Voces: PROCEDIMIENTO CIVIL ~ PRUEBA ~ APRECIACION DE LA PRUEBA ~ INTERPRETACION

JUDICIAL ~ FILMACIONES ~ VALOR PROBATORIO ~ DEBIDO PROCESO ~ MEDIOS DE PRUEBA ~

DERECHOS PERSONALISIMOS ~ DERECHO A LA INTIMIDAD ~ CONSTITUCION NACIONAL ~
DERECHOS CONSTITUCIONALES ~ CIENCIA Y TECNOLOGIA ~ INTERNET ~ DIVORCIO
VINCULAR ~ MATRIMONIO ~ INFIDELIDAD ~ OBLIGACIONES DE LOS CONYUGES ~ DEBER DE
FIDELIDAD
Ttulo: La cmara oculta. Su valor probatorio y lmites dentro del proceso civil
Autor: Nisnevich, Alejandro D.
Publicado en: RCyS2013-VII, 162 - Sup. Doctrina Judicial Procesal 2013 (julio), 01/07/2013, 39
Fallo comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala E ~ 2012-12-03 ~ G., J. I. c. A., M. L.
Cita Online: AR/DOC/1183/2013
Sumario: I. Introduccin.- II. El derecho a la prueba y el debido proceso.- III. Prueba Ilcita. Concepto y
efectos.- IV. Las cmaras ocultas como medio de prueba.- V. El empleo de las cmaras ocultas como
afectacin a los derechos personalsimos; VI. Limitacin al derecho a la intimidad.- VII. Requisitos de
procedencia para la utilizacin de una cmara de oculta en mbitos privados.- VIII. Valor Probatorio
El uso masivo de tecnologas ha incorporado nuevos elementos en la vida cotidiana: correo electrnico,
comunicaciones telefnicas, cajeros automticos, pagos por Internet, mensajes de texto, filmaciones de cmaras
de seguridad, entre otros.
Estos elementos pueden ser considerados como medios de prueba en vastsimas situaciones que conllevan
implicancias jurdicas.
En esta ponencia nos proponemos analizar las particularidades que puede presentar la prueba obtenida
mediante una cmara oculta, tanto cuando es un elemento probatorio que est viciado por afectar un derecho
amparado constitucionalmente, y en aquellas situaciones donde la utilizacin de tal elemento es viable.
Por eso y en primer lugar haremos un somero pantallazo al derecho probatorio en su faz constitucional, para
luego continuar con lo que la doctrina procesalista da en llamar "prueba ilcita" para ir viendo como tales
conceptos, que a priori, parecen tan rgidos y ptreos se van ablandando.
Como punto de partida fctico, tomaremos en cuenta un reciente fallo de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil Sala E, donde (a nuestro parecer utiliza criterios ms que debatibles) rechazando un
planteo de divorcio por infidelidad de uno de los cnyuges por haber gravado "clandestinamente" al otro
cnyuge manteniendo relaciones sexuales con un tercero.
I. Introduccin
Desde antao, en todo proceso judicial, siempre que surge un conflicto entre dos o ms personas, cada una
de ellas se esmera por demostrar su verdad, razn por la cual aportan al juzgador todo tipo de medio probatorio
que est a su alcance para demostrarle al juez, que su verdad ser la que deba prevalecer. Aunque esta
afirmacin cede ante la posibilidad que las partes hagan uso de todo lo que tengan a su alcance para demostrar
su verdad, incluso medios ilcitos obtenidos con flagrante violacin de los derechos fundamentales, pues ello,
conllevara a cometer abusos los que no se consustanciaran con un estado de derecho en el que el apego a
ultranza de las garantas constitucionales, a las leyes y a los derechos fundamentales debe ser la prioridad de sus
miembros y autoridades.
Bajo este contexto, cobra una importancia vital la labor del juez, quien como director del proceso, ser
finalmente quien decidir en que casos admitir o no una prueba. No obstante ello, la decisin que adopte, no
ser una decisin o regla mecnica de aplicacin a todo caso, sino que su labor de anlisis y evaluacin tendr
que efectuarla en cada caso concreto porque de lo contrario incurrira en serias arbitrariedades. (1)
II. El derecho a la prueba y del debido proceso
La importancia que posee el debido proceso o proceso justo ha llevado a gran parte de las cartas
constitucionales e instrumentos internacionales a reconocerle a este derecho como un derecho humano o
fundamental.
