CONTRATOS

PARTE GENERAL
PRIMERA PARTE
CAPITULO NICO
EL CONCEPTO TRADICIONAL DEL CONTRATO
- GENERALIDADES
Contrato reposa en el acuerdo de voluntades de las partes.
El contrato es un acto jurdico bilateral o convencin que crea obligaciones.
En la perspectiva voluntarista, la formacin del contrato aparece dominada por dos
ideas

que

constituyen

subprincipios

de

la

autonoma

de

la

voluntad:

el

consensualismo y la libertad contractual.

En cuanto al contrato como relacin jurdica ya creada, como estructura jurdica y
econmica en actual funcionamiento, las ideas fundamentales de la fuerza
obligatoria de los contratos y del efecto relativo de los contratos tambin se
hallan impregnadas del dogma de la autonoma de la voluntad.
- EL CONCEPTO DEL CONTRATO EN EL C.C
Dentro de las fuentes de las obligaciones, el Art. 1437 seala que las obligaciones
nacen del concurso real de las voluntades de dos o ms personas.
El artculo siguiente define el contrato o convencin.
Los autores critican la definicin del 1438 asemeja contrato a convencin.
La convencin sera el gnero (acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar,
extinguir, o transferir derechos y obligaciones) y el contrato slo sera una especie
(acuerdo de voluntades exclusivamente destinado a la creacin de derechos
personales y de las correlativas obligaciones). Todo contrato es una convencin,
pero no a la inversa.
Otra crtica concierne en que objeto del contrato son las obligaciones que l crea. Y
estas pueden ser de dar hacer o no hacer

- ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS

Art 1444
Aludir a los elementos de los contratos es distinguir entre requisitos comunes a
todos los contratos y requisitos propios de cada contrato especfico.
Los requisitos comunes a todos los contratos son los mismos requisitos de los actos
jurdicos. El 1445 los enuncia: consentimiento exento de vicios, capacidad, objeto y
causa lcita. A ellos se les agrega las solemnidades, en los casos que son exigidas
por el legislador en atencin a la naturaleza del contrato.
Los requisitos de cada contrato, conforme el 1444 se clasifican en esenciales,
naturales o accidentales.
- FUNCIN ECONMICA Y SOCIAL DE LOS CONTRATOS
A veces el contrato aparece como utensilio casi primitivo, que sirve para canalizar
jurdicamente las necesidades ms simples o rudimentarias de intercambio.
En otras ocasiones, el contrato aparece como una fina herramienta que permite a
las partes satisfacer necesidades complejas. Particularmente notable suele ser la
aplastante vigencia de la libertad contractual en los contratos de colaboracin
empresarial, y en especial, los contratos de joint venture. Lo que no quita que en
ciertos casos, bajo el manto de la libertad contractual, se oculten abusos de la
posicin dominante y que las convenciones resultantes sean, a la inversa, genuinos
contratos por adhesin.
La misma ambivalencia se da en el campo de los contratos de licencia, y en otras
figuras relacionadas con el pago de regalas por el uso de la propiedad industrial
ajena. Pero en la actualidad, los regmenes de patentes de invencin y dems
manifestaciones de la propiedad industrial, reguladas en Chile por la ley 19039
suelen ser soslayados para evitar las limitaciones por la competencia y a ser
reemplazados por contratos de Know how.
Una de las paradojas de la contratacin contempornea es, en efecto, el simultneo
auge y deterioro del voluntarismo y de la libertad contractual. Todo depende de la

relacin contractual especfica que se analice. All radica la principal dificultad para
formular cualquier teora general de los contratos vlida. Pero no la nica.
El principal vehculo de las relaciones econmicas es el contrato. La circulacin de la
riqueza, el intercambio de los bienes y de los servicios, primordialmente se efecta
a travs de los contratos. El mundo de los negocios sera imposible sin contratos.
El contrato entonces, es la figura jurdica por antonomasia.
Fuera de la funcin econmica, el contrato cumple tambin una funcin social.
El

contrato,

adems

de

satisfacer

necesidades

individuales,

es

medio

de

cooperacin colaboracin entre hombres.

- SUBFUNCIONES DE LOS CONTRATOS
a) Funcin de cambio o de circulacin de los bienes:
Se realiza mediante los contratos traslaticios del dominio.
b) Funcin de crdito:
Generalmente onerosa, a travs de contratos de mutuo, de apertura de crdito o en
general de los llamados contratos bancarios. Excepcionalmente el crdito es
gratuito en el comodato.
c) Funcin de garanta:
Prenda, hipoteca, fianza, los cuales fortalecen el derecho del acreedor a obtener el
pago de la obligacin principal.
d) Funcin de custodia:
El depsito, voluntario o necesario, o como los contratos atpicos o innominados de
caja y seguridad; de garaje; de hotelera respecto al equipaje del cliente.
e) Funcin laboral:
Contrato de trabajo, arrendamiento de servicios y el mandato, en especial el
mandato mercantil a comisionistas y a factores o gerentes.

f) Funcin de previsin:
a. Contrato de seguros mutuos, de seguros comerciales, de renta vitalicia, contratos
provisionales con AFP, contratos de salud con ISAPRES)
g) Funcin de recreacin:
Transporte con fines tursticos, la hotelera, el adiestramiento deportivo, el juego, la
apuesta, los contratos de espectculo, etc.
h) Funcin de cooperacin:
Puede estar en casi todos los contratos, aparece mucho ms marcada o esencial en
los actos intuito personae, como el mandato, donacin, sociedades de personas, los
contratos de colaboracin empresaria.
SEGUNDA PARTE
CLASIFICACIONES Y CATEGORAS CONTRACTUALES
CAPITULO PRIMERO
CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS FORMULADAS POR EL C.C CHILENO
- CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES
Enunciada en el 1439.
Los contratos que reciben la denominacin de unilaterales o bilaterales segn se
impongan obligacin(es) a una sola de las partes o a ambas partes.
Al contrato bilateral tambin se le llama contrato sinalagmtico.
En el contrato unilateral, no obstante requerirse del consentimiento o voluntad de
ambas partes, una sola de ellas resulta obligada. Esa parte asume el rol de deudora
y la otra de acreedora (depsito, comodato, mutuo, prenda. Contratos que son
reales. Tambin la donacin sin cargas y la fianza).
En el bilateral, ambas partes resultan recprocamente obligadas. El contrato genera
obligaciones contrapuestas, de tal modo que cada parte es deudora y acreedora de
la otra (compraventa, arrendamiento, mandato).

Los efectos particulares de los contratos bilaterales confieren trascendencia a la

clasificacin.
a) la excepcin de contrato no cumplido (1552) el demandado puede negarse a
cumplir la prestacin que le corresponde mientras el demandante no cumpla o no de
principio a la ejecucin de la obligacin, que, a su turno, el contrato ha puesto a su
cargo.
b) La resolucin por inejecucin, base de la condicin resolutoria (1489), permite al
acreedor solicitar la resolucin del contrato con indemnizacin de los perjuicios, si el
deudor se encuentra en mora de cumplir.
c) La teora de los riesgos (1550 y 1820), que determinan la suerte que corre la
obligacin de uno de los contratantes cuando la obligacin correlativa de la
contraparte se extingue por imposibilidad de ejecucin, en razn del caso fortuito y
fuerza mayor.
d) La cesin del contrato o transferencia entre vivos que uno de los contratantes
hace a un tercero del conjunto de sus crditos y dbitos derivados de un contrato
determinado.
e) teora de la imprevisin: revisin y la resolucin por excesiva onerosidad
sobrevenida, esta teora, aunque genuinamente debera identificarse como una
vicisitud de los contratos onerosos, de ordinario opera respecto de los onerosos
bilaterales.

- CONTRATOS SINALAGMTICOS IMPERFECTOS.

Son aquellos que nacen como contratos unilaterales, o sea, poniendo obligaciones a
cargo de una sola de las partes, pero a propsito de los cuales ulteriormente emerge
obligacin para la parte que originalmente estaba dispensada. Por ejemplo, con el
depsito y el comodato

- CONTRATOS PLURILATERALES O ASOCIATIVOS

Los plurilaterales o asociativos son aquellos contratos que provienen de la
manifestacin de voluntad de ms de dos partes, todas las cuales resultan obligadas
en vistas de un objetivo comn (1420 C.C italiano).
La sociedad considerada por la legislacin como un contrato (2053 C.C y 349 c de
c).
Algunas de las caractersticas que revisten estos contratos, someramente, son:
a) En los primeros surgen obligaciones correlativas para las partes (bilateral), en los
plurilaterales cada parte adquiere derechos y obligaciones respecto a los dems.
b) Los bilaterales estn limitados a las partes originarias; los plurilaterales admiten
el ingreso de nuevas partes o el retiro de las iniciales.
c) Los bilaterales pueden extinguirse tan pronto nacen, por el cumplimiento de las
prestaciones, o ser de ejecucin diferida a una fecha relativamente vecina a la de su
celebracin; los plurilaterales general una situacin econmica y jurdica estable,
destinada

perdurar

durante

mucho

tiempo.

Esto

mismo

exige

especial

preocupacin por la administracin, disolucin y liquidacin de los contratos

asociativos.
- CONTRATOS GRATUITOS Y ONEROSOS
Establecidos en el 1440.
Lo que permite clasificar a los contratos en gratuitos y onerosos es un criterio
econmico.
Aunque habitualmente los contratos revistan a la vez caracteres de gratuito y de
unilateral, o los caracteres de oneroso y bilateral, no es difcil encontrar hiptesis
concretas de contratos unilaterales onerosos y contratos bilaterales gratuitos.
En el mbito de los contratos unilaterales onerosos encontramos:
a) el mutuo de dinero.
b) Contrato de depsito: cuando se faculta al depositario para usar de la cosa en su
provecho (2220 y 2222 n 2)
c) El contrato de comodato celebrado en pro de ambas partes (2179)

d) Las cauciones otorgadas por terceros a fin de garantizar obligaciones ajenas

suministran nuevas posibilidades de investigar casos de contratos unilaterales
onerosos. Si el tercero se obliga con el acreedor de la obligacin principal en virtud
de una prestacin (generalmente una remuneracin) realizada o prometida en su
favor por el deudor principal, el contrato accesorio de hipoteca, prenda o fianza
tendr carcter oneroso, pues tiene por objeto la utilidad de ambas partes, es decir,
redunda en provecho tanto del acreedor de la obligacin principal, cuanto de
garante. Sin embargo, tal hipoteca, prenda o fianza es contrato unilateral, ya que la
obligacin de retribuir o de efectuar otra prestacin por el deudor principal en
beneficio en beneficio del fiador o del constituyente de la prenda o de la hipoteca es
una obligacin ajena al contrato de garanta, totalmente independiente de los
efectos de ste ltimo.
Casos de contratos bilaterales gratuitos son:
a) El mandato no remunerado
b) Donacin con cargas
Importancia de la clasificacin de los contratos en gratuitos y onerosos:
a) En el silencio de las partes, el deudor responda de la culpa leve tratndose de
contratos onerosos. En cambio, en los contratos gratuitos el deudor responde hasta
de culpa levsima (si slo l reporta utilidad), o bien responde nicamente de culpa
grave (si quien recibe la utilidad o provecho es la contraparte).
b) La obligacin de garanta es caracterstica en los contratos onerosos, imponiendo
la necesidad de sanear la eviccin.
c) Los contratos gratuitos normalmente se celebran en consideracin a las personas
intervinientes, por eso los contratos gratuitos son intuito personae, de lo cual resulta
que el error en la identidad de la persona vicia el consentimiento siendo rescindible
el acto jurdico (1455 y 1682 inc 3). Slo excepcionalmente los contratos onerosos
son intuito personae (Art. 2456, transaccin).

