Autor/es: Por Arias de Ronchietto, Catalina Elsa. ED, (15/12/2009, nro 12.

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Cuestin de resguardo del orden pblico. La familia matrimonial: indisponible bien jurdico del varn y
la mujer. El trato homosexual no constituye matrimoni o ni funda una familia (*) (1)
...el proyecto de des-institucionalizacin de la familia viene a encuadrarse en otro: en el ms general y difuso propsito del antijuridicismo
contemporneo () al cual hay que atribuir buena parte de la violencia que caracteriza al mundo de nuestros das.

Francesco DAgostino, Elementos para una filosofa de la familia(2)

Introduccin
Seguramente, quienes tengan la gentileza de leer este estudio, saben que la lectura de la obra de un
maestro lleva a la lectura de la obra de otro. Tambin que ese impulso es fruto de la especial impronta de
saber que la cita proviene de su personal agudeza y como lector de muchas lecturas. Valoramos que por
cada rengln escrito hay muchos miles de renglones ledos y que as es, porque sa es la va en la que se
cumple el inefable vnculo escritor-lector-escritor; que as se forja el bien humano de la cultura, como forma
peculiarmente humana de amistad.
As, tambin, se cumple el cometido real de cada obra: ser recibida por otro y nuevamente, partir y as,
infinitamente, en perenne ratificacin de la naturaleza social del hombre. En el tomo 1: El matrimonio como
acto jurdico del Tratado de derecho de familia de Jorge A. Mazzinghi, salt a mi encuentro una cita de la
clsica obra La crisis del matrimonio del jurista espaol Jos Castn Tobeas, obra que hoy, a primera vista,
puede parecer devorada por la realidad contempornea.
Sin embargo, veamos. Castn Tobeas, en 1914, afirma: El problema de si el matrimonio est en crisis,
presupone, a lo menos un rpido estudio de filosofa del matrimonio que nos d a conocer cul es la esencia
y cul es el fin natural de esta institucin. Como la misin del legislador es reducir a frmulas jurdicas la
esencia del matrimonio, y la del jurista anticiparse a la evolucin legislativa y presidirla, el matrimonio estar
en crisis cuando los autores pretendan reformar el matrimonio atacando su esencia. Y como la misin de los
hombres al contraer matrimonio es realizar el fin natural y necesario de esta institucin estar en crisis el
matrimonio cuando los hombres busquen en la unin sexual fines extraos a su naturaleza(3).
1
El matrimonio, caracteres esenciales, requisitos de existencia
Ese texto de evidente aplicacin en la actual controversia socio-jurdica en nuestro pas, la que motiva este
artculo me llev a buscar el libro en mi biblioteca, para leer algo ms. En pginas ya de color pergamino
pero letra vigorosa, refirindose a las notas esenciales del matrimonio: integridad o plenitud, legalidad y
permanencia, el jurista espaol seala: Son muchos los autores que atendiendo a la nota de integridad o
plenitud consideran al matrimonio como la unin psico-fsica de los sexos: as Rosmini y Miraglia lo definen:
la unin plena y perfecta, segn naturaleza, entre dos individuos humanos de sexo diverso(4).
Incorporando los tres caracteres esenciales, a su vez, define: el matrimonio es la unin legal, plena y
duradera entre dos personas de sexo distinto(5). Concluye: ... pero teniendo en cuenta que la legalidad
afecta ms a la forma que a la esencia del matrimonio y que la permanencia est comprendida en la
plenitud, puede simplificarse la nocin esencial del matrimonio (...) a los tminos del consortium omnis vitae
de Modestino, o a los no menos expresivos de Santo Toms: Conjunctio autem corporum et animorum ex
matrimonio consequitur (...)(6). Dado que el fundamento de su obra es el derecho natural, concluye: ...si por
derecho natural entendemos aquellos principios bsicos de justicia que deben imperar en todos los tiempos
y en todos los pueblos, por encima de la variedad de accidentes propia de cada legislacin, entonces el

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derecho positivo no puede o no debe nunca estar en oposicin con l(7).

