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ACUERDO DE RECOMENDACIN/17/2014
PRODECON/OP/283/2014
EXPEDIENTE: 08850-I-QRA-1736-2014
CONTRIBUYENTE: Eliminadas 6 palabras.
Fundamento legal: Artculo 18 de la Ley Federal
de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica Gubernamental. Motivacin ver (1)
Mxico, Distrito Federal, a 31 de octubre de 2014
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TERCERA.- Las violaciones advertidas por este Defensor no Jurisdiccional de derechos de los
contribuyentes, se evidencian en los siguientes hechos y consideraciones:
A. La contribuyente en su queja manifiesta que derivado de la revisin de gabinete a la que
se encontr afecta respecto del cumplimiento de sus obligaciones como sujeto directo en
materia del Impuesto sobre la Renta (ISR) e Impuesto al Valor Agregado (IVA)
correspondientes al ejercicio fiscal 2006, la responsable le determin un crdito fiscal sin que
tomara en cuenta lo siguiente:
Los subsidios y transferencias recibidos por parte del Gobierno Federal no se deben
considerar como ingresos acumulables para efectos del ISR toda vez que no se trata de
ingresos, pues los mismos no reflejaron un aumento positivo en su patrimonio, sino que se
utilizaron para cubrir el flujo deficiente de su operacin que se genera al vender el litro de
leche por debajo de su costo, a los sectores urbanos, rurales en condiciones de pobreza,
rezago y marginacin.
B. Al rendir su informe, la ADMINISTRADORA DE FISCALIZACIN A GRANDES
CONTRIBUYENTES DIVERSOS 5 DE LA ADMINISTRACIN CENTRAL DE FISCALIZACIN A
GRANDES CONTRIBUYENTES DIVERSOS ADSCRITA A LA ADMINISTRACIN GENERAL DE
GRANDES CONTRIBUYENTES DEL SAT, seal:
Que la quejosa no acumul la totalidad de los ingresos que obtuvo en el ejercicio fiscal 2006,
para la determinacin del Impuesto sobre la Renta de dicho periodo, pues en el caso
particular Eliminadas 6 palabras. Fundamento legal: Artculo 18 de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental. Motivacin ver (1),
obtuvo ingresos por transferencias del Gobierno Federal en el ejercicio fiscal 2006, en
cantidad de $1300,000,000.00, de los cuales no acumul la cantidad de $1,209,485,429.00,
en la determinacin de la base gravable para efectos del ISR de 2006, no obstante que cubrir
o disminuir un dficit de operacin, en trminos contables, es igual a modificar
positivamente el patrimonio de una persona fsica o moral, por lo tanto en el caso que nos
ocupa, si la persona moral recibi recursos para esos efectos resulta inconcuso que estos
incrementaron positivamente su haber patrimonial al momento de ser aplicados contra
dicho dficit.
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Ello es as, ya que al haber empleado parte de los ingresos que obtuvo del Gobierno Federal
en el ejercicio fiscal 2006, para disminuir un dficit de operacin (cubrir gastos) y hacer la
deduccin correspondiente, obtuvo una modificacin positiva en su patrimonio, por lo que lo
procedente era que acumulara dichos ingresos para la determinacin de la base gravable del
impuesto, por lo que se concluye que la quejosa no declar correctamente el Impuesto sobre
la Renta de 2006, ya que no acumul los ingresos que obtuvo por transferencias del
Gobierno Federal, de conformidad con el artculo 17, primer prrafo, de la Ley del Impuesto
Sobre la Renta vigente en ese ao.
C. La Litis en el presente asunto se circunscribe en determinar si las cantidades que percibi
la hoy quejosa durante el ejercicio de 2006 por concepto de subsidio, para costear el dficit
de operacin relacionado con el programa de abasto social de leche, deben acumularse para
efectos del impuesto sobre la renta.
Como primer elemento en el presente procedimiento de salvaguarda de derechos
fundamentales, es importante establecer la naturaleza de los subsidios, y el propsito por el
que fueron entregados a la quejosa.
El subsidio, doctrinalmente, se conoce como un apoyo de carcter econmico que el Estado
concede a las actividades productivas, con el propsito de fomentar ciertos aspectos por
lapsos especficos y con ello estimular la produccin o consumo de un bien o servicio
concreto.