d) Los contratos gratuitos imponen deberes de reconocimiento a quienes reciben los

beneficios. Donaciones entre vivos, las cuales son revocables por ingratitud del
donatario (1428 y s). Adems, el donatario es obligado a proporcionar alimentos
congruos al donante, que le hizo una donacin cuantiosa. Tambin goza del
beneficio de competencia, si el donatario le demanda el cumplimiento de la
gratuidad (1417 y 1626 n 5)
e) La accin pauliana permite a los acreedores solicitar la revocacin de los actos
fraudulentos concluidos con terceros por el deudor que ha cado en insolvencia. Los
presupuestos de admisibilidad de la accin son menos estrictos cuando el acreedor
demandante pretende dejar sin efecto un contrato gratuito celebrado por el deudor
demandado: basta probar la mala fe del deudor. Tratndose de demandas
revocatorias de contratos onerosos, el actor precisa probar la mala fe del deudor y
del tercero adquirente (2468).
f) Si el arrendador transfiere la cosa arrendada, el adquirente a ttulo gratuito est
obligado a respectar el contrato de arrendamiento. Por el contrario, quien adquiere
en virtud de un ttulo oneroso no queda obligado a respetar el arrendamiento
preexistente, salvo que el contrato de locacin se hubiera celebrado mediante
escritura pblica (1962)

- CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS

Expresados en el 1441.
Lo que distingue a un conmutativo de un aleatorio es que slo en los primeros
pueden las partes, durante los tratos preliminares y al momento de la conclusin del
contrato, apreciar, estimar o valorar los resultados econmicos que el mismo
acarrear.
En los contratos aleatorios, ningn clculo racional es factible respecto a las
consecuencias econmicas que la operacin producir. El destino del contrato
aleatorio queda supeditado al azar, a la suerte, a la total incertidumbre. Al momento

en que nace o se forma el contrato aleatorio, es imposible prever los resultados

prcticos en que l se traducir.
La mayora de los contratos onerosos son conmutativos: arrendamiento, mutuo con
inters, permuta, etc. De los contratos onerosos aleatorios, trata el C.C en su ttulo
XXXIII del libro IV. El 2258 menciona entre los contratos aleatorios el seguro, renta
vitalicia, censo vitalicio, el juego, la apuesta. Adems de estos est la venta de
derechos litigiosos, especialmente cuando el legislador priva al demandado del
beneficio de rescate o retracto litigioso frente al comprador cesionario que obtenga
en el pleito (1913).
Hay contratos que, segn la circunstancia, pueden revestir el carcter conmutativo
o aleatorio. Es el caso de la compraventa de cosas que no existen pero se espera
que existan. A la luz de los artculos 1461 y 1813, si nada agregan las partes, por
ejemplo al estipular la compraventa de todas las cras que produzca tal hembra en
el lapso que se indica, se entiende que el contrato es condicional y conmutativo. La
condicin consiste en que alguna cra nazca del animal dentro del plazo convenido.
De tal bodoque si no se produce fruto alguno habr fallado la condicin. En cambio,
si las partes expresan que lo que se compra es la suerte o esto se colige de las
circunstancias concretas de la especie, entonces el mismo contrato de compraventa
es puro y simple, pero aleatorio.
Importancia

de la ubclasificacin de los contratos onerosos en conmutativos y

aleatorios, hay dos instituciones jurdicas que nicamente reciben aplicacin

tratndose de los conmutativos. Tales son la Lesin Enorme y la doctrina de la
Imprevisin.
.
- CONTRATOS PRINCIPALES Y ACCESORIOS
Enunciado en el 1442
Contrato principal son los independientes o autnomos, que se bastan a s mismos
pues no precisan de otro diverso. Contrato accesorio que presuponen otra obligacin
cualquiera sea la fuente de la cual ste emana. Entonces, puede ocurrir que el
contrato accesorio no dependa precisamente de un contrato, sino que de una

obligacin extracontractual, derivada de la ley, cuasicontrato, delito o cuasidelito

civiles.
Son contratos principales por ej: la compraventa, arrendamiento, depsito,
comodato. Son contratos accesorios, cauciones (46) la hipoteca, prenda, anticresis,
fianza.
En Chile, es de la esencia del contrato accesorio garantizar el cumplimiento de otra
obligacin.
Por eso, los contratos dependientes Las capitulaciones matrimoniales, dependiente
del matrimonio (1715 y 1716).
La importancia de esta clasificacin reside en la aplicacin del apotegma jurdico lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
- CONTRATOS CONSENSUALES, REALES Y SOLEMNES
Se denomina consensuales aquellos contratos para cuya formacin basta el
consentimiento de las partes, sin que sea preciso cumplir con formalidades ad
solemnitatem, ni entregar la cosa materia del contrato.
En los contratos solemnes, es indispensable que el consentimiento se exprese
cumpliendo con la formalidad objetiva preestablecida por la ley.
En los contratos reales el consentimiento debe ir aparejado a la datio rei, es decir, a
la entrega de la cosa (coetneamente al nacimiento del contrato).
En Chile, la regla general es el contrato consensual.
Segn el C.C los contratos que no requieren la entrega de la cosa (reales), ni el
cumplimiento de una formalidad objetiva (solemnes), son consensuales. La paradoja
radica en que, con suma frecuencia en nuestro pas, el contrato consensual es un
contrato formal, pues deben cumplirse para celebrarlo otras formalidades (ad
probationem, de publicidad, habilitantes). Acorde a nuestro derecho positivo un
contrato consensual puede ser y es a menudo un contrato formal.
En Chile la mayora de los contratos son consensuales: la compraventa de bienes
muebles, arrendamiento, mandato, fianza civil, transaccin.
Las formalidades objetivas o ad solemnitatem especficas vara segn el contrato
solemne de que se trate, por ej:

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a) Escritura pblica:
a. Compraventa, permuta, donacin de bienes races
b. Hipoteca
c. Renta vitalicia
d. Contratos cuyo objeto sea propiedad industria (Art. 14 ley 19039)
e. Leasing habitacional (Art. 26 ley 19281), etc.
b) Escritura privada
a. Promesa de celebrar contrato
b. Fianza mercantil
c. Compromiso
d. Prenda de acciones en favor de un banco (Art. 3 ley 4287), etc.
Por regla general, estos contratos que slo requeriran escritura privada, se celebra
por escritura pblica, por conveniencia de las partes, pre constituyendo ttulo
ejecutivo (Art. 434 n 2).
c) Autorizacin o aprobacin judicial
a. Insinuacin del contrato de donacin ente vivos
b. Aprobacin del contrato de transaccin sobre alimentos futuros debidos
d) Presencia del oficial de registro civil
a. Matrimonio

CAPTULO SEGUNDO
OTRAS CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS
CONTRATOS NOMINADOS O TPICOS Y CONTRATOS INNOMINADOS O
ATPICOS
Nominados o tpicos son aquellos reglamentados por el legislador, innominados los
que no lo han sido, ej de contratos atpicos:
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a) Mudanza
b) Hospitalizacin
c) Talaje
d) Cuotalitis
e) De hospedaje
f) De opcin
g) De colaboracin empresaria (joint venture),
h) De leasing ordinario, etc.
Se clasifican en:
a) Contratos atpicos propiamente tales: contratos inditos, en el sentido de que en
nada o casi nada corresponden a los regulados por el legislador en cdigos o leyes
especiales. Ej:
a. Contrato de tiempo compartido para el acceso a inmuebles en zonas tursticas o
de recreo
b. Contratos informticos
c. Contratos bancarios
d. Franchising
e. Know how
f. engeneering
b) Contratos atpicos mixtos o complejos: son una combinacin de dos o ms
contratos reglamentados en la ley.
a. Hotelera u hospedaje:
i. Arrendamiento del goce de un recinto (habitacin para el alojamiento)
ii. Arrendamiento de servicios materiales (aseo, alimentacin)
iii. Depsito (del equipaje)
b. Contrato de coche cama
i. Transporte por ferrocarril
ii. Hospedaje en dormitorio dispuesto en el vagn del tren
c. Leasing

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i. Arrendamiento
ii. Promesa u opcin de compra.
El contrato atpico, de acuerdo con el 1545, tambin es una ley para las partes, o
sea, tiene plena fuerza obligatoria.
El criterio que se impone para superar este inconveniente es la asimilacin del
contrato atpico al contrato contratos tpicos ms parecidos, a fin de aplicarle al
primero las reglas legales de los ltimos. Esto se llama calificacin, que consiste en
establecer su naturaleza jurdica, encuadrndolo en alguno de los tipos definidos por
la ley, sobre la base de la esencia de las circunstancias que configuran el contrato,
prescindiendo de la denominacin que las partes hayan empleado. Esta es una
cuestin de derecho, que puede ser revisado por la Suprema mediante Casacin en
el fondo.
- CONTRATOS DE EJECUCIN INSTANTNEA, DE EJECUCIN DIFERIDA Y DE
TRACTO SUCESIVO
Contratos de ejecucin instantnea o de una sola ejecucin son aquellos en los
cuales las obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato que las gener. El
contrato nace y se extingue simultneamente, quedando las partes liberadas de
inmediato. El ejemplo tpico es el contrato de compraventa de cosa mueble al
contado
Contratos de ejecucin diferida son aquellos en los cuales alguna(s) obligacin(es)
se cumple(n) dentro de un plazo. A veces el plazo es tcito, o sea, viene impuesto
por la naturaleza misma de las cosas, ya que la obligacin creada por el contrato es
imposible que sea pagada al instante mismo de la formacin del acto jurdico.
Contratos de tracto sucesivo o de ejecucin sucesiva son aquellos en que los
cumplimientos se van escalonando en el tiempo, durante un lapso prolongado. La
relacin contractual tiene permanencia, a diferencia del contrato de ejecucin
instantnea, en que la relacin contractual es efmera. Ej:
a) contrato de arrendamiento
b) contrato de trabajo

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Importancia de la clasificacin:
1.- En que la nulidad civil y la resolucin de los contratos de ejecucin instantnea,
lo mismo que en los de ejecucin diferida, se producen con efecto retroactivo,
volvindose a la situacin en que las partes se encontraban antes de contratar
En los contratos de tracto sucesivo, como por lo general no es posible borrar los
efectos que ya se produjeron se entiende que, en principio la nulidad y la resolucin
o terminacin slo opera para el futuro, a partir de la fecha en que quede
ejecutoriada la correspondiente sentencia declarativa.
2.- En el mbito de los riesgos, nuestro C.C establece que extinguida la obligacin
de una parte por caso fortuito, subsiste, sin embargo, la obligacin correlativa (Art.
1550 y 1820, colocando el riesgo a cargo del acreedor).
En el contrato es de tracto sucesivo, la extincin por caso fortuito o fuerza mayor de
una obligacin, de rebote produce la extincin de la obligacin de la contraparte. Por
eso el Art. 1950 dispone que la destruccin total de la cosa arrendada acarrea la
expiracin del contrato de arrendamiento, de modo que cesan las obligaciones de
ambas partes.
3.- En materia de imprevisin, opera en los contratos de tracto sucesivo. Es claro
que estos remedios son inoperantes respecto a los contratos de ejecucin
instantnea, queda la duda respecto a su aplicacin respecto a contratos de
ejecucin diferida.
4.- Respecto a la resciliacin o terminacin de los contratos contemplada en el Art.
1567 inc 1, tratndose de contratos de tracto sucesivo celebrados por tiempo
indefinido, excepcionalmente puede tener lugar por voluntad unilateral de uno slo
de los contratantes, es lo que se conoce como terminacin por desahucio.
- CONTRATOS INDIVIDUALES Y COLECTIVOS
Se denomina contrato individual aquel para cuyo nacimiento o formacin es
indispensable la manifestacin de voluntad de todas las personas que resultan
jurdicamente vinculadas. El contrato individual exclusivamente crea derechos y
obligaciones para lo que consistieron en l.