Tales principios bsicos de justicia, secularmente reconocidos por el derecho, constituyen la mdula del
orden pblico que respalda la razonabilidad del carcter imperativo de la mayora de las normas del derecho
de familia nacional, fundado en la trascendencia objetiva, personal, social y poltica de los bienes jurdicos
que la familia implica, realiza y la constituyen.
Por ello todo cuanto se ha suscitado en torno a la aspiracin de legalizar el trato homosexual como vnculo
matrimonial y como fuente de familia mediante el acceso a la paternidad por adopcin o por aplicacin de las
tcnicas de procreacin humana asistida, la cuestin compromete el orden pblico(8); tal es su entidad
tico-jurdica nacional.
2
Cuestin de resguardo del orden pblico nacional. La familia matrimonial: indisponible bien jurdico del varn
y la mujer
En el plano del derecho positivo argentino as est reconocido en los arts. 172 y 188 y concordantes del cd.
civil. El art. 172, conforme a la reforma por la ley 23.515 de 1987, dispone: Es indispensable para la
existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por hombre y mujer ante
la autoridad competente para celebrarlo. El acto que careciere de alguno de estos requisitos no producir
efectos civiles aunque las partes hubieran obrado de buena fe, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente. El
art. 173 reglamenta el matrimonio a distancia. A su vez, en el prrafo objetado, el art. 188 establece:
...recibiendo de cada uno de ellos, uno despus del otro, la declaracin de que quieren respectivamente
tomarse por marido y mujer....
Por cierto, tambin reconocen como exigencia matrimonial a la heterosexualidad, los Tratados
Internacionales incorporados a la Constitucin Nacional por la reforma de 1994, conforme al art. 75, inc. 22.
As, por ejemplo: el art. 17 del Pacto de San Jos de Costa Rica: 1. La familia es el elemento natural y
fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado. 2 Se reconoce el
derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio y a fundar una familia si tiene la edad y las condiciones
requeridas para ello por las leyes internas en la medida que stas no afecten al principio de no
discriminacin establecido en esta Convencin(9).
En suma, nuestro derecho todo, en sus fundamentos, sus principios generales y en sus normas expresas la
familia es reconocida y reglada como realidad anterior a ellos: como realidad fundamental del derecho
natural(10).
Como bien seala Jorge Scala: ...el matrimonio natural y jurdicamente est ordenado a la familia, y sta
depende de la procreacin, entonces ninguna unin homosexual puede basarse en un consentimiento
matrimonial pleno(11). Por nuestra parte, agregamos que tampoco se cumplir el fin de complementariedad
personal perfectiva e integral exclusiva de los esposos y es fruto de la heterosexualidad. Es evidente la
imposibilidad absoluta lo adviertan o no de alcanzar esa vinculacin por dos personas del mismo sexo(12).
Del mismo modo, respecto de la filiacin y de la patria potestad, por ejemplo en el art. 264, inc. 1, y concs.
del cd. civil, la patria potestad debe ser ejercida en conjunto por el padre y por la madre, por varn y por
mujer. Por ello, respecto del rgimen adoptivo, reiteramos la conveniencia de lege ferenda de que en el
Cdigo Civil se reemplace la denominacin adoptantes por la ms adecuada denominacin: padre
adoptivo y madre adoptiva, como lo hace el art. 326, prr. 2, as como se incorpore la expresin hijo por
adopcin o adoptivo en lugar de adoptado, que es slo un adjetivo calificativo sustantivado. Y adems,
propugnamos prever al matrimonio como exclusivo sujeto adoptante, salvo extraordinarias circunstancias
judicialmente evaluadas(13).

