ITER CRIMINIS

C A P T U L O

ITER CRIMINIS
\\ LEIA A LEI:
arts. 14, 15, 16 e 17 do Cdigo Penal.
art. 4 do Dec.-Lei 3.688/41

1. NOES PRELIMINARES
Alguns institutos complementam o fato tpico e so capazes, inclusive, de afastar a tipicidade da conduta. So eles: a tentativa, a desistncia voluntria, o arrependimento eficaz, o arrependimento posterior e,
por fim, o crime impossvel.

Para compreend-los, preciso estudar antes o iter criminis ou

percurso do crime.
2. FASES DO CRIME

A) Cogitao: a cogitao a fase interna, momento em que o sujeito ainda est planejando o crime. Alguns autores dividem a
cogitao em trs etapas: idealizao, deliberao e resoluo.
Em nenhuma hiptese a mera cogitao poder ser punida,
pois isto seria ferir o Princpio da Lesividade, j estudado em
captulo prprio.

B) Preparao: os atos de preparao so o momento em que o

agente identifica e obtm as ferramentas necessrias prtica
do delito. Por si s, os atos preparatrios jamais podero ser
criminalizados, salvo expressa previso legal, como ocorre com
os delitos de Associao Criminosa (art. 288, CP) e de Petrechos
para Falsificao de Moeda (art. 291, CP). Em ambos os casos,
o simples fato de associar-se para o cometimento de crimes ou
de possuir instrumentos para a falsificao de moeda punido,
ainda que os delitos preparados no cheguem a ser praticados.

C) Execuo: nos atos executrios, efetivamente se inicia a prtica

do delito, ou seja, a prtica da conduta descrita no tipo penal.

D) Consumao: o crime consumado aquele que rene todos os

elementos da definio tpica (art. 14, I, CP).
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FBIO ROQUE ARAJO E VINCIUS ASSUMPO

E) Exaurimento: h situaes nas quais determinada conduta representa no mais a execuo da conduta prevista no tipo penal, mas seu exaurimento, que o excesso de conduta. O exaurimento se localiza aps a consumao do delito, como ocorre
com a entrega da vantagem indevida no crime de extorso mediante sequestro, por exemplo.

\\ ATENO

Parte da doutrina entende que o exaurimento no integra o iter criminis.

2.1 ATOS PREPARATRIOS X ATOS EXECUTRIOS

Um dos temas mais tormentosos do Direito Penal a identificao
dos atos preparatrios e executrios. H casos em que restam claros
os referidos atos, mas h situaes nas quais o liame deveras tnue.
Neste sentido, algumas teorias buscam esclarecer a matria e, sem que
haja unanimidade na doutrina.
Teoria Subjetiva

Teoria Objetivo-formal

A execuo se inicia quando o sujeito j exteriorizou a vontade de cometer a conduta. subjetiva porque
analisa, to somente, o agente da
conduta delituosa, satisfazendo-se
com a exteriorizao do seu animus.

O comeo da execuo se d com o

incio da realizao do ncleo do
tipo, ou seja, o verbo penal (ex: no
crime de furto, o incio da conduta
de "subtrair").

Para o incio da execuo no basta

comear a realizar ncleo do tipo,
sendo necessrio ir alm, de modo a
provocar a exposio do bem jurdico a perigo de leso.

A execuo comea quando o bem

jurdico for efetivamente agredido.

Teoria Objetivo-material

Teoria da Hostilidade ao Bem

Jurdico

Embora a teoria da hostilidade ao bem jurdico seja muito bem

quista no Brasil, para Rogrio Greco, nenhuma dessas teorias capaz
de estabelecer com preciso o que so atos preparatrios e executrios,
devendo, portanto, ser analisado cada caso concreto. O que unnime,
todavia, que, restando dvida, o caso ser decidido em favor do ru.
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3. TENTATIVA
Ocorre a tentativa ou conatus quando o delito no se consuma por
circunstncias alheias vontade do agente. Prevista no art. 14, II, CP,
a tentativa verdadeira norma de extenso, conduzindo adequao
tpica mediata.

