Resumen del Capitulo XVI: Los Contratos Administrativos

I.

EL CONCEPTO DE CONTRATO ADMINSITRATIVO. CUESTIONES CONEXAS.

1. Introduccin
Segn el criterio propio del Derecho Civil, un contrato es el acuerdo de voluntades entre dos o ms
partes. El art. 1137 del Cdigo dice que hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos y, por su parte el art. 1197 del mismo cuerpo
normativo agrega las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben
someterse como a la ley misma.
Los acuerdos del Derecho Civil, son distintos de los Contratos Administrativos que tienen caracteres
propios y distintos de los contratos del derecho privado por su rgimen exorbitante1. Se denomina as al
rgimen que contiene clausulas que en el marco de un contrato privado resultan inusuales o invalidas, es decir
disposiciones que constituyen un exceso notable respecto del derecho privado en trminos de legalidad o
generalidad.
Actualmente las clausulas propias y distintivas de los contratos pblicos son entre otras a modo de
ejemplo.
a. La interpretacin unilateral es El Estado quien decide como interpretar el contrato y hacer valer su
criterio sobre otro-.
b. La modificacin unilateral del contrato propio por el Estado.
c. La direccin del contrato por el Estado en el trmite de ejecucin.
d. La aplicacin de sanciones por el Estado sobre el contratista por sus incumplimientos, y
e. La revocacin unilateral por razones de inters pblico y sin intervencin judicial.
Mas adelante se profundizaran las clausulas exorbitantes y su comparacin con las clausulas
contractuales del derecho privado. Hay que tener en cuenta, de acuerdo a la postura de Balbn, que dichas
clausulas si bien son diferenciadas del rgimen privado, su concepto exorbitante es relativo, ya que existen
lmites que el Estado no puede traspasar.
2. El Concepto de Contrato Administrativo
Para Balbn, podra decirse comnmente que el concepto de Derecho Administrativo es:
a. El contrato celebrado por el Estado (sujeto);
b. Que tiene por objeto el ejercicio de funciones administrativas, en particular, la prestacin de servicios
pblicos,
c. El contrato que persigue un fin, utilidad o inters pblico relevante e inmediato (segn Cassagne).
d. El que contiene clausulas exorbitantes de modo expreso o implcito;
e. El contrato reconocido como tal por el legislador de modo expreso o implcito

Desarrollo Histrico del Contrato Administrativo: En un primero momento, el contrato entre el Estado y los particulares era celebrado en
condiciones de igualdad y su nica peculiaridad era la intervencin de la jurisdiccin contencioso administrativa. Luego, tal como explican
Garca de Enterra y Ramn Fernndez esta atribucin a la jurisdiccin contencioso administrativo va a impulsar y a justificar ms tarde
el traslado paulatino a la gestin de los contratos de las tcnicas normales de actuaciones de la Administracin y, sobre todo, de su
habitual privilegio de autotutela

Para Marienhoff el contrato administrativo es el acuerdo de voluntades, generador de obligaciones,

celebrado entre un rgano del Estado, en ejercicio de las funciones administrativas que le competen, con otro
rgano administrativo o con un particular o administrado, para satisfacer finalidades pblicas
Para la Corte en el precedente Cinplast hay contrato administrativo cuando una de las partes
intervinientes es una persona jurdica estatal, su objeto est constituido por un fin publico o propio de la
Administracin y contiene explicita o implcitamente, clausulas exorbitantes del derecho privado.
En sntesis, los elementos ms definitorios del contrato administrativo son bsicamente:
1. El Sujeto: Una Persona Jurdica Estatal.
2. El Objeto: Perseguir un fin pblico o propio de la Administracin.
3. Rgimen Jurdico: contiene explcita o implcitamente clausulas exorbitantes del derecho privado.
Distintas normas del derecho publico hacen referencia al concepto de contrato administrativo entre ellas: el
Decreto 1023/01, la Ley de Obras Publicas 13.064
Decreto 1023/01
Art. 1 OBJETO. El Rgimen de Contrataciones de la Administracin Nacional, tendr por objeto que las obras,
bienes y servicios sean obtenidos con la mejor tecnologa proporcionada a las necesidades, en el momento
oportuno y al menor costo posible, como as tambin la venta de bienes al mejor postor, coadyuvando al
desempeo eficiente de la Administracin y al logro de los resultados requeridos por la sociedad. Toda
contratacin de la Administracin Nacional se presumir de ndole administrativa, salvo que de ella o de sus
antecedentes surja que est sometida a un rgimen jurdico de derecho privado.
Art. 4 CONTRATOS COMPRENDIDOS. Este rgimen se aplicar a los siguientes contratos:
a) Compraventa, suministros, servicios, locaciones, consultora, alquileres con opcin a compra, permutas,
concesiones de uso de los bienes del dominio pblico y privado del Estado Nacional, que celebren las
jurisdicciones y entidades comprendidas en su mbito de aplicacin y a todos aquellos contratos no excluidos
expresamente.
b) Obras pblicas, concesiones de obras pblicas, concesiones de servicios pblicos y licencias.
Art. 5 CONTRATOS EXCLUIDOS. Quedarn excluidos los siguientes contratos:
a) Los de empleo pblico.
b) Las compras por caja chica.
c) Los que se celebren con estados extranjeros, con entidades de derecho pblico internacional, con
instituciones multilaterales de crdito, los que se financien total o parcialmente con recursos provenientes de
esos organismos, sin perjuicio de la aplicacin de las disposiciones del presente Rgimen cuando ello as se
establezca de comn acuerdo por las partes en el respectivo instrument que acredite la relacin contractual, y
las facultades de fiscalizacin sobre ese tipo contratos que la Ley N 24.156 y sus modificaciones confiere a los
Organismos de Control.
d) Los comprendidos en operaciones de crdito pblico.

Ley 13.064
Art. 1 - Considerase obra pblica nacional toda construccin o trabajo o servicio de industria que se ejecute con
fondos del Tesoro de la Nacin, a excepcin de los efectuados con subsidios, que se regirn por ley especial, y
las construcciones militares, que se regirn por la ley 12.737 y su reglamentacin y supletoriamente por las
disposiciones de la presente.
Podemos terminar diciendo, que segn Balbn todo contrato celebrado por el Estado es un contrato
administrativo y, consecuentemente, el rgimen jurdico aplicable es bsicamente derecho pblico con matices.
As, el contrato de caja chica, esto es la compras del Estado por montos pequeos y sobre ciertos objetos, el
empleo pblico o el contrato de obra pblica celebrado por las empresas del estado Excluidos del Decreto
1023/01 son tcnicamente contratos administrativos cuyo marco jurdico es sustancialmente coincidente con
el rgimen general, pero con matices ms o menos fuertes.
3. El Rgimen jurdico de los contratos administrativos: las clausulas exorbitantes.
El rgimen jurdico de los contratos administrativos gira alrededor del concepto de las clausulas
exorbitantes que es sin duda el aspecto ms controversial. En los contratos estatales el principio no es la
igualdad entre las partes contratantes porque el Estado est ubicado en un escalafn por encima de la otra
parte, esa desigualdad, est contenida por el poder exorbitante que ejerce el Estado en el proceso de
formacin, ejecucin y extincin contractual y que est reconocido concretamente por medio de las clausulas
exorbitantes
Podemos definir a las citadas clausulas como aquellas ilcitas en el contexto del derecho privado, si
incorporamos esas clausulas en un contrato civil serian invalidad porque la ley no ampara el ejercicio abusivo
de los derechos. Se considerara tal al que contrari los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que
exceda los limites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Cabe aclarar que las clausulas exorbitantes reconocen poderes excepcionales al Estado que, en
principio, rompen el equilibrio de igualdad entre las partes en el marco del trmite de formacin, ejecucin y
extincin contractual. Al menos a ttulo de ejemplo se pueden enumerar las siguientes, El Estado puede:
a. Interpretar y modificar unilateralmente el contrato.
b. Prorrogar el contrato.
c. Revocar el contrato por su propio inters.
Otro punto controversial es la validez de las clausulas exorbitantes y, particularmente, la existencia de
las clausulas exorbitantes implcitas.
En Conclusin, los contratos con clausulas exorbitantes son aquellos cuyo texto prev tales disposiciones
y solo a partir de all es posible deducir potestades exorbitantes implcitas. As el Decreto 1023/01 atiende la
cuestin en el art. 12 que expresa:
Art. 12. FACULTADES Y OBLIGACIONES DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA. La autoridad administrativa
tendr las facultades y obligaciones establecidas en este rgimen, sin perjuicio de las que estuvieren previstas
en la legislacin especfica, en sus reglamentos, en los pliegos de bases condiciones, o en la restante
documentacin contractual.
Especialmente tendr:
a) La prerrogativa de interpretar los contratos, resolver, las dudas que ofrezca su cumplimiento, modificarlos por
razones de inters pblico, decretar su caducidad, rescisin o resolucin y determinar los efectos de stas. Los

actos administrativos que se dicten en consecuencia tendrn caracteres y cualidades otorgados por el artculo
12 de la Ley N 19.549 y sus modificatorias.
b) La facultad de aumentar o disminuir hasta un VEINTE POR CIENTO (20%) el monto total del contrato, en las
condiciones y precios pactados y con la adecuacin de los plazos respectivos.
La revocacin, modificacin o sustitucin de los contratos por razones de oportunidad, mrito o conveniencia,
no generar derecho a indemnizacin en concepto de lucro cesante.
c) El poder de control, inspeccin y direccin de la respectiva contratacin.
d) La facultad de imponer penalidades de las previstas en el presente Rgimen a los oferentes y a los
cocontratantes, cuando stos incumplieren sus obligaciones.
e) La prerrogativa de proceder a la ejecucin directa del objeto del contrato, cuando el cocontratante no lo
hiciere dentro de plazos razonables, pudiendo disponer para ello de los bienes y medios del cocontratante
incumplidor.
f) La facultad de inspeccionar las oficinas y los libros que estn obligados a llevar los cocontratantes.
g) La facultad de prorrogar, cuando as se hubiere previsto en el Pliego de Bases y Condiciones Particulares, los
contratos de suministros de cumplimiento sucesivo o de prestacin de servicios. La misma no proceder si se ha
hecho uso de la prerrogativa establecida en el inciso b) del presente artculo.
Se podr hacer uso de esta opcin por nica vez y por un plazo igual o menor al del contrato inicial.
Cuando ste fuere plurianual, no podr prorrogarse ms all de UN (1) ao adicional, en las condiciones que se
determinen en las normas complementarias.
De acuerdo al Decreto 1023/01 las categoras de los contratos celebrados por el Estado son:
a. Los contratos celebrados por el ejecutivo centralizado y descentralizado, mencionados en el decreto o no
excluidos de modo expreso.
b. Los contratos que, segn surge de la propia contratacin o de sus antecedentes, estn sometidos a un
rgimen jurdico de derecho privado y celebrados por los rganos centralizados o entes
descentralizados;
c. Los contratos excluidos expresamente y
d. Los contratos celebrados por las empresas y sociedades del estado.
El rgimen jurdico aplicable a las mencionadas categoras es el siguiente:
a. Los contratos celebrados por el ejecutivo, centralizado o descentralizado, y no excluidos expresamente,
estn alcanzados en todos sus aspectos pro el decreto 1023/01 (rgimen de derecho pblico). Por
ejemplo los contratos de suministro celebrados por un rgano o ente estatal
b. Los contratos que de conformidad con el texto y sus antecedentes- estn sometidos a un rgimen de
derecho privado deben regirse en verdad por el decreto 1023/01 y consecuentemente por las clausulas
exorbitantes segn el caso-, salvo su objeto que si esta alcanzado por el derecho privado con mayor o
menor extensin. Por ejemplo, el contrato de alquiler de un edificio de propiedad particular por el Estado.
c. Los contratos excluidos expresamente por el decreto se guan por sus propios regmenes (derecho
pblico). Por caso, el contrato de empleo pblico.

d. Los contratos celebrados por las empresas y sociedades del Estado, se rigen por las normas propias y
especificas, en ciertos casos de derecho pblico y en muchos otros- de derecho privado. En este ltimo
caso y en supuestos de indeterminaciones del modelo, es posible recurrir al decreto 13023/01. Por
ejemplo, los contratos celebraros por las sociedades del Estado.

