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Captulo cuarto
Derecho aplicable
I. Introduccin
Determinada afirmativamente la cji en el supuesto de hecho privado e internacional planteado ante los tribunales nacionales mexicanos corresponde
ahora al dipr solucionar el fondo de la cuestin planteada por las partes.
De esta forma se afirma que el derecho aplicable es el segundo sector constitutivo del contenido del dipr.
Si en el sector de la cji se buscaba un tribunal nacional razonablemente prximo con el supuesto de hecho privado e internacional ahora en este
segundo sector se busca un sistema jurdico, en concreto un derecho sustantivo (material) estatal, de igual forma razonablemente prximo con el
supuesto de hecho privado e internacional. De esta forma sostenemos que
por resultar competentes los tribunales mexicanos no desaparece el rasgo
de la internacionalidad que caracteriza a las situaciones privadas que empez a estudiar el dipr, como bien se afirma la aplicacin simple del derecho
mexicano una vez determinada su cji constituye una respuesta burda e
inconsistente, inadecuada para resolver el conflicto de intereses suscitado
definen Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo. As, ambos sectores abordan
interrogantes diferentes que ayudan a dar una respuesta global e integral a
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1. Normas de conflicto
A. Concepto
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La norma de conflicto presenta una estructura tripartita, nota que marca sin
duda la diferencia respecto a las otras dos tcnicas de reglamentacin. Estos
tres elementos constitutivos de su estructura son: el supuesto de hecho, el
punto de conexin y la consecuencia jurdica.
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El supuesto de hecho de la norma material especial as como la consecuencia jurdica coinciden en todos sus extremos con lo determinado en la norma conflictual. Se aplican mutatis mutandi las afirmaciones all vertidas.
Lo ms destacable es que en esta tipologa normativa desaparece el punto de conexin desde que ella misma da respuesta al fondo de la pretensin
planteada, haciendo inservible e ilgico la remisin que el punto de conexin realice a otro sistema jurdico.
3. Normas de extensin
A. Concepto
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que pueden llegar a presentarse en el plano privado e internacional (alimentos entre cnyuges, restitucin internacional de menores, letras, pagars,
sociedades mercantiles, contratos, etctera).
Por su parte la consecuencia jurdica es la aplicacin de un determinado
sistema jurdico, de una determinada norma material, para dar respuesta al
fondo de la pretensin; a contrario sensu, la consecuencia jurdica es la inaplicacin del resto de sistemas jurdicos estatales que puedan estar ms o menos
vinculados a la situacin jurdica privada e internacional. La diferencia entre la concepcin de esta consecuencia jurdica y la prevista en la norma de
conflicto radica en su alcance y traduccin; es decir, mientras en la norma
de conflicto el derecho podra ser tanto el del Estado que se declar con cji
(lex fori) o el de un tercer Estado en la norma de extensin la consecuencia
jurdica apunta nicamente al derecho del Estado que se declar competente
(lex fori). De esta forma la consecuencia jurdica de la norma de extensin es
mucho ms limitada y predecible que en la norma conflictual.
Continuando con la idea anterior podemos observar que el punto de
conexin de la norma de extensin apunta siempre e irremediablemente al
derecho del Estado que se declar competente, haciendo de esta forma, por
su configuracin, imposible la aplicacin de un sistema jurdico extranjero,
de la norma material extranjera para dar solucin a la controversia.
Un ejemplo de norma de extensin es: El estado y la capacidad de
las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal (Lex fori).
El punto de conexin, leyes aplicables en el Distrito Federal, impide en
todo trmino aplicar el sistema jurdico, la norma material, de un tercer
Estado, haciendo en todo punto aplicable la norma material mexicana para
solucionar el fondo de la controversia. Frases como leyes aplicables en el
Distrito Federal o disposiciones de este Cdigo encierran un legeforismo
obsoleto y rancio.
Un ejemplo de norma conflictual, en orden a establecer la diferencia con
la anterior tipologa normativa, podra ser: El estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio. Aqu el punto
de conexin lugar de su domicilio implica que el sistema jurdico vigente
en ese criterio personal, mutable y nico es el que regir el fondo de la
pretensin. De lo anterior se derivan dos posibilidades desde la ptica de un
tribunal mexicano que se declar con cji: a) que el lugar de su domicilio
est en Mxico por lo cual se aplicar la lex fori, coincidiendo absolutamente
foro e ius; b) que el lugar de su domicilio est en Espaa lo cual deriva en la
aplicacin del derecho espaol para la solucin del fondo de la controversia existiendo una disociacin absoluta entre el foro y el ius.
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Como normativa que materializa la lex mercatoria podemos destacar el Convenio de Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa Internacional
de Mercaderas, los principios de Unidroit o las leyes modelo de uncitral.
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bin dos los derechos aplicables a estas relaciones. Es el llamado efecto del
doble derecho aplicable.
