo
de casa es el que tiene que sufrir esos embargos y
aqu es donde aparece esta posibilidad. No tengo
que esperar a que me vayan a retirar por la fuerza
pblica los bienes que se hayan podido embargar.
Basta con que se apersone a la ejecucin y que por
la va incidental reclame el alzamiento de esos
bienes fruto de ese embargo, porque esos bienes
estn en su poder y es el dueo. As tambin lo han
estimado los Tribunales de justicia.
La tercera de dominio se tramita conforme a las
normas del procedimiento ordinario pero sin
escritos de rplica ni dplica.
La oportunidad para intentar esta tercera es desde
que se traba el embargo y hasta que se realiza la
tradicin de los bienes.

presumirse su dominio, segn las normas del


derecho civil.
Lo que se pretende con esta tercera es respetar la
posesin de este tercero, que ve afectada
injustamente su posesin por el embargo que se
decreta en un juicio ejecutivo, el cual no est
dirigido en su contra. (Ejemplo tpico: pensionista
en una casa, da esa direccin, contrajo deudas, no
paga, se inicia ejecucin en su contra y le embargan
a la duea de casa los bienes (bienes que no son del
pensionista sino que de este tercero)).
(Recordar que segn el art. 700 del CC el poseedor
se reputa dueo).
La tercera de posesin no naci con el C.P.C sino
que el origen de esta tercera fue una creacin
jurisprudencial. Una jurisprudencia del ao 1913 de
la Corte de Apelaciones de la Serena, que despus
se repiti el ao 1918 por la Corte de Apelaciones
de Santiago, y solo el ao 1925 le vino a dar su
aquiescencia la Corte Suprema. Ah naci esta
tercera de posesin y esa es la que recin a fines
del siglo pasado con la Ley 18.105 se incorpor al
C.P.C.

Tercera de posesin:
Se define como la intervencin de un tercero en un
juicio ejecutivo, en virtud de la cual pide que se
alce el embargo recado en ciertos bienes, porque al
momento de trabarse el embargo sobre stos se
encontraban en su poder y, por ende, deba

Fundamento:

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El fundamento de esta tercera se encuentra en el


art. 700 del Cdigo Civil (el poseedor es reputado
dueo, mientras otra persona no justifica serlo), en
concordancia con el art. 2465 que otorga un
derecho de prenda general sobre los bienes del
deudor, no de terceros. De ah entonces la
admisibilidad de esta tercera de posesin, son
bienes del deudor los que se van a embargar en
cantidad suficiente.

Desde la traba de embargo hasta la realizacin de


los bienes.

Para poder intentar esta tercera de posesin


se requiere:

Son similares a las que manifestamos para la


tercera de dominio, vale decir:

Que se haya trabado embargo.


Que ese embargo recaiga sobre bienes de un
tercero.
Que, al tiempo de practicarse el embargo, esos
bienes no se encuentren en poder del deudor.

Es posible que esos bienes estn en manos del


mismo tercero (aquel que intenta la Tercera) o bien
que los tenga otra persona, pero que los tenga en
nombre y en lugar del poseedor.
Tramitacin:
Esta tercera de posesin se tramitar como un
incidente, de aquellos de previo y especial
pronunciamiento y la tramitacin misma es el
procedimiento incidental.
Momento u oportunidad para intentarla:

Requisitos que deben


demanda de tercera:

concurrir

en

esta

Exigencias comunes a todo escrito.


Exigencias contenidas en el art. 254.
Exigencias contempladas en la ley 18.120 sobre
comparecencia en juicio.

Este tercerista est amparado por la presuncin del


art. 700, lo que es importante porque va a quedar
relevado del peso de la prueba. Quienes quisieran
alterar los fundamentos que sirven de base a esta
presuncin tendrn que demostrar lo contrario.
El incidente que se tramita para esta tercera de
posesin podr acogerla o desestimarla segn sean
las probanzas que se rindan en la causa.
En todo caso el tercerista, sin perjuicio de la
presuncin que lo favorece, puede acreditar la
posesin de esos bienes por cualquier medio de
prueba, se est en presencia de un hecho como es la
posesin, y, por ende, no existe ninguna limitante
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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

para producir esa prueba, no rige la limitacin de 2


UTM, por lo tanto, perfectamente se puede producir
una prueba de testigos para demostrar la eficacia
de su posesin.
A la igual que la tercera de dominio, la
interposicin de esta tercera autoriza al ejecutante
para solicitar la ampliacin del embargo que se
haya practicado.
Es posible en contra del fallo que resuelve esta
tercera intentar los recursos que correspondan,
fundamentalmente ser un recurso de apelacin,
porque vamos a estar en presencia de una sentencia
definitiva y esa apelacin se conceder en el solo
efecto devolutivo, considerando el art. 194 n 2 de
nuestro C.P.C.
Decimos que es una Sentencia Definitiva porque ese
es ms o menos el predicamento que tiene la corte
de Apelacin de Concepcin. Hay que recordar las
discusiones que existan acerca de la naturaleza
jurdica de las terceras, que en general poda
decirse que eran un incidente o un juicio principal.
La Corte de Concepcin estima que prcticamente
es un juicio principal, como tal debe notificarse
personalmente la demanda (igual sera para la
tercera de posesin), que se recibe a prueba y que
debe notificarse, por ende, por cdula y que para
rendir la prueba se ajusta al trmino probatorio
incidental (vale decir, 8 das, 2 das para el
probatorio) y posteriormente habr una citacin
para sentencia, si es que procede (porque en los

incidentes no tenemos citacin para or sentencia) y


la sentencia ser, siguiendo este criterio, definitiva
y tendr que notificarse por cdula, segn el art. 48.
Efectos de la interposicin de la tercera de
posesin:

No suspende
ejecutivo.

Puede suspender la substanciacin del


cuaderno de apremio si se acompaan
antecedentes que constituyan, a lo menos,
presuncin grave de la posesin que se invoca.

la

tramitacin

del

cuaderno

A diferencia de lo que ocurre en la tercera de


dominio, en que es ineficaz toda la prueba
documental que eventualmente pudiera producirse
de acompaar boletas y facturas de adquisicin de
bienes, aqu s que nos sirve; y ese tipo de prueba
documental puede llegar a constituir esta
presuncin grave de la posesin que se est
invocando.
La documentacin de esta ndole permite solicitar la
suspensin del procedimiento de apremio inter no
se resuelva esta tercera de posesin. Por
consiguiente, si se acompaan tales antecedentes
no podr llevarse a cabo la realizacin de los bienes
embargados los que van a quedar sometidos, a la
postre, a la decisin que se tome en el cuaderno de
tercera.
105

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Esta tercera va a seguir la tramitacin de este


procedimiento incidental y segn el parecer que se
tenga el fallo podra ser, si lo considerramos un
incidente, una Sentencia Interlocutoria pero
siguiendo el criterio de nuestra ilustrsima ser una
Sentencia Definitiva.
Este tercerista puede tener intervencin en el
nombramiento de un depositario, puede pedirle al
depositario que ha sido designado cuenta de su
actividad o incluso puede solicitar la designacin de
un nuevo depositario pidiendo la remocin del que
ya existe.
Como todo litigio, debe tambin tener el fallo que
recaiga en esta tercera de posesin un
pronunciamiento sobre las costas. De acuerdo con
el resultado de esa resolucin se aplicaran los
artculos 144 y 147 del C.P.C. En consecuencia, si el
tercerista obtiene un resultado positivo va a tener
derecho a exigir que se condene en costas tanto al
ejecutante como al ejecutado, en cambio, si el
tercerista es perdidoso, se le rechaza su demanda,
deber sufrir l la condena en costas.

