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Dictamen n 4513 de Contralora General de la Repblica,

de 22 de Enero de 2013
Id. vLex: VLEX-416187266
http://vlex.com/vid/dictamen-contraloria-general-416187266
Resumen
Sobre inscripcin de tranferencia de concesin de acuicultura en el Registro de Concesiones de
acuicultura

Texto

Contenidos
N 4.513 Fecha: 22-I-2013
Se han dirigido a esta Contralora General don Ricardo Purcell Robinson y don Luis Hoffmann
Len, en representacin de Cultivos Marinos Chilo S.A., consultando sobre la legalidad de la
actuacin de la Subsecretara para las Fuerzas Armadas, que rechaz la inscripcin en el
Registro de Concesiones de Acuicultura de la compraventa que dicha sociedad celebr con don
Julio Paredes Gonzlez, titular del derecho respectivo.
Asimismo, don Gerardo Balbontn Fox, en representacin de la sociedad Blumar S.A. continuadora legal de Pesquera El Golfo S.A.-, solicita que este Ente Fiscalizador se abstenga
de emitir el pronunciamiento sealado, pues manifiesta que se han iniciado acciones
jurisdiccionales relacionadas con el asunto consultado en contra de los particulares Cultivos
Marinos Chilo S.A. y don Julio Paredes Gonzlez, que se encuentran pendientes en los
Tribunales de Justicia.
Como cuestin previa, cabe manifestar que revisados lo antecedentes acompaados por todos
los recurrentes, este rgano Contralor, en el ejercicio de sus facultades constitucionales y
legales de fiscalizacin de los servicios pblicos, proceder a pronunciarse sobre las
actuaciones que le han correspondido a la Subsecretara para las Fuerzas Armadas, sin que
este dictamen califique las materias sometidas al control jurisdiccional.
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Requerido su informe, la Subsecretara para las Fuerzas Armadas indic que incurri en un error
de hecho al rechazar la solicitud de transferencia de don Julio Paredes Gonzlez a Pesquera El
Golfo S.A., presentada para su inscripcin con anterioridad a la de Cultivos Marinos Chilo S.A.,
pues la concesin -otorgada por la resolucin N 1.312, de 2008, de la ex Subsecretara de
Marina- se situaba dentro de las coordenadas contenidas en la resolucin exenta N 450, de
2009, del Servicio Nacional de Pesca y Acuicultura, que fij reas de manejo sanitario, zonas
que de acuerdo con lo informado por la Subsecretara de Pesca y Acuicultura, se consideran
como agrupacin de concesiones. Por ende, no corresponda exigir el requisito de operacin
mnima que haba sido el fundamento para rechazar esa solicitud y, por lo tanto, deba acceder a
esa peticin de registro y denegar la de Cultivos Marinos Chilo S.A., respetando el orden de
ingreso de las solicitudes.
Por su parte, la Subsecretara de Pesca y Acuicultura expone que las reas de manejo sanitario
establecidas por la resolucin exenta N 450, de 2009, cumplen con la condicin prevista por el
artculo 3 de la ley N 20.434 para ser consideradas agrupaciones de concesiones de
acuicultura, y por ende les resulta aplicable todo el rgimen fijado por la ley para las
mencionadas agrupaciones, incluido el de transferencias, excepcionndose de la exigencia de
operacin previa, tal como lo seala el artculo 80 bis de la ley N 18.892.
Sobre el particular, cabe sealar que el inciso tercero del artculo 69 de la ley N 18.892,
Ley General de Pesca y Acuicultura, en adelante LGPA, prescribe que las concesiones de
acuicultura sern transferibles y en general susceptibles de negocio jurdico, de conformidad
con lo dispuesto en los artculos 80 bis y 80 ter, y otorgarn a sus titulares los derechos que esas
disposiciones establecen.
A su vez, la letra a) del artculo 80 bis -rgimen aplicable al asunto que se consulta-, permite al
concesionario que haya optado por someterse a esa disposicin, transferir o celebrar otro
negocio jurdico que tenga por objeto la concesin de acuicultura. El inciso segundo del mismo
artculo agrega que para ejercer el mencionado derecho se deber acreditar la operacin de la
misma durante un ao, dando cumplimiento a los niveles mnimos fijados en el reglamento; o
acreditar la calidad de acuicultor habitual. No obstante, el inciso tercero de la misma norma
excepta de esta exigencia a los titulares integrantes de una agrupacin de concesiones.
Por su parte, el artculo 3 de la ley N 20.434 estableci que se considerarn agrupaciones de
concesiones en las Regiones Dcima de Los Lagos, y Undcima de Aysn del General Carlos