2. La calificacin
El problema que se aborda en este rubro consiste en embonar una situacin
jurdica privada internacional en la figura jurdica prevista en el supuesto
de hecho de una norma conflictual. Se trata, en definitiva, de averiguar la
naturaleza jurdica del supuesto de hecho planteado a fin de determinar
qu norma de conflicto le ayudar en la bsqueda del sistema jurdico, y
la norma material, aplicable para solventar el fondo de la controversia.
Este conflicto se plantea en aquellas situaciones jurdicas privadas internacionales que presenten una naturaleza hbrida, mixta, desde la ptica del
derecho mexicano.
Siguiendo el ejemplo que nos brinda la doctrina espaola mencionamos la forma del contrato sucesorio el cual es acordado por dos alemanes
en Alemania pero con efectos y ejecucin en Mxico, Distrito Federal.
El problema que se suscita aqu es si debemos calificar esta situacin jurdica
privada internacional como un contrato internacional o bien como una sucesin por causa de muerte. El resultado final depende de la calificacin
que le demos pues: a) si le damos la calificacin de contrato internacional lo
embonamos en la norma de conflicto dedicada a contratos internacionales, el
artculo 13, fracin V, del ccdf el cual menciona que: Los efectos jurdicos
de los actos y contratos celebrados fuera del Distrito Federal que deban ser
ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este cdigo,
a menos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad
de otro derecho nos lleva al derecho; este punto de conexin nos lleva a la
autonoma de la voluntad de las partes que no necesariamente ser la norma material vigente en el Distrito Federal; esto es, no necesariamente es una
solucin legeforista; b) si lo calificamos como sucesin nos lleva a la fraccin
II del artculo 13 mencionado la cual dispone: El estado y la capacidad de
las personas se rige por las leyes aplicables en el Distrito Federal, siendo sta
una solucin legeforista. Apunta Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Las soluciones a este problema aplicativo pasan por ser tres: a) realizar
una calificacin de conformidad con la lex fori; b) realizar una calificacin
de conformidad con la ley del otro Estado implicado; c) realizar una calificacin autnoma. Razones de practicidad acompaan a la primera mientras
que a la tercera le acompaan razones de alejamiento del derecho civil y/o
mercantil de los derechos estatales implicados.
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Un ejemplo de esta figura la podemos encontrar en una situacin jurdica privada internacional como la sucesin la cual se presenta como cuestin
principal; ahora bien, antes de solucionar la particin y adjudicacin de los
bienes que componen la masa hereditaria es necesario determinar como
cuestin preexistente la validez o la nulidad del matrimonio celebrado meses antes entre el autor de la herencia y la persona que reclama sus derechos
hereditarios.
6. Conflicto mvil
El conflicto mvil surge con el cambio del criterio utilizado por el punto
de conexin de la norma conflictual; por ejemplo, existe un conflicto mvil
cuando se verifica el cambio en el domicilio conyugal, de la residencia habitual del menor, criterios que disearon el punto de conexin de la norma
de conflicto y sirvieron para canalizar la aplicacin de un derecho, de un
sistema jurdico, concreto. Como afirma la doctrina se denomina conflicto
mvil a la alteracin de punto de conexin en el tiempo (cambio de residencia, de nacionalidad, del lugar de situacin de un bien, etctera), segn
Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
El dipr mexicano carece de una solucin al problema del conflicto mvil
lo que lleva a plantear diversas vertientes para solucionar siquiera tcitamente
este problema. La primera pasara por disear puntos de conexin determinados en el tiempo o inmutables, por ejemplo el lugar de cumplimiento
del contrato. Esta primera solucin no es de fcil concrecin puesto que nos
puede llevar a disear puntos de conexin alejados del supuesto de hecho a
la hora de determinar el derecho material, por ejemplo: el lugar de celebracin del matrimonio para el caso de divorcio o el lugar de fallecimiento del
autor de la herencia para un caso de herencia. La segunda opcin es aplicar
el derecho al que conduce el punto de conexin antes de que cambie la circunstancia. A contrario sensu, la tercera opcin podra ser aplicar el derecho al
que conduce el punto de conexin una vez que ha cambiado dicha circunstancia. De esta opcin la doctrina seala que fomenta los fraudes y la inseguridad jurdica, tal y como afirman Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
Otra opcin podra consistir en la aplicacin simultnea de ambas normas
de tal forma que la primera norma se aplicara hasta el momento de su
cambio relevando a la segunda su aplicacin una vez que se ha producido
dicho cambio. De esta opcin se ha sealado que ignora el carcter internacional del supuesto a la par que iguala los problemas de conflicto mvil con
los del derecho transitorio, segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez.
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7. Fraude a la ley
Esta figura se origina con la alteracin dolosa, maliciosa y plenamente voluntaria del punto de conexin, del criterio fctico o jurdico que da sentido
a este elemento constitutivo de la norma conflictual. Esta alteracin se puede llevar a cabo por una o ambas partes siempre con la intencin de alterar
el resultado de la aplicacin del sistema jurdico, de la norma material, que
dar respuesta al fondo del asunto. Dicha alteracin supone obtener un
resultado de fondo diametralmente opuesto al que se hubiera obtenido de no
alterarse dicho criterio, de no alterarse en definitiva el punto de conexin.