Tercera de prelacin:

Es la intervencin de un tercero en el juicio


ejecutivo, que pretende tener derecho para ser
pagado preferentemente al ejecutante con el
producto del remate de los bienes embargados.
La finalidad que se persigue con este tipo de
tercera es obtener el reconocimiento de poseer una
calidad de acreedor preferente y, mediante esa
calidad de acreedor preferente, hacer efectiva,
hacer realidad la causal de preferencia que le
contempla la ley sobre el producido de los bienes
embargados. Lo que significa pagarse con
antelacin al acreedor ejecutante, quien puede ser
un simple acreedor valista o tener una preferencia
posterior a la que est alegando el tercerista.
Las causales de preferencia son el privilegio y la
hipoteca, y estn consignadas el art. 2472 del C.C.
que se refiere a los crditos de 1 clase, porque los
de la 2 clase estn constituidos por los crditos
prendarios y la 3 clase son las hipotecas.
Esta tercera de prelacin tiene que fundarse en
alguna de esas causales que se indican en estas
distintas disposiciones del CC o bien puede ser que
no estn contenidas all sino que en otra ley
particular o especial, porque pueden esas leyes
incorporar otros tipos crditos a algunos de estos
motivos.
Para intentar esta tercera necesitamos que exista
un juicio ejecutivo y se va a poder intentar, a
106

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

diferencia de las dos anteriores, desde que se


deduce la demanda ejecutiva. En consecuencia,
no se necesita un embargo para hacer valer la
tercera de prelacin y se podr intentar hasta el
instante en que se haga pago al acreedor que
inici la ejecucin. Verificado ese pago a este
acreedor ya no es posible intentar la tercera de
prelacin, puesto que desaparece el producto de la
realizacin de los bienes y, por consiguiente, no hay
en que hacer efectivo este crdito de mejor derecho
que el del ejecutante, no hay nada que preferir.
Para intentar esta tercera se precisa:

Que la intente un tercero.


Que se acompae un ttulo ejecutivo. Y ese ttulo
ejecutivo que se acompaa tiene que hacerse
valer en contra del ejecutado y en ese ttulo, por
cierto, consta el crdito del tercerista.
Que el tercero haga valer alguna de las causas o
motivos que le asigna la preferencia que est
sosteniendo le favorece (Podr ser la del artculo
2472, 2476, 2477, en fin, la que corresponda en
derecho).

(Las preferencias solo las contempla la ley, no son


susceptibles de ser creadas por la voluntad de las
partes).
En el fondo lo que hace valer ese tercerista es
prcticamente un juicio ejecutivo para que se
declare la existencia de su mejor derecho para
pagarse con el producido de los bienes a embargar.

Tramitacin de la tercera de prelacin:


Va a tener una tramitacin incidental pero, a la
postre, esta tercera de prelacin no surte ningn
efecto en los cuadernos de apremio ni en el
cuaderno ejecutivo o principal, es irrelevante,
porque lo que se persigue a travs de ella es
obtener un pago y cundo va a obtener el pago?
Cuando se hayan realizado los bienes del deudor
(da lo mismo entonces que el cuaderno de apremio
siga adelante, porque all se van a realizar los
bienes).

De lo dicho aparece que este tercerista ejerce, al


mismo tiempo, 2 acciones:

Una en contra del ejecutado, que emana de la


existencia de este ttulo ejecutivo, que demuestra
que ese ejecutado tambin est obligado para
con l.

Otra contra el ejecutante, porque a travs de


la tercera lo que pretende es que se declare que
tiene un mejor derecho para ser pagado que ese
ejecutante inicial.

Las finalidades son distintas:

107

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Acreditar la existencia de esa obligacin a travs


del ttulo ejecutivo que se est acompaando y
que se hace valer.

Qu efectos se producen como consecuencia


de la interposicin de esta tercera de
prelacin?

Obtener una declaracin en el sentido de que


este tercerista tiene que ser pagado con
antelacin al ejecutante, porque lo favorece una
causal de preferencia o de privilegio.

Esta materia est regulada en los artculos 522 y


525 del C.PC.

La tercera de prelacin debe cumplir con los


requisitos propios de la demanda, y de la demanda
no solo del art. 254 sino que tambin los propios,
los inherentes de la demanda ejecutiva.
Artculo 521: La tercera de dominio
se seguir en ramo separado con el
ejecutante y el ejecutado, por los
trmites del juicio ordinario, pero sin
escrito de rplica y dplica. Las
terceras de posesin, de prelacin y de
pago se tramitarn como incidente.
El tercerista tendr el mismo derecho
que el artculo 457 concede al deudor
principal.
Vale decir, este tercerista, cualquiera que sea la
tercera que haga valer, puede realizar la
sustitucin del embargo (a eso se refiere el art.
457).

Artculo 522: La interposicin de una


tercera no suspender en caso alguno el
procedimiento
ejecutivo.
El
procedimiento de apremio se suspende
nicamente en el caso contemplado en
el inciso primero del artculo 523 y,
tratndose de una tercera de posesin,
slo
si
se
acompaan
a
ella
antecedentes que constituyan a lo
menos presuncin grave de la posesin
que se invoca.
Artculo 525: Si la tercera es de
prelacin, seguir el procedimiento de
apremio hasta que quede terminada la
realizacin de los bienes embargados.
Verificado
el
remate,
el
tribunal
mandar consignar su producto hasta
que recaiga sentencia firme en la
tercera.
En consecuencia, la tercera de prelacin no tiene
ninguna influencia en ninguno de los dos cuadernos
de la ejecucin, ni en el principal ni en el de
apremio. Y no se van a suspender los

108

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

procedimientos
embargados.

de

realizacin

de

los

bienes

Realizados que sean los bienes embargados, se


depositar el producto de esa subasta en la cuenta
corriente del tribunal, pero no se pagar con ello al
ejecutante sino hasta que exista una sentencia firme
en el cuaderno de tercera.
Cundo se va a proceder al pago? Y A quien
se le paga?
Depende.

Si la tercera se rechaza: se pagar al


ejecutante primitivo. Lo que significa que no se
acredit, no se demostr que el tercerista gozara
de alguna preferencia para su pago.

Si la tercera se acepta: se pagar al tercero


con preferencia al ejecutante y si algo resta, con
ese resto se conformar el ejecutante inicial.

Si la tercera es rechazada y el ejecutado, el


deudor carece de otros bienes (no hay
posibilidad de ampliar el embargo) y esos
bienes que se realizaron son insuficientes
para pagar la totalidad de la deuda que se
est cobrando, ese producto se va a distribuir a
prorrata del monto de sus deudas entre este
ejecutante inicial y el tercerista. De suerte que
ese tercerista deviene de ser tercerista
preferente en simple tercerista valista y

transformamos la tercera de prelacin en una


tercera de pago.