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Contrato colectivo es aquel que crea obligaciones para personas que no

concurrieron a su celebracin, que no consintieron o que incluso disintieron;
oponindose a la conclusin del contrato. Es una excepcin el efecto relativo de los
contratos.
El contrato colectivo de trabajo es el ejemplo clsico de contratacin colectiva.
- CONTRATOS LIBREMENTE DISCUTIDOS Y CONTRATOS POR ADHESIN
El contrato libremente discutido corresponde, como lo indica su nombre, a aquel en
que las partes han deliberado en cuanto a su contenido examinado y ventilado
atentamente las clusulas del contrato.
El contrato de adhesin es aquel cuyas clusulas son dictadas o redactadas por una
sola de las partes, la otra se limita a aceptarlas en bloque, adhiriendo a ellas.
Normalmente, la doctrina reconoce la existencia de un contrato de adhesin donde
la oferta presenta los siguientes distintivos:
a) Generalidad: la oferta est destinada a toda la colectividad de contratantes
eventuales.
b) Permanencia: la oferta permanece en vigor mientras no es modificada por su
autor.
c) Minuciosidad: la oferta es detallada; todos los aspectos de la convencin, aun los
ms hipotticos, son reglamentados por ella.
Si los tres signos mencionados se hallan en numerosos contratos de adhesin, como
el

contrato

de

transporte,

seguro,

algunas

operaciones

bancarias,

salud,

abastecimiento de agua, electricidad, gas, televisin, etc., casos todos en los cuales
existen condiciones generales de contratacin o estandarizacin contractual.
- CONTRATOS PREPARATORIOS Y CONTRATOS DEFINITIVOS
Contrato preparatorio o preliminar es aquel mediante el cual las partes estipulan
que en el futuro celebrarn otro contrato que por ahora ellas no pueden concluir o
que est sujeto a incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad.

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Contrato definitivo es el que se celebra cumpliendo con la obligacin generada por

el contrato preparatorio. Esta es de hacer, precisamente consiste en extender o
suscribir, dentro de un plazo y/o si se cumple una condicin, el contrato futuro.
El ms caracterstico, importante y frecuente de los contratos preparatorios es el
contrato de promesa de celebrar un contrato (1554). Ej: la promesa de
compraventa, arrendamiento, de mutuo, de transaccin, de opcin.
CAPTULO TERCERO
CATEGORAS CONTRACTUALES
- EL CONTRATO DIRIGIDO
Se le conoce como contrato normado o dictado por el legislador. Tratndose de los
contratos dirigidos, la reglamentacin legal asume carcter imperativo, sin que las
partes puedan alterar, en el contrato particular que celebran, lo estatuido de
manera general y anticipada por el legislador, sea en materia de contenido o
efectos de la convencin, sea en materia de persona con la cual se ha de celebrar el
contrato.
No siempre el direccionismo contractual por los poderes pblicos se manifiesta en la
predeterminacin imperativa del contenido o clusulas que fijan los efectos de las
convenciones. Hay otros casos en que lo que se impone es la persona del
contratante.
. Ejemplo, el Estado tiene un derecho de compra preferente respecto de los
minerales en que haya presencia de torio y uranio, ambos, radiactivos.
- CONTRATO FORZOSO
Es aquel que el legislador obliga a celebrar o dar por celebrador. Resulta interesante
la distincin entre contratos forzosos ortodoxos y heterodoxos.
a) El contrato forzoso ortodoxo:
a. Se forma en dos etapas

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i. Interviene, un mandato de autoridad que exige contratar. Quien lo recibi procede

a celebrar el contrato respectivo, pudiendo elegir a la contraparte y discutir con ella
las clusulas del negocio jurdico.
ii. La segunda etapa conserva la fisonoma de los contratos ordinarios: formacin del
consentimiento sigue implicando negociaciones, autonoma contractual subsiste en
cierta medida.
b. Ej:
i. La caucin de conservacin y restitucin de la cosa fructuaria que debe rendir el
usufructuario (775)
ii. Caucin que deben rendir los tutores y curadores para el discernimiento de la
guarda (374)
iii. Rendir caucin para asumir los cargos de gerente o consejero de una cooperativa
(Art. 46 ley de cooperativa)
iv. Seguros de automviles.
b) Contrato forzoso heterodoxo:
a. Se caracteriza por la prdida completa de la libertad contractual. La fisonoma del
contrato tradicional desaparece ntegramente, pues el legislador constituye el
contrato de un solo golpe. No se distinguen las etapas, ya que el contrato no precisa
de acuerdo de voluntades. Tanto el vnculo jurdico como las partes y el contenido
negocial, vienen determinados heternomamente por un acto nico del poder
pblico.
b. Ej:
i. El C.C 2081 y c de c 386 y 387, se admite que la administracin de la sociedad
colectiva pueda corresponder a todos y a cada uno de los socios, en virtud de un
contrato de mandato recproco operara en el cuasicontrato de comunidad, entre los
individuos o comuneros, pues el 2305 se estara remitiendo al inc 1 del 2081.
ii. Permiso de edificacin de una vivienda econmica, reducido a escritura pblica,
tendr el carcter de un contrato.
iii. Art. 71 C Tributario: una persona, el adquiriente, pasa a ser fiador del vendedor o
cedente, sin que medie consentimiento alguno.

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- EL CONTRATO TIPO Y CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIN.

El contrato tipo es un acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen
las clusulas de futuros contratos, que se celebrarn masivamente. Es un acuerdo
por el cual se prefijan las condiciones generales de la contratacin.
La utilidad de los contratos tipos no es dudosa. Con la estandarizacin de las
relaciones jurdicas, la redaccin en serie de los contratos termina por imponerse.
La desventaja de los contratos tipo, radica en el peligro que implican. En particular,
los contratos tipo unilaterales suelen ser el instrumento que emplean las empresas
para imponer clusulas abusivas a la contraparte.
- EL CONTRATO LEY
Para fomentar el desarrollo de determinadas actividades productivas o a fin de
recaudar fondos del sector privado o, ms en general, para alcanzar ciertas metas
econmicas o sociales, el Estado otorga franquicias o regalas, consagrando
estatutos jurdicos de excepcin.
Para evitar que estas franquicias fueran modificadas a discrecin se ide el
mecanismo de los contratos leyes, por los cuales el Estado garantiza que en el
futuro no modificar ni derogar las franquicias contractualmente establecidas. La
ley puede dictarse antes o despus del contrato. La administracin celebra el
convenio respectivo con el beneficiado y despus una ley lo aprueba, o bien, la ley
autoriza de un modo general la conclusin de determinado contrato, cuyos
beneficios o efectos no sern susceptibles de modificacin ulterior. Esta ltima
manera de proceder es ms frecuente.
Ejemplos de Contratos leyes:
a) DFL 2 1959, Art. 18, segn el cual, el permiso de edificacin de una vivienda
econmica, reducido a escritura pblica suscrita por el Tesorero Comunal (en
representacin del Estado) y por el interesado, tendr el carcter de contrato, en
virtud del cual las exenciones y beneficios concedidos por el DFL 2 son irrevocables,
no obstante cualquier modificacin posterior que pudiesen experimentar las
disposiciones legales.

18

b) Art. 7 y 10 Ley 14171, autoriz al Ejecutivo para emitir bonos - dlares, y cuya
compra por los inversionistas llevaba aparejadas franquicias tributarias. En virtud de
la autorizacin del Art. 7, el Presidente emiti bonos de US$ 5000 de capital, ms
intereses del 7% anual. Los documentos expresaban Este bono en virtud de la ley y
bajo la garanta del Estado gozar de las franquicias sealadas en el Art. 10 de esta
ley.
c) Art. 7 DL 600, sobre Estatuto de la Inversin Extranjera, el cual permite al
inversionista optar, en el respectivo contrato de inversin extranjera, por una
garanta de invariabilidad del rgimen tributario, por 10 aos, durante los cuales
queda congelada en el 42% la tasa de la carga impositiva total a las rentas.
La C.S ha respaldado la plena eficacia de los contratos leyes.
El Profesor Novoa ha sido adversario de la tesis de la C.S sobre la validez de los
contratos leyes. Segn l, estos contratos importaran una inadmisible enajenacin
de la soberana nacional, pues no obstante que en Derecho Pblico slo se puede
hacer lo que la ley expresamente permite, sin una autorizacin legal del Poder
Legislativo se cercenara a s mismo la facultad de modificar o derogar normas
preexistentes.
En la actual CPE, nada se dice directamente sobre los contratos leyes, lo que cabe
interpretar como el restablecimiento de su valor y eficacia perdidas en 1970.
- EL SUBCONTRATO
Es un nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato previo y de la misma
naturaleza.
El C.C slo contempl esta categora a propsito del arrendamiento, del mandato y
de la fianza regulando los subcontratos denominados subarrendamiento (1946,
1963, 1973, Art. 5 ley 18101); delegacin del mandato (2135, 2136, 2138), y
subfianza (2335 inc 2, 2360, 2366 y 2380). Adems va implcita la figura del
subcontrato en el contrato de construccin por suma alzada, cuando el empresario o

19

constructor encarga a terceros la realizacin de determinadas obras (Art. 2003 n 5);

y en el contrato de sociedad, cuando uno de los socios forma con su parte social
otra sociedad particular con un tercero (Art. 2088). Respecto al subcontrato en el c
de c, expresamente se admite a propsito de contratos tpicos, como el transporte
terrestre (Art. 168), mandato (Art. 261 al 267, 332 y 330). Al margen de estos casos
legalmente regulados, la subcontratacin puede tener como antecedente contratos
base atpicos o innominados.
El mbito especfico de la subcontratacin reconoce restricciones. El contrato base,
debe necesariamente reunir ciertas caractersticas para que la subcontratacin sea
procedente. No es factible la subcontratacin si el contrato base es de ejecucin
instantnea, es necesario adems, que aqul no sea traslaticio del dominio, pues si
el contrato reviste ese carcter, cuando el adquirente celebra un contrato similar
con otra persona, ya no habr subcontrato, sino que simplemente un nuevo contrato
autnomo e independiente. Por eso no existe la subcompraventa ni la subdonacin.
- EL AUTOCONTRATO
El autocontrato es el acto jurdico que una persona celebra consigo misma, sin que
sea menester la concurrencia de otra, y en el cual ella acta, a la vez, ya sea como
parte directa y como representante de la otra parte; ya sea como representante de
ambas partes; ya sea como titular de dos patrimonios (o de dos fracciones de un
mismo patrimonio) sometidos a regmenes jurdicos diferentes.
Se colige del concepto tres series de casos que integran la categora de
autocontrato:
a) La primera serie, formada por las hiptesis en que el sujeto que interviene acta
tanto a nombre propio, cuanto a nombre ajeno.
b) La segunda serie, la que integran las situaciones de doble representacin, en las
cuales el sujeto que acta es representante legal o convencional de ambas partes.
c) La tercera serie comprende casos totalmente independientes de la representacin
y que son menos fciles de percibir al primer anlisis. Entre ellos la particin consigo
mismo que a veces celebra una persona. Dos hiptesis:

20

a. En la sociedad conyugal se distinguen los bienes propios de los cnyuges, los

bienes sociales y los bienes reservados de la mujer. Slo estos dos ltimos son
administrados libremente por la mujer. Si ella aporta a la sociedad conyugal un
terreno en el cual es copropietaria con un tercero, y despus durante el matrimonio
adquiere con dineros de su patrimonio reservado la cuota del tercero, ella puede
realizar consigo misma la particin destinada a determinar que parte del bien raz
integra su patrimonio reservado y que parte integra su haber propio, quedando
sujeto a la administracin del marido.
b. En conformidad a los Art. 86 y s del C.C, el heredero a quien se ha concedido la
posesin provisoria de los bienes del desaparecido nicamente tiene el usufructo
legal de dichos bienes, por lo cual no puede enajenarlos libremente. Si el heredero
era copropietario o comunero con el desaparecido en uno o ms bienes, tiene
inters en que se precise de cuales bienes comunes puede disponer libremente.
Para esta finalidad, es decir, para determinar los bienes en los que es propietario y
aquellos en que nicamente es usufructuario, por hallarse bajo posesin provisoria,
es tambin factible la particin consigo mismo.
- CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR Y CONTRATO POR CUENTA DE
QUIEN CORRESPONDA
El contrato por persona a nombrar es aquel (por ej: una compraventa, un
arrendamiento), en que una de las partes se reserva la facultad de designar,
mediante una declaracin ulterior, a la persona que adquirir retroactivamente los
derechos y asumir las obligaciones inicialmente radicados en su patrimonio.
El C.C desconoce esta figura. El 256 del c de c, al tratar la comisin, expresa puede
el comisionista reservarse el derecho de declarar ms tarde por cuenta de qu
persona celebra el contrato. Hecha la declaracin, el comisionista quedar desligado
de todo compromiso, y la persona nombrada lo sustituir retroactivamente en todos
los derechos y obligaciones resultantes del contrato.
Abeliuk, junto con aceptar la validez general de contrato por persona a nombrar en
Chile (por el principio de la libertad contractual), explica su aplicacin prctica sobre
la base de casos que pueden o no presuponer un mandato. El mandante desea que