Esta figura utiliza canales lcitos, vlidos, (cambio de domicilio, de residencia habitual) con el propsito final de obtener un resultado ilcito (la aplicacin de un sistema jurdico y en concreto de una norma material diferente
a la que se hubiera aplicado de no haberse alterado y por ende alcanzar un
resultado de fondo diametralmente opuesto). En resumidas cuentas, la mutabilidad consustancial a determinados puntos de conexin puede favorecer
una alteracin fraudulenta de los mismos (cambio de la situacin de un bien,
del domicilio o de la nacionalidad, etctera), con el fin de conseguir una
correlativa modificacin del derecho aplicable que favorezca los intereses del
defraudador, al respecto afirman Fernndez Rozas y Snchez Lorenzo.
De lo anterior se extraen los dos elementos constitutivos de esta figura,
a saber, el elemento material (el cambio del criterio que disea el punto
de conexin) y el elemento volitivo (la intencin de obtener un resultado de
fondo diferente y posiblemente no tolerado por el derecho que hubiera
sido aplicado de no haberse cambiado el punto de conexin). Por lo que se
refiere al primer elemento, como bien se afirma la conducta tpica que origina esta figura es la reubicacin territorial de los obligados aunque no
cabe descartarse tambin los cambios de nacionalidad de los obligados o el
de la ubicacin de los bienes muebles como posibles vehculos para materializar el elemento material de esta figura. Como apunta Rojas Amandi.
Por lo que respecta al segundo elemento podemos ver que su existencia
configura la diferencia entre el conflicto mvil y el fraude a la ley. Mientras
que en el conflicto mvil hay un simple cambio del criterio que materializaba el punto de conexin, sin fines ulteriores ilcitos, prefabricados, en
el fraude a la ley hay una intencin subyacente detrs del simple cambio
de esta circunstancia. El principal problema radica en la comprobacin no del
elemento material sino del volitivo, del animus.
La regulacin de esta figura en el contexto mexicano la encontramos en
el artculo 6o. de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado el cual seala que: No se aplicar como
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derecho extranjero, el derecho de un Estado parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado
parte. Quedar a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor
el determinar la intencin fraudulenta de las partes interesadas. De parecido alcance encontramos el artculo 15 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal el cual a la letra seala que: No se aplicar el Derecho extranjero:
I. Cuando artificiosamente se hayan evadido principios fundamentales del
derecho mexicano, debiendo el juez determinar la intencin fraudulenta de
tal evasin.
Por ltimo debemos mencionar que a medida que los sistemas jurdicos se acercan ms en sus concepciones culturales y sociales, las diferencias
marcadas que haba hace aos van desapareciendo (Pereznieto Castro).
8. Reenvo
Hasta este momento las operaciones que estbamos manejando encierran
simplicidad a la par que certeza jurdica. Venimos afirmando que la norma
de conflicto del Estado que se declar con cji nos lleva a un sistema jurdico determinado, pudiendo ser ste bien el suyo (lex fori) o bien el de un tercer
Estado. En esta ltima posibilidad, sostenamos que la remisin al sistema jurdico nos llevaba a su norma material para solucionar dicha controversia. Si
bien esto en el fondo no es errneo s encierra cierto grado de simplicidad,
pues no hemos estado considerando la figura del reenvo. Esta figura como
veremos en lneas anteriores conlleva, por un lado una complicacin de las
operaciones que venamos manejando; por otro ayuda a alcanzar un mayor
grado de justicia para las partes implicadas en la controversia pues detrs
de la maraa que supone subyace la idea de buscar la norma material estatal
que de manera ms lgica, justa, prxima y razonable ayude a su solucin.
Esta figura se presenta cuando la norma conflictual del Estado que se declar con cji remite para la resolucin del fondo del supuesto al ordenamiento
jurdico de otro Estado, el cual contiene a su vez otra norma de conflicto que
nuevamente despliega su funcin de remisin, pudiendo remitir sta a diferentes derechos materiales en orden a conseguir una resolucin de fondo. La
remisin o focalizacin final puede ser al derecho material del pas cuyos tribunales son declarados competentes o al derecho material de un tercer pas.
Derivado de lo anterior podemos afirmar que el principal presupuesto
para que se pueda materializar esta figura la encontramos en la diversidad de puntos de conexin insertados en las normas conflictuales con
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Con esta regulacin Mxico admite el reenvo de segundo grado. La doctrina ha sealado que la excepcionalidad del caso que justifique la remisin
general la debe determinar el juez en cada caso concreto, siguiendo con la
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La ventaja prctica del reenvo la citamos en la bsqueda de una mejor realizacin de la justicia al tomar en cuenta el sistema jurdico de otro Estado
en su totalidad y ver su concepcin de justicia. Coincidiendo con estas
afirmaciones encontramos a Rojas Amandi.