4. Los Contratos Privados del Estado.

Cualquier acuerdo celebrado entre el Estado en ejercicio de sus funciones administrativas y los
particulares es un contrato administrativo que se rige enteramente y en principio por el derecho pblico,
aunque en ciertos casos cabe aplicar normas del derecho privado respecto de su objeto.
En cualquier caso, los principios de las contrataciones estatales y ciertos elementos propios del contrato
competencia y procedimiento- son comunes e iguales en cualquier contrato en que el Estado es parte, mas all
de que el objeto este regulado por el derecho pblico o privado. Ms aun la violacin de esos principios y
elementos lleva consigo necesariamente la nulidad del contrato, arrastrando todo el negocio jurdico.
Cul es el rgimen a emplear? El rgimen propio del derecho pblico. Ello quiero decir que como regla
general y, aun en caso de duda, debe aplicarse el derecho pblico, puede ocurrir que el objeto se guie en parte
por el derecho privado y en parte por el derecho pblico.
La Corte acept la categora de los contratos privados de la administracin tratndose de contratos de
arrendamientos de tierras fiscales. La Corte admiti la posibilidad de su existencia. Esto se extrae en primer
lugar de la propia enunciacin de exigencias para configurar un contrato administrativo; de donde a contrario
sensu se deduce que los que no las contengan sern de derecho privado. Pero en otros, vinculados con
relaciones de empelo con el Estado, admiti directamente la posibilidad de la celebracin de contratos regidos
por el derecho comn.
5. El Contrato Administrativo y los Actos Bilaterales
Se debe aplicar la Ley 19.549 en sus aspectos sustanciales y procesales en el mbito contractual
estatal? El contrato es un acto bilateral y adems compuesto, es decir que est integrado por otros actos
dictados en el trmite de perfeccionamiento, ejecucin o extincin de aquel.
En tal sentido el art. 11 del Decreto 1023.01 dice que, entre otros, los siguientes actos deben cumplir
con los requisitos establecidos por el art. 7 de la Ley 19.549, a saber: la convocatoria y eleccin del
procedimiento de seleccin; la aprobacin del procedimiento de seleccin y adjudicacin; y la suspensin,
resolucin, rescate o declaracin de caducidad del contrato.
ARTICULO 7. Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes:
a) Competencia. Ser dictado por autoridad competente.
b) Causa. Deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable.
c) Objeto. El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible debe decidir todas las peticiones formuladas,
pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del interesado y siempre que ello no afecte
derechos adquiridos.
d) Procedimientos. Antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales previstos
y los que resulten implcitos del ordenamiento jurdico. Sin perjuicio de lo que establezcan otras normas
5

especiales, considerase tambin esencial el dictamen proveniente de los servicios permanentes de

asesoramiento jurdico cuando el acto pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legtimos.
e) Motivacin. Deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto,
consignando, adems, los recaudos indicados en el inciso b) del presente artculo.
f) Finalidad. Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades
pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros fines, pblicos o privados, distintos
de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente
adecuadas a aquella finalidad.
Los contratos que celebren las jurisdicciones y entidades comprendidas en el Sector Pblico Nacional se regirn
por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin directa de las normas del presente ttulo, en
cuanto fuere pertinente.
II.

EL REGIMEN JURIDICO DE LOS CONTRATOS EN EL DERECHO POSITIVO ACTUAL

1- El Bloque Normativo.
El bloque normativo especfico en el mbito contractual estatal est integrado por las siguientes normas:
a)
b)
c)
d)

El Decreto delegado 1023/01 y su decreto reglamentario 436/00;

La Ley 13.064 de obras pblicas;
La Ley 17.520 sobre concesin de obras pblicas;
La Ley 19.549: debe aplicarse el ttulo III de la ley 19.549 de manera directa en el mbito contractual
armonizndose las reglas sobre contrataciones y procedimientos, por su parte los otros ttulos deben ser
empleados en caso de indeterminaciones en el rgimen de contrataciones del estado, es decir de modo
supletorio e indirecto.
e) Otros regmenes especiales.
La Corte en el precedente Gypobras reconoci la aplicacin de la Ley 19.549 Ttulo IV sin especificar si
fue de manera directa o supletoria.
III. LOS ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS
Como se expuso anteriormente, los contratos administrativos son actos bilaterales y consecuentemente
deben regirse en lo que fuera pertinente por la ley 19.549, en particular debe aplicarse el Ttulo III de manera
directa, este criterio es seguido en el art, 7 de la ley antes mencionada y por el art. 11 del Decreto 1023/01. En
sentido el mencionado artculo establece que ciertos actos dictados en el marco del trmite de contrataciones
del Estado deben cumplirse de acuerdo al art. 7 de la Ley 19.549, esto es, los requisitos esenciales del acto
administrativo. Los actos mencionados son:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.

La convocatoria y eleccin del procedimiento de seleccin.

La aprobacin del Pliego de Bases y Condiciones Particulares.
La declaracin del llamado como desierto o fracasado
La preseleccin de los oferentes en la licitacin con etapa mltiple
La aplicacin de penalidades y sanciones
La aprobacin del procedimiento de seleccin
La adjudicacin
La decisin de dejar sin efecto el procedimiento
La revocacin de los actos administrativos del procedimiento de contratacin
La suspensin, resolucin, recisin, rescate o declaracin de caducidad del contrato.
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Asimismo el decreto antes mencionado dispone que los actos dictados en el marco de la interpretacin,
modificacin, caducidad, recisin o resolucin del contrato tendrn los caracteres y cualidades otorgados por el
art. 12 de la 19.549, es decir precisin de legitimidad y fuerza ejecutoria.
Es conveniente antes de proseguir con el anlisis, mencionar cuales son los instrumentos que integran el
contrato administrativo, a saber: el pliego nico de bases y condiciones generales, el pliego de bases y
condiciones particulares, la oferta, la adjudicacin y la orden de compra, sin perjuicio de las leyes y decretos
respectivos.
Los elementos del contrato administrativo a analizar son los siguientes:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

La Competencia y Capacidad.
El Objeto.
El Procedimiento
La Causa y motivacin
La Finalidad
La Forma

1. La competencia y Capacidad
El contrato administrativo exige dos presupuestos concurrentes, por un lado, la competencia del rgano estatal
y, por el otro, la capacidad de las personas contratantes. De acuerdo al art. 3 de la Ley de Procedimientos
Administrativos la competencia del rgano para contratar debe resultar, segn los casos de La Constitucin
Nacional, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia.
De acuerdo con el Decreto 1023/01:
a. Pueden contratar con el Estado las personas con capacidad para obligarse en los trminos del Cdigo
Civil y que estn incorporadas en la base de datos que lleve la Oficina Nacional de Contrataciones
b. No pueden contratar:
Las personas fsicas o jurdicas que hubiesen sido suspendidas o inhabilitadas en su carcter de contratista
del Estado, segn el rgimen jurdico vigente.
Los agentes pblicos y las empresas en que estos, tengan una participacin suficientes para formar la
voluntad social de la incompatibilidad o conflicto de intereses.
Los condenados por delitos dolosos por un tiempo igual al doble de la condena.
Las personas procesadas por delitos contra la propiedad, la Administracin, la fe pblica o los delitos
comprendidos en la Convencin Interamericana contra la Corrupcin.
Las personas fsicas o jurdicas que no hubieren cumplidos con sus obligaciones tributarias o de previsin.
Las personas fsicas o jurdicas que no hubieren rendido cuentas respecto de fondos pblicos otorgados
en concepto de subsidios.
En cuanto a los vicios de la competencia, cabe remitirse al rgimen de nulidades del acto administrativo
y las normas del derecho privado. En sntesis, los art. 14 y 15 de la LPA por un lado (competencia del rgano) y el
Cdigo Civil (capacidad del particular)
Por ltimo el Decreto 1023/01 establece entre las causales de rechazo de las ofertas o recisin del contrato:
a) Dar u ofrecer dinero o cualquier dvida con el propsito de que cualquier funcionario o empleada haga o
deje de hacer algo respecto de sus funciones;

b) Cuando cualquier funcionario o empleado haga valer la influencia de su cargo ante otro funcionario o
empleado a fin de que ste haga o deje de hacer algo, y
c) Cuando cualquier persona haga valer su relacin o influencia sobre un funcionario o empleado pblico
con el objeto de que ste haga o deje de hacer algo
Luego agrega que las consecuencias de estas conductas ilcitas se producirn aun cuando se hubieses
consumado en grado de tentativa.
2. El Objeto
El objeto que debe perseguir el contrato estatal es obtener bienes, servicios y obras con el menor costo
y la mayor calidad. Por un lado el art. 7 de la LPA inc c) dice que el objeto de los actos debe ser cierto y fsica y
jurdicamente posible.
Por su parte el Cdigo Civil seala que el objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el
comercio, o que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o
hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se
opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Au su
vez el art. 1170 del Cdigo establece que las cosas objeto de los contratos, deben ser determinadas en cuanto
a su especie, aunque no lo sean en cantidad, con tal que esta pueda determinarse.
Segn Balbn se debe aplicar el Ttulo III de la Ley 19.549 y, solo en casos de indeterminaciones ir hacia
el Cdigo Civil.
Para el autor citado, en el mbito del derecho pblico los derechos y obligaciones que nacen de los
actos son parte del objeto. Cabe analizar por separado los derechos y obligaciones del Estado por un lado y de
las personas por el otro.
El Estado Contratante
El Estado tiene las facultades y obligaciones que prev el decreto 10203/01, sin perjuicio de aquellas otras que
surgen de las leyes especiales, reglamentos, pliegos de bases y condiciones y resto de los documentos
contractuales.
Facultades y deberes
En particular, el Estado goza de las siguientes facultades, derechos o prerrogativas exorbitantes, segn lo
establece el art. 12 del Decreto Delegado 1023/01:
a) Interpretar los contratos, resolver las dudas y modificar los contratos por razones de inters pblico.
b) Controlar, dirigir e inspeccionar la contratacin.
c) Aumentar o disminuir hasta un veinte por cuento el momento total del contratod) Imponer penalidad previstas en el rgimen aplicablee) Ejecutar directamente el objeto del contrato y disponer de los bienes y medios del contratante cuando
este no cumple con la ejecucin del contrato dentro de plazos razonables.
f) Prorrogar los contratos de suministro de cumplimiento sucesivo o de prestacin de servicios siempre
que ellos est previsto en el pliego de bases y condiciones, y
g) Decidir la caducidad, recisicin o resolucin del contrato.

Obligaciones del Estado

Las obligaciones ms habituales que dependen de cada contrato en particular son:
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a) El pago del precio convenido (contrato de Obra Pblica o Suministro)

b) La entrega de cosas o bienes segn los casos (concesin de bienes del dominio pblico o servicios
pblicos).
En el Contrato de Obra Pblica
a) El Estado debe hacer el pago en trmino y el contratista en caso de retardo tiene derecho al cobro de
intereses.
b) A su vez el contratista puede rescindir el contrato cuando la Administracin no efectu la entrada de los
terrenos ni realice el replanteo de la obra dentro del plazo fijado en los pliegos especiales mas una
tolerancia de treinta das.
La ley de obra Pblica en su Captulo VII Del Pago de las Obras, establece que las obras pueden recibirse total o
parcialmente y con carcter provisional hasta tanto se haya cumplido el plazo de garanta. El contratista es
responsable durante ese tiempo por la conservacin y reparacin de las obras, salvo los defectos que fueren
consecuencia del uso indebido de aquella. A su vez, si las obras no hubiesen sido ejecutadas correctamente, el
Estado puede suspender la recepcin provisional y, en su caso, rescindir el contrato por culpa del contratista.
Una vez vencido el plazo de garanta, el rgano competente debe recibir la obra con carcter definitivo.
El Contratista
Este tiene los derechos y las obligaciones que prev el decreto 10230/01, sin perjuicio de aquellas otras que
surgen de las leyes especiales, su reglamentacin, los pliegos y los otros documentos contractuales
Derechos y Deberes
El contratante tiene -entre otros- los siguientes derechos:
a) El cobro del precio convenido
b) La recomposicin del contrato cuando acontecimientos extraordinarios o imprevisibles de origen
natural, tornen excesivamente onerosas las prestaciones a tu cargo (Art. 13. Inc a) de la Ley de Obra
Pblica).
Obligaciones
El contratista posee las siguientes obligaciones:
a) Ejecutar el contrato por s mismo: As, el contratista no puede ceder o transferir el contrato sin
autorizacin debidamente fundada por el rgano contratante. En caso de cesin el cesionario debe
cumplir con los requisitos exigidos en el trmite de la convocatoria y por su parte el cedente continua
obligado solidariamente respecto de los compromisos contractuales
La Ley de Obras Pblicas en su art.23 establece que el adjudicatario no puede traspasar los derechos, total o
parcialmente, sin la autorizacin del rgano competente y este solo puede hacerlo con carcter de excepcin y
siempre que el cesionario ofrezca iguales garantas que el cedente. En igual sentido, el contratista tampoco
puede subcontratar, salvo consentimiento expreso del rgano competente.
b) Cumplir las prestaciones en cualquier circunstancia: salvo caso fortuito o fuerza mayor o actos de
incumplimiento de autoridades pblicas naciones o del Estado contratante y de de Acuerdo al art.13 inc c)
del Decreto 1023/01 que sea de tal gravedad que tornen imposible la ejecucin del contrato.