Ibez del Campo, aquellas en que el Servicio Nacional de Pesca y Acuicultura haya
establecido medidas coordinadas a la fecha de su publicacin, de conformidad con el
reglamento que indica.
De lo anteriormente expuesto se desprende que a partir del 8 de abril de 2010, fecha de
publicacin de la ley N 20.434, las concesiones sometidas al rgimen del artculo 80 bis de la
LGPA, ubicadas en las regiones de Los Lagos y de Aysn del General Carlos Ibez del
Campo, respecto de las cuales el Servicio Nacional de Pesca y Acuicultura haya dispuesto
medidas coordinadas, se consideran agrupaciones de concesiones y, por ende, sus titulares no
requieren acreditar un ao de operacin para transferirlas.
A su turno, el artculo 81 de la LGPA indica que las transferencias, arriendos y todo acto que
implique la cesin de derechos de las concesiones de acuicultura se inscribirn en el Registro
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de Concesiones de Acuicultura que llevar la Subsecretara para las Fuerzas Armadas previa
verificacin, entre otros, de la escritura pblica o del instrumento en que conste el acto
respectivo, en su caso, aadiendo que dichos actos no sern oponibles a terceros mientras no
sean inscritos de conformidad con lo sealado.
Como puede advertirse, la transferencia de las concesiones de acuicultura -negocio jurdico por
el que se consulta-, requiere de la suscripcin por los interesados de un instrumento que d
cuenta de la misma. Ese documento debe ser acompaado como antecedente a la solicitud de
inscripcin en el registro respectivo, la que una vez efectuada genera el efecto de la
oponibilidad del acto frente a terceros.
Asimismo, en virtud de este precepto y antes de efectuar la inscripcin, la Subsecretara para las
Fuerzas Armadas debe verificar el cumplimiento de las exigencias que esa disposicin
establece, entre las que tambin se encuentran los requisitos contemplados en el artculo 80 bis
que regula el derecho a transferir la concesin de acuicultura.
Pues bien, de los antecedentes acompaados por los intervinientes, aparece que mediante su
resolucin N 1.312, de 2008, la ex Subsecretara de Marina otorg a don Julio Eduardo
Paredes Gonzlez una concesin de acuicultura en la comuna de Hualaihu, la que fue vendida
por su titular a Pesquera El Golfo S.A. el 2 de diciembre de 2010, mediante escritura privada y
bajo la condicin suspensiva de que fuera inscrita a nombre de la compradora en el Registro de
Concesiones de Acuicultura.
El 9 de diciembre de 2010, el seor Paredes Gonzlez y Pesquera El Golfo S.A., a travs de una
presentacin conjunta ante la Subsecretara para las Fuerzas Armadas, solicitaron la inscripcin
de la referida transferencia en el Registro de Concesiones de Acuicultura, antecedentes que
fueron devueltos por esa reparticin a travs del oficio ORD. N 12.210/5166/INT, de 31 de
diciembre de 2010, pues no exista constancia de haber operado la concesin durante un ao,
dando cumplimiento a los niveles mnimos de operacin fijados por el reglamento, ni acredita la
calidad de acuicultor habitual para la misma.
No obstante, y como aparece de lo informado por las Subsecretaras y de los antecedentes
adjuntos, la concesin de la especie estaba incluida en la resolucin exenta N 450, de 23 de
enero de 2009, del Servicio Nacional de Pesca y Acuicultura, que adopt medidas en funcin
del estado sanitario, por lo que desde el 8 de abril de 2010, fecha de entrada en vigencia de la
ley N 20.434, debe entenderse que aquella integra una agrupacin de concesiones. Por
consiguiente, se aplica a su respecto la excepcin prevista en el inciso tercero del artculo 80 bis
citado desde esa fecha, sin que fuera necesario que su titular acreditara operacin o calidad de
acuicultor habitual para poder transferirla y, por ende, no procedi que la Subsecretara para las
Fuerzas Armadas rechazara la inscripcin solicitada.
La consecuencia jurdica de la negativa de inscribir la transferencia, en el orden administrativo,
se tradujo en que no se cumpli la condicin suspensiva de la que dependa el contrato
respectivo, mantenindose la titularidad de la concesin de acuicultura en el seor Paredes
Gonzlez.
Luego, con fecha 29 de junio de 2011, don Julio Paredes celebr un nuevo contrato de
compraventa, esta vez con Cultivos Marinos Chilo S.A, sin someterlo a condicin alguna.
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Las partes contratantes solicitaron el 11 de noviembre de 2011 a la Subsecretara para las