9. Aplicacin armnica del derecho extranjero
La aplicacin armnica del derecho extranjero o adaptacin o igualacin,
siguiendo con la doctrina Rojas Amandi, es uno de los problemas aplicativos de la norma de conflicto ms sencillos de resolver. Esta problemtica se
produce cuando una situacin jurdica privada internacional presenta varias
y distintas ramificaciones que han de ser tratadas de forma separada en orden a sealar el sistema jurdico, la norma conflictual y material, que les dar
respuesta al fondo de cada una.
Los requisitos sine qua non para que se presente esta figura se cifran en
tres de conformidad con la doctrina, apunta Rojas Amandi: a) que se trate
de una relacin jurdica compleja, compuesta de dos o ms elementos relevantes jurdicamente, a lo cual aadiramos que dicha relacin jurdica est
compuesta por otras circunstancias que se caractericen por la posibilidad de
separarse e independizarse, siguiendo cada una un camino distinto en orden a
su determinacin normativa; b) que para la solucin de dos o ms de ellos, las
correspondientes normas reguladoras del conflicto remitan a diferentes sistemas jurdicos, es decir, que a cada una de estas circunstancias autnomas
e independientes le correspondan distintos ordenamientos jurdicos y por
ende distintas normas conflictuales y materiales que resulten en resultados
diferenciados, y c) que la solucin que cada uno de dichos sistemas da para
resolver cada uno de los aspectos del caso, aplicadas conjuntamente, conduz
ca a la anulacin de los efectos que persigue cada uno de dichos sistemas.
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contraria a los principios fundamentales del derecho estatal cuyos tribunales se declararon con cji. En este sentido se afirma que opera para evitar
ciertos resultados negativos que genera la aplicacin de leyes extranjeras en
los casos internacionales; segn Calvo Caravaca y Carrascosa Gonzlez. As,
blinda una parte del orden jurdico interno a efecto de que se aplique en
forma estricta tambin en casos que sean objeto del trfico jurdico internacional, siguiendo a Rojas Amandi.
En Mxico no contamos con un sistema de lista cerrada que supongan
una concrecin de los supuestos que vulneraran el orden pblico internacional mexicano. Lo anterior no es una crtica, al contrario, creemos que es
una tarea difcil el elaborar una lista de supuestos en los que se determina que
la aplicacin del derecho extranjero es contraria al orden pblico internacional mexicano. Si bien es cierto que se refuerza la seguridad jurdica y no se
deja en manos de los operadores jurdicos una interpretacin de esta figura,
tambin es cierto que esta lista esttica debe ser revisada constantemente por
la volatilidad misma que encierra la naturaleza del orden pblico. As, esta lista
cerrada corre el riesgo de quedarse obsoleta y convertirse en un instrumento ciertamente intil si no se revisa constantemente las instituciones y principios que la deben conformar. Por lo anterior estimamos que es preferible
la existencia de una lista abierta, de clusulas generales, que puedan orientar
en la concepcin y diseo de esta figura clave del dipr. Lo anterior nos lleva
irremediablemente a que el juzgador de forma casustica determine cundo
la aplicacin del derecho extranjero es o no contrario a los principios e instituciones fundamentales del contexto mexicano. Lo anterior implica que los
tribunales como los verdaderos protagonistas de la aplicacin, para la interpretacin de esta figura deben inspirarse y tener siempre como referente el
marco constitucional. As, concatenado con la idea anterior afirmamos que
no es un concepto ciego sino que existen elementos que nos indican la violacin en mayor o menor grado de esta figura. En este sentido se apuntan
como violaciones al orden pblico las violaciones a los derechos humanos
garantizados constitucional y convencionalmente, las conductas sanciona
das como delitos por las leyes penales internas o la violacin a las normas materiales consideradas imperativas, siguiendo con la doctrina de Rojas Amandi.
Otro de los principios inspiradores de esta figura es su volatilidad, es
decir, debemos tener cuidado a la hora de interpretar y aplicarla por el hecho de que el orden pblico internacional cambia irremediablemente con
el paso del tiempo. As el actual concepto de orden pblico internacional
poco o nada tiene que ver con el concepto de orden pblico internacional de
hace unos aos o con el que tendremos en un futuro no muy lejano. Nos
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el sistema concreto solicitado, y 2) una exposicin de los hechos siendo posible anexar copias de documentos siempre que ayuden a precisar el alcance
de la solicitud.
Por otra parte, de conformidad con el artculo 6o., las autoridades facultadas para responder son en primer lugar la autoridad receptora en caso de
que tenga los conocimientos necesarios; en su defecto, podr transmitir la
solicitud a otro rgano estatal u oficial, organismo privado o abogado calificado, para que formule la respuesta. En caso de originar gastos, la autoridad
receptora con anterioridad a la transmisin de la solicitud debe indicar a la
autoridad de la que emana la solicitud el importe contemplado de los mismos. En clara consonancia, encontramos el artculo 15, el cual establece que
la respuesta no podr dar lugar al cobro de impuestos o gastos, salvo la excepcin prevista en el artculo 6o., prrafo 3, o convenio entre dos o ms partes.