La prueba ya no es vista como un medio para acreditar los hechos del caso, sino como un derecho bsico de
los justiciables a producir la prueba relacionada con los hechos que configuran la litis. Esto ha llevado a un
autor colombiano a decir que "La cuestin probatoria hoy en da no es tan slo una preocupacin de los
procesalistas; ha trascendido al campo constitucional y la jurisprudencia de los distintos pases se ha dedicado a
dilucidar cuestiones relativas a la prueba, toda vez que se trata de un elemento integrante de la figura de la tutela
judicial, del debido proceso; y que adquiri una dimensin constitucional. (2)
As pues, encontramos un derecho a probar o derecho a la prueba en virtud del cual todo sujeto de derecho
que se encuentra como parte o tercero legitimado en un proceso tiene el derecho a producir la prueba necesaria
para formar la conviccin del juez acerca de los hechos que configurarn su pretensin o su defensa. (3)
Conforme a ello, su contenido estara integrado por los siguientes derechos (4)

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* El derecho a ofrecer prueba

* El derecho a que se admitan,
* El derecho a que se acten adecuadamente los medios probatorios
* El derecho a que se asegure la produccin y conservacin de la prueba
* El derecho a que se valoren en forma adecuada y motivada
III. Prueba ilcita. Concepto y efectos
Sobre el tema que nos ocupa, existen varios niveles de anlisis: primero si se admite o no en nuestro
ordenamiento la prueba ilcita. As pues, encontramos que algunos autores que pregonan que tal prueba obtenida
ilcitamente deben admitirse en el proceso y ser eficaz, pudiendo ser objeto de apreciacin por el juez al
momento de dictar sentencia (5). Sin embargo, esta polmica se esfuma cuando aparecen posturas doctrinales y
jurisprudenciales antagnicas e irreconciliables que propugnan que el medio obtenido de manera ilcita no
puede ser tenido en cuanta por el juez al momento de sentenciar, ya que ha de ser considerado como no
realizado.
Otro problema que nos enfrentamos es respecto a la terminologa utilizada por la doctrina, pues no es
uniforme. As encontramos algunos autores que hablan de prueba prohibida, ilegal, ilegalmente obtenida, ilcita,
etc., sin perjuicio de ello, se refieren al mismo tema.
La ilicitud de la prueba es un lmite extrnseco del derecho constitucional a la prueba. Aunque, en general,
prueba ilcita es aquella que contraviene el ordenamiento jurdico, el concepto de ilicitud que aqu manejamos lo
restringimos al caso en que hay vulneracin de derechos fundamentales, por lo que haciendo una precisin
terminolgica podemos distinguir entre prueba irregular, prueba ilcita y prueba prohibida. Prueba irregular es la
generada contraviniendo las normas de rango ordinario que regulan su obtencin y prctica; prueba ilcita la que
en su origen o desarrollo se ha vulnerado un derecho o libertad fundamental; y prueba prohibida sera la
consecuencia de la prueba ilcita, esto es, aquella que no puede ser trada al proceso puesto que deriva de otra
producida con vulneracin de derechos fundamentales.
Para conceptualizar este tpico seguiremos la definicin del maestro colombiano Devis Echandia para quien
prueba ilcita es aquella que est expresa o tcitamente prohibida por la ley o atenta contra la moral y las buenas
costumbres del respectivo medio social o contra la libertad de la persona humana o violan sus derechos
fundamentales que la constitucin y la ley ampara.
Puede decirse, en consecuencia, que la prueba ilcita es aquella prueba obtenida o practicada con violacin
de los derechos fundamentales de todo ser humano.
Por lo tanto, no basta que los elementos no hayan sido obtenidos en contravencin de una norma legal para
ser tildadas de ilcita, sino que es necesario que dicha norma se sustente en uno de los elementos esenciales del
ordenamiento jurdico con los que el derecho a la prueba guarde relaciones de coordinacin y
complementariedad, y que con la forma como se obtuvo el medio probatorio y/o la fuente de prueba el citado
elemento haya sido afectado. (6)
Debemos hacer notar que generalmente los derechos violentados son los relativos a la integridad fsica
(obtencin de una confesin por medio de la tortura), la libertad personal (detencin sin causa legal que lo
sustente), intimidad (videograbacin de dos personas teniendo relaciones sexuales que luego es usado en un
proceso civil de divorcio), inviolabilidad del domicilio, secreto de las comunicaciones, etc.