As, los subsidios tienen las caractersticas de generalidad, temporalidad y no afectacin a las
finanzas pblicas. Nuestro sistema jurdico reconoce dos tipos: i) subsidio tributario que
consiste en la absorcin de la carga tributaria o de una proporcin por parte del Estado y ii)
el presupuestal que se traduce en la suministracin de recursos por parte del Estado con el
objetivo de apoyar ciertas actividades de la economa.
Ahora bien, en el caso concreto, dicha transferencia de recursos es entregada por el
Gobierno Federal a la hoy quejosa a fin de que est en posibilidades de llevar a cabo el
Programa de Abasto Social de Leche, que es uno de los subsidios del Ramo Administrativo
20 Desarrollo Social, el cual consiste medularmente en contribuir a la alimentacin y
nutricin de diversos sectores de la poblacin, fundamentalmente nios y nias en
condiciones de pobreza, el cual constituye el objeto social de la hoy quejosa. Para lograr
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dicho objetivo, se establece que el precio de venta ser accesible para la poblacin
desprotegida a quien se dirige.
Para el cumplimiento de dicho programa, manifiesta la quejosa, que el Gobierno Federal le
transfiere cantidades para cubrir el dficit que genera su operacin con motivo de la compra
de leche, producto que posteriormente proporciona a familias de sectores urbanos, rurales y
en situacin de pobreza a un precio menor al de adquisicin, lo cual le genera un dficit o
deficiente de operacin.
Ahora bien, en funcin de lo manifestado por las partes, esta Procuradura advierte que el
propsito del subsidio que nos ocupa es que la hoy quejosa cubra dicho dficit operativo, en
virtud de que si el costo de produccin y adquisicin de la leche es superior al valor en que la
enajena, ello genera una diferencia negativa, operacin que le permite alcanzar su objeto
social consistente en industrializar y distribuir leche a un precio accesible para los sectores
desprotegidos.
Luego entonces, si dichas transferencias presupuestarias tiene como objeto cubrir el dficit
de operacin, es factible concluir que no constituyen un ingreso gravable ya que no
modifica positivamente el patrimonio de la hoy quejosa, pues nicamente se trata de
cantidades que cubren dicha diferencia negativa (pues los gastos de adquisicin y
produccin de leche ya fueron erogados).
En este punto es importante sealar que dicha enajenacin a un precio inferior al costo de
adquisicin es precisamente el objeto y motivo por el que el Gobierno Federal constituy a la
hoy quejosa -industrializar y distribuir leche a un precio accesible-, de ah que las cantidades
que le son transferidas no constituyen un beneficio en la empresa y por consiguiente no
constituyen una modificacin positiva en su patrimonio gravable para efectos del ISR, pues
no generan utilidad o renta, razn por la cual no se actualiza la hiptesis normativa
contenida en el artculo 17 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta vigente hasta 2013.
Lo anterior es as, pues las cantidades que la autoridad hacendaria pretende que sean
acumulables por la hoy quejosa, no se generan en virtud de la operacin de la empresa de
participacin estatal, sino que derivan directamente de un subsidio o transferencia del
presupuesto federal de egresos en el cual se contempla a Eliminadas 6 palabras.
Fundamento legal: Artculo 18 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin
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Pblica Gubernamental. Motivacin ver (1) dentro del Captulo 20 Desarrollo Social. Es
decir, las personas morales cuyo rgimen fiscal es regulado por el Ttulo Segundo de la Ley
del Impuesto Sobre la Renta mencionada, son entidades que con motivo de sus actividades u
operaciones generan ingresos que constituyen el objeto del impuesto. Este presupuesto
esencial del Impuesto sobre la Renta no se cumple cuando se trata de una empresa cuyos
ingresos no derivan de sus actividades sino de aportaciones directas del presupuesto federal.
No pasa desapercibido que si bien la LISR segn lo ha estipulado la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin grava, no las utilidades sino los ingresos, es evidente que se trata de ingresos
generados, especialmente en el caso del Ttulo Segundo, por corporaciones constituidas
como personas morales con fines productivos o lucrativos, en otras palabras, el objeto
mismo de la constitucin de la persona moral implica la generacin de esos ingresos, es decir
evidentemente persiguen fines lucrativos ya que si una corporacin carece de los mismos,
tributar en trminos del Ttulo Tercero de la propia Ley que se refiere precisamente al
rgimen de personas morales con fines no lucrativos.
