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ETAPA 3

PASSO 1- Elaborar um breve resumo, utilizando o PLT da disciplina, acerca


dos temas: RESPOSTA DO RU, DISPOSIES PROCESSUAIS
PRELIMINARES, contendo no mximo 45 e no mnimo 30 linhas.
Resumo
O reclamado, designao
tpica do ru no processo do trabalho, chamado a juzo, aps a expedio de
uma notificao, para, querendo, defender-se. A apresentao da defesa,
portanto, no uma obrigao, muito menos um dever do reclamado, mas
representa a concretizao mais importante do princpio do contraditrio e da
ampla defesa.
Constitui um mero nus
processual, pois a inrcia da parte r implica, ordinariamente, reconhecimento
da veracidade dos fatos narrados na petio inicial, ou seja, o estabelecimento
da verdade formal (verdade dos autos), excetuadas algumas questes
expressamente previstas em lei.
Pode acontecer, tambm,
de o reclamado comparecer em juzo, no oferecer qualquer meio de defesa e,
pelo contrrio, reconhecer a pretenso do autor, cumprindo ou no a obrigao
que originou o conflito e foi objeto da petio inicial.
E quanto aos prazos que
as partes tm para praticar os atos processuais esto estabelecidos na lei
processual trabalhista, podendo ser fixados em minutos, horas, meses ou anos.
Alguns prazos no podem ser alterados, mesmo pela vontade comum dos
litigantes, sendo chamados de prazos peremptrios, como acontece com o
prazo para recorrer.
Os prazos podem ainda
ser classificados em comum e particular. No primeiro caso, o prazo flui, ao
mesmo tempo, para ambas as partes. No segundo caso, o prazo deve ser
cumprido por apenas um dos litigantes, o reclamante ou o reclamado.
Os prazos estabelecidos
para os atos a serem praticados pelos juzes e pelos seus auxiliares so
denominados de imprprios, porque o seu descumprimento no vem
acompanhado de uma sano de ndole processual (artigo 658,d, CPC). Pode
dar ensejo, todavia, a uma representao, conforme o disposto no artigo 198
do CPC.
A anlise desta temtica
se faz pela compreenso dos artigos 774 (Salvo disposio em contrrio, os prazos
previstos neste Ttulo contam-se, conforme o caso, a partir da data em que for feita
pessoalmente, ou recebida a notificao, daquela em que for publicado o edital no jornal oficial
ou no que publicar o expediente da Justia do Trabalho, ou, ainda, daquela em que for afixado
o edital na sede da Junta, Juzo ou Tribunal. Pargrafo nico - Tratando-se de notificao
postal, no caso de no ser encontrado o destinatrio ou no de recusa de recebimento, o
Correio ficar obrigado, sob pena de responsabilidade do servidor, a devolv-la, no prazo de 48
(quarenta e oito) horas, ao Tribunal de origem.) e 775 (Os prazos estabelecidos neste Ttulo
contam-se com excluso do dia do comeo e incluso do dia do vencimento, e so contnuos e
irrevelveis, podendo, entretanto, ser prorrogados pelo tempo estritamente necessrio pelo juiz
ou tribunal, ou em virtude de fora maior, devidamente comprovada.),ambos da CLT.

So fundamentais, ainda,
a assimilao das smulas 1 (Quando a intimao tiver lugar na sexta-feira,
ou a publicao com efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo judicial
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ser contado da segunda-feira imediata, inclusive, salvo se no houver