Tercera de pago:
Es aqulla que tiene un acreedor valista que
interviene en un Juicio Ejecutivo para que se le
reconozca su Derecho a concurrir al pago con el
producido de la realizacin de los bienes
embargados a falta de otros bienes del deudor, del
ejecutado, y a prorrata de su crdito.
El fundamento de esta tercera lo encontramos en
que el embargo que practica un acreedor con
antelacin a otro no le otorga ningn tipo de
privilegio ni preferencia para el pago. El segundo
acreedor, este otro ejecutante, tiene tanto o igual
Derecho que el primitivo para reclamar el pago
sobre los bienes del deudor. No hace sino uso del
Derecho de prenda general que le consagra el CC.
(Concurrencia en el pago con el producido de los
bienes embargados que han sido realizados).
Para intentar esta tercera, se precisa:
1) Ser tercero.
2) Que el crdito del tercerista conste en un
Ttulo Ejecutivo (porque tambin es acreedor
y demanda el cumplimiento forzado de una
obligacin que se contiene en este ttulo que
debe poseer).
109

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

3) Que el ejecutado no tenga otros bienes que


aquellos
que
le
fueron
embargados
originalmente por el primer ejecutante.
4) Que el tercerista tenga la calidad de acreedor
valista o quirografario (no goza de ninguna
causa de preferencia para el pago porque si la
tuviera haramos valer la tercera de prelacin
y no la de pago).

Una es la accin ejecutiva, que se dirige en


contra de su deudor para obtener el
cumplimiento de la prestacin que se da en ese
Ttulo Ejecutivo que tiene en su poder este
tercerista.

Una segunda accin es la de pago, que se dirige


contra el ejecutante y que est destinada a
obtener que se le reconozca el derecho a este
tercerista a pagarse a prorrata con el producido
del remate de los bienes embargados.

Oportunidad para intentar la tercera:


Desde el momento en que se traba el embargo
hasta el instante en que, con el producido de la
realizacin de los bienes embargados, se paga al
acreedor. Producido ese pago ya no existe
posibilidad de demandar una concurrencia sobre
esa misma cantidad que fue producto del remate de
los bienes embargados.

Tramitacin de la tercera de pago:


La tramitacin que le contempla la ley para este
tipo de tercera es la del procedimiento incidental
pero, al igual que en caso anterior (cuando
hablbamos de la tercera de prelacin), aqu hay
dos acciones que se ejercitan por el tercerista:

De manera entonces que tenemos en esta tercera


de pago dos demandados: el ejecutante y el
ejecutado.
La finalidad de uno y otro tipo de accin es
distinta:

Contra el ejecutado, porque tambin tiene la


calidad de deudor respecto del tercerista.

Contra el ejecutante, porque se est pidiendo


que se le reconozca su derecho a ser pagado en
concurrencia con ese ejecutante y Cmo? a
prorrata de sus respectivos crditos.

Hay que hacer un clculo para determinar el


porcentaje que le corresponde a cada uno sobre el
producto del remate de los bienes embargados. Esa
es la cantidad que debe distribuirse entre
ejecutante y tercerista, que es tambin ejecutante
respecto de ese deudor.
110

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

En relacin con esta tercera de pago, hay que tener


presente que ese acreedor posterior que aparece
despus de haberse iniciado la ejecucin primitiva,
originaria, tiene un derecho optativo:

Por un lado, puede ejercer su accin de tercera y


hacerla valer en la forma que hemos narrado. Y
as entonces, obtener el cumplimiento de la
obligacin que consta en su Ttulo Ejecutivo.
La otra opcin es la de iniciar una ejecucin
independiente, separada de la que ya existe en
contra de su deudor, y esa nueva ejecucin se
seguir ante el Tribunal que sea competente de
acuerdo con las reglas generales.

producido del remate de los bienes embargados. De


manera que el tercerista no tiene ningn inters en
saber el resultado de la sentencia que haya podido
dictarse en el primer Juicio Ejecutivo o en el
cuaderno de apremio. Solo le interesa el dinero y
con l pagarse.
No hace sino cumplir lo que se dispone en el art.
522 en cuanto a los efectos de la interposicin.
Este tercerista de pago tiene tambin algunos
Derechos que puede ejercer dentro del
procedimiento ejecutivo original (aquel que dio
comienzo y donde se embargaron los bienes del
deudor):

Derecho
de
pedir
la
remocin
del
depositario que ya estaba designado, y para
solicitar su remocin indicar que existe un
motivo fundado para ello, no es que sea algo
arbitrario o antojadizo. Decretada que sea esta
remocin, se designa otro de comn acuerdo
entre estos dos acreedores. Si no existe este
obrar de consuno entre estos dos ejecutantes,
resuelve el Tribunal. Art. 529 inciso 1.

Derecho de intervenir en la realizacin de


los bienes que se han embargado con las
facultades del coadyuvante. Art. 529.

Y Cmo va a concurrir al pago? Si existe una


nueva ejecucin, en ella ese acreedor pedir al
Tribunal que oficie a aquel otro que est conociendo
de la primera ejecucin y donde se han realizado los
bienes, para que admita el pago de su crdito en
concurrencia con ese ejecutante a prorrata de sus
crditos.
Esta tercera de pago, si se sigue ese camino, no
tiene ningn efecto en el cuaderno principal ni
tampoco lo tiene respecto del cuaderno de
apremio. Es para esos fines intrascendente y no
produce ningn efecto porque, a la postre, lo que le
interesa a este nuevo acreedor es simplemente que
se le pague, y el pago se obtiene mediante este
clculo proporcional que se realiza en relacin al

Artculo 529: El tercerista de pago


podr
solicitar
la
remocin
del
depositario alegando motivo fundado; y,
111

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

decretada la remocin, se designar otro


de
comn
acuerdo
por
ambos
acreedores, o por el tribunal si no se
avienen.
Podr tambin el tercerista intervenir en
la realizacin de los bienes, con las
facultades de coadyuvante. Con las
mismas facultades podr obrar el primer
acreedor en la ejecucin que ante otro
tribunal deduzca el segundo.
Es un efecto recproco la posible intervencin en
una u otra ejecucin la que permite la ley.
As, afinamos lo relativo a estas terceras que estn
consagradas en el art. 518, pero no hay que olvidar
que tambin es posible ejercer a ttulo de tercera
aquellos otros Derechos que se consignan en el art.
520 y que posibilitan que el ejecutado deduzca las
terceras cuando invoca alguna de las calidades que
contempla el art. 520. De modo que la tercera no
solo est reservada para estos terceros que
advienen al juicio ejecutivo sino que tambin
pueden provenir del propio juicio ejecutivo, de una
de las partes, del ejecutado en la medida que
invoque el ejercicio de algunos de los Derechos que
contempla el art. 520.