El Decreto mencionado plantea los siguientes supuestos de incumplimiento justificado por parte del
contratista:
Caso fortuito, Fuerza Mayor
Hecho del Prncipe
En particular en el Contrato de Obra Pblica, el contratista queda constituido en mora por el solo
vencimiento de los plazos y obligado al pago de multas, pudiendo el Estado descontarla de los certificados, las
retenciones para reparo o bien afectar la fianza rendida.
c) Constituir Garantas: de mantenimiento de la oferta y, en caso de adjudicacin, de cumplimiento del
contrato.
As el contratista debe constituir las siguientes garantas:
Mantenimiento de la Oferta: en principio es igual al cinco por ciento del total de la oferta. Sin embargo,
en el caso de los contratos de obra pblica-por ejemplo-, el depsito es igual al uno por ciento del valor
del presupuesto oficial de la obra. La garanta de mantenimiento de la oferta tiene por objeto asegurar
que el oferente, en caso de resultar adjudicatario, celebre el contrato.
Cumplimiento del Contrato: es igual al diez por ciento del valor total de la adjudicacin. En particular,
respecto de la garanta de cumplimiento del contrato, el adjudicatario debe integrarla en el termino de
ocho das desde la recepcin de la orden de compra remitida por el Estado, y en caso de que no fuese as,
este debe rescindir el contrato con la perdida de la garanta de la oferta. En el contrato de obra pblica el
adjudicatario debe afianzar el contrato mediante un depsito igual al cinco por ciento del monto del
acuerdo.
Esta garanta persigue que el contratista respete sus compromisos. As, si este incumple el contrato
causando daos, entonces el Estado puede resarcirse por medio de la aplicacin de penalidades y su ejecucin
sobre la garanta, sin perjuicio de reclamar los daos cuando el monto resultare insuficiente. Por ejemplo el
art.44 de la Ley de Obra Pblica dice que no se cancelara la fianza al contratista hasta que no se apruebe la
recepcin definitiva y justifique haber satisfecho la indemnizacin de los daos y perjuicios que corran por su
cuenta.
Por ltimo, en caso de cumplimiento del contrato, el Estado debe devolver la garanta.
Sin perjuicio de lo mencionado de manera general en las contrataciones del Estado, en el Contrato de Obra
Publica el Contratista debe:
a) Interpretar correctamente los planos
b) Responder por los defectos que produzcan durante la ejecucin y conservacin de las obras hasta su
recepcin con carcter definitivo por el Estado y por los reclamos por la provisin o uso indebido de
materiales y sistemas
c) Ejecutar la obra y hacer los trabajos respectivos segn el contrato, si realiza un trabajo no previsto o
autorizado por el rgano competente no tiene derecho al cobro de este trabajo
d) No puede recusar al tcnico que designe el Estado en la direccin, inspeccin o tasacin de las obras.
3.

El Procedimiento

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El procedimiento en el marco contractual estatal es, segn Balbn el conjunto de actos propios del
trmite de conformacin y perfeccionamiento del contrato. Este proceso comienza con el acto de previsin
presupuestaria, esto es la afectacin de los recursos necesarios en las partidas del presupuesto, y concluye
habitualmente con el acto jurdico de adjudicacin del contrato.
En Primer Lugar, el punto relevante es definir cules son los principios propios del elemento
procedimiento en el marco contractual:
a) Publicidad: Este postulado consiste en divulgar el proceso de contratacin estatal de modo de hacerlo
manifiesto y publico, es decir conocido por todos.
El Decreto 1023/01 establece, entre los principios propios de la gestin de las contrataciones estatales, el de la
publicidad y difusin de las actuaciones, dependiendo del tipo de contratacin se publicara por el Boletn
Oficial con plazos distintos.
El anuncio de los llamados debe mencionar el nombre del organismo contratante; el tipo, el objeto y numero de
la contratacin; el numero del expediente; la base de la contratacin; el lugar, da y hora donde puedan
retirarse o consultarse los pliegos; el costo de la impresin del pliego si correspondiere; y lugar, da y hora de
presentacin de las ofertas y del acto de apertura.
Cabe agregar que el trmite debe ser revocado si se hubiesen omitido los requisitos de publicidad y difusin
exigidos por las normas.
b) Libre Concurrencia: este principio garantiza la participacin del mayor nmero posible de oferentes con el
objeto de competir entre si, en condiciones igualitarias como luego veremos, y permitir al estado
contratar en condiciones ms favorables. El decreto 1023/01 establece entre los principios geenerale4s
la promocin de la concurrencia de interesados y de la competencia entre oferentes.
c) La Igualdad: El procedimiento debe ser igualitario respecto de los oferentes. El Decreto 1023/01 dice que
uno de los pilares del procedimiento es la igualdad de tratamiento para interesados y para oferentes,
as cuando se hubiesen incluido clausulas o especificaciones que favorezcan situaciones particulares, el
procedimiento debe ser revocado
d) La adjudicacin de la oferta ms conveniente: Segn el decreto mencionado, las contrataciones deben ser
eficientes para cumplir con el inters pblico comprometido y el resultado esperado y, en particular,
debe tenerse presente el precio, la calidad, la idoneidad de los oferentes y las dems condiciones de las
ofertas. El texto del decreto establece se entender, en principio, como oferta ms conveniente, la de
menor precio
La Ley de Obras Publicas establece en su art.18 que la adjudicaciones caern siempre sobre las ms
conveniente.
e) La transparencia: Supone la publicidad pero adems el acceso de cualquier persona al expediente. El
Decreto 1023/01 dispone la transparencia en los procedimientos y reconoce el derecho de toda
persona que acredite fehacientemente algn inters de tomar vista de las actuaciones exceptundose el
periodo de evaluacin de las ofertas, adems el decreto delegado sostiene que la transparencia debe
apoyarse en los siguientes pilares:
Publicidad y difusin de las actuaciones.
Utilizacin de las tecnologas informticas.
Participacin real de la efectiva comunidad.

11

f) El control del Procedimiento: es la comprobacin, fiscalizacin e inspeccin del tramite contractual. Puede
ser realizado por los rganos estatales externos (AGN), los particulares y las asociaciones civiles.
g) Los principios instrumentales o complementarios: En cuanto a la responsabilidad de los agentes los
funcionarios que autoricen, aprueben, o gestionen las contrataciones sern responsables por los daos
que por su dolo, culpa o negligencia causaren al Estado Nacional con motivo de las mismas. Por su parte
los plazos deben contarse en das hbiles administrativos, salvo disposicin expresa en sentido contrario.
En Segundo Lugar, ya analizados los principios existen distintos actos que son necesarios cumplir en el
procedimiento. En particular el acto ms relevante es el procedimiento de seleccin del contratista, sin
perjuicio de otros, como por ejemplo, el acto de previsin del gasto en el presupuesto, etc.
El Estado luego de la previsin del gasto en el presupuesto debe redactar el pliego de condiciones
particulares y decidir cul es el modo de seleccin del contratista segn el rgimen jurdico vigente.
As el procedimiento es complejo y comprende los siguientes pasos:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
7)
8)
9)

La redaccin de los pliegos

La eleccin del procedimiento de seleccin
Las modalidades del procedimiento
El llamado
La presentacin de las ofertas
La apertura de las ofertas
La preadjudicacin
La adjudicacin
El perfeccionamiento del contrato
1) La Redaccin de Pliegos

Los Pliegos son los documentos que contienen las bases y las condiciones del contrato, el proceso de
seleccin del contratista y, en ciertos casos, las modalidades de la contratacin. Segn la Corte la ley de la
licitacin o ley del contrato es el pliego donde se especifican el objeto de la contratacin y los derechos y
obligaciones del licitante, de los oferentes y del adjudicatario
Los Pliegos se dividen en
Los pliegos de Bases y Condiciones Generales.
Fue elaborado por la Oficina Nacional de Contrataciones y aprobado por el Ministerio de Economa con
intervencin de la Procuracin del Tesoro. En tal sentido, la Resolucin 834/200 del Ministerio de Economa
aprob el Pliego nico de Bases y Condiciones Generales para la Contratacin de Bienes y Servicios del Estado.
En sntesis, el Pliego General es una resolucin reglamentaria y complementaria del decreto 436/00, es
decir, un listado de detalles o pormenores de este.
El pliego desarrolla entre otros los siguientes temas: plazos, comunicaciones, vistas, garantas, requisitos
formales para la presentacin de las ofertas, omisin de requisitos formales, efectos de la presentacin de
oferta, muestras, informacin a suministrar por el oferente, presentacin nica, etc.

Los pliegos de bases y Condiciones particulares.

12

El Pliego nico de Condiciones Generales establece que el Pliego de Beses y Condiciones Particulares
debe, al menos, indicar entre otros aspectos:

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.

El nombre del organismo contratante

El tipo, numero, clase y modalidad del procedimiento de seleccin
El objeto de la contratacin
El lugar, da y hora de la presentacin y apertura de las ofertas
Las especificaciones tcnicas
El criterio de evaluacin de la oferta
El lugar de entrega de los bienes o prestacin de los servicios
La forma y lugar de presentacin de las facturas
La prrroga del contrato

Puntualmente, el pliego de bases y condiciones particulares debe prever el tipo de procedimiento de

seleccin (licitacin o concurso pblico, subasta pblica, licitacin o concurso abreviado, contratacin directa),
el nmero (numeracin correspondiente), el ejercicio (es decir el ao correspondiente), la clase (licitacin y
concurso de etapa nica o mltiple y nacional o internacional) y por ltimo la modalidad del procedimiento.
El Decreto 436/00 prev las siguientes modalidades:
a. La contratacin con orden de compra abierta;
b. La contratacin con precio tope o referencia
c. La contratacin llave en mano.

Los Pliegos de Condiciones Tcnicas

Estos pliegos pueden estar contenidos en el pliego de bases y condiciones particulares o en un pliego
especifico y comprende:
a.
b.
c.
d.

Las caractersticas y especies de la prestacin

La calidad de los bienes o servicios
El carcter de los elementos (nuevos, usados, reacondicionados)
D. si se aceptan tolerancias

Una vez expuesto en que consta cada pliego, prosigamos con el procedimiento. El rgano competente
para contratar debe redactar y aprobar los pliegos de bases y condiciones particulares (de especificaciones si
existiere). Puede ocurrir que por razones de la complejidad o del monto de la contratacin, el rgano
competente puede prever un plazo para que lo interesados formulen observaciones al proyecto del pliego de
bases y condiciones particulares.
Por ltimo, los pliegos de bases y condiciones generales y particulares deben ser exhibidos
obligatoriamente en las carteleras del rgano contratante con ingreso irrestricto para los interesados y
difundidos en el sitio de Internet, sin perjuicio de la publicacin en el Boletn oficial cuando as correspondiese
segn las normas reglamentarias. Finalmente los pliegos deben darse de forma gratuita, salvo casos de
excepcin.
Por su parte la Ley de Obra Publica en su art. 11 expresa que el rgano competente debe aprobar el
pliego de condiciones respecto de la ejecucin y las bases y, en casos de contrataciones directas, simplemente el
13

proyecto del contrato. A su vez, los planos, presupuestos, memoria y el resto de los documentos estn a
disposicin de cualquiera que tenga inters en consultar el trmite del llamado.
Quines Pueden impugnar el Pliego? No solo el interesado que compro el pliego sino cualquier otro
que pudiese comprarlo y participar en el trmite de contratacin del Estado. En el antecedente Torello se acepto
un criterio de legitimacin amplio.
2) La eleccin del procedimiento de seleccin
De acuerdo al Decreto 2013/01 la seleccin del contratista debe hacerse por regla general mediante
licitacin pblica o concurso pblico my, en casos de excepcin, por los trmites de a) subasta pblica, b)
Licitacin o concurso abreviado o privado y c) contratacin directa.
La corte ha dicho en el fallo Ingeniera Omega que cuando la ley exige el proceso de licitacin, su
incumplimiento es causal de nulidad del contrato.
La ley de Obra Publica 13.064 en su art.9 establece que en principio solo podrn adjudicarse las obras
pblicas nacionales en licitacin pblica.
Segn el rgimen general los criterios respecto de la eleccin de los tipos de contratacin son:
El cumplimiento de los objetivos de economa eficiencia y eficacia en la aplicacin de los recursos pblicos
Las caractersticas de los bienes o servicios.
El monto estimado del contrato.
Las condiciones del mercado.
Las razones de urgencia o emergencia.
A continuacin se analizaran cada uno de los tipos de contratacin (licitacin pblica o concurso pblico;
licitacin o concurso abreviado; subasta pblica y contratacin directa) y sus clases.
a) Licitacin o Concurso Publico
La licitacin y el concurso son mecanismos de ofrecimiento mltiple y competencia entre los que
aspiran a encargarse de ejecutar las obras, proveer los bienes o prestar los servicios bajo determinadas
condiciones, a fin de que el Estado elija la propuesta ms ventajosa.
La diferencia entre licitacin y concurso, es que en el primer caso el criterio de seleccin es bsicamente
el factor econmico y, en el segundo, la capacidad tcnico-cientfica o artstica de los oferentes. En cualquiera
de los dos casos es pblico cuando el llamado est dirigido a un nmero indeterminado de oferentes y adems
cuando supere el monto que fije la reglamentacin. As el procedimiento de seleccin del contratista puede ser
licitacin o concurso pblico o, en su caso, privado segn el monto.
Las licitaciones o concursos pblicos al igual que los abreviados o privados- pueden seguir los
siguientes criterios o clases:
1- Etapa nica: la etapa es nica si la comparacin entre las ofertas y cualidad de los oferentes se lleva a
cabo en mismo acto.
2- Etapa Mltiple: cuando la evaluacin y comparacin se realiza en dos o ms instancias con preseleccin
sucesivas. En este caso, la presentacin de las ofertas se hace, en principio, en dos sobres cerrados
identificados con las letras A (Informacin del Oferente) y B (Oferta Econmica).