expediente, caso em que fluir no dia til que se seguir.) e 262, I (intimada ou
notificada a parte no sbado, o incio do prazo se dar no primeiro dia til
imediato e a contagem, no subseqente.), todas do TST, vale, por ltimo,
mencionar, a smula 310 do STF (Quando a intimao tiver lugar na sextafeira, ou a publicao com efeito de intimao for feita nesse dia, o prazo
judicial ser contado da segunda-feira imediata, inclusive, salvo se no houver
expediente, caso em que fluir no dia til que se seguir.).
A premissa bsica a
excluso do dia do comeo e incluso do dia do vencimento.
O dia do incio do prazo
(referncia) o dia da cincia ou do conhecimento (recebimento da notificao
postal ou notificao feita pessoalmente ou dia da publicao.)
O dia do incio da
contagem do prazo ocorre no 1 dia til subsequente ao dia do incio do prazo.
Se o dia do incio do prazo ou o dia do incio da contagem do prazo cai em dia
no til, prorroga-se para o 1 dia til subsequente.
Se o dia do vencimento
cair em dia no til, prorrogao para o 1 dia til subsequente.
Os prazos processuais
so contnuos e irrelevveis, no se interrompendo em dias no teis (se tiver
um dia no til no meio contado normalmente).
Prazo contnuo significa
dizer que se no meio da contagem tiver um dia no til este includo na
contagem.
Excepcionalmente,
os
prazos podero ser prorrogados pelo tempo estritamente necessrio, pelo juiz
ou tribunal ou em caso de fora maior devidamente comprovado.
Tambm
haver
a
prorrogao para o primeiro dia til subsequente se o dia do vencimento cair
em data em que houve o fechamento do frum ou em que o expediente foi
encerrado antes do horrio normal.
Se abrir o frum depois do
horrio e encerrar no horrio so tido como dia til.
Atualmente,
se
o
expediente iniciar depois do horrio normal, mas encerrar no horrio normal
no ter a prorrogao do tempo (posio majoritria).
A CLT tambm contm
preceito relacionado aos prazos processuais, como aquele previsto no artigo
841, o qual impe o prazo de quarenta e oito horas, para remeter a contraf da
inicial para o reclamado; artigo 886, o qual estabelece o prazo de quarenta e
oito horas para fazer os autos conclusos para o juiz, dentre outros dispositivos
celetistas. E as disposies processuais preliminares se refere ao Art. 763 - O
processo da Justia do Trabalho, no que concerne aos dissdios individuais e
coletivos e aplicao de penalidades, reger-se-, em todo o territrio
nacional, pelas normas estabelecidas neste Ttulo.
Art. 764 - Os dissdios individuais ou coletivos submetidos apreciao da
Justia do Trabalho sero sempre sujeitos conciliao.

1 - Para os efeitos deste artigo, os juzes e Tribunais do Trabalho


empregaro sempre os seus bons ofcios e persuaso no sentido de uma
soluo conciliatria dos conflitos.
2 - No havendo acordo, o juzo conciliatrio converter-se-
obrigatoriamente em arbitral, proferindo deciso na forma prescrita neste Ttulo.
3 - lcito s partes celebrar acordo que ponha termo ao processo, ainda
mesmo depois de encerrado o juzo conciliatrio.
Art. 765 - Os Juzos e Tribunais do Trabalho tero ampla liberdade na direo
do processo e velaro pelo andamento rpido das causas, podendo determinar
qualquer diligncia necessria ao esclarecimento delas.
Art. 766 - Nos dissdios sobre estipulao de salrios, sero estabelecidas
condies que, assegurando justos salrios aos trabalhadores, permitam
tambm justa retribuio s empresas interessadas.
Art. 767 - A compensao, ou reteno, s poder ser arguida como matria de
defesa.
Art. 768 - Ter preferncia em todas as fases processuais o dissdio cuja
deciso tiver de ser executada perante o Juzo da falncia.
Art. 769 - Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte
subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for
incompatvel com as normas deste Ttulo.
PASSO 2 - Pesquisar na biblioteca em livros de Direito do Trabalho sobre o
tema: Empregado em Domicilio.

EMPREGADO EM DOMICILIO
O trabalho em domiclio
aquele prestado em favor do empregador, com subordinao, sob a
dependncia deste, mediante salrio, mas fora do ambiente da empresa, ou
seja, na casa do prprio empregado. A CLT estabelece que em nada difira o
trabalho realizado no estabelecimento da empresa e o realizado na residncia
do empregado.
O art. 6 da CLT dispe:
"no se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador
e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a
relao de emprego".
Assim, o empregado que
trabalha em seu domiclio tambm ter direito ao FGTS, 13 salrio, repouso
semanal remunerado, aviso prvio, equiparao salarial entre outros direitos
assegurados pela legislao trabalhista e previdenciria.
No obstante, mesmo o
empregado trabalhando em sua prpria residncia o empregador fica obrigado
a observar as normas de segurana e medicina do trabalho, sob pena de ser
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responsabilizado pelos danos causados ao empregado em decorrncia da


atividade exercida.
Portanto, dependendo da
atividade que o empregado ir executar, cabe ao empregador seguir alguns
cuidados, como:

Capacitar o empregado atravs de treinamento para a realizao da


atividade;

Registrar os treinamentos indicando data, horrio, contedo ministrado e


assinatura do empregado que recebeu o treinamento;

Fornecer os equipamentos de proteo individual ou coletivo


necessrios para a realizao do trabalho, instruindo o empregado para
a sua utilizao e coletando a assinatura do mesmo na ficha de entrega
de EPI;

Supervisionar periodicamente o empregado de forma a garantir que


todas as instrues esto sendo seguidas;

Realizar os exames ocupacionais, bem como os complementares que o


empregador achar necessrio ou que for indicado pelo Mdico do
Trabalho;

Fornecer mobilirio adequado e instruir o empregado quanto postura


correta, pausas para descanso e etc., de forma a evitar acidentes de
trabalho ou doenas ocupacionais;

Outras orientaes necessrias de acordo com a necessidade da


atividade.

PASSO 2 - Pesquisar na CLT o prazo de notificao da realizao de


audincia.
PRAZO DE NOTIFICAO DA REALIZAO DE AUDINCIA
A Consolidao das Leis
do Trabalho no fixa, expressamente, prazo para apresentao da resposta do
reclamado. Contudo, o art. 8415 do referido Cdex reza que o reclamado ser
notificado para comparecer audincia, momento em que se angula riza a
relao processual trabalhista, que no pode ocorrer antes do prazo mnimo de
cinco dias. Como o oferecimento da defesa feito em audincia, alguns
autores defendem que o prazo para a sua apresentao seria de cinco dias.

A inobservncia desse
interstcio mnimo de cinco dias implica nulidade processual, salvo se o
reclamado renuncia, tcita ou expressamente, a esse direito, conforme se
observa da deciso abaixo transcrita:
NULIDADE PROCESSUAL VIOLAO DE DISPOSITIVO
DE LEI PRELIMINAR ACOLHIDA Incorrendo o interstcio
mnimo de cinco dias entre o recebimento da notificao do
reclamado e a realizao da audincia inaugural, previsto no
art. 841 da CLT, anula-se o processo para permitir a
apresentao de defesa. De forma semelhante ocorre no
procedimento sumrio previsto no art. 278 do CPC: No obtida
a conciliao, oferecer o ru, na prpria audincia, resposta
escrita ou oral, acompanhada de documentos e rol de
testemunhas e, se requerer percia, formular seus quesitos
desde logo, podendo indicar assistente tcnico.TRT 9 R.
RXOF 00173-2001 (33111-2001). 4 T. Rel. Juiz Sergio Murilo
Rodrigues Lemos. DJPR07.12.2001.

No processo civil esse


prazo de 15 dias, no processo comum ordinrio, conforme determina o art.
297 do CPC. O ru poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em petio
escrita, dirigida ao juiz da causa, contestao, exceo e reconveno.
Art. 841 da CLT: Recebida
e protocolada a reclamao, o escrivo ou chefe de secretaria, dentro de 48
horas, remeter a segunda via da petio, ou do termo, ao reclamado,
notificando-o, ao mesmo tempo, para comparecer audincia de julgamento,
que ser a primeira desimpedida, depois de cinco dias.
O art. 191 do Cdigo de
Processo Civil no se aplica ao processo do trabalho, em face de sua
incompatibilidade. Desse modo, o aludido interstcio mnimo, mesmo na
hiptese de litisconsrcio, continua sendo de cinco dias, contados entre o
recebimento da notificao inicial e a realizao da audincia.
Se quem ocupa o polo
passivo da relao processual trabalhista a Unio, o Estado, o Distrito
Federal ou o Municpio, bem como suas autarquias ou fundaes, a audincia,
oportunidade em que deve ser apresentada a defesa, s pode acontecer no
prazo mnimo de vinte dias, contados a partir do conhecimento da
reclamao trabalhista por parte dos mencionados Entes Pblicos.
PASSO 3 Analisar o caso apresentado no desafio proposto e pontuar as
teses de defesa que poderiam ser desenvolvidos pelo advogado da reclamada,
especialmente em preliminares de mrito.
A resposta do reclamado
pode revestir-se da forma de contestao, reconveno ou exceo. O art. 847
da Consolidao das Leis do Trabalho faz expressa referncia defesa, termo
que designa o gnero das espcies: contestao, reconveno ou exceo.
Especificamente, o texto Celetista Processual s regula a exceo, remetendo
para o Cdigo de Processo Civil o regramento das demais espcies de
resposta do reclamado.
No processo existem duas
relaes de natureza distintas: a primeira, que se forma pelo exerccio do
direito de ao pelo reclamante e completa-se com a atuao do Estado-juiz,
que convoca o reclamado para que apresente sua defesa; e a segunda, que diz
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respeito questo de fundo, mais precisamente relao entre um titular de