Juicio ejecutivo en las obligaciones


de hacer
No son de muy ordinaria ocurrencia este tipo de
ejecuciones, pero eso no significa que no existan y
que en un momento dado no puedan llevarse a la
prctica.
Se trata en este caso de exigir, de demandar el
cumplimiento de una obligacin de hacer que
112

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Artculo 530: Hay accin ejecutiva en


las obligaciones de hacer, cuando,
siendo determinadas y actualmente
exigibles, se hace valer para acreditarlas
algn ttulo que traiga aparejada
ejecucin de conformidad al artculo
434.

consta en un ttulo al cual la ley le atribuye mrito


ejecutivo.
Tiene su fundamento este Juicio Ejecutivo de una
obligacin de hacer en el artculo 1553 del Cdigo
Civil, especialmente en su n1.
Artculo 1553 inciso 1 del C.C.: Si
la obligacin es de hacer y el deudor se
constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de
la mora, cualquiera de estas tres cosas,
a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la
ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para
hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los
perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato.
Ah est el fundamento de esta ejecucin de hacer.
Este juicio que se ejerce a travs de la accin
ejecutiva pretende obtener el cumplimiento forzado
de ese tipo de obligaciones y debe reunir los
requisitos que se exigen para las obligaciones de
dar y que se contemplan en el art. 530.

Este Juicio Ejecutivo de una obligacin de hacer se


le suele clasificar como un juicio relativo a:

La constitucin de una obligacin.


La suscripcin de un instrumento.
La realizacin de una obra material.

De modo que ese es el campo de estas obligaciones


de hacer.
Si la ejecucin en este tipo de obligaciones est
destinada a obtener la suscripcin de un documento
o la constitucin de una obligacin, la demanda
ejecutiva no tiene ninguna particularidad que la
distinga de la demanda que se presenta con ocasin
de una obligacin de dar. La demanda en uno y otro
caso son similares. Pero si que hay una diferencia
en lo que se refiere al cuaderno de apremio.
Efectivamente, en el art. 532 se establece que ese
mandamiento debe contener la orden de requerir
al deudor (al igual que en la obligacin de dar)
pero para que suscriba el documento, o bien
para que constituya la obligacin en el plazo que
el mismo mandamiento indique, bajo apercibimiento
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de que si no lo realiza en dicho plazo va a fijarlo el


juez, procediendo ese juez a nombre de este deudor.
No hay, por ende, en este tipo de juicio ejecutivo un
requerimiento de pago, sino que simplemente el
requerimiento est destinado a que ejecutado
suscriba el documento dentro del plazo que el juez
seala, o bien que realice la obra de que se trata.
Por ende, no hay embargo en este tipo de Juicio
Ejecutivo. Simplemente existe este requerimiento
al ejecutado para que constituya la obligacin o que
suscriba ese documento que se le est demandando
bajo apercibimiento de que si no lo lleva a cabo en
ese trmino, lo har el juez en su representacin.
Si se trata de la realizacin de una obra
material la demanda por la que se pretenda el
cumplimiento forzado de la misma es similar a la del
Juicio Ejecutivo de las obligaciones de dar. La
variacin va a estar en el cuaderno de apremio,
puesto que el mandamiento va a tener que contener
las menciones que indica el art. 533.
Artculo 533: Cuando la obligacin
consista en la ejecucin de una obra
material, el mandamiento ejecutivo
contendr:
1. La orden de requerir al deudor para
que cumpla la obligacin; y
2. El sealamiento de un plazo
prudente para que d principio al
trabajo.

No es para que realice la totalidad del trabajo, sino


para que d principio al trabajo. Es obvio que
tambin estas obras que persiguen la ejecucin de
esta obra material son un poco ms complicadas,
porque generalmente podr presentar dificultades
para su realizacin (Ejemplo: no se puede
constreir al deudor para que pinte el cuadro a que
se oblig).
Este ejecutado puede oponer excepciones, que son
las contenidas en el art. 464 y adems, la
imposibilidad de realizar o de llevar a cabo esta
obra que deba ejecutar.
Esta
ejecucin
que
pretende
obtener
el
cumplimiento forzado para la realizacin de una
obra material va a tener que, tambin en el
mandamiento de ejecucin, contener:
La orden de requerir al deudor para que
cumpla con su obligacin, y adems
Va a sealarle un plazo prudente para que de
principio al trabajo que deba cumplir.
Si no se oponen excepciones, se omite la sentencia y
el mandamiento de ejecucin se tiene como
suficiente para que el ejecutante ejerza los
Derechos que le contempla el art. 536.
Artculo 536: El acreedor podr
solicitar que se le autorice para llevar a
cabo por medio de un tercero, y a
expensas del deudor, el hecho debido, si
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a juicio de aqul es esto posible, siempre


que no oponiendo excepciones el deudor
se niegue a cumplir el mandamiento
ejecutivo; y cuando desobedezca la
sentencia que deseche las excepciones
opuestas o deje transcurrir el plazo a
que se refiere el nmero 2 del artculo
533, sin dar principio a los trabajos.
Igual solicitud podr hacerse cuando,
comenzada la obra, se abandone por el
deudor sin causa justificada.
Los siguientes artculos se refieren a esta situacin
de que no queriendo realizar la obra este deudor
simplemente la asume el ejecutante, y all en los
artculo 537 al 540, se desarrolla toda la actividad
que tiene que cumplir este ejecutante que est
reemplazando al deudor en esta faccin de obra
material.
As entonces, tenemos que este procedimiento
ejecutivo de las obligaciones de hacer y no hacer.
En todo caso la obligacin de no hacer se convierte
en la de hacer, porque propicia o persigue, si es que
esta obra ya se hizo, la destruccin de la misma.

CUMPLIMIENTO DE LAS
RESOLUCIONES DICTADAS POR
LOS TRIBUNALES CHILENOS
Ttulo XIX del Libro I del C.P.C, Artculos 231 y
siguientes.

El procedimiento de ejecucin es el complemento


indispensable de toda resolucin judicial, y consiste
en el cumplimiento de los resuelto en una sentencia
judicial que imponga una determinada prestacin a
favor de aquel que ha obtenido en el juicio.
(Porque hay ciertas resoluciones que no pueden
llevarse
a
cabo,
ejemplo:
las
sentencias
absolutorias).

Qu Sentencias son las que se


pueden ejecutar?
Se pueden ejecutar tanto las sentencias dictadas
por nuestros tribunales como las dictadas por
tribunales extranjeros.
Entre aquellas que se dictan por nuestros tribunales
se cumplen las sentencias firmes, bien que ellas
sean definitivas o interlocutorias o que causen
ejecutoria en conformidad a la ley. Art. 231 C.P.C.

A quin le corresponde conocer de


este cumplimiento, de esta
ejecucin?
Segn el art. 231, que es sino lo que se manifiesta
en los artculos 113 y 114 del COT, la ejecucin de
las resoluciones corresponde a los tribunales que

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las hayan pronunciado en primera o en nica


instancia.
Sin embargo esta disposicin, el art. 231, tiene
algunas excepciones.
1) Una primera excepcin se contiene en aquella
parte que se expresa que los tribunales que
conozcan de los recursos de apelacin, casacin
o revisin, ejecutarn los fallos que dicten para
la substanciacin de dichos recursos.
Esto es lo que tambin se indica en el art. 113 y
114 del COT.
Artculo 231: La ejecucin de las
resoluciones
corresponde
a
los
tribunales que las hayan pronunciado en
primera o en nica instancia. Se
proceder a ella una vez que las
resoluciones queden ejecutoriadas o
causen ejecutoria en conformidad a la
ley.
No
obstante,
los
tribunales
que
conozcan de los recursos de apelacin,
casacin o revisin, ejecutarn los fallos
que dicten para la substanciacin de
dichos
recursos.
Podrn
tambin
decretar el pago de las costas
adeudadas a los funcionarios que hayan
intervenido en ellos, reservando el de las
dems costas para que sea decretado
por el tribunal de primera instancia.