Sin embargo en el caso de la quejosa, si bien est constituida como una sociedad mercantil,
es decir una sociedad annima de capital variable, lo cierto es que al tratarse de una entidad
paraestatal, forma parte del Gobierno Federal y est sectorizada a la Secretara de Desarrollo
Social y sobre todo forma parte inalienable de su razn de ser el percibir recursos federales
asignados en el presupuesto votado anualmente por la Cmara de Diputados del Congreso
de la Unin, por lo que no puede estimarse que esos recursos fiscales resulten acumulables
para efectos del impuesto sobre la renta.
Efectivamente los ingresos gravados por este ordenamiento son aquellos que: modifican
positivamente el patrimonio de los contribuyentes1 y en el caso no puede estimarse que un
recurso fiscal votado en el presupuesto y destinado al ramo 20 Desarrollo Social: Programa
de Abasto Social de Leche a cargo de Eliminadas 6 palabras. Fundamento legal: Artculo 18
de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.
Motivacin ver (1), que se transfiere para que la entidad adquiera leche a precio de
mercado y la venda a un precio menor a las clases desprotegidas, es decir un recurso
presupuestario destinado a cubrir un dficit operativo por asistencia social, se estime como
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De lo anterior, se observa que sern ingresos propios de las entidades paraestatales como
Eliminadas 6 palabras. Fundamento legal: Artculo 18 de la Ley Federal de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental. Motivacin ver (1), aquellos que reciban
por cualquier concepto distinto a los recibidos por los subsidios y transferencias.
Adems en ese sentido y con el objetivo de definir el registro y control financiero de los
recursos federales, as como de los bienes y obligaciones patrimoniales, la Unidad de
Contabilidad Gubernamental e Informes sobre la Gestin Pblica dependiente de la
Subsecretara de Egresos de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, a travs de la
implementacin de normas contables gubernamentales emiti y difundi como parte del
Manual de Contabilidad Gubernamental del Sector Paraestatal (mismo que es difundido a
partir del ejercicio de 1991) la Norma 3.9. para el Registro Contable de los Subsidios y
Transferencias Corrientes y las Aportaciones de Capital en el Sector Paraestatal, la cual en
el tercer prrafo del Apartado III, menciona lo siguiente:
()
Aquellas entidades que estn sujetas a la Ley del Impuesto sobre la Renta y a la Participacin de
los Trabajadores en las Utilidades, no considerarn los subsidios destinados a cubrir
deficientes de operacin ni las transferencias de capital recibidas del Gobierno Federal como
ingresos acumulables para efectos de dicha Ley, ni en la determinacin de esa Participacin
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por no provenir de su operacin al no ser generados por sus trabajadores, sino ser otorgados
directamente por el Gobierno Federal.
()
nfasis agregado
La norma que se analiza, dispone de forma textual que aquellas entidades que sean sujetos
directos del ISR, no considerarn los subsidios destinados a cubrir deficientes de operacin
ni las transferencias de capital recibidas del Gobierno Federal como ingresos acumulables
para efectos de dicha Ley.
Si bien la norma que se seala tiene el carcter de contable, la misma tiene un alcance fiscal
en relacin con la Ley del Impuesto sobre la Renta, pues al establecer textualmente que las
cantidades por dficit de operacin no deben de acumularse para efectos de dicho impuesto
en realidad lo que est haciendo es interpretar la propia norma fiscal ya que es evidente que
un subsidio presupuestario cuyo objetivo es cubrir un dficit de operacin, no puede tener el
carcter de ingreso acumulable como la ha determinado esta Procuradura.
En este tenor, si se considerara como legal la actuacin de la autoridad sealada como
responsable en la presente QUEJA, se causara a la quejosa una afectacin en su garanta de
seguridad jurdica, pues resultara que haber dado cabal cumplimiento a las disposiciones
que le son aplicables como una entidad con participacin estatal, ocasion la contravencin
de otras disposiciones que tambin le son exigibles, lo que jurdicamente no es posible.
Esto es justamente lo que evidencia que la interpretacin que sostiene el fisco federal es
incorrecta, pues de haber acumulado las cantidades a que refiere, habra violentado lo
establecido en la Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad Hacendaria vigente en el
ejercicio de 2006 y en la Norma 3.9. para el Registro Contable de los Subsidios y
Transferencias Corrientes y las Aportaciones de Capital en el Sector Paraestatal, situacin
que eventualmente habra ocasionado tambin una afectacin a la hoy quejosa.