Confrontando a tentativa com as fases do crime, percebe-se que ela

inicia a fase da execuo (fase C, acima), porm no alcana a consumao (fase D), sempre por circunstncias que fogem vontade do sujeito.
3.1 Teorias acerca da punibilidade da tentativa
A) Teoria Subjetiva
Preocupada to somente com a inteno do agente, a teoria subjetiva defende que o sujeito do crime tentado deve ser punido na mesma
proporo do crime consumado.
B) Teoria objetiva

Acolhida pelo Cdigo Penal, ensina que a caracterizao da tentativa deve compreender uma causa de diminuio de pena. Nesta perspectiva, o art. 14, p. nico, CP, prev a reduo de 1/3 a 2/3 da pena.
\\ ATENO

O Cdigo Penal admite excees em que a modalidade tentada ser punida como consumada, a exemplo do crime inserto no art. 352, CP (fuga violenta de preso). Por este
motivo, possvel falar-se em Teoria Objetiva moderada.

3.2 Aplicao da diminuio de pena

A tentativa ser punida com a pena correspondente ao crime consumado, diminuda de 1/3 a 2/3.

O quantum da diminuio ser inversamente proporcional proximidade da consumao. Assim, quanto mais prximo da consumao
do crime, menor a diminuio em razo da tentativa.
3.3 Infraes penais que no admitem tentativa
No admitem tentativa:

contravenes penais, por expressa previso do art. 4 do Dec.-Lei 3.688/41 - Lei de Contravenes Penais;
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crimes habituais, porque esta espcie de infrao pressupe a

reiterao de condutas, sendo um indiferente penal o ato isolado. Assim, no h como tentar praticar uma conduta habitual ou ela habitual ou no .

\\ ATENO

Crime habitual e crime permanente no se confundem. O crime permanente aquele

em que a conduta se prolonga no tempo, enquanto o crime habitual se configura com a
reiterao da conduta. O crime permanente admite tentativa.

crimes unissubsistentes, cuja conduta constituda de apenas

um ato, inviabilizando o fracionamento (ex: crime contra honra
praticado verbalmente, como a calnia). Por outro lado, admite-se tentativa nos crimes plurissubsistentes, aqueles cuja conduta
se desdobra em vrios atos - sendo a conduta dividida, pode-se
estabelecer uma diviso entre atos preparatrios, executrios e
exaurimento;
crimes omissivos prprios, cuja definio tpica j pressupe
a omisso, a exemplo do crime de omisso de socorro (art. 135,
CP). Por serem crimes unissubsistentes caracterizados por um
no fazer, no pode haver tentativa. A tentativa de um no fazer
seria um fazer, desnaturando a omisso.

\\ ATENO

Os crimes omissivos imprprios ou comissivos por omisso admitem a tentativa.

crimes culposos, j que nestes delitos o gente no quer o resultado, tampouco assume o risco de pratic-lo. Como a tentativa representa a no consumao do delito por circunstncias
alheias "vontade" do agente, existe uma incompatibilidade entre os dois institutos (tentativa e culpa).

\\ ATENO

Excepcionalmente, admite-se tentativa na culpa imprpria, tambm chamada de culpa

por extenso ou por assimilao, caracterizada quando h uma conduta dolosa na qual
houve um erro de tipo. Exemplo: em um local de caa, "A" atira pensando ser um animal,
mas, em verdade, era uma pessoa, que foi atingida, mas no morreu (tentativa, portanto). Neste caso, o agente tinha o dolo de matar o animal que ele pensava estar vendo.
Tendo em vista o erro de tipo, excludo est o dolo, permitindo-se a caracterizao do
homicdio culposo (na modalidade tentada);

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Crimes praticados com dolo eventual, segundo parte da doutrina, no admitem tentativa. Entende-se que no dolo eventual o
que se faz presente uma indiferena para com o resultado e no
propriamente a vontade de obt-lo. Ausente a vontade, invivel
admitir a tentativa.