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Primero, el rgano debe abrir el sobre A, labrar el acta de apertura correspondiente, evaluar su
contenido, confeccionar el cuadro comparativo. Por su parte, los oferentes pueden impugnar la
calificacin y las observaciones deben ser resueltas por el rgano competente para aprobar la
contratacin.
Segundo, el rgano debe abrir el sobre B de los oferentes precalificados en el paso anterior y, luego de
evaluado el contenido de este ltimo es decir las ofertas econmicas-, recomendar cual de los
oferentes debe resultar adjudicatario del contrato.
Tercero, el procedimiento de contratacin puede prever ms de dos etapas, aunque no es habitual.
Por su parte el concurso o licitacin pueden ser
1- Nacional: cuando el llamado est dirigido a oferentes con domicilio, sede principal o sucursal en el pas.
2- Internacional: cuando los interesados u oferentes tengan su sede principal en el exterior y sin sucursales
en nuestro pas.
Segn la Ley de Obra Publica en el art. 4 se puede llamar a concurso para la elaboracin de proyectos y
acordar premios que consideren justos y estimulantes, as como contratar los proyectos directamente en casos
especiales.
El Decreto 436/00 establece que los anuncios de las licitaciones o concursos pblicos deben hacerse en
el Boletn Oficial por el trmino de ocho das o dos das segn el monto de la contratacin y, en ciertos casos y
tambin en razn del monto, por un da en dos diarios de mayor circulacin. Asimismo debe difundirse en el
sitio de Internet. Sin embargo, el Decreto 1023/01 fij el plazo de dos das modificando el rgimen que prev el
decreto reglamentario.
Los avisos deben mencionar: a)nombre del rgano contratante; b) tipo, objeto y numero de
contratacin; c) nmero de expediente; d) base de la contratacin; e) lugar, da y hora donde pueden retirarse o
consultarse los pliegos; f) costo de la impresin del pliego y g) lugar, da y hora de presentacin de las ofertas y
del acto de apertura.
En particular en el contrato de Obra Pblica, el anuncio de la licitacin debe publicarse en el Boletn
Oficial y en el medio oficial de comunicacin del gobierno provincial en cuyo territorio se construir la obra. El
rgimen especifico de obra pblica prevalece sobre el decreto 1023/01, porque en el art.35 de este ultimo
expresa: las disposiciones del Ttulo I del presente rgimen sern aplicables a los contratos de Obra Pblica
regulados por la ley 13.064, en tanto no se opongan a sus prescripciones.
El aviso en el Contrato de Obra Pblica debe contener: la descripcin de la obra, el sitio de ejecucin, el
rgano que realiza la licitacin, el lugar donde pueden consultarse o retirarse las bases de la licitacin, las
condiciones que debe cumplir la propuesta, el funcionario a quien debe dirigirse las propuestas, el lugar, da y
hora en que se realizara la licitacin y el importe de la garanta que debe constituir el oferente.
b) Licitacin o Concurso Abreviado
La licitacin o concurso es abreviado (o privado) cuando el llamado est dirigido exclusivamente a
personas inscriptas en la base de datos que lleva la Oficina nacional de Contrataciones y siempre que el monto
de la contratacin no supere el que fije la reglamentacin.
En qu casos procede el trmite abreviado o privado? Segn el decreto 1023/01, el proceso es pblico
cuando el monto del contrato supere ciertas sumas, de modo solo puede ser privado cuando estas sean
inferiores respecto de ese monto. En tal sentido, el decreto reglamentario 436/00, en su art. 22 dice que el

15

trmite es la licitacin o concurso privado cuando las sumas fuesen mayores de $75.000 pero menores de
$300.000.
En el caso de las licitaciones o concursos abreviados o privados el anuncio debe publicarse segn el
decreto 436/00- por el plazo de dos das, difundirse en la pgina de internet de la Oficina Nacional de
Contrataciones y comunicaciones a las asociaciones. Sin perjuicio de ello el rgano competente debe invitar por
lo menos a cinco de los principales productores, prestadores, fabricantes o comerciantes del rubro y a
proveedores anteriores si los hubiese.
En el mbito del Contrato de Obra Pblica, es posible seguir el procedimiento de licitacin privada -e
incluso de contratacin directa- en los siguientes casos.
1. Cuando el monto no excede de aquel que establece el ejecutivo.
2. Cuando resulte indispensable realizar otros trabajos en el marco de una obra en curso de ejecucin y
estos no hubiesen sido previstos y no sea posible incluirlos en el contrato, siempre que adems, no
excedan el monto que ordene el ejecutivo.
3. Cuando se trate de trabajos de urgencia, circunstancias imprevistas o realizacin de servicios sociales de
carcter impostergable.
4. Cuando resulte fundamental la capacidad artstica, tcnica o cientfica del contratante o la obra
estuviese amparada por patentes o privilegios
5. Cuando en el trmite de la licitacin no se haya presentado ningn oferente o las ofertas no seas
admisibles
6. Los dems casos previstos en el rgimen del decreto 1023/01 siempre que no se opongan a la presente
ley2.
c) Subasta Publica
El proceso de subasta es un mtodo pblico de venta de bienes y se hace al mejor postor. Procede en el
caso de compras y ventas de inmuebles, muebles o semovientes por el Estado.
El Decreto 1023/01 dice que este trmite debe aplicarse preferentemente sobre el de la contratacin
directa y siempre que la subasta fuese posible.
En cuando a la publicacin, el decreto 436/00 establece la publicacin en el Boletn Oficial por un da y
colocarse en el sitio de Internet. En cuanto al Decreto 1023/01 solo debe publicarse y difundirse por internet.
d) Contratacin Directa
El Rgimen de Contratacin Directa segn el rgimen general del decreto delegado procede:
1. Cuando el monto no supere aquel que fije la reglamentacin y no sea posible aplicar otro procedimiento
de seleccin segn las normas vigentes.
2. En el caso de realizacin o adquisicin de obras cientficas, tcnicas o artsticas cuya ejecucin solo
puede ser hecha por ciertas empresas, artistas o especialistas.
3. Cuando se trate de la contratacin de bienes y servicios cuya venta fuera exclusiva o que solo posea
una determinada persona fsica o jurdica siempre que no existan sustitutos convenientes.
4. Cuando las licitaciones o concursos fracasen o sean declarados desiertos por segunda vez.

Recordemos que el art.9 de la Ley 13.064 fue modificado por el art.33 del Decreto 1023/01.

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5. Por razones de urgencia o emergencia segn las circunstancias objetivas que impidan la realizacin de
otros procedimientos de contratacin. En tal caso el llamado debe ser aprobado por la autoridad
mxima de la jurisdiccin o entidad de que se trate.
6. Las contrataciones secretas por razones de seguridad o defensa nacional, cuya declaracin compete con
carcter excepcional e intransferible al poder ejecutivo.
7. Las reparaciones de maquinarias, vehculos, equipos o motores cuyo desarme, traslado o examen previo
sea imprescindible para determinar la reparacin necesaria y adems- ello resulte ms oneroso.
8. Las contrataciones de los rganos o entes estatales entre so o con organismos provinciales o
municipales y la Ciudad de Buenos Aires, y con empresas y sociedades de participacin mayoritaria del
Estado siempre que tengan por objeto la prestacin de servicios de seguridad, logstica o salud.
9. Los contratos que celebre el Estado con las Universidades Nacionales.
10. Los contratos que celebren con las personas fsicas o jurdicas inscriptas en el Registro Nacional de
Efectores de Desarrollo local y Economa Social, con o sin financiamiento estatal.
Otro de los aspectos ms relevantes de la contratacin es que el rgano competente debe invitar a tres
proveedores habituales en caso de contratacin directa por el monto, urgencia o cuando una licitacin haya
resuelto desierta o fracasada.
Respecto de la publicidad, tanto el decreto 436/00 como el Decreto delegado 1023/01 dicen que debe
difundirse por internet. Sin embargo el decreto delegado excluye del trmite de publicidad las contrataciones en
el caso de las operaciones secretas.
3) Las Modalidades del Procedimiento
Como se expuso anteriormente el decreto 436/00 prev las siguientes modalidades:
a. La contratacin con orden de compra abierta: el Estado no establece la cantidad de bienes o servicios a
adquirir sino simplemente el precio unitario y el plazo del contrato.
b. La contratacin con precio tope o de referencia: el Estado dispone el precio mximo respecto del bien o
servicio, de modo que el rgano solo puede contratar por un precio igual o solo superior en un cinco por
ciento respecto de aquel
c. La contratacin llave en mano: el Estado cree conveniente la realizacin integral de un proyecto por un
solo contratista.
En el marco del Contrato de Obra Pblica las modalidades de la contratacin son las siguientes:
a. Por Unidad de Medida: el Estado Establece precios unitarios.
b. Ajuste Alzado: es un precio global y no por unidad de medida, en cuyo caso el Estado liquida segn las
certificaciones parciales y a cuenta de la liquidacin final.
c. El Mtodo de coste y costas: supone que el contratista particular ejecuta el contrato por su cuenta y
riesgo es decir que cuando entregue la obra recibir un precio mayor (beneficio) o menor (riesgo) que el
costo.
En el caso del contrato de Concesin de Obra Pblica, las modalidades son:
a. El carcter oneroso: en cuyo caso el concesionario debe hacer un pago determinado en dinero a favor del
Estado o este tiene participacin en los beneficios de aquel.
b. El carcter gratuito: el contrato debe precisar las obligaciones de inversin del concesionario y, en su caso la
participacin del Estado cuando los ingresos de aquel resulten superiores a las previsiones.
c. El precio subvencionado por el Estado: igual que el anterior.

17

4) El Llamado

Este acto supone que el rgano competente ya eligi el procedimiento de seleccin del contratante y
aprob los pliegos de bases y condiciones particulares y, luego, como paso siguiente convoca a una cantidad
determinada de oferentes.
El llamado o convocatoria debe realizarse mediante el dictado de un acto administrativo en los trminos
del artculo 7 de la LPA y cumplir con el rgimen de difusin y publicidad que expresa el decreto delegado y el
decreto reglamentario antes explicado.
Cabe agregar en este contexto que de acuerdo al art. 18 del Decreto 1023/01 la comprobacin de que
en un llamado a contratacin se hubieran omitido los requisitos de publicidad y difusin previa, en los casos en
que la norma lo exija dar lugar a la revocacin inmediata del procedimiento
Finalmente la imputacin del crdito o previsin presupuestaria debe hacerse antes del llamado, segn
las reglas de la contabilidad pblica, por tratarse de un presupuesto lgico jurdico de cualquier disposicin
sobre recursos pblicos.
5) La Presentacin de las Ofertas
Luego del llamado comienza a correr el plazo en que los interesados deben presentar sus ofertas, es
decir sus propuestas de contratacin, hasta el da y hora fijados en el acto del llamado.
En el marco de la Ley de Obra Publica en su art. 20, establece que el oferente debe presentar la
propuesta cerrada hasta la fecha y hora correspondiente al acto de la licitacin.
Las ofertas deben cumplir las siguientes formalidades: deben ser presentadas por escrito, firmadas, en
idioma nacional y con copias. Por su parte los sobres, cajas o paquetes deben estar estrictamente cerrados. En
cuanto a su contenido: debe contener el precio unitario y cierto, el precio total por rengln y el precio total; la
cotizacin por cantidades netas libres de envase y de gastos de embalaje; y el origen del producto. En principio,
es posible presentar ofertas por cantidades parciales.
La Presentacion de la oferta supone el conocimiento y aceptacin de las reglas de la contratacin por
parte del oferente y, por su parte, el Pliego de Bases y Condiciones Generales aade que el oferente no puede
alegar en adelante su desconocimiento.
Puede el oferente retirar su oferta?
Las ofertas deben mantenerse por el termine que fije el pliego de bases y condiciones particulares y si el
titular de la oefer4ta no expresa su voluntad de renovarla debe interpretarse que estn prorrogadas
automticamente por igual termino.
En el mismo sentido la Ley de Obras Publicas en el art. 20, expresa que los proponentes deben
mantener sus ofertas durante el plazo fijado en las bases de la licitacin.
Puede el oferente modificar su propuesta?
No, por aplicacin del principio de igualdad entre los ofertantes. Sin embargo el art. 17 del decreto
1023/01 establece que debe requerirse a los oferentes que hubiesen cometido faltas en sus presentaciones

18

Por ltimo el contratista debe estar inscripto en el registro que corresponda.