Para la substanciacin de dichos recursos, de


manera que los recursos que se indican all van a
tener que ser substanciados, tramitados por el
propio Tribunal, y esa substanciacin se lleva a
cabo a travs de los decretos o de los autos que
esos Tribunales puedan dictar.
2) Segunda excepcin: Podrn tambin decretar
el pago de las costas adeudadas a los
funcionarios que hayan intervenido en ellos,
reservando el de las dems costas para que sea
decretado por el tribunal de primera instancia.
Estas dos excepciones indican que no es el
tribunal que las dict en primera o nica
instancia el llamado a cumplir, son estos
Tribunales de alzada que conociendo de esos
recursos pueden ordenar, substanciar su
tramitacin y tambin ordenar el pago de las
costas que se causen con ocasin de esos
recursos.
3) Tercera excepcin: la que seala el art. 232.
Artculo
232:
Siempre
que
la
ejecucin de una sentencia definitiva
haga necesaria la iniciacin de un nuevo
juicio, podr ste deducirse ante el
tribunal que menciona el inciso 1 del
artculo 231, o ante el que sea
competente en conformidad a los
principios generales establecidos por la

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ley, a eleccin de la parte que haya


obtenido en el pleito.
el tribunal que menciona el inciso 1 del art.
231, o sea, el tribunal de primera o nica
instancia. Genera un derecho de opcin para
aquel que ha obtenido en el juicio.
Cundo va a ser necesario un nuevo juicio?
Ser necesario un nuevo juicio cuando la
sentencia que se trate de ejecutar ordene
prestaciones de dar, hacer o no hacer y su
cumplimiento se solicite despus de vencido el
plazo de 1 ao. Art. 237 en relacin con el art.
233.
Artculo 237: Las sentencias que
ordenen prestaciones de dar, hacer o no
hacer, y cuyo cumplimiento se solicite
despus de vencido el plazo de un ao,
concedido en el artculo 233, se
sujetarn a los trmites del juicio
ejecutivo.
Se aplicar tambin este procedimiento
cuando se solicite el cumplimiento del
fallo ante otro tribunal distinto del
indicado en el artculo 233.
En los juicios a que d lugar la ejecucin
de las resoluciones a que se refiere este
artculo, no se admitir ninguna

excepcin que haya podido oponerse en


el juicio anterior.
Luego, se inicia un nuevo juicio cuando se
solicita el cumplimiento despus de vencido el
plazo de 1 ao de que se hizo exigible las
obligaciones o bien, cuando se inicia un juicio
ejecutivo ante otro tribunal distinto de aquel que
indica el articulo 233.

Cul es el procedimiento que se


establece por la ley para la
ejecucin de estas resoluciones?
Para dar respuesta a esta pregunta es necesario
examinar si las resoluciones son dictadas por
Tribunales chilenos o son dictadas por tribunales
extranjeros.

Procedimiento para la ejecucin de las


resoluciones dictadas por tribunales
chilenos:
Para demandar el cumplimiento de las resoluciones
dictadas por nuestros Tribunales hay diversos
procedimientos:
El procedimiento que se indica en el art. 233.
El juicio ejecutivo a que alude el art. 237.
Procedimientos especiales, contenidos en ciertas
disposiciones que examinaremos.

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Procedimientos sealados por el juez a falta de


alguna normativa procedimental que se contenga
en nuestro C.P.C. en el art. 238.

Procedimiento del artculo 233:


(Que comprende hasta el art. 236)
Este procedimiento se aplica cuando se trata de
Sentencias cuya ejecucin se solicita ante el
Tribunal que la dict dentro del plazo de 1 ao
contado desde que la ejecucin se hizo exigible y
siempre que la ley no haya dispuesto una forma
especial de cumplir. Art. 233 inciso 1.
Artculo 233 inciso 1 Cuando se
solicite la ejecucin de una sentencia
ante el tribunal que la dict, dentro del
plazo de un ao contado desde que la
ejecucin se hizo exigible, si la ley no ha
dispuesto otra forma especial de
cumplirla, se ordenar su cumplimiento
con citacin de la persona en contra de
quien se pide.
Es en la medida que la ley no contemple
ninguna otra forma especial de cumplirla,
porque vamos a constatar que la ley seala formas
especiales de cumplimiento que no se ajustan al art.
233. De manera que esta disposicin se aplica
cuando no existe algn procedimiento especial
regulado por la ley. (ejemplo: juicios derivados del
contrato de arrendamiento, la sentencia que acoge
un desahucio, que ordena una constitucin o
declara
la
terminacin
del
contrato
de

arrendamiento por falta de pago de la renta


convenida, no se ajusta a este art. 233 porque tiene
una forma especial de cumplirse, cual es el
lanzamiento.
En consecuencia, los requisitos que se precisan
para poder hacer uso del procedimiento
contemplado en el artculo 233 son:
1) Que la ejecucin sea solicitada ante el propio
Tribunal que dict la sentencia.
2) La ejecucin debe solicitarse dentro de 1 ao,
que se cuenta desde que esa ejecucin se hizo
exigible, esto significa, desde que la sentencia se
encuentra firme, ejecutoriada o desde que cause
ejecutoria, en conformidad a la ley.
El art. 233 respecto de esta exigencia contempla
en el inciso 3 un caso especial referido a las
sentencias que ordenan prestaciones peridicas,
porque all ese plazo de 1 ao se cuenta desde
que se hace exigible cada prestacin o la ltima
de aquellas que se cobra.
3) Que no exista un procedimiento especial
sealado por la ley para cumplir el fallo en
cuestin.
4) Que se trate de una sentencia definitiva o
interlocutoria, de primera o nica instancia,
ejecutoriada o que cause ejecutoria y que tenga
el carcter de condenatoria.
118

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5) Debe contener una prestacin de dar, hacer o no


hacer.
El procedimiento de los artculos 233 comnmente
se conoce con el nombre de Cumplimiento
Incidental.
Cumplindose estas exigencias este ganancioso va a
pedir el cumplimiento de ese fallo ante este mismo
Tribunal.
La providencia que recaiga en esa solicitud que
presenta este ganancioso ser como se pide, con
citacin.
Esta Resolucin como se pide, con citacin, tiene
que notificarse para que pueda producir efectos. Se
va a notificar por cdula al apoderado de la parte, y
el ministro de fe debe remitir carta certificada a
este apoderado y tambin a la parte misma. A esta
ltima le va a dirigir esa carta certificada al
domicilio en que se le haya notificado la demanda.
Luego entonces, ese como se pide requiere de dos
notificaciones:

Una al apoderado constituido en ese juicio.


Otra a la parte misma.