El artculo 7o. que representa una de las ms importantes previsiones de
esta convencin, establece que la respuesta proporcionada debe arrojar informacin objetiva e imparcial sobre la legislacin del Estado requerido, anexando textos legislativos y decisiones jurisprudenciales relevantes, y en caso de
ser necesario, de documentos complementarios tales como extractos de obras
doctrinales y trabajos preparatorios, as como de comentarios explicativos.
De conformidad con el artculo 8o., los datos contenidos en la respuesta
no vincularn a la autoridad judicial de la cual emane la solicitud. Lo cual
relativiza la eficacia aplicativa del contenido de este convenio.
A travs de este Convenio se impone la obligacin a la autoridad receptora a la que se le ha sometido la solicitud de informacin de dar curso a la
misma. Lo anterior con la salvedad de que dicha solicitud de informacin
afectara a sus intereses o pudiera atentar contra sus soberana o seguridad. Si
la respuesta no fue formulada por la autoridad receptora sino por organismo
privado o abogado calificado o por otro rgano estatal u oficial, la autoridad receptora queda obligada a velar para que dicha informacin sea facilitada
lo ms pronto posible. Ahora bien, si la elaboracin de la respuesta exige un
plazo mayor, la autoridad receptora informar a la extranjera que lo haya
solicitado la fecha probable en que se pueda ofrecer dicha respuesta.
Por otra parte, la autoridad receptora, as como cualquier organismo
privado, abogado calificado, podr solicitar a la autoridad de la cual emane la solicitud, informacin complementaria necesaria para la elaboracin
de su respuesta.
De conformidad con el artculo 14, la solicitud de informacin, as como
sus anexos deben estar redactados en el idioma oficial del Estado requerido, o en su caso estar acompaado de una traduccin, la respuesta ser
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Derecho aplicable
redactada en el idioma del Estado requerido. Esta disposicin puede derogarse previo acuerdo de dos o varias partes contratantes.
A este Convenio se le anexa un protocolo adoptado en Estrasburgo el
15 de marzo de 1978, el cual tiene por finalidad ampliar el sistema de asistencia mutua internacional a la esfera del derecho y procedimiento penal
en un marco multilateral. Lo anterior se justifica por la previsin del atculo 1o., prrafo 2, que permite ampliar el mbito de cobertura material de
este Convenio. Igualmente de conformidad con el artculo 3o., prrafo
3, de la Convencin Europea, este protocolo se sirve para aumentar las au
toridades encargadas de las solicitudes, por ello, de conformidad con el artcu
lo 1o. del protocolo se establece que los Estados contratantes se darn informacin sobre derecho sustantivo y procesal, as como de su organizacin
judicial en el mbito penal, as como la inclusin del ministerio pblico y
legislacin sobre la ejecucin de las medidas penales. La solicitud de informacin podr no slo emanar de cualquier autoridad judicial competente
para instruir el procedimiento o ejecutar sentencias que hayan alcanzado
efecto de cosa juzgada. Igualmente, la solicitud puede ser formulada una
vez iniciado el procedimiento o bien cuando se prevea la instruccin de un
procedimiento. Entrar en vigor tres meses despus de la fecha en que tres
Estados miembros del Consejo de Europa sean parte del protocolo. Este
protocolo puede ser aplicado para todos aquellos territorios de cuyas relaciones internacionales est encargado o respecto del cual est facultado para
adquirir compromisos, a los que un Estado acepte.
Mxico realiza dos notas a este instrumento. La primera de ellas determina: Contiene un Protocolo adicional sobre informacin relativa
al derecho extranjero (ste 97) adoptado en Estrasburgo el 15 de marzo de
1978 del que Mxico es parte y est en vigor. La segunda nota expresa:
El gobierno de Mxico design a la ser Direccin General de Asuntos Jurdicos como autoridad transmisora y receptora, en trminos de lo dispuesto
en la Convencin. Asimismo, design a la pgr Direccin General de Asuntos Legales como autoridad competente para las solicitudes sobre derecho
penal derivadas del protocolo adicional de la Convencin.
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Derecho internacional privado
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Derecho aplicable
1. Regulacin convencional
A. Convenciones interamericanas
a. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Letras de Cambio, Pagars y Facturas
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Derecho internacional privado
vlidamente de acuerdo con la ley del lugar donde hayan sido suscritas. A
falta de determinacin del lugar en que se ha contrado una obligacin
cambiaria, sta se regir por la ley del lugar donde la letra deba ser pagada y
en su defecto por la del lugar de su emisin. Igualmente, los procedimientos
y plazos para la determinacin de la aceptacin, el pago y el protesto
se somete a la ley del lugar donde dichos actos se realicen o deban realizarse.
Por ltimo, la ley del Estado donde la letra de cambio deba ser pagada determina las medidas que han de tomarse en caso de robo, hurto, falsedad,
extravo, destruccin o inutilizacin material del documento.
El artculo 11 expresa la inaplicabilidad de la ley sealada por esta Convencin si esta resulta ser manifiestamente contraria al orden pblico en el
territorio de un Estado parte.