Partiendo de la base de que en la adquisicin del material probatorio no se ha infringido derecho
fundamental alguno, ste podr ser, en principio, libremente valorado por el juzgador al realizar la
fundamentacin fctica de la sentencia, sin perjuicio de exigir la correspondiente responsabilidad civil, penal o
disciplinaria en que haya podido incurrir la persona que ha realizado tal irregularidad
Ahora bien, la ilicitud de la prueba comporta la vulneracin de cualquier Derecho fundamental en la
obtencin o prctica de la prueba, y la consecuencia procesal de la misma es la imposibilidad de que surta
efecto alguno, esto es, que pueda ser valorado por el Juez.
IV. Las cmaras ocultas como medio de prueba
La utilizacin de cmaras de seguridad que pueden reflejar hechos de las ms variada naturaleza, su carcter
como elemento probatorio dentro de un proceso judicial y el continente formal que ha de rodearla no ha sido un
tema que la doctrina y jurisprudencia se encargo de perfilar. No es extrao el aporte al proceso de imgenes en
movimiento o estticas en cualquier soporte como material probatorio. En la mayora de las situaciones, estos
medios son la prueba ms contundente, clara y directa de los hechos por los cuales versa la litis, y en
consecuencia el ataque y defensa de estos medios, siempre ser objeto de intenso debate por las partes.
En anlisis, en el caso en particular de este trabajo, de la cmara oculta como medio de prueba nos conduce
inexorablemente a desentraar los matices que la misma presenta y su posible afectacin a los derechos
personalsimos cuando dicha intromisin se materialice en actos que atenten contra el honor, la intimidad, etc.

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El empleo de la "cmara oculta" se caracteriza porque las personas cuya actuacin es filmada lo desconocen
y por ello se comportan con una naturalidad que en otro caso no tendran.
Es importante destacar, que la principal funcin de la cmara oculta es registrar actos y/o acciones de
personas, cuya nota principal es la ausencia de consentimiento que se presta para su grabacin. As pues, el
empleo de este tipo de cmaras se utiliza en diversas funciones: cajeros automticos, playas de
estacionamientos, grandes supermercados, bancos, edificios, etc.
Muchas veces el empleo de este medio de prueba es incorporado a un proceso como acreditacin de un
hecho, y es aqu donde el derecho debe dar una respuesta en virtud de su colisin que su uso plantea con
garantas constitucionales como el debido proceso o el principio de reserva. Es decir, no se plantea ya sobre la
posibilidad de su utilizacin en un proceso, sino en el cmo se obtiene o produce y que eficacia probatoria vaya
a proporcionarnos, pues la misma va a afectar inexorablemente a determinados derechos fundamentales de la
persona.
Llegados a este punto, intentaremos sintetizar la misma a travs de tres puntos fundamentales: 1) Cules son
los lmites constitucionales de las filmaciones videogrficas, es decir, qu fronteras no pueden traspasarse para
su obtencin; 2) qu garantas procesales hayan de respetarse para alcanzar una incorporacin vlida al proceso
penal de las imgenes que se hayan obtenido y, 3) finalmente, qu eficacia probatoria vayan a tener en el
proceso
V. El empleo de las cmaras ocultas como afectacin a los derechos personalsimos
El empleo de cmaras ocultas suele ser un terreno frtil para agredir derechos de raigambre constitucional
(cuando no hay conocimiento ni consentimiento del receptor de la imagen captada), sea este expuesto a la faz
pblica.