\\ POSIO DO STJ

Em que pese o entendimento doutrinrio, o STJ manifesta entendimento pela admissibilidade da tentativa de crimes dolosos eventuais. "Admissvel a forma tentada do crime
cometido com dolo eventual, ja que plenamente equiparado ao dolo direto; inegvel que
arriscar-se conscientemente a produzir um evento equivale tanto quanto quer-lo" (Quinta Turma, RHC 6.797, de 16/02/1998 - ver tambm REsp 1199947).

crime preterdolosos, assim considerados aqueles em que h

dolo na conduta e culpa no resultado. Se o resultado alcanado
de forma culposa, bvio que no houve a vontade de alcan-lo;
se no h vontade, no h que se falar em tentativa.

3.4 Classificao da tentativa

A tentativa poder ser classificada como:

branca ou incruenta, caracterizada quando a vtima sequer

atingida;

vermelha ou cruenta, quando a vtima atingida, mas o resultado pretendido no ocorre;

perfeita ou crime falho, quando o agente exauriu tudo o que

estava ao seu alcance para a consumao do crime, mas ainda assim no alcanou o resultado (ex: todos os seis projteis constantes do cartucho foram disparados, porm a vtima no morreu);
imperfeita, quando o agente no consegue exaurir todos os atos
que estavam ao seu alcance (ex: no terceiro disparo a arma trava, de
modo que o agente no consegue efetuar os outros trs disparos).

\\ ATENO

Chama-se tentativa inidnea o instituto do crime impossvel, estudado adiante.

4. DESISTNCIA VOLUNTRIA
Ocorre a desistncia voluntria quando o agente desiste voluntariamente de prosseguir executando o crime (art. 15, 1 parte, CP). Trata-se
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da hiptese em que o agente abandona de forma voluntria o seu dolo

inicial estando ainda na fase de execuo do delito.
A desistncia voluntria no pode ser confundida com a tentativa.
Para distinguir os institutos, aplica-se a "frmula de Frank":
Tentativa

Desistncia voluntria

Quero prosseguir, mas no posso.

Posso prosseguir, mas no quero.

requisito essencial da desistncia a voluntariedade, que no se

confunde com espontaneidade. A inteno de desistir pode partir do
prprio agente ou de um conselho a ele dirigido e ser voluntria; caso
fosse exigida espontaneidade, apenas a vontade nascida do agente, sem
interferncia, seria admitida. Em sntese, aquilo que espontneo , necessariamente, voluntrio, mas o inverso no verdadeiro.
VOLUNTARIEDADE

Espontaneidade

\\ ATENO
No se admite a desistncia voluntria em caso de coao do agente, ou quando sua
deciso de algum modo viciada.

4.1 CONSEQUNCIAS DA DESISTNCIA VOLUNTRIA

O agente que desiste voluntariamente de prosseguir na execuo ser punido pelos atos at ento praticados. Ao contrrio da tentativa, em que o sujeito responde pelo crime consumado com a pena
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diminuda, na desistncia voluntria a punio se dar de acordo com

os atos j realizados pelo agente.

Exemplo:"A" deseja matar "B" e utiliza uma arma de fogo para tanto.
Aps o primeiro disparo, a vtima cai ao cho. Veja as possibilidades e
consequncias.
Tentativa

Desistncia
voluntria

A tenta realizar o disparo

fatal, mas impedido pelo
policial, que o atinge e o imobiliza.

"A" se aproxima da vtima,

mas desiste de dar o disparo
fatal.

A responder pelo crime de homicdio, sendo a

pena diminuda de 1/3 a
2/3.

A responder apenas
pela leso anterior causada em "B"

A desistncia se verifica apenas quando o agente tem o controle sobre a situao. Quando circunstncias alheias o impedem de continuar
a execuo, no se reconhece este instituto, mas sim a tentativa.

Exemplo1: "A" deseja estuprar "B", mas no consegue obter ereo

naquele momento e "desiste" de praticar o constrangimento com fins
libidinosos.
Exemplo2: "Z" pretende furtar bens de um imvel, porm, aps ingressar na residncia, o alarme soa, "desistindo" "Z" de prosseguir no
seu intento.