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3
La urdida iniciacin de controversia judicial sobre el matrimonio homosexual en nuestro pas
Con innegable estupor, aunque tambin con preocupacin y reproche por el intencionado escndalo
impuesto a nuestra sociedad, no slo por los activistas de la Federacin Argentina de Lesbianas, Gays,
Bisexuales, Transexuales (en adelante, LGBT), sino en especial por la magistrada en lo contencioso
administrativo y tributario, Dra. Gabriela Seijas quien, arbitrariamente, a conciencia de su nulidad absoluta e
insanable por vicio de incompetencia(14), soslay las razones del dictamen adverso de la Sra. Fiscal de su
Juzgado, y dict y firm un pronunciamiento haciendo lugar a la medida cautelar solicitada por los actores;
autoriz un matrimonio entre dos varones homosexuales, declar inconstitucionales los arts. 172 y 188 del
cd. civil y orden al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas llevarlo a cabo. Asimismo,
desestim las bien fundadas presentaciones para apelar el fallo de diversas ONG. En suma, traicion su
cargo funcin pblica atropellando elementales recaudos legales y principios jurdicos bsicos. Todo ello
en aras de allanar camino a la orquestada solicitud, la que sin dudas tambin tiene en cuenta la existencia
de dos proyectos de ley(15). Conducta que en primer trmino, llevado por sus convicciones personales, ajeno
a su investidura, el Jefe de la Ciudad, Ing. Mauricio Macri, pretendi dejar pasar en aras de las ideas
individuales de cada uno y luego debi borrar con la mano lo escrito con el codo.
Firmemente, en trminos a los que adherimos, ante la sala E de la Cmara Nacional Civil, un particular, P. J.
M. A., inici accin con el objeto de que el Ministerio Fiscal tome conocimiento de la denuncia que impetra
por nulidad absoluta e insanable de todo lo actuado en los autos F., A. c. G.C.B.A. s/amparo (expdte., n
34.292/09) en trmite ante el Juzgado en lo Contencioso, Administrativo y Tributario n 15 de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires a fin de que intervenga en defensa del orden pblico. Asimismo solicita la
inhibitoria para que el tribunal mencionado se declare incompetente y remita a esta jurisdiccin tales
actuados. Fundamenta su legitimacin en lo dispuesto por el art. 178 del cd. civil y sostiene que la nulidad
mencionada es absoluta e insanable por vicio de competencia.
Por su parte, el Sr. Fiscal de la Cmara Nacional Civil seal claramente que en el caso se ha producido un
desquiciamiento institucional emanado de dicho pronunciamiento, adems de un grave menoscabo a las
reglas del debido proceso (ver fs. 131, prr. 5); precis que falta de integracin del litisconsorcio (J. M. D.
B. no fue citado ni se present en autos); que la administracin local carece de competencia para declarar la
inconstitucionalidad de los arts. 172 y 188 del cd. civil; ni sobre materia que es de competencia exclusiva
del Estado Nacional.
La prestigiosa sala E de la Cmara Nacional Civil recogi los trminos del Sr. Fiscal de Cmara y con
precisos fundamentos y antecedentes, orden la suspensin del acto solicitado ante el Registro Civil.
Asimismo, dispuso que ...como la Sra. Juez de grado a fs. 39/40 se expidi respecto del objeto de la
denuncia desestimando en forma expresa la misma lo que implica haber emitido opinin sobre el fondo de la
cuestin debatida (...) corresponde apartarla del conocimiento de la causa y remitir las actuaciones al Centro
de Informtica Judicial a fin de que se sortee el nuevo Juzgado en orden de turno para la continuacin del
trmite(16).
Por otra parte, ante el agravio al orden pblico, se presentan Sabrina M. Lebed y Miguel Jorge Haslop,
promueven accin ante una Juez Nacional en lo Civil, para que se declare la nulidad de la cosa juzgada
rrita, en trminos a los que tambin adherimos. Deseamos destacar no por debida, menos valiosa la
digna conducta de la Magistrada del Juzgado Nacional en Primera Instancia N 85, Dra. Martha Gmez
Alsina, quien entiende exclusivamente en materia de familia: ella honr su fuero. No se dej intimidar por las
escandalosas circunstancias de pblico conocimiento, por la violenta presin pblica desaforadamente
ejercida, por las amenazas de variado calibre. Calific de cosa juzgada rrita la sentencia de la jueza
Gabriela Seijas y con carcter de medida cautelar innovativa, resolvi suspender en forma provisoria la
celebracin del acto programado por el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas(17).

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Se desat un vendaval de amenazadoras declaraciones pblicamente difundidas, recogidas por los medios
de comunicacin en una suerte de bombardeo meditico, que culmin con los actores presentes en rebelda
en el Registro Civil, reclamando salir casados. A ellos, como personas, se los hubiese respetado realmente
si las cmaras no hubiesen registrado tan minuciosamente sus palabras, sus expresiones faciales y las de
quienes contribuan a exaltarlos an ms, haciendo evidente el carcter no privado de sus acciones,
haciendo evidente que todo fue orquestado al servicio del activismo gay-lsbico.
La desquiciada agresividad tom estado pblico en detrimento de la paz social, del orden, la moral pblica y
las buenas costumbres. Incluso fue llamativa la arbitrariedad con la que descalificaron toda opinin
proveniente de crculos religiosos, entre ellos la Iglesia Catlica fue discriminada de modo especial, por serlo
(18)
. El intenso eco meditico del asunto abarc durante casi un mes; la mayora de las veces sin destacar
suficientemente el atropello sufrido por instituciones centrales de nuestra cultura y sociedad como lo es la
familia fundada en el matrimonio y la relacin varn-mujer. Por el contrario, el acento se puso en la
presencia de los interesados, en las declaraciones airadas de la presidente del INADI, de la representante
de las Abuelas de Plaza de Mayo y de la presidente de la LGBT. Tampoco se ha ofrecido informacin
profesional autorizada sobre la homosexualidad, aspecto que hubiese contribuido a esclarecer
interdisciplinariamente y en profundidad la cuestin; resguardando la dignidad reconocida a todas las
personas, como tales(19).
4
Oposicin tico-jurdica a la regulacin
de un rgimen jurdico anlogo al del matrimonio, tanto para las convivencias heterosexuales como las
homosexuales
Es sta una cuestin importante y debatida y en cierto modo independiente de la que estamos tratando.
Pero la mencionamos porque entre las estrategias empleadas por el activismo gay-lsbico est el empeo
concretado llamativamente en la legislacin comparada de lograr primero una regulacin anloga a la del
matrimonio para el concubinato, como se sabe integrado por un varn y una mujer, ambos libres de
impedimentos matrimoniales, luego extenderlo a otras variantes todava imprevisibles de las denominadas
y polimorfas uniones libres o de hecho, polimorfas al punto que se proponen iguales ante la ley que las
regule, con independencia de estar originadas tanto en una convivencia heterosexual como en un trato
homosexual. Siempre las diferencia de otras convivencias familiares el contenido sexual de la relacin y la
pretensin de fundar una familia recurriendo a la adopcin o a las tcnicas de procreacin humana artificial.
Como seala Ursula Cristina Basset, en documentado estudio: Advirtase que el problema no parece
solucionarse regulando efectos sino desalentando sus causas. De hecho los estudios que presentamos son
el resultado de investigaciones de campo en pases en los que se ha regulado efectos jurdicos al
concubinato. (...) los datos evidencian un fracaso de la poltica de reconocimientos jurdicos, ni reducen la
incidencia de las uniones de hecho, ni logran paliar sus efectos negativos(20).
5
El trato homosexual no constituye matrimonio
ni funda una familia
Sostenemos que el trato homosexual no constituye matrimonio ni es apto para fundar una familia. Se trata
de una convivencia estable o no; exclusiva o no entre dos personas adultas y capaces conditio sine qua
non del mismo sexo, que queda exenta de la regulacin jurdica y dentro de las acciones privadas
amparadas en el art. 19 de la Constitucin Nacional, con los recaudos exigidos.