21

su nombre permanezca desconocido, por ejemplo, porque quiere adquirir un

inmueble colindante al suyo y si el vecino sabe esto, subir el precio. Instruye
entonces al mandatario para que celebre una compra por persona a nombrar. Aade
Abeliuk que esta categora contractual puede existir al margen del mandato: una
persona desea efectuar un negocio, para lo cual no cuenta con capitales suficientes
y necesita interesar a otros sujetos que se los aporten, mediante esta figura puede
realizarlo, dejando el contrato abierto para que los capitalistas posteriores ingresen
a l.
El contrato por persona a nombrar se caracteriza simplemente por la inmutabilidad
de una de las partes y por el carcter fungible o alternativo de la otra, existe en
favor del contratante fungible una alternativa, cuyos dos extremos son igualmente
tutelados por el Derecho: o bien l sustituye oportunamente otra persona a s
mismo, o bien l permanece definitivamente como cocontratante.
TERCERA PARTE
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIN
CAPTULO I
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Este principio es una doctrina de filosofa jurdica, segn el cual toda obligacin
reposa esencialmente sobre la voluntad de las partes. Esta es, a la vez, la fuente y
la medida de los derechos y de las obligaciones que el contrato produce.
Decir que la voluntad es autnoma significa que ella es libre para crear los derechos
y obligaciones que le plazcan. La voluntad se basta a s misma. Esta frmula general
del C.C no la enuncia ni tena por qu hacerlo. Pero la autonoma de la voluntad no
es slo un principio terico, sino que inspira permanentemente las soluciones
prcticas a problemas concretos del quehacer de los juristas.
La doctrina de la autonoma de la voluntad sirve de teln de fondo a la mayora de
los principios fundamentales de la contratacin. As, al principio de la fuerza
obligatoria del contrato, enrgicamente reconocido por el 1545, el colocar las
voluntades privadas de las partes en igual plano que la ley, emanacin de la

22

potestad de los poderes pblicos: todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes.
CAPITULO II
EL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL Y SU DETERIORO
- RECAPITULACIN Y SUBCLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS CONSENSUALES
El examen del principio del consensualismo contractual consiste en averiguar si los
contratos surgen a la vida jurdica como simples pactos desnudos, por la sola
manifestacin de la voluntad interna de las partes (tesis consensualista), o, por el
contrario, si es menester para que los contratos tengan existencia y produzcan
efectos, cumplir con formalidades o ritualidades externas al celebrar el acto jurdico
(tesis del contrato como pacto vestido).
- EXCEPCIONES Y ATENUANTES AL PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO CONTRACTUAL
Las excepciones al consensualismo las constituyen los casos de contratos solemnes
y reales.
El consensualismo tambin pierde sentido, toda vez que vienen exigidas como
vestimentas de los contratos otras formalidades a las descritas. Estas representan
marcadas atenuantes al principio del consensualismo son las habilitantes, de
prueba, las de publicidad y las convencionales.
- FORMAS Y FORMALIDADES
Formalidades son las formas que se deben revestir ciertos actos jurdicos, formas
exigidas por la ley para la existencia de ellos, o su validez, o su prueba u otro efecto
determinado.
- DIVERSAS CLASES DE FORMALIDADES
- LAS SOLEMNIDADES (PRIMERA ESPECIE DE FORMALIDAD)

23

Son determinadas formas en que debe manifestarse la voluntad de las partes,

formas exigidas por la ley como elemento constitutivo de ciertos actos jurdicos: ad
substantiam.
- ACTOS SOLEMNES Y ACTOS CONSENSUALES
Actos solemnes son aquellos en que la ley exige ciertas formalidades indispensables
para la existencia del acto, y las exige en consideracin a la naturaleza de ste.
En contraposicin a los solemnes se encuentran los actos jurdicos consensuales,
que son aquellos para cuya existencia o perfeccionamiento basta la voluntad o el
consentimiento de las partes, cualquiera que sea la forma en que ellos se
exterioricen. Por ejemplo, la compraventa de bienes muebles se perfecciona
cualquiera que sea la forma en que se manifieste el consentimiento, sea verbal o
escrito.
Las solemnidades que impone la ley son de derecho estricto, como quiera que
constituyen una excepcin al de derecho comn. En consecuencia, deben ser
interpretadas en forma restrictiva: las solemnidades que la ley exige para un acto
no pueden aplicarse a otro, por parecido que sea, no pueden exigirse otras
solemnidades que las que la ley expresamente indica; no hay ms solemnidades
que los que la ley establece de una manera expresa.
- FORMALIDADES HABILITANTES (SEGUNDA ESPECIE DE FORMALIDAD)
Son requisitos que la ley, velando por los intereses de los incapaces, exige para la
validez o eficacia de ciertos actos jurdicos que los afectan y que tienden a integrar
la voluntad de aquellos o el poder de sus representantes legales y, en consecuencia,
a remover la incapacidad o falta de poder.
- FORMALIDADES DE PRUEBA (TERCERA ESPECIE DE FORMALIDAD)
Estas medidas admiten una clasificacin:
a) de simple noticia: el objeto de estas es llevar a conocimiento de los terceros en
general las relaciones jurdicas que puedan tener inters en conocer.

24

b) Sustanciales: es no slo divulgar los actos jurdicos, sino tambin precaver a los
llamados terceros interesados. Estos son los que estn o estarn en relaciones
jurdicas con las partes, ya sea por su propia voluntad o la de la ley.
La falta de publicidad noticia slo tiene por sancin la responsabilidad de la
persona que debi cumplir el trmite de la publicidad y no lo hizo; debe indemnizar
a aquel que sufri un perjuicio a causa de la infraccin. Esta responsabilidad deriva
de un cuasidelito y se funda en la disposicin general del C.C que dice el que ha
cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin (Art. 2314)
La falta de publicidad sustancia tiene una sancin ms severa: la ineficacia del
acto respecto de terceros, es decir, la inoponibildad.
- FORMALIDADES FISCALES (CUARTA ESPECIE DE FORMALIDAD)
Suelen mencionarse entre las formalidades ciertos signos o constancias exteriores
que tienden a asegurar la percepcin de impuestos establecidos con ocasin de
ciertos actos jurdicos o de procedimientos: estampillas de impuestos, timbres que
acrediten el pago. Las formalidades fiscales nada tienen que ver con la perfecta
constitucin del acto, generalmente se sancionan con multas; pero muchas veces se
niega valor al acto mismo como un medio de forzar al pago del gravamen.
- VENTAJAS DEL FORMALISMO
La exigencia de vestimentas para los contratos impide que las partes se vinculen a
la ligera o con torpeza, omitiendo regula o precisar los detalles del contrato. El
cumplimiento de formas da tiempo para reflexionar, pues el contrato formal se
concluye ms lentamente que el contrato propiamente consensual. El formalismo
protege a las partes contra el apresuramiento contractual y contra las maniobras y
trampas ajenas.

25

El contrato propiamente consensual no deja huellas, lo que ms tarde, si surge una

disputa entre las partes, puede redundar en dificultades probatorias insuperables.
CAPTULO III
EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD CONTRACTUAL Y SU DETERIORO
La libertad contractual comprende la libertad de conclusin y la libertad de
configuracin interna de los contratos. En base a la libertad de conclusin, se afirma
que las partes son libres para contratar o no contratar, y en caso afirmativo, para
escoger al cocontratante. En base a la libertad o configuracin interna, las partes
pueden fijar las clusulas o contenido del contrato como mejor les parezca.
La libertad contractual es una expresin tan caracterstica de la autonoma de la
voluntad, que incluso algunos importantes autores confunden aquella que es una
especie, con esta que es el gnero.
La libertad contractual no est consagrada en forma directa y formal en nuestro
Derecho.
La mayor ruptura o deterioro de la libertad contractual desde el punto de vista
cuantitativo, esta hoy configurada por el contrato dirigido.
Otras veces desaparece la libertad de conclusin de los contratos, emergiendo la
figura del contrato forzoso que cualitativamente representa el mayor deterioro del
principio de del principio de la libertad contractual. En los casos de los contratos
forzosos heterodoxos, en verdad se produce un quiebre total de la libertad
contractual. Es preciso concluir que no obstante la comprobacin emprica de la
proliferacin de contratos dirigidos y forzosos, hay numerosos contratos que se
celebran con plena libertad, sin restricciones, ni en cuento a su conclusin, ni en
cuanto a su contenido.
CAPTULO IV
EL PRINCIPIO DE LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS
- FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO. LEY Y CONTRATO

26

El principio de la fuerza obligatoria de los contratos se expresa en el aforismo pacta

sunt servanda, los pactos deben observarse; las palabras deben cumplirse; los
contratos obligan.
El C.C chileno consagra este principio en el 1545 al decir todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes.
Se ha dicho que, dado el principio de la autonoma de la voluntad, la fuerza
obligatoria de los contratos cae por su propio peso como subprincipio o corolario
necesario de la misma. Para consagrar la obligatoriedad del contrato se acude a la
metfora tradicional de compararlo con la ley, aunque las diferencias entre aqul y
sta sean palmarias, tanto en la forma como en el fondo.
Si bien existen semejanzas entre la ley y el contrato, entre las cuales sobresale la
obligatoriedad de ambos, las diferencias son numerosas:
a) El contrato reglamenta una situacin jurdica particular y en principio slo
produce efectos entre las partes. la ley contiene un mandato, prohibicin o
permisin de carcter general y abstracto que alcanza a todos cuantos se
encuentren en los supuestos de hecho previstos en la norma.
b) El procedimiento de formacin de las leyes, con inherencia de dos Poderes del
Estado, en poco o nada se parece a la formacin de los contratos.
c) El contrato tiene a menudo vida efmera, pues est destinado a extinguirse
apenas se cumplan las obligaciones por l generadas, lo que a veces se produce
juntamente

con

la

formacin

del

consentimiento

(contratos

de

ejecucin

instantnea). La ley, en cuanto es una ordenacin racional dirigida al bien comn,

perdura en el tiempo. Si una ley puede derogar expresa o tcitamente a otra ley
precedente, no siempre un contrato deja sin efecto mediante otra convencin en el
sentido inverso, ya que existen contratos como el matrimonio, en que es
improcedente el mutuo discenso; o en que basta un acto unilateral, como el
desahucio, para ponerles trmino.
d) La interpretacin de la ley no se efecta de igual modo que la interpretacin de
los contratos. A aquella le son aplicables los Art. 19 y s del C.C. A sta, los Art. 1560

27

al 1566. La interpretacin de la ley es una cuestin derecho y la de los contratos es

de hecho, que resuelven soberanamente los jueces del fondo.
- LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS FRENTE AL LEGISLADOR
Derecho Chileno hoy vigente
La obligatoriedad del contrato se traduce en su intangibilidad. Vale decir que el
contrato vlidamente celebrado no puede ser tocado o modificado ni por el
legislador ni por el juez. Estos, al igual que las partes, deben atenerse a la palabra
dada, respetando fielmente las estipulaciones convenidas por los contratantes.
Sin embargo, la intangibilidad no es absoluta, el propio legislador algunas veces
vulnera la fuerza obligatoria del contrato:
a) En primer lugar, en virtud del acaecimiento de circunstancias excepcionales de
hecho, el legislativo suele dictar leyes de emergencia, de carcter transitorio, que
implican concesin de beneficios a deudores, no previstos ni queridos en los
respectivos contratos. Ej:
a. Leyes moratorias, por las que se conceden facilidades de pago respecto de
deudas actualmente exigibles
i. DL 27 y 48 de 1932 (crisis mundial de deflacin)
ii. Ley 17663 de 1972 (inflacin crnica)
b) En segundo lugar, y al margen o con prescindencia de graves e inesperados
acontecimientos que afecten a la poblacin, tambin el legislador chileno ha dictado
normas permanentes que ponen de manifiesto que la fuerza obligatoria de los
contratos carece de vigor absoluto.
a. C.C
i. 1879, segn el cual, aunque se haya estipulado un pacto comisorio calificado por
no pago del precio, puede el deudor hacer subsistir el contrato si se paga antes de
las 24 horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda de resolucin.
ii. 2180, el cual permite al comodante exigir antes de lo estipulado la restitucin de
la cosa, si llega a necesitarla de manera urgente e imprevista.