6) La Apertura de las Ofertas
La apertura de las ofertas debe realizarse en acto pblico en el lugar, da y hora determinada, con
participacin de cualquiera que tenga inters en presentarse.
Una vez vencido el trmino de recepcin de las ofertas no puede recibirse otra aun cuando el rgano
competente no hubiese iniciado el acto de apertura de los sobres.
En el acto de apertura, la autoridad competente debe labrar el acto correspondiente haciendo constar,
el nmero de orden asignado a cada oferta; el nombre de los oferentes; el monto de las ofertas y tipo de
garantas que presentan los oferentes y, por ltimo, las observaciones.
Las ofertas que fuesen observadas no pueden ser rechazadas en el acto de apertura sino que el planteo
debe ser agregado en el expediente con el objeto de su posterior anlisis.
Las ofertas deben ser declaradas inadmisibles, pero los errores menores no son causal de rechazo. As
cuando las ofertas adolezcan de omisiones intrascendentes, el rgano competente debe solicitar a los oferentes
las aclaraciones necesarias permitindoseles subsanar las deficiencias, siempre que no altere los principios de
igualdad y transparencia en el proceso.
Por ltimo el rgano competente debe realizar un cuadro comparativo de los precios de las ofertas y
remitir las actuaciones a la Comisin Evaluadora.
Por su lado la ley 13.064 de Obras Publicas en los arts. 16 y 17 dice que en el lugar, da y hora
sealados se dar comienzo al acto de licitacin se abrirn las cubiertas de los pliegos conteniendo las
propuestas y estas se leern por el actuario ante los funcionarios y personas que presencien el acto, terminada
la lectura se extender acta. Por ltimo, los proponente podrn dejar constancias en dicha acta de las
observaciones que les merezca el acto. Las ofertas que sean presentadas luego del vencimiento del plazo
respectivo son rechazadas.
7) La Preadjudicacin
En general, las normas establecen un procedimiento de adjudicacin de orden transitorio llamado
preadjudicacin y luego, tras el plazo de las impugnaciones contra el acto de preadjudicacin, el rgano
competente debe adjudicar el contrato con carcter definitivo.
El Decreto 436/00 prev el trmite de la siguiente manera: el rgano competente, luego de abrir las
ofertas, debe labrar el acta, confeccionar el cuadro comparativo y remitir las actuaciones a la comisin de
evaluacin.
El dictamen de la comisin debe preadjudicar el contrato y ser notificado a todos los oferentes en el
trmino de tres das luego de su dictado; estos pueden impugnarlos en el plazo de cinco das desde que fue
notificado. Segn la resolucin 834/00 el trmite de impugnacin debe guiarse por las reglas de la LPA.

19

8) La Adjudicacin
Finalmente, el rgano competente debe resolver las impugnaciones presentadas contra el dictamen de
la Comisin Evaluadora y adjudicar el contrato de modo fundando y definitivo. Este acto debe notificarse al
adjudicatario y al resto de los oferentes. Las impugnaciones contra el acto de adjudicaciones se rigen por la LPA
y su decreto reglamentario.
El Estado puede dejar sin efecto el trmite de contratacin en cualquier momento antes del
perfeccionamiento del contrato y sin indemnizacin a favor de los oferentes.
El criterio para adjudicar el contrato depende de cada rgimen:
a. El Decreto 1023/01 establece que la adjudicacin deber realizarse a favor de la oferta ms conveniente
para el organismo contratante, teniendo en cuenta el precio, la calidad, la idoneidad del oferente y, adems,
las otras condiciones de la oferta
b. En la Ley de Obra Pblica establece que el rgano competente debe adjudicar el contrato la oferta ms
conveniente, aun cuando se hubiese presentado una sola. La oferta ms conveniente es la ms barata y que
cumple mejor que las otras con las condiciones que exige el pliego de condiciones particulares
c. Segn la Ley de Reforma del Estado estableca que la oferta ms conveniente ser evaluada no solo
teniendo en cuenta el aspecto econmico, relativo al mejor precio, sino las distintas variables que
demuestren el mayor beneficio para los intereses pblico y la comunidad.
9) El Perfeccionamiento del Contrato
Segn el Decreto delegado el contrato queda perfeccionado en el momento de notificarse la orden de
compra o de suscribirse el instrumento respectivo en los plazos y las modalidades que determine la
reglamentacin.
Segn el decreto 436/00 el rgano competente debe dictar, dentro del plazo de mantenimiento de
oferta, la orden de compra y notificar al adjudicatario. Cuando el adjudicatario no constituya la garanta de
cumplimiento del contrato el organismo podr adjudicar la licitacin al oferente que siga en el orden de merito
y as sucesivamente
En cuanto a la ley de obras Publicas en el art. 19seala que entre la Administracin Pblica y el
adjudicatario se firmara el contrato administrativo de obra pblica. En igual sentido, el legislador agreg que el
contrato queda perfeccionado con el cumplimiento de los preceptos enunciados en los precedentes artculos,
sin necesidad de otros trmites.
4. La Causa y la Motivacin
En los apartados anteriores hemos visto los elementos competencia, objeto y procedimiento,
estudiemos ahora la causa es decir los antecedentes de hecho y, luego, la motivacin.
Los antecedentes se pueden analizar de dos maneras.
a) Antecedentes de Hechos
Son por un lado, la planificacin o programacin de la contratacin y, por el toro, la previsin del gasto
en el presupuesto.

20

En este sentido, el art.6 del decreto delegado establece que cada jurisdiccin realizara su programa de
contrataciones segn la naturaleza de sus actividades. As las unidades ejecutoras deben proyectar su programa
de contrataciones por el periodo de un ao, salvos casos de excepcin.
En definitiva si bien en principio la programacin es claramente potestad del Estado, cierto es que este
puede recibir propuestas de los particulares e incorporarlas en sus programas de contrataciones mediante el
instituto de la iniciativa privada.
El Estado puede tambin llevar a cabo contrataciones consolidadas cuando dos o ms rganos estatales
requieren un mismo bien o servicio unificndose consecuentemente, el tramite de contratacin.
A su vez, el programa y su ejecucin debe ajustarse a los crditos asignados por la Ley de Presupuesto.
En el marco del contrato de Obra Pblica, es necesario con carcter previo requerir la aprobacin del
proyecto y presupuesto respectivo por los rganos competentes. As la Ley dice que no podr llamarse ni
adjudicarse obra alguna, ni efectuarse inversiones que no tengan crdito legal. Sin embargo el legislador previo
las siguiente excepcin: en caso de reconocida urgencia podrn realizarse obras nuevas o reparaciones
solicitndose luego el crdito al Congreso y si este no se pronunciase al respecto durante el periodo ordinario de
sesiones correspondiente, debe interpretarse que el crdito fue autorizado.
En sntesis, el Estado solo puede contratar si existe crdito presupuestario suficiente, salvo casos de
excepcin legal tal como lo prev la ley 13.064. En tal sentido el contrato celebrado sin previsin presupuestaria
es nulo, sin perjuicio del deber estatal de reparar en caso de empobrecimiento del tercero.
b) Antecedentes de Derecho
El art. 7 del decreto delegado dice que las contrataciones se regirn por las disposiciones de este
rgimen, por su reglamentacin, por las normas que se dicten en su consecuencia, por lo Pliego de bases y
Condiciones y por el contrato o la orden de compra segn corresponda.
Por su parte los contratos de Obra Pblica estn integrados, segn la ley, por el acuerdo, las bases de la
licitacin, el pliego de condiciones, las especificaciones tcnicas y los toros documentos de la licitacin.
Finalmente las contrataciones deben estar motivadas trminos que exige LPA en relacin con los actos
administrativos, es decir que deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a
emitir el acto.
5.

La Finalidad

La finalidad que persigue el Estado por medio de los contratos administrativos es alcanzar los resultados
requeridos por la sociedad coadyuvando al desempeo eficiente de la administracin segn el texto del art. 1
del Decreto 1023/01. A su vez, creeos que el Estado persigue otros fines instrumentales tales como el mejor
producto o servicio al menor costo posible.
6. Forma
Si bien en el marco del derecho privado el punto central es la autonoma de la voluntad de las partes
contratantes incluso respecto de las formas del acuerdo, en el mbito del derecho pblico los aspectos formales
y de procedimiento de los contratos son presupuestos indispensables de su validez.

21

El cumplimiento de las formas que prev el ordenamiento jurdico respecto de los contratos
administrativos es requisito esencial de su validez. Segn el art. 11 del decreto 1023/01 establece bajo el ttulo
de formalidades de las actuaciones que ciertos tramites deben realizarse mediante el dictado del acto
administrativo con los requisitos que establece el art. 7 de la LPA.
La Corte sostuvo en el precedente Ingeniera Omega que la prueba de la existencia de un contrato
administrativo se halla ntimamente vinculada con la forma en que dicho contrato queda legalmente
perfeccionado. Cuando la legislacin aplicable exige una forma especfica para su conclusin, dicha forma debe
ser representada pues se trata de un requisito esencial de su existencia.
Finalmente, en caso de incumplimiento de las formas contractuales y consecuentemente inexistencia
del contrato, el particular solo puede reclamar el pago de bienes o servicios en concepto de enriquecimiento sin
causa, debiendo probar los extremos de este instituto (enriquecimiento del Estado, empobrecimiento suyo y
nexo causal entre ambos).

IV.

LA EJECUCION DE LOS CONTRATOS Y SUS EFECTOS RESPECTO DE TERCEROS

Es en este contexto donde surgen con ms fuerza las llamadas clausulas exorbitantes respecto del
derecho privado, como una nota peculiar de los contratos estatales. Podemos recordar que en el derecho
privado los principios son los siguientes:
a) Igualdad entre las partes.
b) Autonoma de la voluntad.
c) Libertad.
En el Derecho Pblico se parte de principios quizs contrapuestos, en primer lugar la desigualdad por un
lado y, el marco autonmico es mucho ms limitado porque est condicionado por un marco jurdico ms
estrecho. Sin embargo la facultad de utilizar estas potestades exorbitantes no es ilimitada, en primer lugar debe
ser acorde al texto de la Carta Magna y en segundo lugar debe ser acorde a los regmenes de contrataciones
que establecen lmites.
El fundamento de las clusulas exorbitantes es bsicamente la ejecucin de contratos por razones de
inters pblico. El art.12 del Decreto 1023/01 establece las facultadles y el contenido de las clausulas
exorbitantes, el mismo artculo expresa que el Estado, sin perjuicio de otras facultades que estn previstas en la
legislacin especfica, los reglamentos, los pliegos y los otros documentos, tiene, especialmente las siguientes
potestades:
a) Interpretar el contrato y resolver las dudas que ofrezca su cumplimiento. Los actos administrativos que se
dicten en su consecuencia tendrn los caracteres y cualidades otorgados por e art. 12 de la ley 19.549.
b) Dirigir, controlar e inspeccionar la ejecucin del contrato y en particular, inspeccionar las oficinas y los libros
del contratante.
c) Calificar las situaciones de incumplimiento e imponer las penalidades.
d) Modificar el contrato por razones de inters pblico. Aumentar o disminuir el monto total del contrato
hasta un veinte por cuento y prorrogar los contratos de suministro o prestacin de servicios por nica vez y
por un plazo igual o menor al del contrato inicial. los actos administrativos que se dicten en consecuencia
tendrn caracteres y cualidades otorgados por el art.12 de la LPA.
e) Exigir el cumplimiento del contrato salvo, caso fortuito, fuerza mayor, o actos o incumplimientos de las
autoridades pblicas naciones o propios que tornen imposible la ejecucin del contrato y
f) La recepcin, aceptacin o rechazo de las presentaciones contractuales.

22

Las prerrogativas que hemos enumerado hasta aqu son propias del trmite de ejecucin del contrato,
en tanto de la extincin de esta cabe sealar como prerrogativas estatales las siguientes:
a) Revocar el contrato por s y ante si por razones de oportunidad merito o conveniencia,
b) Revocar por s y ante s el contrato por razones de ilegitimidad
c) Rescindir el contrato por incumplimiento de las obligaciones del contratista (caducidad), calificando los
incumplimientos y las eventuales responsabilidades de estos
d) Ejecutar directamente el objeto del contrato y
e) Apropiarse y ejecutar las garantas.
El inc a) del artculo 12 dice que el poder ejecutivo puede decretar su caducidad, recisin o resolucin y
determinar los efectos de estas y agrega que los actos administrativos que se dicten en consecuencia tendrn
carcter y cualidades otorgadas por el art. 12 de la ley 193549, es decir presuncin de legitimidad y fuerza
ejecutoria

1. La Interpretacin de los Contratos

En el marco del derecho pblico el Estado debe interpretar el contrato segn el inters pblico
comprometido y, a su vez, imponer su criterio sobre el contratista con alcance ejecutorio, es decir de modo
coactivo sin perjuicio de que ste puede luego recurrir ante el juez-.
El criterio de aplicacin general del bloque normativo es el sigui9ente: normas de derecho pblico,
normas del derecho privado y finalmente principios generales. El estado no puede interpretar los contratos de
cualquier modo, debe hacerlo de conformidad con el bloque normativo vigente, es decir seguir el principio de
legalidad, el inters colectivo y la buena fe entre las partes.
En sntesis el Estado debe resolver las dudas sobre la interpretacin del contrato y dictar los actos
consecuentes que gozan de presuncin de legitimidad y, cuya fuerza ejecutoria faculta a la administracin a
ponerlos en prctica por sus propios medios.
Por ultimo en el contrato de Obra Pblica, la ley dispone que la ejecucin del contrato debe hacerse
segn los pliegos de condiciones generales y particulares.
2. El cumplimiento de las Obligaciones
El Estado debe bsicamente pagar el precio convenido en el plazo pactado; entregar bienes en ciertos
casos-; recomponer el contrato y recibir bienes.
Por su parte, el contratista debe cumplir con el objeto o prestacin en el plazo convenido y en
principio- en cualquier circunstancia, dar las garantas del caso; recomponer el contrato, y a ejecutar el contrato
por si mismo prohibindose la cesin y la subcontratacin, salvo casos de excepcin y con autorizacin del
Estado Contratante.
El Estado puede incumplir con sus obligaciones por razones de inters pblico, en cuyo caso el
contratista no puede obligarlo, por si o por medio del juez, al cumplimiento de sus obligaciones sin perjuicio del
pago de las indemnizaciones correspondientes a favor del particular-.
Por otro lado el particular debe siempre cumplir con sus obligaciones y cuando pretende resolver el
contrato debe en principio- seguir cumplindolas y reclamar judicialmente. Es decir, en principio no puede
23

suspender el cumplimiento de sus obligaciones, p0or eso el alcance de la excepcin de incumplimiento

contractual es ms limitada en el derecho pblico que en el campo privado.
El particular solo puede dejar de cumplir sus compromisos cuando se torne imposible la ejecucin del contrato
por: Fuerza Mayor, Caso Fortuito, Hecho del Prncipe o Incumplimiento de las Obligaciones del Estado, debiendo
iniciar en tal caso las acciones judiciales por resolucin o recisin contractual.