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Reconocemos la dignidad de las personas que practican la homosexualidad, por serlo; pero ello no implica
admitir la equiparacin de la homosexualidad con la heterosexualidad. Adems, se sabe que asumen esta
prctica sexual no la denomino condicin de diversos modos y grados(21), pero su pretensin de ser
reconocidos como forma de familia constituye un abuso arbitrario, al que no calificamos de abuso de
derecho porque no existe ni puede fundarse objetivamente un derecho a dar origen a una familia a partir de
dos personas homosexuales. En cambio, lgicamente, una persona homosexual integra y es titular de todos
los derechos, deberes, impedimentos y obligaciones correspondientes a su familia de origen: en ella con
todo derecho es hijo, hermano, nieto, to, primo, sobrino. Pero no puede contraer matrimonio, ni fundar una
familia(22).
En 2007, la sala F de la Cmara Nacional Civil(23) en el caso Rachid, al rechazar el amparo, expres: ...Lo
que el homosexual no puede por exigencia legal es contraer matrimonio con alguien que sea de su mismo
sexo. La igualdad ante la ley no significa que no se deben conceder excepciones o privilegios que excluyan
a unos de lo que se otorga en igualdad de condiciones a otros, de donde se sigue que la verdadera igualdad
consiste en aplicar la ley a los casos concurrentes segn las diferencias (...) La norma que establece que el
matrimonio debe celebrarse entre personas de distinto sexo tiene una justificacin absolutamente objetiva y
razonable, que consiste en el inters del Estado en privilegiar uniones que tienden a continuar la especie,
sirven para la procreacin y dan base a la familia(24), por lo tanto el distinto tratamiento es proporcionado con
respecto a su finalidad.
Adems, debe ser bien entendido que es precisamente el reconocimiento jurdico de su dignidad y
complejidad personal(25), la que funda la razonabilidad de algunas prohibiciones y otros lmites legales
necesarios, para prever en vistas al resguardo de la familia y la sociedad y redimensionar sus desmesuradas
pretensiones personales frente a sus posibilidades reales. Esta evidencia funda objetivamente los
impedimentos que el derecho de familia les impone y otras prohibiciones que habr de implementar.
Para solucionar los aspectos patrimoniales de su relacin para el caso de extincin del trato, dos
convivientes homosexuales pueden recurrir a otras figuras jurdicas: contratos, acuerdos, legados, ajenos al
derecho de familia, a fin de evitar y prever perjuicios econmicos. Todo ello siempre bajo determinados
recaudos, por ejemplo: el de exigirles probar que al menos han cumplido un tiempo mnimo de convivencia
continuada, as lo hace el derecho previsional que les ha otorgado el derecho a pensin; tambin se ha
permitido que puedan acceder a pertenecer como convivientes homosexuales a la misma obra social,
cumpliendo los requisitos fijados.
El trato homosexual tampoco equivale ni integra concubinato o familia no matrimonial, aun cuando uno de
ellos o ellas, tuviere hijos de una relacin anterior y que conviviese con ellos; segn el caso, al respecto
deber preverse una causal especfica de privacin de patria potestad en inters superior del hijo menor de
edad. Situacin similar respecto del inters del hijo al caso de un padre o madre divorciado que conviva con
otro homosexual, deber preverse como impedimento para la guarda legal y someter el derecho de
adecuada comunicacin a ciertos lmites en proteccin del nio, de los dems miembros de la familia y de la
sociedad. Se est pretendiendo una vez ms imponer hechos consumados, como la asistencia de los
integrantes del trato homosexual al colegio donde concurre el nio, hijo de uno de ellos; es razonable
prohibir la exhibicin de una relacin adulta que se ampara como accin privada del art. 19, Constitucin
Nacional.
De lege ferenda. El trato homosexual deber tambin preverse como impedimento adopcional. Esto se
solucionara previendo, como adems es mejor, al matrimonio como nico sujeto adoptante, no slo como
nico sujeto adoptante conjunto, salvo caso excepcional a resolver judicialmente(26). Tambin, se deber
prohibir la denominada adopcin de integracin del hijo del otro integrante del trato homosexual, en
cumplimiento en primer lugar del resguardo cierto del bien personal del nio, de su derecho a la integridad e
identidad personal, constitucionalmente reconocido y prioritario sobre los intereses adultos.
Esta relacin de dos personas homosexuales adultos y capaces que se agota en sus interesados no