28

b. Cuando el legislador ordena la mantencin de la relacin contractual que haba

expirado a la luz del ttulo convencional (ej: prorrogas automticas de los contratos
de arrendamiento).
c) Radicalmente diversa es la situacin de las leyes especiales que modifican
contratos en curso: leyes que se dictan con efecto retroactivo que vulneran la fuerza
obligatoria y derechos adquiridos por va contractual.
a. En el derecho positivo chileno hoy vigente, el principio que se establece es que el
legislador carece de atribuciones para modificar los derechos y obligaciones que
emanan de contratos ya celebrados.
b. Se tiene propiedad sobre toda clase de bienes corporales e incorporales (Art. 19
n 24 CPE). Entre las cosas incorporales o derechos figuran los derechos personales
(576). En Chile se admite el derecho de dominio sobre los derechos personales. Hay
derechos sobre derechos. El sujeto activo del derecho personal emanado del
contrato es simultneamente titular de un derecho real; el acreedor es dueo, este
dominio es para el legislador intangible.
- FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS FRENTE AL JUEZ. DOCTRINA DE LA
IMPREVISIN

DE

LA

VARIACIN

DE

LAS

CIRCUNSTANCIAS

VIGENTES

AL

CONTRATAR
En virtud de la fuerza obligatoria de los contratos, las partes deben cumplirlo,
aunque les resulte perjudicial.
Si en conformidad al Derecho hoy vigente, los contratos en curso son intangibles
para el legislador, tampoco los tribunales podran modificarlos so pretexto del
cambio de las circunstancias existentes al momento de la celebracin de la
convencin. Lo que la constitucin veda al legislador quedara automticamente
prohibido a los jueces.
Queda por dilucidar el problema de la posible admisin de la revisin judicial de los
contratos en curso, como una institucin permanente del Derecho Positivo

29

La jurisprudencia chilena reiteradamente ha establecido la intangibilidad de los

contratos en curso, desconociendo a los jueces la posibilidad que los revisen o
modifiquen.
Esta teora tiene por objeto el estudio de los supuestos bajo los cuales los jueces
estaran autorizados para prescindir de la aplicacin del contrato al pie de la letra, y
el estudio de las soluciones posibles al desajuste producido. Estas soluciones son
dos: la revisin judicial del contrato y la resolucin por excesiva onerosidad
sobrevenida.
- EL RECURSO DE CASACIN EN EL FONDO POR INFRACCIN DE LA LEY DEL
CONTRATO
El 767 C.P.C dispone: El recurso de casacin en el fondo tiene lugar contra
sentencias pronunciadas con infraccin de ley, siempre que esta infraccin haya
influido substancialmente en lo dispositivo en la sentencia.
Puede la C.S acoger un recurso de casacin en el fondo por infraccin de la fuerza
obligatoria del contrato? La ley del contrato, a la que se refiere el 1545, estar
comprendida en la expresin ley del 767 C.P.C?
Lpez responde que la expresin ley del 767 contiene la expresin del 545 C.C,
dado que ste dice que todo contrato legalmente celebrado es una ley. La sentencia
de segunda instancia que viola un acuerdo ente partes es impugnable de casacin
en el fondo, tenindose como ley que se impone infringida, en el escrito de
formalizacin de recurso, precisamente al 1545 C.C, las razones son:
a) A pesar de que la ley del contrato est lejos de ser una ley general, la
circunstancia de que aquella sea obligatoria para las partes y, en especial para el
juez, es suficiente para concluir que su violacin autoriza la interposicin del recurso
sealado.
b) En base a la libertad contractual que nuestra legislacin ofrece a los particulares,
estos pueden celebrar cuantas estipulaciones quieran y determinar a voluntad sus
rasgos, bastando para ello que no violen disposiciones de orden pblico. Slo ests
ltimas debern por fuerza tenerlas presenten al contratar, pero en lo dems, que

30

es lo corriente, bien pueden las partes olvidarse en su totalidad de la legislacin

existente y ello pues esa legislacin es supletoria de la voluntad de las partes; es
esta voluntad la que configura la ley principal.
c) La historia fidedigna del 767 C.P.C

CAPTULO V
EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS. EFECTO
RELATIVO Y EFECTO ABSOLUTO U OPONIBILIDAD DE LOS CONTRATOS
- GENERALIDADES
El principio del efecto relativo del contrato o de la relatividad de su fuerza
obligatoria significa que los contratos slo generan derechos y obligaciones para las
partes contratantes que concurren a su celebracin, sin beneficiar o perjudicar a los
terceros. Para estos ltimos, los contratos ajenos son indiferentes: no les empecen,
no los hacen ni deudores ni acreedores.
Nuestro no consagra de una manera expresa y general el efecto relativo de los
contratos. Pero nuestra doctrina y jurisprudencia la admite sin titubeos.
Al lado del efecto relativo de las sentencias judiciales figura el efecto relativo de los
contratos.
La declinacin de estos postulados, en el derecho contemporneo, surge desde dos
vas diversas. Se comprueba por una parte, la proliferacin de excepciones al efecto
relativo, el surgimiento de casos en que un contrato crea derechos y obligaciones
para un tercero absoluto. Por otro lado, comienza a decantarse en la actualidad el
llamado efecto expansivo o efecto absoluto de los contratos, conforme al cual,
indirectamente, los contratos pueden beneficiar o perjudicar a muchas personas que
no revisten el carcter de partes: en cuanto hecho, el contrato se expande o puede
expandirse erga omnes.
SUJETOS CONCERNIDOS POR EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS
CONTRATOS

31

a) Partes:
a. Aquellos que concurren a su celebracin, personalmente o representados (legal o
convencionalmente). Tambin son partes, y desde el instante del fallecimiento de
los contratantes, los herederos o causahabientes a ttulo universal, ya que
representan a los contratantes (1097).
b. Por excepcin, las obligaciones contractuales no se transmiten a los herederos:
i. caso de los contratos intuito personae que, como ocurre generalmente con el
mandato, se extinguen por la muerte de las partes;
ii. caso de los contratos en que se hubiera estipulado expresamente su terminacin
por el fallecimiento de los contratantes;
iii. caso de los herederos que aceptan la herencia con beneficio de inventario, en
cuanto a las obligaciones contractuales del causante que no alcanzaren a ser
satisfechas con el valor de los bienes heredaros;
iv. caso de las obligaciones contractuales que por disposicin de la ley, en vista de la
fisonoma del contrato, no pasan a los herederos (la renta vitalicia se extingue al
fallecer la persona de cuya existencia pende la duracin del contrato)
b) Terceros absolutos:
a. Aquellos que fuera de no participar en el contrato, ni personalmente ni
representados, no estn ligados jurdicamente con las partes por vnculo alguno.
Frente a ellos el contrato, no les empece.
c) Situaciones de los causahabientes a ttulo singular:
a. Son causahabientes a ttulo singular por acto entre vivos los que reciben una cosa
en virtud de un ttulo traslaticio de dominio, como el comprador, el donatario o el
futurario. Lo son por causa de muerte, los legatarios.
b. Cmo se comporta el principio del efecto relativo respecto a estas personas?
afectan a los causahabientes a ttulo singular los contratos celebrados por el
causante o autor con otros sujetos?
c. El problema, por cierto, se circunscribe exclusivamente a los contratos celebrados
por el causante, sobre la cosa o derecho que especficamente se transfiere o

32

transmite al causahabiente singular, antes que ste pase a ocupar el lugar jurdico
su autor.
i. En la legislacin chilena existen situaciones en que, precisamente, se ordena que
una obligacin personal contrada por el antecesor se traspase al sucesor singular
inter vivos, junto con la transferencia del dominio:
1. As ocurre con la obligacin de expensas comunes, en el mbito de la propiedad
horizontal.
2. Tambin se da en materia de obligaciones tributarias del causante, ellas pueden
exigirse al comprador, cesionario o adquirente de la industria, negocio o bien del
cual se trate.
3. en otras ocasiones, el completo contrato que haba celebrado el antecesor, el que
por mandato de una ley queda ipso iure traspasado al causahabiente a ttulo
singular, por el slo hecho de transferirse la propiedad. Esto ocurre en los tres casos
del 1962 respecto al contrato de arrendamiento y en el 530 c de c, respecto al
contrato de seguro.
ii. Estos textos disponen expresamente el traspaso de una o todas las obligaciones
contradas por el causante a su sucesor en un bien determinado. Queda sin solucin
las hiptesis no previstas por el legislador. Aunque el asunto es discutible, a falta de
norma expresa parece que el principio es que las obligaciones contradas por el
causante no empecen al causahabiente singular. Este ltimo, en virtud del efecto
relativo del contrato, podra sostener que la obligacin convenida en relacin con el
bien en que l sucede, por su causante y el tercero le es inoponible. Al
cocontratante del causante slo le quedara la posibilidad de demandar a este
ltimo por el incumplimiento de la obligacin de que se trate, mas no podra exigirle
el pago al causahabiente singular.
- EXCEPCIONES AL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS. EN ESPECIAL, LA
ESTIPULACIN POR OTRO
Estamos en presencia de excepciones al principio del efecto relativo cuando un
contrato crea un derecho o impone una carga a un tercero absoluto.

33

La estipulacin por otro o contrato en favor de un tercero, (1448), cualquiera puede

estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por
la sola voluntad de las partes que concurrieron a l. Constituyen aceptacin tcita
los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
Hay muchos ejemplos de contratos en favor de terceros absolutos:
a) Seguro de vida, en cuya virtud se pacta ente asegurador y asegurado que al
fallecimiento de ste, el asegurador pagar la indemnizacin estipulada al tercero
que se designa.
b) Contrato de transporte de mercaderas celebrado entre el expedidor y el
porteador, que obliga al ltimo a entregar la cosa, en el lugar del destino, al tercero
destinatario o consignatario.
c) Los seguros de responsabilidad civil, para la indemnizacin de los daos que
puedan ocasionar mdicos y otros profesionales, conductores de vehculos
motorizados, funcionarios a cargo de registros pblicos, etc., los que envuelven una
estipulacin en beneficio de la vctima
d) El contrato de donacin con carga en provecho de un tercero y, en general,
cualesquiera contratos cum modo, siempre que el beneficiario con la asignacin
modal no sea una de las partes.
e) Las ventas o enajenaciones de empresas, industrias o comercios, en que los
contratantes convienen que el adquirente mantendr a los mismos trabajadores que
empleaba su antecesor, etc.
Efectos de la estipulacin por otro
Se producen entre estipulante y prometiente; entre prometiente y beneficiario; y
entre estipulante y beneficiario. Se examinarn a la luz de la teora de la adquisicin
directa del Derecho.
a) Efectos ente estipulante y prometiente:
a. Son las partes en el contrato. Se producen generalmente los efectos normales o
corrientes de los contratos.