Todo lo mencionado sobre letras de cambio, se debe extender a los pagars de conformidad con el artculo 9o. Igualmente, el artculo 10 establece
que todo lo anterior, asimismo, aplicar a las facturas entre Estados parte en
cuyas legislaciones tengan el carcter de documentos negociables, dando
seguimiento a la clusula in fine del artculo 10, Mxico establece que para
los efectos de lo dispuesto en el artculo 10, prrafo II, de esta Convencin, las facturas no son documentos negociables de conformidad con la
legislacin mexicana.
b. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Sociedades Mercantiles
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Derecho aplicable
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Derecho internacional privado
otro rubro. De esta forma el artculo 4o. seala que:Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio sern igualmente admitidos para
los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados parte que
haya resultado aplicable.
d. Convencin Interamericana sobre Conflictos de Leyes
en Materia de Adopcin de Menores
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De conformidad con el artculo 3o., las normas de este Convenio se aplicarn a las nuevas modalidades de contratacin desarrolladas como consecuencia del avance comercial internacional. Por su parte, de conformidad
con el artculo 5o., este Convenio no determina el derecho aplicable a
las cuestiones derivadas del estado civil, de capacidad, nulidad, invalidez
del contrato que dimane de incapacidad, a las obligaciones contractuales
relativas a cuestiones sucesorias, testamentarias, regmenes matrimoniales o
derivadas de relaciones de familia, obligaciones de ttulos de crditos, obligaciones de la venta, transferencia o comercializacin de ttulos en los mercados de valores, los acuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro, las cuestiones
de derecho societario, incluyendo existencia, capacidad, funcionamiento
y disolucin de sociedades comerciales y personas jurdicas. Por ltimo, el
artculo 6o. expresa que la Convencin no se aplicar a aquellos contratos
que tengan una regulacin autnoma en el derecho convencional internacional, vigente entre los Estados parte de esta Convencin.
b) mbito de aplicacin espacial. Son Estados parte Mxico y Venezuela.
Este es un convenio multilateral de efecto, hasta la fecha, bilateral.
c) mbito de aplicacin temporal. Se firma en la Ciudad de Mxico el 17
de marzo de 1994, con entrada en vigor internacional de 15 de diciembre de 1996, de conformidad con el artculo 19 este Convenio
tiene carcter irretroactivo al disponerse que este Convenio se aplicar en un Estado parte a los contratos concluidos despus de su entrada en vigor en ese Estado. De conformidad con el artculo 28 este
Convenio entra en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que
haya sido depositado el segundo instrumento de ratificacin. Por su
parte, el artculo 29 finaliza sealando que este Convenio regir indefinidamente. Mxico la firma el 27 de noviembre de 1995, la aprobacin por el Senado se da el 29 de abril de 1996, la publicacin en
el dof para su aprobacin el 14 de mayo de 1996, la vinculacin de
Mxico se da por ratificacin el 15 de noviembre de 1996, la entra
da en vigor para Mxico es el 15 de diciembre de 1996 y la publicacin en el dof para su promulgacin es el 1o. de junio de 1998.
El clausulado de este Convenio relativo al derecho aplicable, se inicia con el
artculo 2o., declarando ste que el derecho designado se aplicar aun cuando sea el de un Estado no parte.
Por su parte, el captulo segundo relativo a la determinacin del derecho
aplicable, inicia con el artculo 7o., el cual autoriza la autonoma de la volun178
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Derecho aplicable
tad de las partes, la cual debe ser expresa o en su defecto, debe desprenderse en
forma evidente de la conducta de las partes y las clusulas contractuales consideradas en su conjunto; dicha autonoma puede referirse al conjunto o a una
parte del contrato. Una afirmacin importante la encontramos en este mismo
artculo al sealar que la determinacin del foro por las partes no significa,
necesariamente, la eleccin de derecho aplicable. Complementando a este artculo, tenemos que el artculo 8o. afirma que en cualquier momento las partes
pueden acordar el sometimiento del contrato en todo o en parte a un derecho
distinto, no afectando lo anterior la validez formal del contrato original ni
los derechos de terceros. En una segunda previsin, el artculo 9o. aborda el
supuesto de inexistencia de autonoma de la voluntad o que sta fuera ineficaz. Dando solucin a este supuesto, se establece la teora de los vnculos ms
estrechos, y como indicio para concretar esta teora, el Convenio afirma que el
tribunal debe tener en cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que
se desprendan del contrato, as como los principios generales del derecho comercial internacional aceptados por organismos internacionales. A esta regla
general se prev el supuesto especfico de que si una parte del contrato es
separable y tiene una conexin ms estrecha con otro Estado, la ley de ese
otro Estado se aplicar a esa parte del contrato. El artculo 10 viene a complementar todas estas ideas, sealando que se pueden aplicar aquellas normas,
costumbres, principios del derecho comercial internacional, usos y prcticas comerciales aceptadas generalmente con el fin de realizar las exigencias de justicia y equidad. Otra disposicin importante que queremos destacar es el
artculo 11 el cual menciona que se aplicarn necesariamente las disposiciones
del derecho del foro cuando tengan carcter imperativo. Ser discrecin del
foro, cuando lo considere pertinente, aplicar las disposiciones imperativas
del derecho dentro del Estado con el cual el contrato tenga vnculos estrechos. En relacin al captulo tercero titulado existencia y validez del contrato,
inicia con el artculo 12 el cual menciona que la existencia y validez del contrato o de sus disposiciones, as como la validez sustancial de las partes respecto
a la eleccin del derecho aplicable, se regir por la norma prevista en el captulo segundo de este convenio. Ahora bien, para establecer que una parte no
ha consentido debidamente, el juez deber determinar el derecho aplicable
tomando en consideracin la residencia habitual o el establecimiento de dicha
parte. Contina y finaliza con el artculo 13, el cual afirma que un contrato
celebrado entre partes que se encuentran en el mismo Estado ser vlido respecto a su forma si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que
rige dicho contrato segn esta Convencin o con los fijados en el derecho del
Estado en que se celebre o con el derecho del lugar de su ejecucin. En un
sentido opuesto, si las personas se encuentran en distintos Estados al momento
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de celebrarse el contrato, ser vlido en su forma, si cumple con los requisitos establecidos en el derecho que rige segn esta Convencin, en cuanto al
fondo, o con los del derecho de uno de los Estados en que se celebra o con
el derecho del lugar de su ejecucin.