3. La Direccin del Contrato

El Estado dirige y controla el cumplimiento y ejecucin contractual y, en este sentido, puede
inspeccionar y fiscalizar el cumplimiento de las prestaciones objeto contractual y particularmente, por
ejemplo, los libros del contratante. En tal sentido, el Estado puede dictar rdenes y aplicar sanciones.
Por su parte la ley Obras Publicas dispone que contratista no podr recusar al tcnico que la autoridad
competente haya designado para la direccin, inspeccin o tasacin de las obras, sin perjuicio de que el
responsable por la interpretacin de los planos y cualquier reclamo por la provisin o uso indebido de
materiales, sistemas de construccin o implementos patentados, es el contratista y no el Estado.
En definitiva, el Estado contratante dirige y controla la e ejecucin del contrato mediante rdenes y, en
caso de incumplimiento por aplicacin de sanciones y penalidades. Si el contratista no cumple con sus
compromisos, el Estado puede obligarlo mediante la aplicacin de sanciones y penalidades o, en su caso,
rescindir el contrato y ejecutar las garantas en concepto de indemnizacin. Por el contario, vale recordar una
vez ms que el particular no puede compeler el cumplimiento del acuerdo o rescindirlo sin intervencin del juez.
4. La Excepcin de Incumplimiento
Segn el art. 1201 del Cod. Civ. en los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su
cumplimiento, sino probase haberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
Es importante destacar que el objeto de la excepcin de incumplimiento es simplemente enervar la
pretensin contraria, quedando agotados sus efectos en el aserto: no cumplo porque tu no cumpliste antes, no
extendindose al campo de la resolucin del contrato como si ocurre del pacto comisorio.
Cable aplicar la excepcin de incumplimiento contractual en el mbito del derecho pblico?
Segn Balbn, s, y que ellos es as en el marco del propio Decreto 1023/01, es decir el contratante tiene
la obligacin de cumplir las prestaciones por si, en todas las circunstancias, salvo incumplimiento de la
contraparte pblica, de tal gravedad que tornen imposible la ejecucin del contrato.
En estas circunstancias el particular adems de oponer la excepcin de incumplimiento- debe
reconvenir por recisin contractual por incumplimiento de las obligaciones del Estado, es decir reclamar ante el
juez la extincin del acuerdo porque este se torno de cumplimiento imposible, de acuerdo al inc c) el art. 13 del
Decreto 1023/01.
Pensemos en el siguiente caso: el Estado suspende por cuatro meses la ejecucin de una Obra Pblica.
La Ley 13.064 dice que el contratista tendr derecho a rescindir el contrato. Cuando la Administracin Pblica
suspenda por ms de tres meses la ejecucin de las obras. Qu ocurre en tal caso? El particular debe iniciar
una accin por recisin contractual e indemnizacin por los daos y perjuicios. Pero si el Estado por caso iniciase
contra el particular exigiendo el cumplimento contractual, ste mas que plantear la excepcin de

24

incumplimiento debe reconvenir por extincin del contrato por causas imputables al Estado y reclamar,
consecuentemente, los daos.
Tngase presente que el Estado puede por s solo rescindir el contrato por culpa del contratista y
ejecutar directamente el contrato por s o por otro. En este supuesto, el particular solo puede oponer la
excepcin de incumplimiento de las obligaciones del Estado cuando este se haya tornado imposible la ejecucin
del acuerdo.
En el marco del derecho pblico la excepcin de incumplimiento solo procede cuando se torne
imposible la ejecucin del contrato. En este caso extremo el particular puede dejar de cumplir sus obligaciones
por si. En otros casos cuando no se torne imposible el cumplimiento solo puede reclamar la suspensin y, en su
caso, el cumplimiento o recisin contractual.
As el tribunal en el caso Cinplast sostuvo que el agravio referente a que no esta verificada la
razonable imposibilidad de la actora de cumplir las obligaciones frente al incumplimiento de la otra parte
demuestra con suficiencia que el hecho de la demandada no provoco en el cocontratante una razonable
imposibilidad de cumplir las obligaciones a su cargo, segn la documentacin agregada e informe pericial.
Antecedentes del caso:
Cinplast S.A y ENTERL suscribieron un contrato de provisin de tubos PVC rgidos. Luego la actora
reclamo a ENTEL la regularizacin de los pagos por haber realizado las entregas previstas y por el desequilibrio
financiero causado por las variaciones de precios y la falta de financiamiento. Posteriormente, Cinplast solicito
una prorroga de 30 das para la entrega de los materiales. Finalmente Cinplast declar resuelto el contrato por
incumplimiento de ENTEL, con reserva de reclamar los daos y perjuicios.
En este contexto, el Estado resolvi declarar parcialmente rescindido el contrato.
Por ltimo Cinplast inicio accin judicial apoyndose en el art. 1204 del Cdigo Civil (pacto comisorio).
Cmo interpreto la Corte los hechos del caso? Cinplast dejo de cumplir con sus obligaciones
contractuales y ello resulto injustificado, segn el criterio de tribunal, porque el contratante particular solo
puede hacerlo cuando el incumplimiento estatal constituya un hecho que imposibilite el cumplimiento de las
obligaciones. En el presente caso el incumplimiento estatal fue menor de modo que no impidi el cumplimiento
de las obligaciones contractuales, sin embargo no lo hizo e incumpli.
Consecuentemente el acto de resolucin del Estado frente al incumplimiento anterior del particular
Cinplast-, recordemos que ste primero suspendi sus obligaciones y lego resolvi el contrato, es un acto
ilegitimo.
5. El Rgimen Sancionador
El decreto 1023/01 distingue entre penalidades y sanciones.
Por un lado las penalidades son tipos circunscriptos al marco contractual especfico y son las siguientes:
a. Perdida de la garanta de mantenimiento de la oferta.
b. Multa por mora, en el cumplimiento de las obligaciones.
c. Recisin por su culpa
Las sanciones y sus consecuentes son infracciones que exceden el mbito contractual y son:
a. El apercibimiento: es una amonestacin o advertencia al contratista.
25

b. La suspensin: se refiere a la imposibilidad de celebrar nuevos contratos con el Estado

c. La inhabilitacin: al igual que el tem anterior se refiere a la imposibilidad de celebrar nuevos contratos
con el Estado
Particularmente, el marco del contrato de obra pblica, el Estado debe aplicar sanciones en caso de
incumplimiento de los plazos contractuales, salvo que el contratista pruebe que se debieron a causas
justificadas y estas sean aceptadas por la autoridad competente.
6. La Modificacin del contrato por razones ajenas a las partes (revisin contractual)
En ciertos casos, el contrato es modificado por decisin de las partes contratantes, por caso cuando el
Estado resuelve alterar el objeto o prorrogar el plazo del contrato.
Sin embargo, cierto es que existen hechos o circunstancias externas a las partes que constituyen
causales de modificacin contractual. Cabe aclarar que estas circunstancias, tal como veremos luego, pueden
constituir no solo hechos modificatorios del contrato sino tambin impeditivos o extintivos del vnculo.
a. El Hecho del Prncipe
Qu es el hecho del prncipe? Es un acto u omisin de las autoridades pblicas de carcter imprevisible
que incide en el trmite de ejecucin del contrato causando un dao. Es importante remarcar que las conductas
estatales constitutivas del hecho del prncipe no son propias del rgano o ente contratante sino de otros
poderes, rganos o entes del Estado.
As el hecho del prncipe puede tratase de una acto de alcance general o particular de cualquier rgano
o ente no contratante del Estado, pero de igual orden jurdico, es decir nacional, provincial o municipal.
El hecho del prncipe est regulado en el derecho pblico en el decreto 1023/01 cundo dispone que el
contratante tiene la obligacin de cumplir las prestaciones por si en todas las circunstancias, salvo actos de
incumplimiento de autoridades pblicas nacionales de tal gravedad que tornen imposible la ejecucin del
contrato.
A su vez la Ley de Obra Pblica, establece que el contratista tiene derecho a la indemnizacin de las
perdidas y perjuicios causados por culpa de los empleados de la Administracin, o de fuerza mayor o caso
fortuito y luego agrega que para los efectos de la aplicacin del prrafo anterior se consideraran casos
fortuitos o de fuerza mayor: a) los que tengan causa directa en actos de la Administracin Publica, no previstos
en los Pliegos de Licitacin.
El hecho del prncipe puede tornar ms onerosos el cumplimiento de las obligaciones del contratista
particular o lisa y llanamente trastocar el contrato en un acuerdo de cumplimiento imposible. En el primer caso,
el Estado debe compensar y, en el segundo, tal como veremos ms adelante, debe indemnizar los daos y
perjuicios.
b. La Teora de la Imprevisin
La teora de la imprevisin consiste en la existencia de hechos extraordinarios, imprevisibles,
sobrevinientes y ajenos a las partes que producen un excesivo sacrificio para cualquiera de ellas en el marco de
la relacin contractual.
La Ley de Obra Pblica (Ley 13.064), del ao 1947, no prev el supuesto de revisin del contrato por
excesiva onerosidad sobreviniente. Sin embargo, el legislador incorporo el caso fortuito o fuerza mayor como

26

aquellos acontecimientos de origen natural extraordinarios y de caractersticas tales Que impidan al contratista
la adopcin de las medidas necesarias para prevenir sus efectos
Cual es la diferencia entre el caso fortuito y fuerza mayor por un lado y el supuesto de imprevisin por
el otro?
En ambos casos estamos ante acontecimientos extraordinarios e imprevisibles; sin embargo el caso
fortuito o fuerza mayor hace imposible el cumplimiento contractual, en tanto la imprevisin simplemente
dificulta o imposibilita con carcter transitorio la ejecucin del contrato, de ah que en el primero de los casos
solo procede la extincin del vinculo y, en el segundo, la recomposicin del contrato o en su caso la resolucin
de este.
Es aplicable la teora de la imprevisin en el marco del derecho pblico? En qu trminos?
El rgimen general de contrataciones seala que el contratista tiene el derecho a la recomposicin del
contrato, cuando acontecimientos extraordinarios o imprevisibles de origen natural, tornen excesivamente
onerosas las prestaciones a su cargo. De modo que el decreto delegado prev y regula por s mismo el instituto
de la imprevisin, el cual coincide sustancialmente con el rgimen del Cdigo Civil.
Si bien el codificador previo en tales casos y expresamente- el derecho de resolver y recomponer el
contrato, el decreto 1023/01 solo incluyo en trminos literales el derecho de recomponerlo. Segn Balbn el
derecho de resolucin del particular en caso de imprevisin solo es posible cuando el hecho extraordinario e
imprevisible torne imposible la ejecucin del contrato.
En caso de imprevisin no procede el reconocimiento del dao emergente y lucro cesante, sino
simplemente la compensacin entre las partes. As, las partes deben coparticipar de los riesgos sobrevenidos y
causantes de la alteracin del equilibrio econmico del contrato.
7. La Modificacin del contrato por el Estado Contratante (ius variandi)
El Decreto 1023/01 establece que el Estado puede modificar el contrato en igual sentido puede incluso
sustituirlo por otro.
El fundamento del ius variandi es el carcter mutante del inters pblico y la necesidad de adaptar las
conductas estatales en torno de l. As, el estado, en ciertos casos, debe modificar el objeto original del contrato
con el propsito de adaptarlo, pero siempre que estn presentes las siguientes circunstancias:
a. El cambio de las condiciones sea objetivo.
b. Las modificaciones del objeto contractual sean necesarias y razonables y
c. No se altere el fin y la sustancia del contrato, respetndose adems el lmite legal y el equilibrio econmico
del acuerdo.
El ejercicio del poder estatal de modificar unilateralmente el contrato debe resguardar no solo el
derecho del contratista sino tambin el principio de igualdad respecto de terceros. La potestad de modificar el
contrato por parte del Estado puede rozar o quebrar otros principios del proceso contractual estatal, por
ejemplo el principio de igualdad entre los oferentes y la libre concurrencia.
En este contexto, es posible afirmar que el Estado no puede modificar el fin y el objeto contractual, este
ltimo en su aspecto sustancial. Pero si, puede alterar otros aspectos, por caso, el plazo y la extensin del
objeto, pero aun as respetando ciertos lmites normativos.