34

b. 1449 slo el tercero beneficiario podr demandar lo estipulado. De manera que el

estipulante, para s mismo, no puede demandar a su contraparte el cumplimiento
forzado de la prestacin principal. Podra en cambio, exigirle al prometiente que
cumpla al tercero.
c. Si se pacta clusula penal entre estipulante y prometiente, para el evento que
ste no cumpla ntegra y oportunamente al tercero, la obligacin accesoria sera
susceptible de ser exigida por el estipulante para s.
d. Si es bilateral, y el prometiente estuviera en mora frente al beneficiario, en virtud
del

1489,

el

estipulante

puede

recabar

la

resolucin

del

contrato,

ms

indemnizacin de daos.
e. Se aplican las reglas generales de la resolucin del contrato de una condicin
resolutoria ordinaria o de un pacto comisorio.
f. No obstante, el ingreso del crdito al patrimonio del tercero desde el mismo da de
la estipulacin celebrada en su provecho, el estipulante y el prometiente pueden
revocar el contrato, mientras el beneficiario no haya aceptado expresa o
tcitamente.
Como se ha dicho, la estipulacin por otro es una clara excepcin al principio del
efecto relativo de los contratos, en cuanto crea un derecho para un tercero absoluto
sin que intervenga su voluntad. La institucin rompe con el Derecho Comn, en
cuanto luego de ingresado el derecho al patrimonio del tercero, el estipulante y el
prometiente, mediante la revocacin, pueden extraer o eliminar tal derecho ya
existente del patrimonio del beneficiario, sin su anuencia.
Tanto la aceptacin por el tercero cuanto la revocacin por las partes que celebraron
el contrato, pueden ser actos jurdicos tcitos. Precisar cuando un acto constituye
revocacin tcita de la estipulacin por otro es algo que no puede establecerse a
priori, de manera general, sino que depende de las circunstancias concretas del
caso en particular.
b) Efectos entre promitente y beneficiario
a. El prometiente se encuentra directamente obligado frente al beneficiario. Aunque
no fue parte del contrato, el beneficiario es acreedor del promitente desde el

35

momento de la celebracin de la estipulacin, incluso si ignora la existencia de sta

o si conocindola, todava no la acepta.
b. El tercero beneficiario tiene accin contra el prometiente, una vez que acepta
expresa o tcitamente, para exigirle el cumplimiento forzoso de la prestacin y/o la
indemnizacin de perjuicios moratoria o compensatoria. Pero no est legitimado
para ejercer la accin resolutoria contra el prometiente, ya que esta accin incumbe
exclusivamente a las partes contratantes.
c. Si el tercero beneficiario fallece antes de aceptar la estipulacin, como el crdito
ya est en su patrimonio, transmite a sus herederos la facultad de aceptar. Con
mayor razn, si fallece, despus de haber aceptado, transmite a sus causahabientes
mortis causa, el derecho de exigir el cumplimiento forzado de lo que le deba
prometer.
c) Efectos entre estipulante y beneficiario.
a. Jurdicamente son sujetos extraos.
b. El derecho del beneficiario nunca se radica en el patrimonio del estipulante. Los
acreedores de este carecen por lo tanto, de derecho sobre el crdito derivado del
contrato. Tampoco los herederos del estipulante podrn poner en tela de juicio la
estipulacin en favor del beneficiario, exigiendo la formacin de los acervos
imaginarios o entablando la accin de inoficiosa donacin.
- PROMESA DE HECHO AJENO
El 1450 se refiere a la promesa de hecho ajeno o contrato a cargo de un tercero.
No es una excepcin al efecto relativo de los contratos, ya que el contrato no crea
ningn derecho y menos obligacin a un tercero absoluto. El nico que resulta
obligado, en virtud del contrato a cargo de tercero, es el prometiente, quien se
compromete a obtener que otra persona acepte efectuar una prestacin en favor del
acreedor.
Lo que el deudor promete es su hecho propio: conseguir que otro consienta en dar,
hacer o no hacer algo al acreedor. Mientras el tercero no exprese su voluntad,
aceptando, este no contrae obligacin alguna.

36

De este contrato slo surge la obligacin de hacer del prometiente, la que consiste
en que el tercero ratifique, si el prometiente fracasa en su intento de lograr la
voluntad del tercero, deber indemnizarle al acreedor los perjuicios que se deriven
de su incumplimiento (1450 parte final).
Si el tercero no ratifica, al acreedor slo le queda el camino de la ejecucin forzada
por equivalencia en contra del prometiente, es decir, exigirle la indemnizacin
contractual por daos sufridos. La alternativa de la ejecucin forzada en naturaleza
es improcedente, pues el sistema jurdico es improcedente para obtener el
asentimiento del tercero si ste lo rehsa.
Si el tercero ratifica, recin nace a su cargo la obligacin de dar, hacer o no hacer;
obligacin que el prometiente haba especificado al contratar con el acreedor.
- EFECTO ABSOLUTO O EXPANSIVO DE LOS CONTRATOS
Concepto. El efecto expansivo no es excepcin al efecto relativo
Al margen de la voluntad de las partes contratantes, a veces un contrato puede ser
invocado por un tercero en su favor en su favor u opuesto a un tercero en su
detrimento. En alguna medida, en cuanto el contrato es un hecho, que como tal
existe para todos, en sus efectos reflejos puede alcanzar a terceros absolutos: no
para crear directamente un derecho o una obligacin en el patrimonio de ellos, sino
en cuanto es factible traerlo a colacin, o formular una pretensin basada en el
contrato ajeno. Esto es lo que se llama el efecto absoluto de los contratos, o efecto
expansivo o efecto indirecto o efecto reflejo de los contratos.
- INOPONIBILIDAD DE LOS CONTRATOS
No ha sido tratada sistemticamente en el C.C. Si bien ella se produce, como
sancin jurdica, en los casos que veremos, nunca el cdigo habla de inoponibilidad.
Se define como es la ineficacia, respecto de terceros, de un derecho nacido como
consecuencia de la celebracin o de la nulidad del acto jurdico
La inoponibilidad es la sancin civil que impide que se haga valer ante terceros un
derecho (nacido ya sea de la celebracin de un acto jurdico, ya sea de nulidad o de

37

otra causal de terminacin anormal de un acto jurdico, como la resolucin o

revocacin). Si bien la inoponibilidad no es slo susceptible de afectar a los
contratos, se da ms en ellos que respecto de otros actos jurdicos.
La inoponibilidad tiene varias diferencias con la nulidad.
a) Esta deriva de infracciones legales o vicios que se producen en el momento del
nacimiento del acto jurdico. La inoponibilidad es independiente de la generacin del
acto por las partes; el contrato es vlido, pero otras circunstancias determinan su
ineficacia frente a terceros.
b) La nulidad produce efectos tanto entre las partes que celebraron el acto anulado,
cuanto respecto de terceros. La inoponibilidad exclusivamente tiene relacin con los
terceros.
c) La nulidad es una sancin de orden pblico y no se puede renunciar de antemano.
La inoponibilidad, establecida nicamente en beneficio de tercero que puede
prevalerse de ella, es de orden privado. Estos, por lo mismo, pueden abdicar del
derecho a invocarla. Si aparece de manifiesto en el acto o contrato, la nulidad
absoluta puede y debe declararse de oficio por el sentenciador; nunca la
inoponibilidad puede pronunciarse de oficio.
Principales motivos de inoponibilidad
a) Inoponibilidades por incumplimiento de las formalidades de publicidad
a. las formalidades de publicidad estn destinadas a divulgar ante terceros la
celebracin de un acto o contrato o el acaecimiento de un determinado suceso de
relevancia jurdica.
b. Cuando se estudi el principio del consensualismo contractual, se cit como
ejemplos de formalidades de publicidad que se sancionan con la inoponibilidad, ente
otros, los casos contemplados en los Art. 1707, 1902, 2114. Se aade el 2513 la
sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura pblica
para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero
no valdr contra terceros sin la competente inscripcin. Esta inscripcin es una

38

formalidad de publicidad (no tradicin). Mientras no se practique la inscripcin, la

prescripcin es inoponible a terceros.
c. Para que la medida precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos sobre
un inmueble o para que el embargo trabado en bienes races afecten a terceros, es
sine qua non que la correspondiente resolucin judicial se inscriba en el registro
respectivo del CBR, si no se cumple, la prohibicin es inoponible a terceros.
b) Inoponibilidad por falta de fecha cierta:
a. Los instrumentos privados son susceptibles de antedatarse o postdatarse por los
otorgantes, por lo cual carecen de certeza en cuanto a su fecha, es decir, son
inoponibles a terceros respecto al da en el cual aparecen suscritos. Pero esto no
podra ser absoluto, ya que existen circunstancias que a partir de su acaecimiento
acarrean plena claridad de la fecha de los documentos privados. Hay entonces,
seguridad que la fecha real no es posterior, desapareciendo este motivo de
inoponibildad (1703)
b. Cabe tener presente que el Art. 346 C.P.C establece cuatro casos en los cuales un
instrumento privado emanado del litigante contra el cual se presenta se tiene por
reconocido. El instrumento privado reconocido judicialmente tiene valor de escritura
pblica, incluso aunque no est firmando.
c. El c de c regula para materias mercantiles la fecha cierta en el 127
c) Inoponibilidad por falta de consentimiento
a. Si bien en Chile es vlida la venta de cosa ajena, el contrato es inoponible al
dueo de la cosa, ya que este no consisti en la venta. Mientras el comprador a non
domino, que se convierte en poseedor del bien, no se transforme en propietario en
virtud de la prescripcin adquisitiva, el dueo de la cosa puede reivindicarla.
Concurriendo las exigencias legales, podra recuperarla el dueo a travs de
acciones posesorias o delitos penales.
b. La venta de cosa ajena vale (1815)
c. El arrendamiento de cosa ajena es inoponible al dueo de la cosa arrendada
(1916 inc 2)
d. Prenda de cosa ajena es inoponible al dueo o tercero absoluto que no consinti
en la pignoracin (2390).
39

Estas inoponibilidades de contratos al dueo de la cosa, por ausencia de su

consentimiento, ceden en beneficio de un tercero absoluto. Este es el carcter, en
efecto, del verdadero dueo de la cosa, en los casos de contratos de compraventa,
arrendamiento o prenda sobre bienes ajenos.
d) Inoponibilidades derivadas de nulidades u otras causales de ineficacia de los
actos jurdicos
a. La nulidad absoluta o relativa de un acto jurdico, judicialmente declarada,
confiere accin reivindicatoria contra terceros poseedores, aun cuando se hallen de
buena fe 1689. Sin embargo, hay excepciones a esta regla, que son casos en que la
nulidad civiles inoponible a terceros:
i. Caso del 1895: si se rescinde por lesin enorme la compraventa de un inmueble,
el vendedor que obtiene en el juicio de nulidad no puede oponer la rescisin a los
terceros que cuyo beneficio el comprador demandado haba constituido una
hipoteca u otro derecho real.
ii. El tercero que adquiere por usucapin: contra l no existe accin reivindicatoria
en virtud de la declaracin de nulidad del acto jurdico que haba celebrado el
causante del tercero. Por ejemplo, si A vende y trasfiere un inmueble a B, y luego B
lo enajena a C, pudiendo este ltimo acreditar que ya es dueo por prescripcin
adquisitiva, la nulidad del contrato entre A y B es inoponible a C; la accin
reivindicatoria contra C, de quien logra que se acoja la demanda del juicio entre A y
B, se extingui por prescripcin.
iii. 2058, la nulidad del contrato de sociedad es inoponible por los socios de la
sociedad de hecho, como excepcin, en los pleitos que les entablen los terceros de
buena fe.
b. En el derecho de familia, la nulidad de un matrimonio es inoponible a los hijos
matrimoniales, relativo a su filiacin, no priva a los hijos de su estado civil de hijos.
c. La resolucin de actos jurdicos por regla general opera con efecto retroactivo.
Pero la resolucin judicialmente declarada es inoponible contra terceros de buena fe.
(1490 y 1491).