Ambos os exemplos tratam de circunstncias alheias vontade,

configurando-se, portanto, tentativa de estupro (art. 213, CP) e tentativa de furto (art. 155, CP).
4.2 NATUREZA JURDICA DA DESISTNCIA VOLUNTRIA

Para a doutrina majoritria, a natureza jurdica da desistncia voluntria de causa de atipicidade da conduta, uma vez que a conduta
praticada desnaturada e transformada em outro crime. O dolo inicial
do agente abandonado e, em razo disto, sua punio se d luz de outro tipo penal. Dito de outra forma, se o agente quer matar seu desafeto
e no consegue por circunstncias alheias sua vontade, ser punido
por tentativa; se quer matar seu desafeto, atinge-o com dois projteis e
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interrompe a fase de execuo de maneira voluntria, o homicdio ser

desnaturado e transformado, punindo-se o agente apenas pelos atos j
praticados, conforme o caso concreto.
\\ ATENO

Ainda que o agente desista de prosseguir na execuo, caso os atos j praticados tenham
causado o resultado inicialmente pretendido, a punio se dar conforme seu dolo inicial.

5. ARREPENDIMENTO EFICAZ
O arrependimento eficaz ocorre quando, aps exaurir a fase de execuo do crime, o agente atua de maneira voluntria para impedir a
consumao do delito e efetivamente consegue que ele no se consume
(art. 15, 2 parte, CP).

Exemplo: "A" deseja matar "B" por atropelamento. Ao descer do

carro e ver "B" ainda vivo, resolve prestar-lhe socorro, conduzindo ao
hospital mais prximo. "B" sobrevive, ficando com incapacidade permanente em um dos braos. Trata-se de hiptese de arrependimento
eficaz.
\\ ATENO

O arrependimento deve ser eficaz. No exemplo acima, apesar do esforo de "A", caso
houvesse o bito de"B", no seria reconhecido o arrependimento, devendo o agente responder por homicdio consumado.

O arrependimento eficaz depende, tal qual a desistncia voluntria,

do requisito da voluntariedade. Dessa maneira, beneficia-se do instituto o agente que se arrepende por um conselho de terceiro ou que, por
si s, entende devido salvar a vtima da sua conduta. Por outro lado, em
caso de coao ou vcio da vontade, no ser vlido o arrependimento.
5.1 CONSEQUNCIA E NATUREZA JURDICA DO ARREPENDIMENTO
EFICAZ

Aquele que se arrepende de maneira eficaz responder pelos atos

j praticados. Assim, conclui-se que a natureza jurdica do arrependimento eficaz a mesma da desistncia voluntria, ou seja, causa de
atipicidade da conduta.
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ITER CRIMINIS

No exemplo anterior, "A" responder por leso corporal de natureza

grave, j que se arrependeu de seu dolo inicial (homicdio) e conseguiu
prestar socorro eficaz vtima.
6. ARREPENDIMENTO POSTERIOR

Arrependimento posterior o ato voluntrio do agente que, aps a

consumao do delito praticado sem violncia ou grave ameaa, repara
o dano ou restitui a coisa at o recebimento da denncia ou queixa (art.
16, CP).

Exemplo: "X "furta a bolsa de sua amiga "Y", mas, no dia seguinte,
arrepende-se do seu ato e resolve devolver o bem. O crime de furto est
consumado, porm "X" poder se beneficiar do arrependimento posterior.
So requisitos do arrependimento posterior:

Ato voluntrio do agente (recorde-se que o ato voluntrio abrange o ato espontneo).
Crime praticado sem violncia ou grave ameaa (ex: furto, apropriao indbita, receptao etc).
Reparao do dano ou restituio da coisa
Prevalece na doutrina e jurisprudncia a exigncia da reparao integral do dano causado.
\\ POSIO DO STJ

Nesse sentido o entendimento do STJ: "O entendimento desta Corte no sentido de

que a minorante do ressarcimento posterior do dano, prevista no art. 16 do Cdigo Penal, deve observar a voluntariedade do Acusado e o integral ressarcimento do prejuzo
(Quinta Turma, HC 156424, de 03/10/2011).
\\ POSIO DO STF
Em sentido contrrio, o STF admitiu a reparao parcial: "A norma do artigo 16 do Cdigo Penal direciona gradao da diminuio da pena de um a dois teros presente a
extenso do ato reparador do agente" (Primeira Turma, HC 98658, de 15/02/2011).