27

a. La Modificacin del Objeto

Segn los trminos del Decreto 1023/01, el Estado puede aumentar o incluso disminuir el monto total
del contrato (prestaciones) en un veinte por ciento, en las condiciones y precios estipulados entre las partes. Es
entonces, bsicamente una modificacin del objeto del contrato y no del plazo (prrroga del contrato).
De acuerdo a los art(s) 30, 37 y 53 de la Ley de Obra Pblica, los casos de modificaciones del contrato
por parte del estado son:
1. El principio es que el contratista debe cumplir con las modificaciones que ordene el agente competente
siempre que sean dadas por escrito y no alteren las bases del contrato.
2. El contratista debe aceptar las alteraciones del proyecto que produzcan aumentos o reducciones de costo o
trabajos. En el primero caso el Estado debe abonar el costo del aumento y, en el segundo, el contratista no
tiene derecho a reclamar ninguna indemnizacin por los beneficios que dejo de percibir, sin perjuicio del
pago por parte del Estado de los materiales o equipos acopiados o contratados.
3. El contratista est obligado a aceptar las alteraciones del contrato por el Estado contratante hasta el 20%
del valor de la obra en mas o en menos
4. El contratista est obligado a aceptar los errores respecto de la extensin o el valor de las obras en el
presupuesto, en ms o menos hasta un veinte por ciento.
Si fuese necesario suspender las obras, entonces debe labrarse un acta con el detalle y el valor del
plantel, material y personal que quede a cargo de la obra. En este caso el Estado debe indemnizar al contratista
por los gastos y perjuicios que fuesen consecuencia de la suspensin.
Qu ocurre cuando las modificaciones previstas en los apartados (3) y (4) importan un aumento o
disminucin mayor del veinte por cuento sobre un tem del contrato. En tal caso, las partes deben negociar
nuevamente un precio a ese tem. As en el marco particular de la obra pblica, cuando los errores o las
modificaciones introducidas por el Estado importen la alteracin de los precios unitarios de un tem por
aumento o disminucin por ms de un veinte por cuento, las partes deben convenir un nuevo valor, y si no
hubiese acuerdo la administracin podr disponer que los trabajo se lleven a cabo directamente o por nuevo
contrato, sin derecho a reclamacin alguna por parte del contratista.
En conclusin, si bien es verdad que el Estado puede modificar el modo unilateral el contrato, el
ejercicio de esta potestad no es ilimitado ya que el marco jurdico prev ciertos lmites cuantitativos (por caso el
20% del convenio), cualitativos (el rgano contratante no puede desvirtuar el objeto o el fin del contrato y, por
ltimo, el equilibrio entre las partes contratantes (el Estado, en ciertos casos, debe compensar econmicamente
al contratista).
As en el contrato de Obra Pblica, como ya hemos visto, el Estado debe abonar el aumento, pero no
debe reconocer monto alguno en caso de reduccin o supresin de rubros. A su vez el marco del rgimen
general el Estado debe pagar el aumento segn los precios pactados originariamente y, en caso de reduccin,
debe hacerse cargo de los daos causados y probados pero no por el lucro cesante. A su vez, el decreto 1023/01
dice que la modificacin del contrato por razones oportunidad, merito o conveniencia no generarn derecho a
indemnizacin en concepto de lucro cesante.
b. La Modificacin de los Precios.
En el desarrollo de este tema subyacen bsicamente dos concepciones por un lado, la idea de que el
contratista debe hacerse cargo de los riesgos propios del cumplimiento contractual y, por el otro, el criterio de
colaboracin entre el Estado y contratista y, consecuentemente, el concepto de que estos deben compartir los
riesgos de modo de mantener el equilibrio econmico del acuerdo.
28

As por ejemplo ene l contrato de Obra Publica el contratista no puede reclamar el aumento de los
precios contractuales por error de su parte.
Dice el art. 30 de la Ley 13.064 que las alteraciones del proyecto que produzcan aumentos o
reducciones de costos o trabajos contratados, sern obligatorias para el contratista, abonndose, en el primero
caso, el importe del aumento, sin que tenga derecho en el segundo a reclamar ninguna indemnizacin por los
beneficios que hubiera dejado de percibir por la parte reducida, suprimida o modificada. En igual sentido el art.
12 del Decreto 1023/01 establece que el Estado puede aumentar o disminuir hasta un veinte por ciento el
monto total del contrato en las condiciones y precios pactados.
Si el estado modifica el objeto contractual debe readecuar el precio, pero no en trminos relativos sino
simplemente absolutos.
A su vez, la modificacin del objeto en ms debe ser reparado en trmino de dao emergente y lucro
cesante. Sin embargo, cuando ello es en mas, solo comprende el dao y no el lucro.
Sin embargo existen ciertas excepciones que prev la ley, es decir las modificaciones del precio relativo.
Las excepciones son las siguientes:
a. Si la alteracin del contrato fuere superior, en ms o menos, del 20% del valor de algn tem por error ene l
presupuesto o por modificaciones ordenadas por el Estado, en cuyo caso las partes tienen derecho a que se
fije un nuevo precio unitario.
Si no hubiese acuerdo entre las partes, el estado puede realizar el trabajo directamente o por otro, y el
particular contratista no tiene derecho a reclamar por ningn concepto (de acuerdo al art.38 de la Ley
13.064).
b. Otro caso de recomposicin contractual y, en particular, del precio es, como ya hemos visto, el caso de
imprevisin por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles.
c. En los supuestos de prrroga de los contratos de suministros de cumplimiento sucesivo o de prestacin de
servicios si los precios de plaza hubieran disminuido, el organismo contratante deber renegociar el
contrato para adecuar su monto a dichos precios y, en caso de no llegar a un acuerdo con el proveedor, no
podr hacer uso de la opcin de prrroga.
c. La Prrroga del Contrato
El Estado puede prorrogar el plazo del contrato cuyo objeto es el suministro de bienes de cumplimiento
sucesivo o prestacin de servicios, por nica vez y por un plazo igual o menor que el del contrato inicial, siempre
que ello este previsto en el Pliego de Bases y Condiciones Particulares. A su vez, cuando el contrato fuese
plurianual solo puede prorrogarse por un ao.
V. LA EXTINCION DE LOS CONTRATOS
El contrato se extingue obviamente cuando el contratista cumple con el objeto o, en su caso, por
vencimiento del plazo contractual.
Cuando Se cumple con el objeto del contrato? En el caso de la Ley de Obra Pblica se establece el
trmite de recepcin provisional y, luego definitiva de la obra tras el vencimiento del plazo de garanta. En el
periodo entre ambos extremos recepcin provisional y definitiva-, el contratista es el responsable de la
conservacin y reparacin de las obras, salvo los defectos que sean consecuencia del uso de estas. Una vez
vencido el plazo de garanta y recibida la obra con alcance definitivo y sin objeciones del Estado, el contratista se
exime de responsabilidad, salvo claro- por los vicios ocultos de la construccin.
29

Cmo y cundo debemos utilizar estos conceptos? Es necesario ponernos de acuerdo para no crear
confusiones innecesarias y sin sentido.
Segn Balbn sostiene que:
a) La revocacin: es el acto estatal que extingue el contrato por razones de oportunidad, merito o
conveniencia o por razones de ilegitimidad, es decir los vicios del acuerdo en s mismo.
b) La recisin es el acto de extincin por culpa de alguna de las partes o por acuerdo entre las partes.
c) La resolucin es la extincin por hechos extraos a las partes esto es, imprevisin, caso fortuito, fuerza
mayor o hecho del prncipe).
Por otro lado, es claro que el legislador utilizo el criterio de recisin cuando el contrato se extingue por culpa de
las partes. Vale recordar en tal sentido el captulo 8 de la ley 13.064 y, en particular los art. 50 y 53 de su texto.
Cierto es tambin que el legislador en el marco de la ley de obra pblica, utilizo el concepto de recisin respecto
del caso fortuito o fuerza mayor, es decir hechos ajenos a las partes (art.53, inc d) Ley 13.064. Puede ocurrir que
las partes de comn acuerdo resuelvan el vnculo y, en tal caso creemos que el concepto de recisin es el ms
razonable.
Por ltimo, la resolucin es la extincin del contrato por hechos ajenos a la partes, tal es el hecho del
prncipe, caso fortuito, fuerza mayor y hechos extraordinarios e imprevisibles
Otras de las formas pueden ser:
a)

Caducidad: es un modo de extincin del contrato por culpa del particular (recisin) en razn del
incumplimiento de sus obligaciones y segn un procedimiento especial de acuerdo al art. 21 de la LPA.
b) El rescate: tiene lugar cuando el Estado, luego de la extincin del contrato de concesin de servicios
pblicos, resume el objeto contractual, es decir la prestacin del servicio por s mismo.
1. La Resolucin Contractual por caso fortuito o fuerza mayor.
Segn el Cd. Civ. El caso fortuito es el que no ha podido preverse o, que previsto no ha podido evitarse.
La fuerza mayor y el caso fortuito son hechos de la naturaleza o del hombre y claramente ajenos a las partes.
En el marco del derecho pblico y el decreto 1023/01, el caso fortuito y la fuerza mayor son de carcter
natural y en el caso de la ley 13.064 de Obra Pblica comprende no solo los acontecimientos de origen natural
extraordinarios que impidan al contratista la adopcin de medidas necesarias para prevenir sus efectos sino
tambin los que tengan causa directa en los actos de la Administracin Pblica.
La Ley de obras publicas dispone que el contratista tiene derecho a rescindir segn nuestro esquema
anterior seria el acto de resolucin en el cual la extincin se por hecho extraos a las partes- el contrato por
caso fortuito y/o fuerza mayor que imposibilite el cumplimiento de las obligaciones emergentes del contrato3.
Es ms el particular puede reclamar por los daos, sin perjuicio de que el art.54, inc. F, de la ley rechaza el lucro
cesante cuando es el contratista quien decide rescindir el contrato4. La ley dice que producida la rescisin del
contrato por el particular, las perdida, perjuicios o daos sern soportados por la Administracin, es decir, el
importe de los equipos, herramientas, instalaciones, tiles y dems enseres necesarios para las obras que el
contratista no desee retener y los materiales acopiados y los contratados en viaje o en elaboracin, que sean de
recibo. Sin embargo no se liquidara a favor del contratista suma alguna por concepto de indemnizacin o de
3
4

Ver Art.53 Ley 13.064.

Ver Art.39 y 55, inc d) de la Ley 13.064.

30

beneficio que hubiera podido obtener sobre las obras no ejecutadas5. El Estado debe indemnizar y su alcance es
el dao emergente con exclusin del lucro cesante. As cuando el contrato deba ser resuelto por
acontecimientos externos, tal es el caso de la fuerza mayor o el caso fortuito, el Estado debe hacerse cargo de la
indemnizacin y su monto solo comprende el dao emergente sin el lucro cesante.
En caso de caso fortuito o fuerza mayor debe el particular resolver el contrato por si mismo o debe recurrir al
juez?
Por un lado, es claro que el Estado puede rescindir el contrato por s y ante si. Por el otro, el particular
debe recurrir ante el juez, sin perjuicio0 de que no est obligado al cumplimiento de sus obligaciones
contractuales cuando fuese imposible hacerlo por las circunstancias del caso fortuito o fuerza mayor.
El contratista particular debe recurrir ante el juez porque respecto de l no existe resolucin legal del
contrato, sin perjuicio de que no est obligado al cumplimiento de sus compromisos cuando ellos se tornen
imposible.

2. La Resolucin del contrato por actos del Estado no contratante (hecho del prncipe) o hechos
naturales (imprevisin)
En este punto es necesario distinguir entre los actos del Estado contratante y los actos de otros rganos
o entes del Estado. As, cuando el incumplimiento es imputable al Estado contratante estudiaremos el caso bajo
el nombre de recisin por causas imputables al Estado, si por el contrario la resolucin es causada por
cualquier otro rgano, debe ubicarse en el marco del hecho del prncipe como un hecho impeditivo del
cumplimiento de las obligaciones, es decir que en este supuesto existe imposibilidad de ejecucin contractual,
liberndose el deudor, siempre que el hecho resulte imprevisible.
El Estado debe indemnizar en caso de resolucin contractual por hechos del prncipe, pero Cul es,
entonces, el alcance de la reparacin? Entendemos que solo comprende el dao emergente.
En principio no se extendera la responsabilidad estatal al lucro cesante, sin embargo en los precedentes
Snchez Granel y Jacaranda, La Corte interpreto que el alcance de la indemnizacin por el hecho del prncipe
debe ser pleno, de modo que comprende el dao emergente y el lucro cesante.
Otro supuesto de resolucin del contrato ocurre por hecho ajenos extraordinarios e imprevisibles- que
tornen imposible el cumplimiento contractual. En principio, como ya hemos visto, la imprevisin es un supuesto
de modificacin y recomposicin contractual, sin embargo en ciertos casos es un camino de resolucin del
acuerdo. En tal caso, las partes no tienen derecho a indemnizacin por los daos y perjuicios.
3. La Revocacin por razones de oportunidad merito o conveniencia.
El Estado puede unilateralmente extinguir el contrato por razones de oportunidad, merito o
conveniencia y el contratista tiene derecho a indemnizacin, pero no puede reclamar en ningn caso el lucro
cesante.
EL art. 12 DEL Decreto 1023/01 establece expresamente que la revocacin, modificacin o sustitucin
de los contratos por razones de oportunidad, merito o conveniencia, no generaran derecho a indemnizacin en
concepto de lucro cesante.