El captulo cuarto hace referencia al mbito del derecho aplicable y en
este sentido el artculo 14 seala que el derecho aplicable al contrato, de
conformidad con el captulo segundo, regular principalmente: 1) su interpretacin; 2) los derechos y las obligaciones de las partes; 3) la ejecucin
de las obligaciones y consecuencias del incumplimiento, comprendiendo la
evaluacin del dao en la medida que pueda determinar el pago de una indemnizacin compensatoria; 4) los modos de extincin de las obligaciones,
prescripcin y caducidad de las acciones, y 5) consecuencias de la nulidad
o invalidez del contrato. Por su parte, el artculo 16 afirma que el derecho
del Estado donde deba inscribirse o publicarse los contratos internacionales
regular todas las materias concernientes a la publicidad de aqullos. En
otro orden de ideas, el artculo 17 afirma que se entender por derecho el
vigente en un Estado con exclusin de las normas conflictuales. Por ltimo, el artculo 18 aborda la figura fundamental del orden pblico, sealando
que el derecho designando por este Convenio puede ser excluido si es manifiestamente contrario a dicha excepcin.
Como clusula de compatibilidad, el artculo 20 establece que este Convenio no afectar la aplicacin de otros que contengan normas sobre el mismo objeto.
De conformidad con el artculo 22, respecto a un Estado que tenga en
cuestiones tratadas en la Convencin dos o ms sistemas jurdicos aplicables en unidades territoriales diferentes: a) cualquier referencia al derecho
del Estado contempla el derecho en la correspondiente unidad territorial;
b) cualquier referencia a la residencia habitual o al establecimiento en el Estado se entender referida a la residencia habitual o al establecimiento en
una unidad territorial del Estado.
g. Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias
Los tres mbitos de aplicacin de esta Convencin se encuentran especificados en el captulo que estudia la cji.
Como mencionbamos en ese captulo la competencia en este instrumento tiene un contenido tripartito desde que hace frente a la cji, al da as
como a la cooperacin internacional. En este momento es preciso abordar
el sector normativo que regula el da.
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B. Convenios de La Haya
a. El Convenio de La Haya sobre la proteccin de menores
y la cooperacin en materia de adopcin internacional
Debemos recordar que los mbitos de aplicacin de este instrumento convencional estn desarrollados en el apartado que analiza la cji.
Entre los artculos que podemos mencionar en este apartado encontramos el artculo 24 el cual hace referencia a la negacin del reconocimiento
de una adopcin cuando sta sea manifiestamente contraria a su orden pblico teniendo en cuenta el inters superior del menor.
Por lo que hace al captulo VI se abordan en l las disposiciones genera
les entre las que destacamos el artculo 28 el cual dispone que la Convencin
no afecta a ley alguna de un Estado de origen que exija que la adopcin de
un nio con residencia habitual en ese Estado tenga lugar en ese Estado o
que prohba la colocacin del nio en el Estado de recepcin o su desplazamiento al Estado de recepcin antes de la adopcin.
En otro orden de ideas el artculo 37 especifica que en relacin a un Estado que tenga dos o ms sistemas jurdicos aplicables en materia de adopcin, toda referencia a la ley de ese Estado se entender referida al sistema
jurdico determinado por la ley de dicho Estado. En esta correlacin de
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ideas, el artculo 38 menciona que un Estado contratante en el que distintas unidades territoriales tengan sus propias normas en materia de adopcin, no estar obligado a aplicar las normas de la Convencin cuando un
Estado con un sistema jurdico unitario no estara obligado a hacerlo.
b. Convenio de La Haya sobre Obtencin
de Alimentos en el Extranjero
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2. Regulacin autnoma
A. El artculo 13 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
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Antes de terminar el anlisis de este rubro queremos compararlo con las disposiciones que ofrece el Cdigo Civil Federal, en concreto con el artculo
13, fraccin III, el cual a la letra dice: La constitucin, rgimen y extincin
de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por
el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros.