A esta ltima se le hace llegar la notificacin por


cdula al domicilio que tiene registrado en el juicio.
Artculo 233: Cuando se solicite la
ejecucin de una sentencia ante el

tribunal que la dict, dentro del plazo de


un ao contado desde que la ejecucin
se hizo exigible, si la ley no ha dispuesto
otra forma especial de cumplirla, se
ordenar su cumplimiento con citacin
de la persona en contra de quien se
pide.
Esta resolucin se notificar por cdula
al apoderado de la parte. El ministro de
fe que practique la notificacin deber
enviar la carta certificada que establece
el artculo 46 tanto al apoderado como a
la parte. A esta ltima, la carta deber
remitrsele al domicilio en que se le haya
notificado la demanda. En caso que el
cumplimiento del fallo se pida contra un
tercero, ste deber ser notificado
personalmente.
El plazo de un ao se contar, en las
sentencias que ordenen prestaciones
peridicas, desde que se haga exigible
cada prestacin o la ltima de las que se
cobren.
Practicada esta notificacin en la forma ya vista,
pueden presentarse dos situaciones:
1) Que el afectado con la sentencia se oponga a la
ejecucin.
2) Que el afectado con la sentencia no se oponga a
la ejecucin, que no formule oposicin.

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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Si el afectado con la sentencia se opone a la


ejecucin.
Hay que hacer un nuevo subdistingo:

Si la oposicin se hace por la parte misma.


El legislador admite que este vencido, an en
estas condiciones, pueda oponerse a la ejecucin,
al cumplimiento del fallo que se est solicitando,
pero esa oposicin debe sujetarse a ciertas
condiciones:
a. Que lo haga dentro del trmino de citacin
(dentro del plazo fatal de 3 das).
b. Que alegue alguna de las excepciones que
estn especficamente establecidas en la ley
para este tipo de procedimiento ejecutivo.
c. Que esas excepciones se funden en hechos
acaecidos con posterioridad a la sentencia de
cuyo cumplimiento de trata.
Cules son las excepciones que
oponer este litigante perdidoso?

puede

Ellas estn sealadas en el artculo 234.


Artculo 234 inciso 1: En el caso del
artculo anterior la parte vencida slo
podr oponerse alegando algunas de las
siguientes excepciones: pago de la deuda,
remisin de la misma, concesin de esperas
o
prrrogas
del
plazo,
novacin,

compensacin, transaccin, la de haber


perdido su carcter de ejecutoria, sea
absolutamente o con relacin a lo dispuesto
en el artculo anterior, la sentencia que se
trate de cumplir, la del artculo 464 nmero
15 y la del artculo 534, siempre que ellas,
salvo las dos ltimas, se funden en
antecedentes escritos, pero todas en
hechos acaecidos con posterioridad a la
sentencia de cuyo cumplimiento se trata.
Tambin podr alegarse la falta de
oportunidad
en
la
ejecucin.
Esta
excepcin y las del artculo 464 N 15 y del
artculo 534 necesitarn, adems, para ser
admitidas a tramitacin, que aparezcan
revestidas de fundamento plausible. La
oposicin slo podr deducirse dentro de la
citacin a que se refiere el artculo
precedente.
En consecuencia, esas son las excepciones que
puede hacer valer este vencido cuando se solicita
el cumplimiento de su fallo. En ellas basara su
oposicin y alegar las excepciones en la medida
en que:
-

Se funden en antecedentes escritos y


Se funden en hechos
acaecidos
con
posterioridad a la fecha del fallo que se dict
en esa causa y cuyo cumplimiento se est
pidiendo.

120

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Con la indicacin contenida en este mismo


artculo 234, que la excepcin de prdida de la
cosa debida o imposibilidad absoluta para la
ejecucin actual de la obra debida y de falta de
oportunidad en la ejecucin, tambin deben:
-

Fundarse
en
hechos
acaecidos
con
posterioridad
a
la
sentencia
cuyo
cumplimiento se trata y
Deben aparecer revestidas de fundamento
plausible (este ltimo requisito es slo para
stas); si no aparecen revestidas de este
fundamento plausible el tribunal debe
desestimarlas de plano, no darles una
tramitacin.

Si la oposicin la formula un tercero contra


quien se pide la ejecucin, el cumplimiento
del fallo en cuestin.
As lo indica el artculo 234 en su inciso 2.
Artculo 234 inciso 2: El tercero en
contra de quien se pida el cumplimiento del
fallo podr deducir, adems, la excepcin
de no empecerle la sentencia y deber
formular su oposicin dentro del plazo de
diez das.
Aparentemente este tercero, contra el cual se
est solicitando el cumplimiento del fallo, estara

en una mejor situacin mirada desde el punto de


vista procesal, porque puede hacer valer todas
las excepciones del artculo 234 y adems, una
excepcin que le es propia: la de no empecerle la
sentencia, el fallo cuyo cumplimiento se est
tratando de obtener.
Aparece tambin en mejor posicin procesal
porque ese tercero tiene un plazo de 10 das para
formular oposicin y no de 3, como lo tiene la
parte misma.
Cmo se tramita esta oposicin? segn el
artculo 234 inciso 3 se tramita incidentalmente.
Artculo 234 inciso 3: La oposicin se
tramitar en forma incidental, pero si las
excepciones no renen los requisitos
exigidos por el inciso 1 se rechazar de
plano.
Lo dispuesto en este artculo es sin
perjuicio de lo prevenido en el artculo 80.
Pero qu
rechazada?

sucede

si

esa

oposicin

es

Si no se dedujo oposicin o bien habindose


deducido oposicin ella es rechazada, hay que
estarse a lo que indica el artculo 235. En
consecuencia, en esas dos posibilidades, para saber
cmo se cumple el fallo en cuestin hay que atender
al contenido de la sentencia (que siempre va a ser
condenatoria).
121

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Este artculo 235 nos da una serie de pautas para


determinar cmo se lleva a cabo ese cumplimiento.
Artculo 235: Si no ha habido
oposicin
al
cumplimiento
de
la
sentencia solicitado conforme al artculo
233 o ella ha sido desestimada por
sentencia de primera o segunda
instancia, se proceder a cumplirla,
siempre que la ley no haya dispuesto
otra forma especial, de acuerdo con las
reglas siguientes:
1a. Si la sentencia ordena entregar una
especie o cuerpo cierto, sea mueble o
inmueble, se llevar a afecto la entrega,
hacindose uso de la fuerza pblica si es
necesario;
2a. Si la especie o cuerpo cierto mueble
no es habido, se proceder a tasarlo con
arreglo al Ttulo XII del Libro IV y se
observarn en seguida las reglas del
nmero siguiente;
Esa referencia que se hace al ttulo XII del Libro IV
se refiere al artculo 895, especialmente, que es el
que alude a la tasacin de los bienes en asuntos
contenciosos o no contenciosos y que, a la postre,
significa hacer la avaluacin por medio de peritos
que son designados en la forma que indica el
artculo 414 y siguientes.

Una vez que se practica la tasacin segn la


normativa de este artculo 895, el fallo se cumple
como si se tratara de una demanda de pagar una
suma de dinero.
3a. Si la sentencia manda pagar una
suma de dinero se ordenar, sin ms
trmite, hacer pago al acreedor con los
fondos retenidos, hecha la liquidacin
del crdito y de las costas causadas o se
dispondr previamente la realizacin de
los bienes que estn garantizando el
resultado de la accin de conformidad al
Ttulo V del Libro II.
(Luego, en este numerando hay que distinguir si hay
fondos retenidos o bienes que estn garantizando el
resultado de la accin (porque podra haberse
decretado alguna medida precautoria) o bien si no
existen tales garantas:

Si hay fondos retenidos, se procede al pago,


liquidada la deuda y tasadas que sean las costas.