40

d. 1432, contrato de donacin, el C.C establece que, normalmente, salvo que

concurran los supuestos que indica, la resolucin, rescisin y la revocacin son
inoponibles en contra de terceros poseedores de los bienes donados.
e. Inoponibilidad por simulacin
i. En los casos de contratos simulados, las partes no pueden oponer el acto secreto
u oculto a terceros.
ii. Los terceros pueden optar, vale decir que pueden prevalerse del acto ostensible,
externo o aparente; o bien del acto secreto. En este ltimo caso tienen que probar la
existencia del acto oculto ejerciendo la accin de simulacin
- LA SIMULACIN DE LOS CONTRATOS
Hay simulacin cuando los efectos de un acto aparente o simulado son modificados
o completamente suprimidos por otro acto destinado a permanecer en secreto. El
C.C no legisla armnicamente sobre la simulacin. La doctrina ha construido el
estatuto jurdico de la simulacin a partir del inc primero del 1707.
La simulacin ilcita es nicamente la que tiene por preciso objeto burlar a los
terceros. La simulacin ilcita, fuera de sus efectos civiles, est tipificada en el 471
n 2 C.P
La simulacin, no mediando perjuicio a tercero, es perfectamente lcita; y que para
establecer las verdaderas relaciones jurdicas que han existido entre las partes, hay
que prescindir del acto simulado y atenerse al real, considerando la prueba rendida
Clases de simulacin:
a) Simulacin absoluta:
i. El acto ostensible no oculta realidad alguna. Tras el acto simulado existe la no
contratacin. Ejemplo tpico es el del deudor que ante la amenaza de ver sus bienes
races perseguidos por sus acreedores y embargados judicialmente, simula
enajenarlos a un tercero.
b) Simulacin relativa;
i. Se celebra un acto jurdico real, pero las partes lo disfrazan o disimulan bajo
apariencia distinta. Ora alterando la naturaleza jurdica del contrato, aparentando

41

una compraventa, cuando existe donacin, ora modificando una o ms clusulas,

por ejemplo, indicando en la escritura un precio de venta inferior el efectivo.
c) Simulacin por interposicin de persona:
i. A fin de burlar las incapacidades y las prohibiciones legales se utiliza un
intermediario o testaferro, quien con su intervencin consciente y deliberada,
permite la burla o fraude a la ley.
Efectos y prueba de la simulacin
Es fundamental distinguir lo que acontece entre las partes de lo que acontece
respecto a terceros.
a) Efectos de la simulacin entre las partes:
a. Como nuestro sistema jurdico es de corte subjetivista, respetuoso de la voluntad
interna, resulta lgica la norma segn la cual entre las partes prevalece el acto
secreto y no el aparente. Tal es el efecto directo de la simulacin entre las partes,
una vez que ella es probada. La inexistencia o ineficacia entre las partes del acto
externo, aparente, ostensible o simulado, se ha colegido de una interpretacin a
contrario sensu del 1707.
b. Probada la simulacin, se desconoce o esfuma el acto aparente.
c. La accin de simulacin no es una accin de nulidad, sino de certeza, meramente
declarativa, slo destinada a conseguir que el rgano jurisdiccional reconozca que
detrs del acto jurdico, que se tiene a la vista, o no hay acto alguno o existe otro
distinto.
d. Nada obsta, de acuerdo al 17 C.P.C, que en mismo juicio ordinario adems se
ejerza otra accin, destinada a obtener una condena, consecuencial y derivada de la
simulacin, como la nulidad del acto secreto, o revocacin o rebaja del precio
excesivo, etc. Si no se entabla en el mismo pleito, se puede entablar despus.
e. Demostrada la simulacin absoluta, los tribunales han resuelto que existe nulidad
absoluta por falta de consentimiento de las partes. La simulacin absoluta es la
nada. Desaparece el acto aparente, que encubra un acto secreto de no
contratacin. Todo queda igual que antes de celebrado el acto jurdico ostensible.

42

f. Demostrada la simulacin relativa o la interposicin de personas y habiendo

quedado a la vista el acto secreto, por aplicacin de las reglas generales de forma y
fondo de los actos jurdicos, el puede tener variados destinos, segn el caso
concreto al cual nos enfrentamos.
b) Efectos de la simulacin respecto a terceros
a. Por terceros se entienden ac los relativos, vale decir, los causahabientes o
sucesores de las partes, a ttulo universal o singular, por acto entre vivos o por
sucesin por causa de muerte, y tambin los acreedores suyos.
b. El acto secreto, que se descubre mediante la accin de simulacin, es inoponible
a terceros relativos (1707 inc 1).
c. Si bien, las partes no pueden oponerle a los terceros el acto secreto, en cambio,
estos ltimos si que estn autorizados para invocarlo, a condicin que puedan
probarlo. Los terceros contra quienes se urdi la maquinacin (fisco, acreedor de los
mayores tributos que devenga el acto real) tienen inters en valerse del acto
secreto para lograr que se apliquen las normas a las partes que quisieron violar o
soslayar mediante la simulacin. Mas otros terceros, los que actuaron en viste de la
apariencia generada por el acto ficticio y ostensible, preferirn servirse de este acto
y no del secreto.
d. En verdad, la simulacin confiere a los terceros un derecho de opcin, para que
invoquen, segn fuere su inters concreto, el acto aparente o el acto oculto.
e. Puede ocurrir que haya conflictos entre terceros: uno desea prevalerse del acto
aparente y otro del secreto. Generalmente se prefiere a quien estuviese en posesin
del bien. Por dos razones, pues, conforme al 1707, la contraescritura o resguardo
con el cual se acredita la simulacin no producir efectos contra terceros, y si se
cautelara la pretensin de quien reclama el inmueble, se estara violando esta
norma. A parte, el adagio en igualdad de situacin, mejor es la posicin jurdica del
poseedor.
f. El rgimen chileno es un rgimen flexible, pues a veces predomina el acto secreto
y otras el aparente.

43

g. Se acoge ac, por excepcin, el rgimen de la voluntad declarada, en cuanto se

permite a los terceros valerse del acto aparente y en cuanto si hay conflictos entre
terceros predomina el inters de quien invoca el acto externo.
c) Prueba de la simulacin:
a. Entre las partes:
i. La forma ordinaria de acreditar la simulacin es mediante la exhibicin del
documento denominado resguardo o contraescritura, en el cual se deja constancia
de la verdadera intencin de las partes contratantes, no es posible probar la
simulacin, acudiendo slo a la testifical, ya que son aplicables entre las partes los
Art. 1708 y 1709 C.C, que limitan la admisibilidad de prueba de testigos. Pero podra
recurrirse a la testimonial si hubiere un principio de prueba por escrito (1711 inc 2).
Tambin podra, al menos tericamente, probarse la simulacin mediante la
confesin o absolucin de posiciones y, mediante presunciones judiciales.
b. Respecto de terceros:
i. Que persiguen poner de manifiesto la simulacin, esta puede acreditarse por
todos los medios de prueba, sin limitacin alguna.
ii. La reina de las pruebas, en materia de simulacin, para terceros, es la prueba de
las presunciones judiciales.
CAPTULO VI
EL PRINCIPIO DE LA BUENA FE CONTRACTUAL
- GENERALIDADES CONCEPTUALES
En Chile, se ha declarado Los contratos deben ejecutarse de buena fe, sin apego a
la letra rigurosa de ellos ni a un derecho estricto. No deben las partes asilarse en la
literalidad inflexible para dar menos ni para exigir ms, arbitrariamente, al influjo de
un inters propio y mezquino; antes bien, ha de dejarse expresar al contrato
ampliamente

su

contenido.

Tampoco

deben

dejarse

de

atender

factores

extraliterales que pudieran fundarse en la naturaleza del pacto, en la costumbre, o

en la ley

44

Mencionar la buena fe es evocar la idea de rectitud, de correccin, de lealtad.

Mencionada en el terreno del Derecho Civil, la buena fe asume dos direcciones, la
primera, la buena fe subjetiva, conserva aquella fisonoma psicolgica. La segunda,
la buena fe objetiva, que la que mayormente interesa en materia de contratos, la
pierde.
La buena fe, es un principio general del derecho.
- BUENA FE SUBJETIVA
Es la creencia que, por efecto de un error excusable, tiene la persona de que su
conducta no peca contra el Derecho.
Es la conviccin interna o psicolgica de encontrarse el sujeto en una condicin
jurdica regular, aunque objetivamente no sea as; aunque haya error. Como el
derecho ampara la conviccin de regularidad, en ocasiones diversas disculpa o
excusa el error, con lo que deja de lado una aplicacin implacable de normas
tcnicas que conducira a la nulidad con efecto retroactivo o a otras consecuencias
enojosas para quien est persuadido de la regularidad de su situacin. Por
consiguiente, la buena fe subjetiva es una nocin justificada del error.
El caso ms antiguo y probablemente el ms importante, en que se ha puesto de
relieve la dimensin subjetiva de la buena fe es el de la posesin de buena fe de una
cosa ajena (706 inc 1).
En el campo de los derechos reales, el poseedor que est de buena fe es protegido
por el ordenamiento; este disculpa su error, permitindole llegar a ser dueo por
prescripcin adquisitiva ordinaria. Adems, en el caso de reivindicacin del
verdadero dueo, el poseedor de buena fe demandado recibe un tratamiento
privilegiado respecto a las prestaciones mutuas, tanto por concepto de frutos cuanto
por concepto de deterioros y mejoras tiles.
En el derecho de las personas y de la familia, el mayor favor dispensado por la ley a
la buena fe subjetiva se halla en la institucin del matrimonio putativo.
- BUENA FE OBJETIVA

45

Es la nocin que interesa en el mbito de los contratos. A ella se remite el 1546,

cuando prescribe que los contratos deben ejecutarse de buena fe y que, los
contratos obligan no slo a los que en ellos se expresa.
La buena fe, objetivamente considerada, no es, por lo dems, el nico estndar
legal que acta en el campo de las obligaciones y contratos. Igual naturaleza
revisten otras nociones como buen padre de familia, orden pblico, buenas
costumbres, etc.
La regla o principio de buena fe objetiva impone a los contratantes el deber de
comportarse correcta y legalmente en sus relaciones mutuas, desde el inicio de los
tratos preliminares y hasta momentos incluso ulteriores a la terminacin del
contrato.
A diferencia de la buena fe subjetiva, que se aprecie in concreto por el sentenciador,
mediante averiguacin de la conviccin ntima y personal del sujeto implicado, la
buena fe objetiva se aprecia in abstracto, prescindiendo el juez de las persuasiones,
creencias o intenciones de los contratantes, para puntualizar, l, la conducta
socialmente exigible de las partes, exclusivamente en base a la equidad, a los usos
y en general como habra dicho Savigny, al espritu del pueblo o al modelo del
hombre razonable.
Los contratos deben ejecutarse de buena fe, representa entonces, una victoria del
espritu sobre la letra.
La buena fe trata de excluir el abuso y la mala fe y no de prescribir el altruismo y la
perfeccin.
CUARTA PARTE
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
CAPTULO I
INTERPRETACIN SUBJETIVA DE LOS CONTRATOS
PRRAFO 1
LA INTERPRETACIN CONCEBIDA EXCLUSIVAMENTE COMO UNA BSQUEDA DE
VOLUNTAD

46

REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

- DEFINICIN Y GENERALIDADES
Las reglas de interpretacin son los principios y moldes que sirven de base, de
punto de partida, a los razonamientos del intrprete, y que le ayudan en la
bsqueda de la intencin comn de los contratantes.
El intrprete debe servirse de las reglas de interpretacin de los contratos, (1560 a
1566), pero no impide que tome en consideracin otros principios que no han tenido
sancin legal directa.
Antes de todo, ser necesario distinguir entre las reglas de interpretacin y los
numerosos casos de interpretacin legal que se encuentran en la legislacin civil.
El 1560, ms que una regla de interpretacin, es un principio rector a las reglas que
le siguen en el C.C. Su papel es superior al de una regla de interpretacin, pues
consagra en Chile, por s solo, el sistema subjetivo tradicional de interpretacin de
los contratos, cuyo rasgo fundamental consiste en la bsqueda de la voluntad
interna de las partes.
- REGLAS DE INTERPRETACIN RELATIVAS A LOS ELEMENTOS INTRNSECOS DEL
CONTRATO
Interpretar a partir de los elementos intrnsecos del contrato significa interpretar el
texto del contrato por s mismo, considerando slo los elementos que se
encuentran, de una u otra manera, en la misma declaracin contractual: al respecto
existen tres reglas fundamentales, que son los artculos 1564 inc 1, 1562 y 1563 inc
1.
El legislador se abstuvo de fijar un orden de preferencia entre los Art. 1561 y s.
a) Regla de la armona de las clusulas (1564 inc 1).
a. Esta regla la impone el ms elemental sentido comn. Cualquier intrprete, en
cualquiera materia, comienza por observar el conjunto o totalidad de aquello que
debe interpretar. Por lo mismo es que la mencionamos en primer lugar. Como
normalmente las clusulas de un contrato se hallan subordinadas unas a otras, nada
ms lgico que examinarlas en conjunto, para despejar las dudas que algunas de