En esta disposicin el punto de conexin es la lex rei sitae la cual abandona
el legeforismo incorporado en las disposiciones del Distrito Federal. Se aplican
aqu mutatis mutandi las afirmaciones vertidas en el prrafo II.
IV. La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en
que se celebren. Sin embargo, los celebrados fuera del distrito federal, podrn
sujetarse a las formas prescritas en este cdigo cuando el acto haya de tener
efectos en el Distrito Federal. Esta fraccin engloba los supuestos de nulidad
de matrimonio celebrado en el extranjero, requisitos de forma de los contratos, forma del matrimonio forma de los esponsales y rgimen legal patrimonial del matrimonio, siguiendo con la doctrina de Rojas Amandi.
En esta fraccin el punto de conexin es el lugar en que se celebren;
por primera vez encontramos una norma de conflicto en la disposicin destinada a regular la aplicacin del derecho extranjero. En este caso se abandona el legeforismo mantenido en las disposiciones anteriores haciendo que
tenga pleno sentido abordar los problemas aplicativos de esta norma (orden
pblico, cuestin previa, calificacin, reenvo o institucin desconocida).
No podemos terminar este rubro sin reproducir las disposiciones que
ofrece el Cdigo Civil Federal para esta misma situacin jurdica privada
internacional las cuales coinciden plenamente con las del Distrito Federal.
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En este sentido el artculo 13, fraccin IV, seala que: La forma de los
actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin
embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este cdigo cuando el
acto haya de tener efectos en el Distrito Federal o en la Repblica tratndose de materia federal.
V. Salvo lo previsto en las dos fracciones anteriores, los efectos jurdicos
de los actos y contratos celebrados fuera del Distrito Federal que deban ser
ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este cdigo,
a menos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad de
otro derecho. Esta fraccin encierra en concreto los supuestos de cumplimiento y rescisin de contratos y convenios sobre el rgimen patrimonial
del matrimonio.
Esta fraccin establece como punto de conexin general una norma
de extensin (se regirn por las disposiciones de este Cdigo) y como
punto de conexin especial o excepcional una norma de conflicto (a menos que las partes hubieran designado validamente la aplicabilidad de otro
derecho).
No queremos terminar este rubro sin compararlo con las disposiciones que ofrece el Cdigo Civil Federal para establecer las diferencias necesarias: artculo 13, fraccin V: Salvo lo previsto en las fracciones anteriores,
los efectos jurdicos de los actos y contratos se regirn por el derecho
del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho. En esta disposicin
tanto el punto de conexin general (lugar donde deban ejecutarse) como
el punto de conexin excepcional o especial (a menos que las partes hubieran designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho) son normas
conflictuales al permitir la aplicacin de un derecho extranjero y hacer
as coherente el contenido de los artculos 14 y 15 de su Cdigo Civil.
B. El artculo 79, fraccin II, del Cdigo de Comercio
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El artculo 410-E del Cdigo Civil del Distrito Federal dispone que:
La adopcin internacional es la promovida por ciudadanos de otro pas, con
residencia habitual fuera del territorio nacional. Esta adopcin se regir por los
tratados internacionales ratificados por el estado mexicano bajo el principio
de bilateralidad y, en lo conducente, por las disposiciones de este Cdigo. La
adopcin por extranjeros es la promovida por ciudadanos de otro pas, con
residencia permanente en el territorio nacional. Esta adopcin se regir por lo
dispuesto en el presente cdigo.
El artculo 1593 Cdigo Civil para el Distrito Federal dispone: Los testamentos hechos en pas extranjero, producirn efecto en el Distrito Federal
cuando hayan sido formulados de acuerdo con las leyes del pas en que se
otorgaron.
E. El artculo 2736 del Cdigo Civil para el Distrito Federal
El artculo 2736 del Cdigo Civil para el Distrito Federal seala que:
La existencia, capacidad para ser titular de derechos y obligaciones, funcionamiento, transformacin, disolucin, liquidacin y fusin de las personas morales
extranjeras de naturaleza privada se regirn por el derecho de su constitucin, entendindose por tal aquel estado en que se cumplan los requisitos de forma y
fondo requeridos para la creacin de dichas personas. En ningn caso el reconocimiento de la capacidad de una persona moral extranjera exceder a la que
le otorgue el derecho conforme al cual se constituy. Cuando alguna persona
extranjera de naturaleza privada acte por medio de algn representante, se considerar que tal representante, o quien lo substituya, esta autorizado para responder
a las reclamaciones y demandas que se intenten en contra de dicha persona con
motivo de los actos en cuestin.
Los artculos 252 a 258 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito sealan:
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Cuestionario
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