Fuerzas Armadas, la inscripcin de la transferencia sealada en el prrafo precedente en el
registro en comento -contrato que de conformidad con lo sealado, transfiri la titularidad de la
concesin de acuicultura-, y encontrndose esta pendiente, el 15 de diciembre de ese ao,
Blumar S.A. -continuadora legal de Pesquera El Golfo S.A.-, interpuso un recurso extraordinario
de revisin en contra del citado oficio ORD. N 12.210/5166/INT, alegando que la Subsecretara
cometi un error manifiesto al rechazar la inscripcin solicitada en esa oportunidad, pues la
concesin de la especie formaba parte de una agrupacin de concesiones.
Dicho recurso fue acogido por el Ministro de Defensa Nacional, a travs de la resolucin
ministerial exenta N 1.372, de 1 de marzo de 2012, quien adems orden oficiar al Registro de
Concesiones de Acuicultura, a fin de que se diera curso al trmite de inscripcin de
transferencia de la concesin de acuicultura, ingresado por los recurrentes el 9 de diciembre de
2010. Como consecuencia de lo anterior, mediante su resolucin exenta N 2.262, de 16 de
marzo de 2012, rechaz la solicitud de inscripcin de transferencia en el registro presentada por
el seor Paredes Gonzlez y Cultivos Marinos Chilo S.A. que segua pendiente.
De los antecedentes descritos aparece que a la data de presentarse el recurso de revisin por
Blumar S.A., la concesin de acuicultura ya haba sido transferida por su titular a Cultivos
Marinos Chilo S.A., antecedente que estaba en conocimiento de la Subsecretara para las
Fuerzas Armadas, pues las partes haban acompaado el contrato respectivo a la solicitud de
inscripcin que ya estaba ingresada en ese servicio. Adems, resulta til destacar que el seor
Paredes Gonzlez no suscribi el recurso de revisin antedicho y, por el contrario, aparece
firmando la solicitud de inscripcin de la transferencia en favor de la empresa recurrente.
Como puede advertirse, si bien no se ajust a derecho la negativa dispuesta por el oficio ORD.
N 12.210/5166/INT, de 2010, la Subsecretara para las Fuerzas Armadas no debi acoger el
recurso de revisin presentado por la continuadora de Pesquera El Golfo S.A., pues con la
denegacin de la inscripcin comunicada por ese documento la condicin suspensiva de ese
contrato aun no se cumpla, y frente a la Administracin don Julio Paredes Gonzlez segua
siendo titular, quien a su vez se allan a lo resuelto por la autoridad en ese momento, enajen
su concesin a otra empresa, Cultivos Marinos Chilo S.A. y solicit la inscripcin de esa nueva
transferencia.
Asimismo, al acoger el recurso de revisin antes aludido, la Subsecretara invalid la decisin
comunicada por oficio ORD. N 12.210/5166/INT, de 2010, sin someterse a las exigencias
previstas en el artculo 53 de la ley N 19.880 para ello, pues no se resolvi previa audiencia de
los interesados, que en este caso seran don Julio Paredes Gonzlez y Cultivos Marinos Chilo
S.A.
En razn de lo expuesto, cabe concluir que la Subsecretara para las Fuerzas Armadas no se
ajust a derecho al dejar sin efecto el oficio ORD. N 12.210/5166/INT, de 2010.
Finalmente, en relacin con las alegaciones de Cultivos Marinos Chilo S.A., cabe sealar que
la frase escritura pblica o del instrumento en que conste el acto respectivo, que se utiliza en el
artculo 81 de la ley N 18.892, transcrito, no est exigiendo expresamente una solemnidad
especfica para las transferencias de concesiones, pues de su tenor se advierte que puede ser
otro documento que no est suscrito como escritura pblica, lo que guarda concordancia con la
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jurisprudencia de esta Contralora General que ha sealado que las normas que establecen
prohibiciones o restricciones al ejercicio libre de una actividad econmica son de derecho
estricto, por lo que deben ser interpretadas restrictivamente sin hacerlas extensivas a
situaciones no previstas por el legislador (aplica criterio contenido en el dictamen N 65.529, de
2011).
Ramiro Mendoza Ziga
Contralor General de la Repblica

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