En este orden de ideas, la interpretacin de las disposiciones fiscales debe ser armnica y
sistemtica. As, una interpretacin que no provoca contradicciones, respeta el propsito de
la norma que concede el subsidio y no violenta derechos de la quejosa, es la que permite
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concluir que las cantidades que le fueron entregadas por parte del Gobierno Federal, no son
acumulables para efectos del ISR.
Por consiguiente, lo establecido en la Norma 3.9, Apartado III, prrafo tercero, as como en
los artculos 2, fracciones XXI y LIV de la Ley Federal de Presupuesto y Responsabilidad
Hacendaria vigente en 2006 y artculo 17 de la Ley del ISR, lleva a la conclusin a esta
Procuradura que Eliminadas 6 palabras. Fundamento legal: Artculo 18 de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental. Motivacin ver (1), no se
encontraba obligada a acumular los ingresos que obtuvo por concepto de transferencias del
Gobierno Federal de subsidios para cubrir su dficit de operacin, en la determinacin del
resultado fiscal del ISR, como errneamente lo observ la autoridad.
Estas conclusiones son igualmente corroboradas por lo resuelto por la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, al sostener que los subsidios no pueden considerarse
como ingresos gravables para efectos fiscales, pues ello sera incongruente con su propsito
de fomentar el desarrollo en ciertas reas, dicho criterio es del texto siguiente:
ESTMULOS FISCALES. TIENEN LA NATURALEZA DE SUBSIDIOS, PERO NO LA DE
INGRESOS GRAVABLES, SALVO LOS CASOS QUE ESTABLEZCA EXPRESAMENTE EL
LEGISLADOR. De los artculos 25 a 28 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, se advierte la dotacin al Estado Mexicano de bases constitucionales
tendientes a modernizar la legislacin de fomento, constituyendo los subsidios una de las
medidas orientadas a ese propsito, esto es, promover el desarrollo econmico de reas
prioritarias. Ahora bien, los estmulos fiscales comparten tanto la naturaleza como el
destino de los subsidios, pues su enfoque y aplicacin sern en actividades o reas que,
por razones econmicas, sociales, culturales o de urgencia, requieran de una atencin
especial para el desarrollo nacional. En ese sentido, los estmulos fiscales, como
herramienta de fomento econmico, no pueden considerarse ingresos gravables para
efectos fiscales, pues ello sera incongruente con su propsito de disminuir el monto de
los impuestos a cargo del contribuyente; sin embargo, el legislador puede, en ejercicio de
su potestad tributaria y con respeto a los principios constitucionales econmicos,
tributarios y de razonabilidad, establecer expresamente que dichos estmulos se graven y
acumulen a los dems ingresos de los contribuyentes. Slo en ese caso sern ingresos
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gravables.
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nfasis aadido.
En trminos de este precedente, slo en el caso de que se establezca textualmente que un
determinado subsidio no debe ser acumulable, el mismo deber de ser considerado como un
ingreso gravable, situacin que al no actualizarse en el caso que se analiza, corrobora que el
subsidio que nos ocupa no deber ser acumulado.
As las cosas no debe pasar inadvertida la Norma 3.9 que invoca como aplicable la hoy
quejosa, ya que incorpora como una excepcin a la acumulacin de ingresos para efectos de
esa Ley a los subsidios destinados a cubrir deficientes de operacin y las transferencias de
capital recibidas del Gobierno Federal, conceptos que implement Eliminadas 6 palabras.
Fundamento legal: Artculo 18 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica Gubernamental. Motivacin ver (1) para efectos de gastos de: a) operacin del
programa de leche; b) adquisicin de materiales y suministros para subsanar los deficientes
de operacin, por el no incremento en el precio de la leche de abasto social, c) gasto
corriente de los centros de acopio y d) para adquisicin de bienes muebles y apoyo de obras
pblicas.
Por lo que en tales consideraciones, esta Procuradura estima que lo procedente es concluir
que, respecto de las transferencias gubernamentales que recibi Eliminadas 6 palabras.
Fundamento legal: Artculo 18 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica Gubernamental. Motivacin ver (1), en su calidad de empresa paraestatal como
subsidios para cubrir su dficit de operacin en el ejercicio de 2006, no constituyen ingresos
acumulables para efectos del ISR.