um direito e uma pessoa que deixa de observ-lo, denominada de lide.
A resposta do ru tem
como objeto a relao processual e/ou a relao de Direito Material. No
primeiro caso, denomina-se defesa indireta processual ou defesa de rito e
no segundo caso, defesa de mrito ou defesa de fundo. A defesa indireta
dirige-se aos pressupostos de constituio e desenvolvimento do processo e s
condies da ao, ou seja, aquelas questes situadas entre o processo e o
mrito propriamente dito, que se referem legitimidade da parte, possibilidade
jurdica do pedido e interesse de agir.
A defesa de mrito
converge-se ao fato que constitui o fundamento jurdico do pedido, seja em
relao sua existncia, validade ou de suas consequncias jurdicas, sendo,
nesse aspecto, caracterizada como defesa direta do mrito.
Ocorre que o reclamado
pode aceitar como verdadeiros os fatos narrados na inicial, arguindo outros que
implicam modificao, extino ou impedimento do direito subjetivo do
reclamante. Esse tipo de defesa conhecida como defesa indireta do mrito.
CPC. Art. 191. Quando os
litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro
os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos.
CPC. Art. 297. O ru
poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em petio escrita, dirigida ao
juiz da causa, contestao, exceo e reconveno.
A contestao a pea
processual por meio da qual o ru, denominado de reclamado no processo do
trabalho, pode refutar as pretenses contidas na inicial e no eventual
aditamento, utilizando-se de alegaes de fato e de direito.
O direito processual no
obriga que o reclamado apresente sua contestao em juzo. A regularizao
da relao processual aperfeioa-se com a notificao inicial e no com a sua
presena em audincia para o oferecimento da contestao. Trata-se, portanto,
como dito anteriormente, de um nus processual, tendo em vista que a
omisso implica efeitos processuais, qual seja, o reconhecimento da
veracidade dos fatos alegados na petio inicial.
As preliminares de mrito,
na realidade, referem-se a algumas das denominadas defesas processuais.
Antes de discutir o mrito,
o reclamado pode alegar as questes que se encontram previstas pelo art. 301
do Cdigo de Processo Civil.
Como dito anteriormente,
so questes relativas relao processual ou s condies da ao e podem
ser peremptrias, quando implicam a extino do feito, ou dilatrias, quando
apontam a existncia de um vcio sanvel na pea inicial ou provocam a
remessa dos autos para outra unidade judiciria.
As denominadas objees
processuais so arguidas no momento destinado para a resposta do
reclamado, ou seja, durante a realizao da audincia de conciliao, instruo
e julgamento. Contudo, em se tratando de matria que pode ser conhecida de
ofcio pelo juiz,10 salvo aquela relativa ao compromisso arbitral (art. 301, 4,
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do CPC), a parte pode argui-la em qualquer momento, enquanto no for