Ver art. 39 y 54 de la Ley 13.064.

31

En el caso Snchez Granel el objeto de discusin fue la revocacin de un contrato de obra pblica
antes del inicio de su ejecucin- por razones de oportunidad. Los jueces reconocieron el lucro cesante entre los
rubros indemnizatorios por las siguientes razones:
a) En caso de responsabilidad estatal por actividades licitas, la indemnizacin debe ser plena, salvo razones de
fuerza mayor, estipulaciones contractuales o disposiciones legales en sentido contrario;
b) El art. 18 de la LPA no dice cual es el alcance indemnizatorio en caso de revocacin de los actos estatales por
razones de oportunidad, falta de merito o inconveniencia, de modo que el camino interpretativo ms
razonable es el reconocimiento del lucro cesante antes de su prohibicin.
c) La no aplicacin analgica de la ley de expropiaciones. El art. 10 de la Ley 24.499 dispone expresamente que
no se pagara el lucro cesante, pero su aplicacin en trminos extensivos sobre todo institutos es irrazonable
porque el rgimen expropiador supone una restriccin constitucional del derecho de propiedad mediante
una ley del Congreso.
d) En este contexto, el tribunal consider necesario recurrir por va analgica al art, 1638 del Cod. Civ. Que
expresa: El dueo de la obra, puede desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad, aunque se haya
empezado, indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener por el
contrato. Empero, los jueces podrn reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la aplicacin estricta
de la norma condujera a una notoria injusticia.
4. La Revocacin por razones de ilegitimidad
En este supuesto el Estado decide resolver el contrato por los vicios que este tiene en sus orgenes o por
aquellos que sobrevienen posteriormente. El contrato es entonces nulo y es necesario extinguirlo y expulsarlo
as de mundo jurdico.
La revocacin del contrato por razones de ilegitimidad plantea un problema complejo de resolver. Por
un lado, ya hemos estudiado que la LPA establece que el Estado puede revocar sus actos por si mismo y ante si,
sin intervencin del juez, salvo que el acto hubiese sido notificado (acto regular), o estuviese fiorme y
consentido y hubiesen nacido de el derechos subjetivos que se estn cumpliendo (acto irregular).
En sntesis, el Estado puede rescindir el contrato por incumplimiento de las obligaciones del contratante ante si
y por si, sin intervencin judicial, sin embargo no puede revocar el acuerdo por razones de ilegitimidad cuando
de este hubiesen nacido derechos subjetivos que se estn cumpliendo.
Finalmente en caso de revocacin o nulidad judicial del acuerdo- , las partes deben restituirse las cosas
que hubiesen recibido y si ello no fuere posible, devolver el valor de aquellas. En tal caso el contratista no tiene
derecho alguno, salvo los supuestos de empobrecimiento suyo y consecuentemente enriquecimiento del
Estado. Cul es el alcance del empobrecimiento?
Al respecto cabe destacar el antecedente Ingeniera Omega. La Corte sostuvo que la validez y eficacia
de los contratos administrativos se supedita al cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones
legales pertinentes en cuanto a la forma y procedimientos de contratacin la actora no ha invocado ni
probado la observancia de estas disposiciones, y la existencia de normas de orden municipal que permitan la
contratacin directa en determinados supuestos, no sirve, en el caso, para justificar la excepcin a la regla de
la seleccin por medio de la licitacin publica la prueba de la existencia de un contrato administrativo se halla
ntimamente vinculada con la forma en que dicho contrato queda legalmente perfeccionado. Cuando la
legislacin aplicable exige una forma especfica para su conclusin, dicha forma debe ser respetada pues se trata
de un requisito esencial de su existencia
En particular, el tribunal concluyo que la aplicacin de los principios del enriquecimiento sin causa no
es procedente en el sub examine, ya que no ha existido la indispensable invocacin y prueba del
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empobrecimiento como condicin de existencia del derecho a repetir, de manera que la aplicacin que la
Cmara ha hecho de esa institucin, con todas sus consecuencias comporta una violacin del art. 18 de la CN.
5. La Recisin por incumplimiento de las obligaciones del contratista
En este caso, cuando el contratista no cumple con sus obligaciones, el Estado debe extinguir el contrato
sin necesidad de interpelacin judicial o extrajudicial- y con las siguientes consecuencias:
a) Perdida de la Garantas del cumplimiento del contrato
b) Responsabilidad del contratista por los daos causados al Estado con motivo de la celebracin del nuevo
contrato sobre el mismo objeto.
En el campo del contrato de obra pblica, la leu dispone que el Estado tiene derecho a rescindir el
contrato cuando el contratista:
a. Actu de modo fraudulento, con grave negligencia o incumpla las obligaciones y condiciones contractuales.
b. Ejecute las obras con lentitud y consecuentemente los trabajos no puedan realizarse en termino en tal
caso el Estado debe exigirle al contratista que acelere los trabajos y si no lo hace debe rescindir el contrato-.
c. Exceda el plazo fijado para el inicio de obras sin embargo el Estado puede prorrogar el plazo si el
contratista prueba que la demora obedece a causa inevitables y ofrece cumplir su compromiso-.
d. Transfiera el contrato, se asocie con otros,, o subcontrate sin la autorizacin del Estado y, finalmente,
e. Abandone o interrumpa la obra por ms de ocho das en tres oportunidades.
Cules son las consecuencias jurdicas cuando el Estado decide rescindir el contrato por culpa del particular?
En el caso de la Ley de Obras Publicas:
a) El contratista debe responder por los perjuicios que sufra la administracin en razn del nuevo contrato o
por la ejecucin directa de la obra.
b) El Estado puede tomar los equipos y materiales necesarios para la continuacin de la obra, si as lo considera
conveniente y previa valuacin convencional sin aumento de ninguna especie. Sin embargo, los crditos
que resulten a favor del contratista en virtud de los materiales, liquidacin de partes de obras terminadas y
fondos de reparo, quedarn retenidos hasta tanto se realice la liquidacin final de los trabajos;
c) El contratista no tiene derecho en ningn caso, al beneficio que hubiese obtenido con la continuacin de la
obra respecto a los precios del contrato rescindido.
d) El Estado debe aplicar las sanciones correspondientes.
El Estado ante el incumplimiento del contratista puede optar entre exigir el cumplimiento, aplicando las
penalidades del caso ms los daos y perjuicios, o rescindir el contrato por s y ante s sin intervencin del juez.
Sin embargo el Estado en Ciertos supuestos y por mandato legal debe necesariamente resolver el contrato, por
ejemplo cuando el contratista, en el marco de la Ley de Obra Pbica, abandone la obra por ms de un mes (art.
50 Ley 13.064).
Para Balbn no es necesario constituir en mora al particular en caso de incumplimiento. En ese sentido,
coincidentemente con la Ley de Obra Pblica dice que el contratista quedar constituido en mora por el solo
hecho del transcurso del o los plazos estipulados en el contrato (art.35 Ley 13.064).
6. La Rescisin del contrato por razones imputables al Estado
En este supuesto nace cuando el Estado no cumple con sus obligaciones contractuales, es decir, el
incumplimiento del contrato es por hechos propios del Estado en el marco contractual.
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As, excluimos el hecho que comnmente denominamos hecho del prncipe y los hechos ajenos o
extraos a las partes.
Qu dicen las normas? Por un lado el art. 39 de la ley b13.064 establece en trminos generales que
cuando esas prdidas, averas o perjuicios provengan de culpa de los empleados de la Administracin Pblica
ser soportados por la Administracin Pblica.
Pero ms puntualmente el texto legal dispone en qu casos procede la recisin del contrato por actos
del Estado contratante. Cabe aqu mencionar el art. 53 de la Ley de Obras Publicas en sus inciso a), b), c) y e).
Finalmente, el art.54 dice cuales son las consecuencias jurdicas en tal caso.
El particular puede rescindir el contrato:
a) Cuando las modificaciones que introduzca el Estado o los errores en el presupuesto sobre la extensin o el
valor de las obras en un veinte por ciento en mas o en menos del valor total de estas
b) Cuando se suprima totalmente un tem
c) Cuando la administracin suspenda por ms de tres meses la ejecucin de las obras
d) Cuando la administracin no entregue los elementos materiales a su cargo y como consecuencia de ello el
contratista debe suspender las obras por ms de tres meses o reducir el ritmo del trabajo durante ese
tiempo en ms de un cincuenta por ciento.
e) Cuando el Estado no cumpla con la entrega de los terrenos o el replanteo de la obra y hayan transcurrido
treinta das desde el vencimiento del plazo respectivo.
Cules son las consecuencias de la rescisin del contrato? Recordemos que aqu la ruptura del vnculo es por
causas imputables al Estado contratante. Veamos.
a) El contratista tiene derecho al cobro de los equipos, herramientas, instalaciones, tiles y dems elementos
que no tenga inters en retener, previa valuacin de comn acuerdo y segn los precios contractuales.
b) El contratista tiene derecho a cobrar el importe de los materiales acopiados y contratados y de los gastos
improductivos que fuesen consecuencia de la recisin del contrato.
c) El contratista tiene derecho a transferir los contratos celebrados para la ejecucin de las obras, sin prdida
para el
d) El contratista tiene derecho en caso de que haya ejecutado trabajos- a la recepcin provisional y, luego de
vencido el plazo de garanta, a requerir la recepcin de carcter definitivo. En tal caso claro- no tiene
derecho al cobro de gasto improductivo alguno.
e) El contratista no tiene derecho al cobro de suma alguna por lo beneficios que hubiera podido obtener por
las obras no ejecutadas.
7. Pacto Comisorio
Es la clausula segn la cual se estipula, por la voluntad de las partes, la posibilidad de resolucin del
contrato por incumplimiento de una de ellas.
El pacto comisorio tiene dos peculiaridades, por un lado el reconocimiento del derecho del acreedor de
optar entre: a) exigir el cumplimiento de las obligaciones del contrato, o b) directamente su resolucin ante el
incumplimiento del compromiso de la otra parte. Por el otro, la resolucin del acuerdo es legal, es decir que
transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sudo cumplida, quedarn resueltas, sin ms, esto es, sin
intervencin judicial, las obligaciones emergente del contrato.
Puede aplicarse este precepto en los contratos administrativos, en trminos analgicos, adaptndolo al
derecho pblico. As, es razonable interpretar que:
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a. El incumplimiento estatal debe ser grave, es decir, constitutivo de un supuesto de impasibilidad razonable
de cumplimiento de las obligaciones
b. El pacto comisorio implcito en los trminos del art. 1204 no es propio de los contratos administrativos
El particular debe recurrir ante el juez para rescindir el contrato.
8. Otras Causas de extincin
La ley de Obra pblica dispone que el contrato queda rescindido en caso de muerte, quiebra o concurso
civil del contratista, salvo que los herederos o el sndico en caso de quiebra o concurso ofrezcan continuar con
las obras en las condiciones oportunamente convenidas.
Cabe agregar tambin la incapacidad sobreviniente del particular contratista o la extincin de la
personalidad jurdica en el caso de las sociedades.
Por ltimo, es posible tambin que las partes convengan la recisin del contrato de comn acuerdo,
siempre que no existan causales de recisin contractual por razones imputables al particular.
VI. LA IMPUGNACION DE LOS CONTRATOS
Los aspectos ms controvertidos son los siguientes:
a) el interesado debe impugnar cada acto en particular o simplemente el acto de perfeccionamiento o
extincin del contrato?
En el precedente Gypobras el tribunal sostuvo que el Titulo IV de la LPA es aplicable y, consecuentemente, el
particular debe impugnar el acto en el plazo del art. 25 de la ley. No es claro, tal como sostienen ciertos
operadores, si el cambio de criterio judicial comprende el hecho de que deba impugnarse cada acto en
particular, o si su doctrina solo alcanza el modo y plazo de impugnacin del ltimo acto, eso es, el acto extintivo
del contrato. Este interrogante fue contestado en el precedente Petracca y aqu los jueces sostuvieron que debe
impugnarse cada acto en particular, de modo que no es posible hacerlo por medio del acto final.
En sntesis la corte dijo.
El particular debe impugnar el acto dictado en el marco contractual estatal en los trminos del art. 25
LPA (90 das).
Sin embargo no es claro su criterio respecto de la necesidad de impugnar los actos por separado o si
basta con la impugnacin del acto de adjudicacin o extincin del contrato.
Por su parte los jueces en razn del plenario Petracca exigen la impugnacin de cada acto en particular y,
adems, en el plazo del art. 25 de la LPA.
b) el interesado debe impugnar el acto contractual cualquiera fuese- en el marco de la LPA o puede hacerlo
ms all del plazo de caducidad?
Segn la Corte el interesado debe impugnar el acto en el plazo de 90 das judiciales hbiles. En este
sentido la cmara Federal contesto este punto en el fallo plenario Petracca al sostener que el Titulo IV de la
LPA, es aplicable en materia contractual, segn el criterio judicial, en el plazo de 90 das hbiles judiciales.

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