Ahora bien, respecto al argumento de la autoridad en el cual manifiesta que la omisin de la
contribuyente de acumular los ingresos obtenidos del gobierno federal, actualiza el
incumplimiento del principio de simetra fiscal, es importante recordar que se le denomina
simetra fiscal a aquel principio por virtud del cual, quien efecta una erogacin tiene la
posibilidad de deducirla o amortizarla, y a su vez, quien perciba el monto de la erogacin
tendr que reconocerla como un ingreso y pagar el impuesto por dicha percepcin. As las
cosas la simetra fiscal propicia por un lado la acumulacin de un ingreso, y por otro lado la
deduccin de una erogacin.
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Ahora bien, esta Procuradura de la Defensa del Contribuyente estima necesario que las
autoridades fiscales federales observen y den plena vigencia con sus actuaciones a lo
dispuesto en el nuevo texto del artculo 1 Constitucional que entr en vigor el 11 de junio
de 2011, que en sus prrafos segundo y tercero, establece:
Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta
Constitucin y con los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las
personas la proteccin ms amplia.
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Premisas estas que han sido interpretadas por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
estableciendo que todas las autoridades del pas que no ejerzan funciones jurisdiccionales,
como es el caso del Titular de la ADMINISTRACIN DE FISCALIZACIN A GRANDES
CONTRIBUYENTES DIVERSOS 5 DE LA ADMINISTRACIN CENTRAL DE FISCALIZACIN A
GRANDES CONTRIBUYENTES DIVERSOS ADSCRITA A LA ADMINISTRACIN GENERAL DE
GRANDES CONTRIBUYENTES DEL SAT, deben procurar la proteccin ms ampla de los
derechos fundamentales de los gobernados, al momento de aplicar las normas legales.
Por lo expuesto, en trminos de los artculos 22, fraccin II y 23 de la Ley Orgnica de la
Procuradura de la Defensa del Contribuyente; as como 59, fraccin VIII y 61 de los
Lineamientos que Regulan el Ejercicio de las Atribuciones Sustantivas de esta Procuradura,
se formula la siguiente:
IV. R E C O M E N D A C I N Y M E D I D A S C O R R E C T I V A S.
PRIMERA.- Se recomienda a la CONTADORA PBLICA DOLORES GUEVARA ROMO titular de
la ADMINISTRACIN DE FISCALIZACIN A GRANDES CONTRIBUYENTES DIVERSOS 5 DE LA
ADMINISTRACIN CENTRAL DE FISCALIZACIN A GRANDES CONTRIBUYENTES DIVERSOS
ADSCRITA A LA ADMINISTRACIN GENERAL DE GRANDES CONTRIBUYENTES DEL SAT,
adoptar de inmediato la medida correctiva consistente en dejar sin efecto el crdito fiscal
contenido en el oficio nmero 900-09-05-2013-54161 de 8 de octubre de 2013, que le
determin a la hoy quejosa por el ejercicio fiscal de 2006, por concepto de impuesto sobre la
renta y ajustarse al criterio sostenido en la presente Recomendacin, en sentido que las
transferencias recibidas por Subsidios de parte del Gobierno Federal, bajo ningn concepto
pueden considerarse como ingresos acumulables toda vez que son utilizadas para cubrir el
deficiente de operacin que permite a Eliminadas 6 palabras. Fundamento legal: Artculo
18 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.
Motivacin ver (1) cumplir con sus funciones de asistencia social, sin que sean generados
como consecuencia de su propia operacin.
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c.c.p. Lic. Aristteles Nez Snchez.- Jefe del Servicio de Administracin Tributaria.
c.c.p. Mtro. Francisco Javier Ceballos Alba.- Subprocurador de Proteccin de los Derechos de los Contribuyentes.
c.c.p. Mtro. Csar Edson Uribe Guerrero.- Subprocurador General.
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ANEXO I
MOTIVACIN
I.
Nombre de las personas fsicas y/o nombres de los contribuyentes, a fin de proteger la identidad de
los involucrados y evitar que sus nombres y datos personales sean divulgados. Lo anterior, de
conformidad con lo dispuesto en los artculos 15 de la Ley Orgnica de la Procuradura de la Defensa
del Contribuyente, 2, fraccin XXIV, y 6 de los Lineamientos que regulan el ejercicio de las atribuciones
sustantivas de esta Procuradura de la Defensa del Contribuyente, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 18, fraccin II y artculo 20 fraccin VI de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica Gubernamental.
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