Reparao feita at o recebimento da denncia ou queixa

No se deve confundir o oferecimento da inicial acusatrio com o seu

recebimento. At o recebimento, o agente pode reparar o dano ou restituir a coisa. Aps o recebimento e at a sentena, a conduta reparadora
configurar circunstncia atenuante prevista no art. 65, III, "b", CP.
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FBIO ROQUE ARAJO E VINCIUS ASSUMPO

6.1 CONSEQUNCIA E NATUREZA JURDICA DO ARREPENDIMENTO

POSTERIOR
O arrependimento posterior conduz reduo da pena de 1/3 a
2/3. Logo, possui natureza jurdica de causa de diminuio de pena, tal
qual a tentativa.

Discute-se se esta causa de diminuio de pena objetiva, estendendo-se do agente que efetua a reparao para o corru que no a efetuou; ou subjetiva, beneficiando apenas o agente que voluntariamente
repara o dano ou restitui a coisa. Prevalece na jurisprudncia o primeiro entendimento.
\\ POSIO DO STJ

Com efeito, indicando a natureza objetiva, entende o STJ que Apesar de a lei se referir
a ato voluntrio do agente, a reparao do dano, prevista no art. 16 do Cdigo Penal,
circunstncia objetiva, devendo comunicar-se aos demais rus" (Quinta Turma, REsp
264283, de 19/03/2001)

6.2 MODALIDADES ESPECFICAS DE ARREPENDIMENTO POSTERIOR

O arrependimento posterior instituto que beneficia o ru, tendo
em vista a diminuio da pena de 1/3 a 2/3. Entretanto, h casos em
que a lei trouxe previso ainda mais favorvel ao agente, devendo ser
aplicada a norma especfica, afastando-se o art. 16 do Cdigo Penal.

No caso do crime de peculato culposo (art. 312, 2, CP), a reparao do dano ou restituio da coisa at a sentena definitiva
causa de extino da punibilidade do agente. Aps a sentena definitiva, a pena ser diminuda de 1/2.
No estelionato cometido mediante emisso de cheque sem fundos, o pagamento do valor correspondente at o recebimento da
denncia ou queixa tambm causa de extino da punibilidade
(smula 554 do STF).
Nos crimes contra a ordem tributria, o pagamento do tributo
sonegado causa de extino da punibilidade (art. 9, 2, Lei
10.684/2003; art. 69, Lei 11.941/2009).

7. CRIME IMPOSSVEL
No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio
ou absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o
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Livro 1.indb 100

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ITER CRIMINIS

crime (art. 17, CP). Tambm chamado de tentativa inidnea, o crime

impossvel se configura quando, apesar da inteno do agente, o meio
por ele escolhido (instrumentos/modo de execuo) ou o objeto atingido (coisa sobre a qual recai o delito) tornam invivel a sua consumao.
Exemplo1: A pretende matar B com uma arma de brinquedo,
meio absolutamente ineficaz para tanto.
Exemplo2: "X" pretender furtar coisa alheia mvel de "Y", mas
"Y"no traz nos seus bolsos qualquer pertence.
7.1 TEORIAS ACERCA DA PUNIO DO CRIME IMPOSSVEL
Acerca da punio do crime impossvel, duas teorias se apresentam:

A) Teoria subjetiva: a conduta do agente que optou pelo meio

absolutamente ineficaz ou que atingiu objeto absolutamente
imprprio deve ser punida normalmente, pois a sua conduta
revela vontade reprovvel.

B) Teoria objetiva

Teoria objetiva pura: no se deve punir o agente quando a impropriedade do objeto ou a ineficcia do meio so absolutas ou
relativas.

Teoria objetiva temperada: acolhida pelo Cdigo Penal, prev

que a conduta do agente no ser punida quando houver a absoluta ineficcia do meio ou absoluta impropriedade do objeto.
Desta forma, sendo relativamente ineficaz, dever a punio ser
aplicada.

Com base na teoria objetiva temperada, adotada pelo Cdigo Penal,

deve-se identificar se a impropriedade ou a ineficcia so absolutas ou
relativas.

O meio absolutamente ineficaz quando de modo algum produz o resultado pretendido.

Exemplo: envenenar algum se utilizando de doses de acar.