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corresponde regularla en el derecho de familia(27). El trato homosexual y los registros locales de unin civil
htero u homosexual, por ejemplo el previsto por la ley 1004 de la Ciudad de Buenos Aires, no integran el
derecho de familia.
Respecto de la doctrina que pretende fundar este trato como forma de familia en la que denominan
homoafectividad(28), debe recordarse que sta como ningn otro apego, dependencia, sensacin o
sentimiento podran ser contemplados como causa suficiente de vnculo jurdico familiar ni responde a la
esencia y fines de la reconocida clula natural y fundamental de la sociedad.
Tambin consideramos que la relacin psicofsica homosexual, aunque as lo pretenda o crean sus
integrantes, no da lugar al ejercicio de la sexualidad humana integral y propiamente tal. No se trata de un
lmite discriminatorio injusto, es decir, arbitrario, sino fundado en la realidad objetiva.
El trato homosexual carece de la fecundidad psicofsica de la relacin matrimonial, en su doble aspecto:
respecto de los hijos que procrean, sostienen y educan, y respecto de la continuacin de nuestra especie,
vinculando adems nuestra generacin con las siguientes en una trama social indispensable. El matrimonio
irradia identidad, estabilidad y responsabilidad tico-jurdica en la sociedad; contribuye al bien comn, al
bienestar social. Todava hoy en la Argentina, en otros pases y para muchas personas en el mundo, la
familia fundada en el matrimonio es el lugar al que se vuelve(29).
Instancia conclusiva
En un artculo publicado en 1990, Carlos I. Massini Correas, luego de desarrollar y sealar los rasgos
fundamentales de la corriente predominante en la filosofa de los derechos humanos: el individualismo; el
racionalismo; el subjetivismo; el antinaturalismo, el hedonismo; a fin de evidenciar sus consecuencias en la
regulacin de la familia, finaliza con palabras cuya aplicacin nos parece sumamente adecuada a cuanto
est sucediendo en nuestro pas en el tema desarrollado.
Concluye: ...todo esto tiene como fundamento filosfico ltimo el rechazo frontal de la existencia de una
naturaleza humana y de una cierta naturaleza de la familia, que condicionan los contenidos de su regulacin
jurdico-social e imponen vallas morales infranqueables a la arbitrariedad de los individuos y sobre todo a
la voluntad de poder enmascarada esta vez con el sutil disfraz del colectivismo permisivo(30).
voces: MATRIMONIO - ORDEN PBLICO - BIOTICA - CONSTITUCIN NACIONAL - TRATADOS Y CONVENIOS - DERECHOS
HUMANOS - FAMILIA - PERSONA - PATRIA POTESTAD - ADOCIN - CIUDAD DE BUENOS AIRES - PODER JUDICIAL - MENORES EDUCACIN - FILOSOFA DEL DERECHO

* - Sobre el tema ver diario El Derecho del 2 de diciembre de 2009.

1 - La autora es Doctora en Ciencias Jurdicas y Sociales. Miembro del Instituto de Derecho Civil-Cuyo de la
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba. Miembro del Instituto de Biotica de la
Academia Nacional de Ciencias Morales y Polticas; Miembro de la Asociacin Argentina de Filosofa del
Derecho, Profesora Titular Ordinaria de Derecho Civil V. Familia; Miembro Extraordinario del Instituto de
Estudios Constitucionales y Polticos, iadecyp-cricyt-Mendoza; Directora-Fundadora del Instituto de Derecho
Civil Profesor Dr. Guillermo A. Borda- FCJS-Universidad de Mendoza.
10 - Sambrizzi, Eduardo A., El consentimiento matrimonial, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1995;
Impedimentos matrimoniales, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1994; Rgimen de bienes en el matrimonio,
Buenos Aires, La Ley, 2 tomos, 2007. Valiosas obras que con especial agudeza jurdica fundamentan la
importancia del matrimonio, su rgimen jurdico integral, resaltando que la diferencia de sexo constituye un
requisito esencial para contraerlo y hacerlo posible.
11 - Scala, Jorge, Homomonio y discriminacin, en El Derecho, n 12.393, cit.; Honduras prohbe el
homomonio, en ED, 217-679, Buenos Aires, 2006; Ortelli, Ana y Conen, Cristian, El principio de no
neutralidad del Estado en materia de derecho de familia, en El Derecho, n 12.393, cit.; Didier, Mara M., El
principio de no discriminacin entre personas del mismo sexo: apuntes crticos sobre el caso F, en El

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Derecho, n 12.393, cit.