Si hay otros bienes que garanticen el resultado


de la accin, se procede a su realizacin, Cmo?
siguindose las disposiciones del Juicio Ejecutivo
sobre realizacin de los bienes segn sea su
naturaleza.

Si no hay garantas, se va a proceder a embargar


y a enajenar bienes suficientes de la parte
vencida, del perdidoso y se van a seguir las
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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

normas del procedimiento de apremio pero con


una salvedad: en ese caso no hay necesidad de
practicar un requerimiento de pago, se procede
simple y llanamente al embargo.
Tanto el embargo como la resolucin que lo ordena
se van a notificar por cdula al vencido.)
Si no hay bienes que aseguren el
resultado de la accin se proceder a
embargar
y
a
enajenar
bienes
suficientes de la parte vencida de
acuerdo
con
las
reglas
del
procedimiento
de
apremio,
sin
necesidad de requerimiento y deber
notificarse por cdula el embargo mismo
y la resolucin que lo ordena;
4a. Si la sentencia obliga a pagar una
cantidad de un gnero determinado, se
proceder de conformidad a las reglas
del nmero anterior; pero si es
necesario, se practicar previamente su
avaluacin por un perito con arreglo al
Ttulo XII del Libro IV; y
Dice en conformidad a las reglas del nmero
anterior. Lo que se traduce en que si hay fondos
retenidos, se va a proceder a pagar una vez
liquidada la deuda y tasadas las costas. Y si no hay
bienes que garantizan el resultado de la accin, se
procede a determinar por peritos el valor de lo
reclamado y, en ese caso, la obligacin de la parte

vencida vara de objeto, toda vez que en lugar de


una cantidad de un gnero determinado se
convierte, se transforma en una deuda de una
cantidad de dinero.
5a. Si la sentencia ordena la ejecucin o
destruccin de una obra material, la
subscripcin de un instrumento o la
constitucin de un derecho real o de una
obligacin, se proceder de acuerdo con
el procedimiento de apremio en las
obligaciones de hacer; pero se aplicar
lo prescrito en el nmero 3 de este
artculo cuando sea necesario embargar
y realizar bienes.
En definitiva, la parte ms trascendente de este
numerando 5, se refiere a la suscripcin de un
instrumento o a la constitucin de un derecho real,
de una obligacin.
Esto ya lo vimos en el Juicio Ejecutivo en una
obligacin de hacer que consista en la suscripcin
de un instrumento, que se le requera al deudor
para que procediese a suscribir el documento en el
plazo que fija el juez, bajo el apercibimiento de que
si no lo haca, simplemente lo hara el juez en su
nombre. Ah llegamos al mismo resultado.
6a. Si la sentencia ha condenado a la
devolucin
de
frutos
o
a
la
indemnizacin de perjuicios y, de
conformidad a lo establecido en el inciso
segundo del artculo 173, se ha
123

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

reservado al demandante el derecho de


discutir esta cuestin en la ejecucin del
fallo, el actor deber formular la
demanda respectiva en el mismo escrito
en que pida el cumplimiento del fallo.
Esta demanda se tramitar como
incidente y, de existir oposicin al
cumplimiento del fallo, ambos incidentes
se substanciarn conjuntamente y se
resolvern en una misma y nica
sentencia.
Este numerando 6 es el que mas aplicacin tiene en
la prctica. Porque, generalmente, cuando se
demanda en un juicio ordinario se hace expresa
mencin a que en el caso de prosperar la
pretensin, la determinacin de los perjuicios se
dejen para ser discutidos en la ejecucin del fallo.
No es que se vayan a ver o determinar durante el
curso del juicio ordinario que se est demandando
sino que simplemente se deja establecida la reserva
para discutirla durante el periodo de ejecucin del
fallo.
La redaccin de este artculo dice que actor debe
formular la demanda respectiva en el mismo escrito
en que pide el cumplimiento del fallo. Luego, se va a
pedir el cumplimiento del fallo y se va a tener que
solicitar que se tenga por entablada la demanda,
para determinar estos Derechos que se reservaron
durante la tramitacin del juicio donde se conden a
una de las partes a una determinada prestacin. De

manera que la demanda va en forma conjunta con la


solicitud de cumplimiento del fallo.
En lo principal: cumplimiento del fallo (el tribunal
dir: como se pide, con citacin). Pero en un otros
se formula la demanda.
Esta forma de cumplir estas sentencias que se
contiene en el artculo 235, tiene un colofn, un
corolario, porque se establece en su inciso final que
en todo aquello que no est previsto en estas reglas,
se van a aplicar las disposiciones que rigen para el
Juicio Ejecutivo, especficamente, para el embargo y
el procedimiento de apremio. De modo todo lo dicho
respecto de la tramitacin en el juicio ejecutivo
tiene un carcter complementario de estas
disposiciones del artculo 235.
En todo lo que no est previsto en este
artculo se aplicarn las reglas que se
establecen en el juicio ejecutivo para el
embargo y el procedimiento de apremio;
pero la sentencia se cumplir hasta
hacer entero pago a la parte vencedora
sin necesidad de fianza de resultas,
salvo lo dispuesto en el artculo 774 y en
otras disposiciones especiales.
Hay una regla especial del artculo 236 que alude
a aquellas sentencias que ordenan el pago de
prestaciones peridicas.
Estas prestaciones peridicas que emanan de una
sentencia, por ejemplo la de alimentos, dice este
124

Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

artculo 236, que para garantir el pago de estas


prestaciones, puede el juez compeler al vencido a
prestar seguridades para el pago, y da como
ejemplo la de convertir las prestaciones en los
intereses de un capital e indica que ese capital se
consignar en el banco, en una caja de ahorros o en
otros establecimientos anlogos.
Se dice por este artculo 236 que la remisin se va a
tramitar en forma incidental.
Es poco probable que pueda darse.
Hay una disposicin de la cual se suele hacer un uso
muy escaso, que se contiene en el artculo 240.
Esa norma le atribuye al Tribunal una facultad, una
vez que se ejecuta la Sentencia.
En qu consiste esa facultad que se le seala por el
legislador? el Tribunal tiene facultades para
decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto
todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado.
Aqul que quebrante lo ordenado cumplir por el
tribunal ser sancionado con reclusin menor en su
grado medio a mximo (de 541 das a 5 aos).
Esta disposicin no es mucho el uso que se hace de
ella.
Es posible que en esta etapa de cumplimiento del
fallo el vencido tenga Derecho a deducir ciertas
reclamaciones en virtud de prestaciones que l
hizo en la cosa que debe restituir y que le
corresponda realizarlas realmente al vencedor.