\\ POSIO DO STF

Nos termos da smula 145 do STF, ilcito o denominado "flagrante preparado", em razo da absoluta ineficcia do meio. Trata-se das hipteses em que ocorre a utilizao
de um agente provocador com o fito de estimular a pessoa prtica delitiva e, ento,
prender-lhe em flagrante delito. No h crime, quando a preparao do flagrante pela
polcia torna impossvel a sua consumao (smula 145).

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Livro 1.indb 101

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FBIO ROQUE ARAJO E VINCIUS ASSUMPO

O meio relativamente ineficaz quando, no caso concreto, no

foi capaz de produzir o resultado, porm era possvel atingi-lo.

Exemplo: "A" aplica dose de veneno para matar "B", mas a dose
insuficiente para causar-lhe a morte. Caracteriza-se a tentativa.
\\ POSIO DO STJ
Para a jurisprudncia do STJ o sistema eletrnico de monitoramento (cmeras de vdeo
instaladas no estabelecimento) uma hiptese de meio relativamente ineficaz, havendo
tentativa do crime de furto: "Conforme jurisprudncia desta Corte, o fato do agente estar
sendo vigiado por sistema de segurana do estabelecimento comercial no impede, por
inteiro, a consumao do delito patrimonial, afastando-se, portanto, a figura do crime
impossvel" (Quinta Turma, REsp 1350754, de 15/02/2013).

A absoluta impropriedade do objeto se d quando a pessoa ou

coisa sob a qual recai a conduta criminosa j no mais existe.

Exemplo1: quem est morto no se enquadra no elemento "algum", previsto na definio do crime de homicdio (art. 121, CP). A
conduta tambm no se amolda ao crime de vilipndio ao cadver porque no houve dolo para tanto. Trata-se de fato atpico.
Exemplo2: "A" toma a bolsa nas mos de"B" pretendendo subtrair
os pertences que esto dentro, mas a bolsa estava completamente vazia. A bolsa vazia torna impossvel a consumao do crime de furto.

Ocorre relativa impropriedade do objeto se a pessoa ou coisa

existe, mas naquele caso em concreto o agente no consegue
alcan-lo.

Exemplo: "A" caminha de maneira distrada na calada quando "B",

sorrateiramente, pe a mo no seu bolso esquerdo. "B" no encontra
nada neste bolso, porm sabe-se que a carteira de "A" estava no bolso
direito. A impropriedade do objeto relativa, e a conduta punida na
forma tentada.
Em sntese:

Crime impossvel teoria objetiva temperada

Absoluta

Ineficcia do meio
Impropriedade do objeto

Crime impossvel
Crime impossvel

Relativa
Tentativa
Tentativa

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Livro 1.indb 102

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TPICO SNTESE
ITER
CRIMINIS

ITER CRIMINIS

- Cogitao, preparao, execuo, consumao e

exaurimento.

- O delito no se consuma por circunstncias

alheias vontade do agente
TENTATIVA

DESISTNCIA
VOLUNTRIA

- A pena ser reduzida de 1/3 a 2/3 (causa de diminuio de pena).

- No admitem tentativa: contravenes penais,

crimes habituais, crimes unissubsistentes, crimes
omissivos prprios, crimes culposos, crimes dolosos eventuais (ver jurisprudncia) e crimes preterdolosos.

- O agente desiste voluntariamente de prosseguir

na execuo do crime e ser responsabilizado pelos ato j praticados.
- Trata-se de causa de atipicidade da conduta.

ARREPENDIMENTO
EFICAZ

- Aps exaurir a fase de execuo, o agente atua

voluntariamente para impedir que o resultado se
produza, sendo punido pelos atos j praticados.
- Trata-se de causa de atipicidade da conduta.

ARREPENDIMENTO
POSTERIOR

- o ato voluntrio do agente que, aps a consumao, restitui a coisa ou repara o dano, desde que
em crime praticado sem violncia ou grave ameaa
e at o momento do recebimento da denncia ou
queixa.
- causa de reduo de pena de 1/3 a 2/3, existindo modalidades especiais mais benficas.

CRIME IMPOSSVEL

- No se pune a tentativa quando, por ineficcia

absoluta do meio ou impropriedade absoluta do
objeto, impossvel consumar-se o crime.

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