12 - Gambino, Gabriella, Le unioni omosessuali. Un problema di Filosofa del Diritto, Milano, Giuffre, 2007.
13 - Arias de Ronchietto, Catalina Elsa, El bien personal del nio exige al matrimonio como exclusivo sujeto
adoptante, en ED, 234-1003, Buenos Aires; El requisito de inscripcin registral contribuye a erradicar el
delito del trfico de nios y combate rmoras abusivas: guardas de hecho y entregas directas. De lege
ferenda: su inclusin en el art. 315 del cd. civil, en EDLA, n 19, Buenos Aires, noviembre 2009.
14 - Juzgado Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad de Buenos Aires, N 15 autos F., A. c.
GCBA s/amparo (art. 14, CCABA) expdte. 34.292/09; jueza Gabriela Seijas. Sentencia del 10 de noviembre
de 2009. Corresponde recordar que en otro caso anterior y similar R., M del C. y otra c. Registro Nacional
de Estado y Capacidad de las Personas, la Cmara Nacional Civil, sala F, no hizo lugar al amparo,
confirmando el fallo de 1 Instancia. El fallo de Cmara afirm que el matrimonio es una cuestin de orden
pblico y que no hay discriminacin alguna en tratar desigualmente a situaciones desiguales.
15 - Pastore, Anala, Reflexiones en torno de los proyectos de ley sobre matrimonio homosexual (expdtes.
1854-D-2008 y 1737-D-2009, expuesto en la Reunin Plenaria de las Comisones de Legislacin General y
de Familia, Mujer, Niez y Adolescencia, H. Cmara de Diputados, Buenos Aires, Sesin del 5-11-09. Cfr.
Basset, rsula C., Tocante al proyecto de matrimonio y filiacin homosexuales, podran derivarse
responsabilidades por daos y perjuicios? Sugerencias de la ltima doctrina norteamericana al respecto, en
ED, 225-754. Parejas de personas del mismo sexo. Derechos humanos y derecho civil, Informe en la Sesin
Plenaria Comisiones de Legislacin General y de Niez Adolescencia y Familia, H. Cmara de Diputados de
la Nacin, Buenos Aires, 5 de noviembre de 2009. En discrepancia, entre otros, Gil Domnguez, Andrs,
Constitucin, familia y matrimonio, en La Ley, 14-9-07; Solari, Matrimonios de personas del mismo sexo,
nota a fallo Rachid, CNCiv., sala F, Buenos Aires, La Ley, 14-11-07.
16 - Cmara Nacional Civil, sala E, integrada por los Dres. Juan Carlos G. Dupuis, Fernando M. Racimo y
Mario P. Calatayud, R. 544.737. A., P. J. M. c/ F., A. c/ GCBA s/amparo (art. 14, CCABA) y otro s/nulidad.
17 - Juzgado Nacional de Primera Instancia N 85, 30-11-09.
18 - Lafferrire, Jorge Nicols, en su artculo El fallo F y su pretensin de redefinir el matrimonio, dedica un
subttulo: El laicismo subyacente en el fallo y la cuestin del matrimonio a esa conducta y afirma: La
confusin del fallo en este punto es grande (...) se trata de una institucin de derecho natural que ha sido
acogida por todas las civilizaciones, sean cristianas o no. Tambin, seala con autoridad: Lo ms grave es
la manipulacin de la doctrina de al Iglesia Catlica sin siquiera citar un slo documento oficial., en El
Derecho, n 12.393, cit.; Perrino, Jorge O., El fcil argumento de que la heterosexualidad del matrimonio es
una cuestin religiosa, en El Derecho, n 12.393, cit.
19 - Camps Merlo, Marina, Identidad sexual y derecho. Estudio interdisciplinario del transexualismo, Prlogo
de Jos Antonio Pastor Ridruejo, Pamplona, EUNSA, 2007, cfr. Homosexualidad, pgs. 155-167;
Transexualismo, pgs. 168-189. Recomendamos la atenta lectura de esta exhaustiva investigacin. Hace
aos, cuando trabaj en interdisciplina con el prestigioso mdico, profesor Julio Jos Herrera, Titular de la
Ctedra de Psiquiatra de la Universidad Nacional de Cuyo, publiqu uno de mis primeros trabajos sobre
tema afn, sosteniendo la imposibilidad radical del denominado cambio de sexo, pero resaltando la
necesidad personal de responder a un solo sexo, lo cual justifica las intervenciones quirrgicas necesarias
en los casos de pseudohermafroditismo; cfr. Arias de Ronchietto, Catalina Elsa, Pseudoilicitud de las
intervenciones quirrgicas por pseudohermafroditismo. Inexistencia de cuestin de orden pblico, en El
Derecho, Buenos Aires, n 5779, 1983.
2 - DAgostino, Francesco, Elementos para una filosofa de la familia, Madrid, Rialp, 1991. El prestigioso
iusfilsofo italiano, citando a Sergio Cotta, denunci con precisin magistral la mdula ideolgica de esta
cuestin contempornea, centralmente vinculada con el tema de nuestro artculo, pg. 61.
20 - Basset, Ursula C., Familia, uniones de hecho y reconocimiento de efectos jurdicos, en La Ley, Buenos
Aires, 4 de junio de 2009. De la muy interesante autora, cfr. Parejas del mismo sexo y derecho al
matrimonio. Algunas consideraciones jurdicas, en ED, 229-679. En discrepancia, entre otros: Gil
Dominguez, Andrs; Fama, Mara V.; Herrera, Marisa, Derecho constitucional de familia, Prlogo de Ada
Kemelmajer de Carlucci, Buenos Aires, Ediar, 2 tomos, 2006. El concepto constitucional de familia, pgs.
56-210, tomo I; Lloveras, Nora - Salomon, Marcelo, El derecho de familia desde la Constitucin Nacional,
Buenos Aires, Universidad, 2009.
21 - Corral Talciani, Hernn, Identidad sexual y transexualismo, en Derecho civil y persona humana.