En ese caso se le faculta para que las reclame en


esta etapa y, desde luego, esa reclamacin se hace
sin entorpecer el cumplimiento de la Sentencia.
Artculo 239: Las reclamaciones que
el obligado a restituir una cosa raz o
mueble tenga derecho a deducir en
razn de prestaciones a que est
obligado el vencedor y que no haya
hecho valer en el juicio en que se dict
la sentencia que se trata de cumplir, se
tramitarn en forma incidental con
audiencia de las partes, sin entorpecer
el cumplimiento de la sentencia, salvo
las excepciones legales.
Por ltimo, cierra este prrafo el artculo 241 que se
refiere a los recursos de apelacin que se
pueden deducir en contra de las Resoluciones
que se despachan de acuerdo a lo que se
establece en estos artculos. Estas apelaciones se
conceden en el solo efecto devolutivo.
As terminamos este procedimiento incidental
relativo al cumplimiento de una resolucin dictada
por tribunales chilenos pero en su momento hicimos
notar que no slo era posible obtener el
cumplimiento
de
una
resolucin
por
este
procedimiento incidental sino que tambin era
factible utilizar otros procedimientos que consagra
la ley. Cules son estos otros procedimientos?

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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

El Procedimiento Ejecutivo:
A l hace alusin el artculo 237.
Cundo se va a utilizar este procedimiento
ejecutivo?
Al tenor de esta disposicin, se utiliza nicamente:
1) Cuando se trata de Sentencias que ordenan
prestaciones de dar, hacer o no hacer y siempre
que el cumplimiento de ellas se pida despus de
vencido el ao, o sea, estamos fuera de plazo
para pedir, a travs del procedimiento incidental,
la ejecucin del fallo.
2) Cuando se solicita el cumplimiento del fallo ante
otro Tribunal distinto de aqul que dict la
Sentencia que se trata de cumplir, y siempre que
se impongan estas prestaciones de dar, hacer o
no hacer. (aun cuando est vigente el ao)
Decamos que fuera de este posible procedimiento
ejecutivo, existan ciertos procedimientos especiales
para obtener el cumplimiento de una resolucin
dictada por un tribunal chileno.
Tienen
procedimientos
especiales
las
Sentencias que se dictan en los siguientes
juicios:

En los Juicios de Mnima Cuanta. artculo 737

En los Juicios de Desahucio y aquellos


derivados del contrato de arrendamiento.
artculo 595
En los Juicios de Hacienda. artculo 752
En los Juicios Arbitrales. artculos 635 a 643
del C.P.C

Juicios
derivados
arrendamiento:

del

contrato

de

Aun cuando lo volvamos a ver al tratar de los Juicios


derivados del contrato de arrendamiento, la forma
de cumplir las Sentencias que all se dicten son
varias, y eso depender de la naturaleza del juicio.
Efectivamente, en las Sentencias que dan lugar al
desahucio y ordenan la restitucin del inmueble
arrendado se aplica el procedimiento del artculo
595.
Segn esa disposicin, si ratificado el desahucio se
llega al da sealado por la Resolucin judicial y sin
que el arrendatario haya desalojado la finca
arrendada, ese arrendatario ser lanzado de ella a
su costa, previa notificacin por cdula de ese
lanzamiento.(forma especial de cumplimiento).
Si se trata de una cosa mueble, habr que estarse a
lo que indica el artculo 596.
Artculo 596: Si el arrendatario
desahuciado retarda la restitucin de la
cosa mueble arrendada, o si se trata de
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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

un desahucio de arrendamiento de
servicios, se proceder a la ejecucin de
la sentencia de conformidad a las reglas
generales.
La referencia a la terminacin del contrato
trabajo que se alude ah es inaplicable hoy en
por las razones que se contienen en el Cdigo
Trabajo. Oper durante la vigencia del
exclusivamente pero no ahora.

de
da
del
CC

Juicios de Hacienda:
En lo que respecta a la ejecucin de las resoluciones
que se dictan en los Juicios de Hacienda, hay que
estarse a lo que prescribe el artculo 752.
Artculo 752: Toda sentencia que
condene
al
Fisco
a
cualquiera
prestacin, deber cumplirse dentro de
los sesenta das siguientes a la fecha de
recepcin del oficio a que se refiere el
inciso
segundo,
mediante
decreto
expedido a travs del Ministerio
respectivo.
Ejecutoriada la sentencia, el tribunal
remitir
oficio
al
ministerio
que
corresponda, adjuntando fotocopia o
copia autorizada de la sentencia de
primera y de segunda instancia, con
certificado de estar ejecutoriada.

Se certificar en el proceso el hecho de


haberse remitido el oficio y se agregar
al
expediente
fotocopia
o
copia
autorizada del mismo. La fecha de
recepcin
de
ste
se
acreditar
mediante certificado de ministro de fe
que lo hubiese entregado en la Oficina
de Partes del Ministerio o, si hubiese
sido enviado por carta certificada,
transcurridos tres das desde su
recepcin por el correo.
En caso que la sentencia condene al
Fisco a prestaciones de carcter
pecuniario, el decreto de pago deber
disponer que la Tesorera incluya en el
pago el reajuste e intereses que haya
determinado la sentencia y que se
devenguen hasta la fecha de pago
efectivo. En aquellos casos en que la
sentencia no hubiese dispuesto el pago
de reajuste y siempre que la cantidad
ordenada pagar no se solucione dentro
de los sesenta das establecidos en el
inciso primero, dicha cantidad se
reajustar en conformidad con la
variacin que haya experimentado el
Indice de Precios al Consumidor entre el
mes anterior a aquel en que qued
ejecutoriada la sentencia y el mes
anterior al del pago efectivo.
Todo ese plazo que se seala para el cumplimiento
de la sentencia es una disposicin programtica, el
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Derecho Procesal III - Prof. Hctor Oberg Yez

Fisco paga cuando quiere, de manera que ese plazo


de 60 das nos estara autorizando para pensar en
entablar un Recurso de Proteccin en contra del
fisco por incumplimiento de ese plazo que seala la
ley. No hay otra forma de apremiar al fisco para
obtener el pago a que ha sido condenado en una
determinada sentencia.

Hay una institucin que se conoce en el Derecho


extranjero con el nombre de astrein que consiste
en imponer una multa al infractor que se va
aumentando en forma exponencial. ($ 2, 4, 8, 16
hasta llegar al extremo de que si no se paga se va
privado de libertad)

Procedimiento muy particular contenido


en el artculo 238

As terminamos con el cumplimiento de


resoluciones dictadas por Tribunales chilenos.

las

Esa disposicin autoriza al juez para que l seale el


procedimiento, la forma en que debe ejecutarse una
Resolucin judicial cuando no es posible aplicar
ninguna de estas otras disposiciones que hemos
estado analizando. No es posible aplicar ninguna de
aquellas disposiciones del artculo 235.
Qu es lo que se dice en ese caso? que
corresponder al juez de la causa dictar las medidas
conducentes a este cumplimiento, de modo que el
juez puede llegar a crear un procedimiento. Se
transforma no slo en un aplicador de la ley, sino
que tambin en un legislador, l aventura su
procedimiento que estima conveniente atendida la
naturaleza de la prestacin que consta en el fallo
que se trata de cumplir.
Ejemplo: aquella Sentencia que ordena entregar un
hijo a un determinado cnyuge.
Acaso lo vamos a apremiar, a embargar, a avaluar?
Entonces, cmo lo vamos a hacer?
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