47

ellas hubiesen provocado. Sin embargo la aplicacin de la regla en lugar de

esclarecer el problema, puede que lo complique.
b) Regla de utilidad de las clusulas (1562)
a. Nada ms elemental que las clusulas hayan sido introducidas en el contrato
precisamente para producir algn efecto. El ejemplo de Pothier es clsico: si se
conviene entre Pablo y Pedro que Pablo podr pasar por sus heredades, aunque el
trmino sus heredades pueda entenderse respecto de las de Pablo o de las de
Pedro, no es dudoso que debe entenderse dentro de las de Pedro; de otro modo la
clusula no producira ningn efecto, pues Pablo no tiene ninguna necesidad de
estipular que l podr pasar por sus propias heredades.
b. Si la clusula objeto de la interpretacin es nula, no tiene sentido hacerla vlida
so pretexto del 1562.
c. En la prctica hay clusulas que no traducen sino redundancias, careciendo de un
sentido particular. En tal caso, prima individualmente la norma fundamental del
1560 que ordena preferir la voluntad interna, la comn intencin contractual
respecto a los trminos.
c) Regla del sentido natural (1563 inc 1)
a. La redaccin de Pothier era ms afortunada para expresar la misma idea cuando
en un contrato los trminos son susceptibles de dos sentidos, debe entendrselos en
el sentido ms conveniente a la naturaleza del contrato.
b. Ej: si se fija una renta de arrendamiento urbano en 25.000, a la sola luz de los
elementos intrnsecos del contrato bien puede concluirse que esa suma no es por el
perodo completo de duracin del contrato (15 meses); tampoco por un ao, sino
por cada mes, pues es de la naturaleza del contrato de arrendamiento urbano que
los cnones se paguen mensualmente.
- REGLAS DE INTERPRETACIN RELATIVAS A LOS ELEMENTOS EXTRNSECOS DEL
CONTRATO.

48

El contrato es un todo complejo, integrado no slo por la declaracin formal, por un

texto o por unas palabras, sino que tambin por otros elementos que no figuran all
y que el intrprete tiene que considerar para estar en situacin de llegar a la comn
intencin de las partes. Tales elementos se denominan extrnsecos o circunstancias
de especie. Sin embargo, a pesar de la inexistencia de una disposicin expresa en
tal sentido, el sistema subjetivo es inconcebible sin la exigencia de apreciar los
elementos extrnsecos a la declaracin. Implcitamente, el 1560 consagra tal
necesidad: no siendo las normas que veremos a continuacin ms que expresiones
concretas de la regla general que ordena al intrprete buscar la intencin de los
contratantes harneando las circunstancias de la especie.
En Chile se ha dado fuerte importancia a la interpretacin en funcin de los
elementos extrnsecos de la declaracin. El C.C, comprendiendo que el intrprete
debe atribuir especial valor a las circunstancias de la especie, que configuran el
contorno del contrato aunque no se encuentran en la misma declaracin, estableci
dos reglas:
a) Regla de la aplicacin restringida del texto contractual (1561)
a. por generales que sean los trminos de un contrato slo se aplicarn a la
materia sobre que se haya contratado.
b. Ejemplo: si se celebra una transaccin entre A y B, ponindose trmino a un litigio
pendiente o precavindose un litigio eventual por medio de concesiones recprocas,
y A se obliga a pagar a B $75.000, mediante lo cual se expresa que las partes se
declaran libres de todas pretensiones respectivas, indudablemente que los trminos
generales de este contrato no perjudican los derechos de A contra B nacidos
despus de la convencin, ni tampoco aquellos que ya existan al tiempo de su
celebracin, pero de los cuales las partes no tenan entonces conocimiento.
b) Regla de la natural extensin de la declaracin (1565)
a. Fija una regla opuesta a la precedente, pero es slo aparente, estas disposiciones
son manifestaciones distintas de un mismo principio general, el que ordena al
intrprete considerar todas las circunstancias de especie. Por lo tanto, la aplicacin
por el intrprete del 1561 o del 1565 depender nicamente del modo particular

49

como se presente el caso concreto; de las circunstancias que sean probadas en los
autos.
b. Disposicin inspirada en la segunda regla de Pothier que ejemplarizaba as: si en
una capitulacin matrimonial se dice que los esposos estarn en comunidad de
bines, en el cual entrar el mobiliario de las sucesiones que pudieren tocarles, esta
clusula no impide que tambin ingresen a la comunidad todas las otras cosas que a
ella entran segn el derecho comn; pues el caso colocado por las partes poco
instruidas slo fue agregado para evitar una duda de ellas.
c. Las normas 1561 y 1565 estn de ms, podra haber sido legislada en una sola
norma que dijese considerar todos los elementos extrnsecos al texto del contrato,
susceptibles de esclarecer la voluntad comn de las partes.
c) Reglas de los otros contratos de las partes sobre igual materia (1564 inc
2, inc 3 y 1566 inc 2):
a. El C.C chileno consagra tres reglas de interpretacin de los contratos que no se
encuentran ni en Pothier ni en la ley francesa.

50

b. La primera de tales disposiciones formula la regla segn la cual las clusulas de

un contrato podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas
partes y sobre la misma materia. El juez est autorizado para buscar la intencin
de las partes fuera del texto de la declaracin. As siendo vago un contrato en el
cual el demandado se compromete a pagar una comisin por ciertos servicios, debe
recurrirse, para interpretarlo, a un convenio sobre la misma materia que celebraron
las partes con anterioridad.

51

c. La convencin susceptible de ser considerada en la interpretacin puede ser

anterior o posterior al contrato objeto del litigio.
d) Reglas de la interpretacin autntica (1564 inc 3)
a. las clusulas de un contrato han de interpretarse por la aplicacin prctica que
hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con la aprobacin de la otra.
b. La interpretacin autntica es la reina de todas las interpretaciones, las dos
partes se ponen de acuerdo para interpretar su voluntad.
c. Es de importancia, principalmente en la interpretacin de los contratos que
contienen obligaciones de dar, hacer ya que nada puede indicar con ms acierto la
voluntad de las partes en esta materia que la ejecucin llevada a cabo por ellas
mismas de las cosas que, con arreglo a lo pactado, estaban obligadas a dar o hacer.
d. Si a menudo la interpretacin hecha por las partes es la manifestacin ms
exacta que puede hallar el intrprete de su voluntad interna, no es menos cierto que
la ejecucin prctica de la convencin puede haber sido el resultado de una
equivocacin sobre la extensin de las prestaciones. Por esto el intrprete, mxime
si uno de los contratantes alega un error, debe inducir sus conclusiones con la
mayor prudencia.
e. Si la aplicacin prctica del contrato implica una confesin de la comn intencin,
ello ocurre slo a condicin de que dicha aplicacin haya sido hecha por ambos
partcipes o por uno con la aprobacin del otro. El principio segn el cual nadie
puede crearse un ttulo para si mismo, impide que el intrprete tome en
consideracin la ejecucin unilateral que haya podido recibir el contrato.
Las dos reglas recin examinadas constituyen casos particulares del principio
general fundamental que, a pesar de no haber sido establecido formalmente en la
ley, es constantemente aplicado, el intrprete, para determinar la interpretacin de
las partes, debe considerar todas las circunstancias de la especie, an las
extrnsecas de la declaracin.
- REGLAS SUBSIDIARIAS DE INTERPRETACIN CONTRACTUAL

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So ni los elementos intrnsecos ni los extrnsecos del contrato permiten al intrprete

llegar a precisar el sentido de la convencin discutida, ser preciso que acuda a los
llamados elementos subsidiarios de interpretacin, en especial a la costumbre (los
usos) y ala equidad, segn lo seala expresamente el 1135 del cdigo de Napolen.
Sin embargo, en Chile, la disposicin correspondiente al 1135, es decir, el 1546 del
C.C no hizo referencia alguna a la equidad, nicamente a la costumbre. La
amputacin de la remisin a la equidad en el 1546 es resultado de una tradicin
equivocada que rechaza las expresiones del derecho que no estn en la ley positiva.
a) Regla de las clusulas usuales
a. La referencia del 1546 a la costumbre es desarrollada por la regla del 1563 inc 2.
b. El objetivo perseguido por nuestra disposicin consiste en incorporar al contrato
las clusulas usuales, silenciadas en la declaracin.
c. A pesar de la precisin del texto legal, en la prctica se le ha atribuido un
significado restringido. Se lo ha explicado de manera que slo queden involucradas
en las clusulas usuales las cosas llamadas de la naturaleza del contrato. Sin
embargo, esto es el mero resultado de la existencia de disposiciones legales
supletivas en la legislacin civil, la consecuencia del principio segn el cual la ley
tiene la capacidad de agregar algo al texto del contrato y no la consecuencia
genuina segn la cual, como lo sugiere el 1563 inc 2, seran los usos
consuetudinarios independientemente de la ley los que deberan agregarse a la
declaracin contractual.
d. Esta cercenadura a lo consuetudinario en el terreno interpretativo se funda en
que en la legislacin civil chilena los usos no juegan sino cuando la ley lo expresa
taxativamente (Art. 2). As entendida la disposicin mencionada es lamentable, ya
que impide la vivificacin del derecho mediante la consideracin de aquello que es
generalmente

admitido

en

una

comunidad

determinada

que,

teniendo

significacin jurdica, bien pudo haber sido preterido por la ley. La idea de aplicar los
usos del pueblo en el silencio del contrato an no se abre camino en Chile, ya que
se piensa que no hay ms derecho que el de la ley.
e. La ley chilena no hace diferencias entre uso y costumbre, dichos trminos son
empleados indistintamente. Sin embargo, una cierta parte de la doctrina ha
distinguido entre ambos trminos:
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i. Usos no son sino prcticas o conductas que por conveniencia, oportunidad u otros
motivos, siguen en sus relaciones jurdicas determinados sujetos o crculos de un
ncleo social dado. No tienen el carcter de generalidad de la costumbre y tampoco
llenan el requisito de la opinio necessitatis, propio de esta ltima.
1. los usos podran jugar en la interpretacin de los contratos no como consecuencia
de lo consuetudinario, sino que simplemente, en razn de su ubicacin en el seno
de los elementos extrnsecos a la declaracin, como circunstancias de la especie
concreta.
b) Regla de la ltima alternativa (1566)
a. Esta norma debe aplicarse en ltimo trmino, como recurso final para dirimir la
contienda relativa al alcance del contrato.
b. Es una consagracin de la justicia en esta materia. Suponiendo que fuese efectivo
que el 1566 reposa en la equidad, no resulta que ella sea un elemento autnomo e
independiente de la interpretacin, pues opera en trminos rgidos en que el
legislador lo ha establecido en el 1566, es decir, para dar el favor al deudor.
c. Esto de que el intrprete, en ltima instancia, deba dar la preferencia al deudor
por sobre el acreedor no reposa puramente en la equidad. Implica aplicacin de la
mxima actori incumbit probatio (1698): incumbe probar la obligacin al acreedor y
tambin sus trminos; de modo que la persistencia de la duda al interpretar implica
falta de prueba por parte del acreedor, debiendo, por ende, favorecerse al deudor.
d. El inc 2 del 1566 es una novedad del C.C chileno. Regla de interpretacin
plenamente justificada:
i. Quien dicta o redacta el contrato no importando el rol jurdico que le quepa, sea
deudor o acreedor, debe responder por la ambigedad resultante. Se protege as al
jurdicamente ms dbil. La jurisprudencia ha aplicado esta norma en relacin a los
contratos de adhesin.
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