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Cuestiones debatidas, Santiago de Chile, Lexis-Nexis, 2007, pgs. 53-62; Mizrahi, Mauricio L.,
Homosexualidad y transexualismo, Buenos Aires, Astrea, 2006. Camps Merlo, Marina, Identidad sexual y
derecho. Estudio interdisciplinario del transexualismo, cit.
22 - Arias De Ronchietto, Catalina Elsa, El trato homosexual no constituye matrimonio ni funda una familia.
La familia matrimonial: indisponible bien jurdico del varn y la mujer, en prensa en La Ley. Actualidad,
diciembre de 2009; cfr. El principio jurdico de matrimonialidad. La familia: cordn umbilical de la humanidad,
en Prudentia Iuris, Revista de la Facultad de Derecho, Universidad Catlica Argentina, Buenos Aires, n
62/63, 2007, pgs. 309-324.
23 - Cmara Nacional Civil, sala F, 26/9/07, integrada por los Dres. Jos L. Galmarini; Eduardo A. Zannoni y
Fernando Posse Saguier. Confirm la sentencia del Juzgado Nacional Civil N 88, Dra. Mara O. Bacigalupo.
24 - Coinciden en sus respectivos Tratados de derecho civil. Familia con lo sostenido por la sala F de la
CNCiv.: Borda, Guillermo A. con la actualizacin de Borda, Guillermo Julio; Belluscio, Augusto C.; Mazzinghi,
Jorge A.; Mndez Costa, Maria Josefa; DAntonio, Daniel y Perrino, Jorge Oscar. Por mi parte, sumo algunas
publicaciones mas recientes: Promover la voluntad matrimonial: una cuestin de salud. Necesidad de la
implementacin legal del principio jurdico de matrimonialidad, en Derecho a la salud, Facultad de Derecho
y Ciencias Sociales del Rosario, Universidad Catlica Argentina, pgs. 41-54, 2007; La tutela por afinidad
respecto de los hijos de anterior unin. Oposicin tico-jurdica al empleo de la designacin familias
ensambladas en el derecho de familia, en El Derecho, AA.VV., Nmero Especial referido al proyecto de ley
presentado por el senador Daniel F. Filmus, bajo el ttulo Normas protectoras de los hijos en las familias
ensambladas, Buenos Aires, 16-6-2009. Lo destacamos aqu por su vinculacin con el resguardo del
principio de prioridad de la familia matrimonial para fundar una familia en primera o en segundas nupcias
civiles.
25 - Louge Emiliozzi, Esteban, Bases para la caracterizacin de un derecho privado humanista, en cuanto
resalta el carcter de complejidad sumado al de dignidad del ser humano, pg. 120; en AA.VV., El derecho
privado ante la internacionalidad, la integracin y la globalizacin. Homenaje al Profesor Miguel Angel Ciuro
Caldani, Alterini, Atilio; Nicolau, Noem (directores); Hernndez, Carlos (coordinador). Cfr. Basset, Ursula, La
humanizacin del derecho de familia..., cit.
26 - Arias De Ronchietto, Catalina Elsa, El bien personal..., cit.
27 - Corral Talciani, Hernn, Regulacin legal de las uniones homosexuales. Un contrasentido para el
derecho de familia, en AA.VV., Estudios Jurdicos en Homenaje a los Profesores Fernando Fueyo Laneri;
Avelino Len Hurtado; Francisco Merino Scheihing, Fernando Mujica Benzanilla y Hugo Rosende Subiabre,
Ediciones Universidad del Desarrollo, Santiago de Chile, 2007, pgs. 249-264; De Martini, Siro M. A., Las
hojas son verdes en verano en El Derecho, n 12.393, cit.; Tozzi, Piero, El Parlamento golpea a Lituania por
poner freno a la promocin de la homosexualidad, EDCO, n 12.365, 2009.
28 - Dias, Mara Berenice, Uniones homoafectivas, pgs. 123-137; Iigo, Delia, Las uniones de pareja en el
mbito del Mercosur, pg. 54, en AA.VV., Hacia una armonizacin del derecho de familia en el Mercosur y
Pases Asociados, Grosman, Cecilia (directora), Herrera, Marisa, (coordinadora), Buenos Aires, LexisNexis,
2007. Gil Domnguez, Andrs, Constitucin, familia y matrimonio, en La Ley, 14-9-07; Solari, Matrimonios de
personas del mismo sexo, nota a fallo Rachid, CNCiv., sala F, Buenos Aires, La Ley, 14-11-07.
29 - Alvira, Rafael, La familia: el lugar al que se vuelve. Reflexiones sobre la familia, Pamplona, EUNSA,
1998.
3 - Mazzinghi, Jorge A., Tratado de derecho de familia, 4 ed., Buenos Aires, La Ley, 4 tomos, 2006, cfr. lo
citado en el tomo 1, El matrimonio como acto jurdico, pg. 52, nota 10. En el Prlogo a la 3 edicin de
baco de Rodolfo Depalma, Guillermo A. Borda, expresa con personal seoro: La obra que tengo el honor
de prologar es ya un clsico de la civilstica argentina, 1999, pg. 7. En la 4 edicin, cit., p. IX. Para
ampliar: conf. El matrimonio desde el punto de vista del derecho natural, pgs. 45-49, El matrimonio desde el
punto de vista del derecho positivo, pgs. 49-52, t. 1.
30 - Massini Correas, Carlos Ignacio, La filosofa de los derechos humanos y la regulacin jurdica de la
familia en El Derecho, n 7635, 10 de diciembre de 1990. Del autor, cfr. Filosofia del derecho. El derecho,
Los derechos humanos y el derecho natural, t. I, Buenos Aires, LexisNexis, Abeledo-Perrot, 2 edicin, 2005.
4 - Castn Tobeas, Jos, La crisis del matrimonio, Madrid, Hijos de Reus Editores, 1914, Rosmini Serbati,
Filosofa del Diritto, 2 ed., Napoli, 1856, t. II, pg. 197; Miraglia, Filosofa del derecho, traduccin espaola,