proferida a sentena, no se operando o efeito da precluso, respondendo o
reclamado, nesse caso, pelo prejuzo causado pelo seu atraso.
A sentena, que acolhe a
arguio inserida como preliminar de mrito (defesa processual), extingue o
feito sem a resoluo do mrito, possibilitando parte renovar a ao,11
salvo se houver acolhimento das preliminares de litispendncia, perempo e
coisa julgada.
PASSO 4 Elaborar no mnimo 3 teses para impugnar a contestao oferecida
pela reclamada. O texto dever conter no mnimo 20 linhas e no mximo 30
linhas.
Tese 01: CARACTERIZAO DO VINCULO EMPREGATICIO
O art. 3 da CLT define o
empregado como toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no
eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Assim, podemos extrair os
requisitos:
1.Pessoa Fsica (pessoalidade): O trabalhador deve ser pessoa fsica,
trabalhando de forma pessoal; intransfervel a prestao assumida pelo
empregado, no sendo possvel solicitar outra pessoa que a faa,
completamente pessoal. Ou seja, quando o empregado tem algum
compromisso inadivel ao qual no pode comparecer por no ter como mandar
outra pessoa em seu lugar para o trabalho.
2.No eventual (continuidade): Trabalha todos os dias, ou ao menos
periodicamente, ou seja, no um trabalhador que presta seus servios
apenas de vez em quando ou esporadicamente. Entende-se que trabalhar duas
vezes por semana j pode caracterizar a continuidade;
3.Dependncia (subordinao): Existe uma hierarquia, ou seja, h ordens do
empresrio/empregador, inclusive com poder punitivo (como as advertncias);
Assume compromisso de servio por meio de contrato, sempre que o
empregador mantiver o empregado sob suas ordens e comando, este estar
subordinado s suas determinaes, devendo acat-las como zelo e qualidade.
Em suma, a subordinao consubstancia-se na submisso s diretrizes do
empregador, que determina o lugar, a forma, o modo e o tempo - dia e hora da execuo da atividade.
4.Salrio (onerosidade): Existe uma contraprestao, seja ela realizada (paga)
em dinheiro ou em qualquer outra forma.
Tese 02: DANO MORAL
Restam
tambm
impugnados os argumentos da Reclamada, pois caso fosse como ela alega
no teria razo de pleitear tal indenizao. A subordinao, relao hierrquica
e a dependncia econmica da Reclamante que fez com que se obrigasse a
se submeter aos constrangimentos em que ela e outros empregados
passaram.
Salienta-se
que
por
vrias vezes a Reclamada efetuou revistas pessoais na Reclamante,
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apalpando-lhe o corpo e revirando a sua bolsa sob a alegao de que havia


desaparecido objeto de outrem no interior da empresa ou para verificar o que
estava sendo levado embora pela Reclamante e que ela s sairia do interior da
empresa aps a revista. (j declinado na inicial)
A Justia no poderia
deixar de reconhecer na conduta do empregador a infringncia ao princpio da
execuo de boa-f, segundo o qual as partes do contrato de trabalho devem
lealdade e colaborao mtuas.
A sequncia dos fatos que
convergiram na leso sofrida pela Reclamante - o fundamento em que se
baseia o pedido por indenizao de danos morais - teve incio quando,
ofendida moralmente, a Reclamante, sentiu-se maculada na sua imagem
profissional, na sua honradez e dignidade pessoais
Impugna tambm, pela
incompetncia desta Justia, como declinado preliminarmente.
Tese 03: DA JORNADA DE TRABALHO E HORAS EXTRAS.
A Reclamante impugna
totalmente as alegaes da Reclamada, a qual afirma que a Reclamante no
realizava horas extras e que em determinados sbados como tambm nos
perodos em que antecediam o final do ano, aonde as vendas aumentam.
Isto de fcil comprovao, pois h contradio entre as alegaes da
Reclamada e os documentos juntados as fls. 80 e seguintes em que a prpria
Reclamada abonava inmeros dias no laborados. Sabe-se que so poucos os
casos em que o patro abona a faltas de seus empregados, mas a quantidade
de faltas abonadas grande, para tal situao existiu algum motivo especial,
como parte das horas extras laboradas.
Salienta-se que as horas
e dias laborado vo alm dos ora apresentados pela Reclamada e que
conforme ACT da categoria at a dcima hora trabalhada h um acrscimo de
60% sobre o valor da hora normal e aps a dcima hora laborada este
percentual de acrscimo de 80%.