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t. II, p. 371, p. 59.

5 - Castan Tobeas, Jos, La crisis..., cit., prr. 60.
6 - Ibdem, pg. 61.
7 - Ibdem, pg. 164. Sobre la vinculacin entre el derecho natural y el derecho positivo, fundamental en el
tema tratado: cfr. en filosofa jurdica, Massini Correas, Carlos I., Derecho natural y ciencia jurdica.
Consideraciones sobre la ciencia del derecho como ciencia prctica, en Herrera, Daniel A., Compilador,
AA.VV. II Jornadas Internacionales de Derecho Natural. Ley natural y multiculturalismo, Facultad de
Derecho, Ctedra Internacional Ley Natural y Persona Humana, Buenos Aires, Educa, 2008, pgs. 185-231;
La ley natural y su interpretacin contempornea, Pamplona, EUNSA, 2006; Quintana, Eduardo M., Notas
sobre el derecho en el iusnaturalismo, Buenos Aires, Educa, 2008. En derecho de familia, Mndez Costa,
Mara Josefa, Los principios jurdicos en las relaciones de familia, Santa Fe-Buenos Aires, 2007; Perrino,
Jorge O., Derecho de familia, Prlogo de Jos Mara Castn Vzquez, Buenos Aires, Lexis-Nexis, 2 tomos.
(Obra Premio Academia Nacional de Derecho, 2007), 2 tomos, cfr. Derecho natural y derecho de familia,
pgs. 52-54, t. I, y como referencia y fundamento de toda su obra.; Matrimonio de homosexuales, en ED,
234-793.
8 - Conte-Grand, Julio, La transformacin del orden pblico en El Derecho, n 12.393, Buenos Aires, 2 de
diciembre de 2009. Afirma: La nocin de orden pblico es vertebral al ordenamiento jurdico e inspira los
necesarios lmites que orientan a la sociedad, tanto en la dimensin del derecho pblico cuanto en la del
derecho privado; conf. Legarre, Santiago, Poder de polica y moralidad pblica. Fundamentos y
aplicaciones, Prlogo de Nstor P. Sags, Buenos Aires, baco de Rodolfo Depalma, 2004; Cianciardo,
Juan, El principio de razonabilidad, Prlogo de Francesco Viola, 2 ed. actualizada y ampliada, Buenos
Aires, baco de Rodolfo Depalma, 2009.
9 - Pacto San Jose de Costa Rica, art. 17, incs. 1 y 2; Declaracin Universal de Derechos Humanos,
Prembulo, p. 16, inc. 3; Pacto de Derechos Civiles y Polticos, art. 23, incs. 1 y 2; Pacto Internacional de
Derechos Econmicos Sociales Culturales, art. 10; Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, art. 16. 1 ...Y en particular, asegurarn en condiciones de igualdad entre
hombres y mujeres: a) el mismo derecho a contraer matrimonio; ... y concordantes.

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