El principal cuestionamiento que se le endilga a este medio probatorio, es en el mbito del derecho
fundamental al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen, reconocidos en la Constitucin
Nacional y los tratados internacionales que a partir del ao 1994 gozan de igual jerarqua.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina y los tribunales inferiores se han pronunciado en
innumerables ocasiones sobre la configuracin de este derecho. As pues, la Corte Federal ha dicho que el
derecho a la privacidad e intimidad "protege jurdicamente un mbito de autonoma individual constituida por
los sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias
religiosas; la salud mental y fsica y, en suma, las acciones, hechos o datos que, teniendo en cuenta las formas
de vida aceptadas por la comunidad estn reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgacin por
los extraos significa un peligro real potencial para la intimidad. En rigor, el derecho a la privacidad comprende
no slo a la esfera domstica, el crculo familiar de amistad, sino otros aspectos de la personalidad espiritual y
fsica de las personas tales como la integridad corporal o la imagen y nadie puede inmiscuirse en la vida privada
de una persona ni violar reas de su actividad no destinadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus
familiares autorizados para ella y slo por ley podr justificarse la intromisin, siempre que medie un inters
superior en resguardo de la libertad de los otros, la defensa de la sociedad, las buenas costumbres o la
persecucin del crimen (7)
Es evidente que ninguno de los derechos fundamentales, y por, ende, los elementos que lo constituyen, as
como los dems bienes jurdicos constitucionalmente protegidos, se encuentra aislado en el ordenamiento
jurdico, pues concurren conjuntamente ocasionando una influencia recproca que contribuye a delimitar sus
respectivos contenidos. Sin embargo, es posible que al momento de concurrir en un caso concreto presenten
entre s situaciones de conflicto. (8)
Esta situacin de conflicto es donde se presenta el problema de la "prueba ilcita", pues por un lado se
encuentra el derecho a la prueba y la bsqueda de la verdad jurdica (elementos esenciales del derecho
fundamental a un proceso justo) que exige que se admita en un proceso todo el material probatorio que ha sido
ofrecido para acreditar los hechos que configuran la pretensin. Por otro lado, se encuentran los derechos
fundamentales y dems bienes jurdicos constitucionalmente protegidos que exigen no ser vulnerados o
lesionados. El conflicto se presenta cuando para acreditar algn hecho o alcanzar la verdad en el proceso, se
obtienen medios y/o fuentes de prueba con afectacin de derechos fundamentales u otros bienes jurdicos
constitucionalmente protegidos, que luego se quieren hacer valer al interior de un proceso o procedimiento.
Existir una situacin de conflicto porque mientras el derecho a la prueba y la bsqueda de la verdad jurdica
objetiva parecen propugnar su admisin (sin perjuicio de la sancin que corresponda al agente), los derechos
fundamentales, o dems bienes jurdicos constitucionalmente protegidos, que han sido afectados exigirn su
exclusin o prdida de eficacia probatoria. (9)
VI. Limitacin al derecho a la intimidad
Como dijimos en el capitulo anterior, la obtencin de imgenes en el interior de domicilios o lugares
privados es una actividad que afecta el derecho a la intimidad, cuyo contenido principal es preservar del mundo
exterior toda actividad que se realice en el mismo.

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Pero como es sabido, todo derecho fundamental, no es absoluto y est sujeto a limitaciones en aquellos
supuestos que se encuentren vlidamente justificados, que salvo expresa autorizacin del titular, exigir
autorizacin judicial
La colocacin o realizacin de grabaciones fotogrficas o flmicas dentro del domicilio de un particular o en
ambientes privados, solo puede hacerse si lo acuerda el juez competente (y estando adems interesado el orden
pblico), en cuya autorizacin descansara la legitimacin de la medida, siendo este el mecanismo necesario y
suficiente para dotar de sustento constitucional a la invasin en el hogar y de la intimidad del mismo.
VII. Requisitos de procedencia para la utilizacin de una camara oculta en ambitos privados
Aqu esbozaremos cuales deben ser los requisitos y contenidos de la decisin jurisdiccional que acuerda la
entrada y registro de imgenes en un domicilio cuando esta se adopta a los fines de dilucidar determinados
hechos para acreditar dentro de un proceso, y que por otro medio probatorio sera imposible.
Por la propia y potencial agresividad que este mtodo probatorio tiene para determinados derechos
fundamentales es evidente que resulta siempre recomendable su utilizacin restringida
Los principales requisitos esenciales encontramos
a) Proporcionalidad: El auto que autorice esta diligencia deber estar lo suficiencia motivado con un detalle
expreso de la proporcionalidad entre la limitacin que se impone al derecho restringido y su lmite, mencionado
la idoneidad de la medida (es decir, ser til al fin propuesto), su necesidad (que no exista otra medida para la
consecucin del tal propsito con igual eficacia) y el debido equilibrio entre el sacrificio sufrido por el derecho
limitado y la ventaja que se obtendr del mismo (debe ser ponderada o equilibrada por derivarse de ella ms
beneficios que perjuicios sobre los otros bienes o valores). (10)
b) Circunstancias del caso concreto: El juez debe precisar con detalle las circunstancias especiales
(ubicacin del lugar) y temporales (momento, plazo, da, etc.) y tambin los personales (sujetos que sern
filmados) (11)
C) Motivacin: En el sentido de indicar las razones por las que se autoriza semejante medida y el juicio
sobre la gravedad de los hechos a probar. En consecuencia, deber revelar la toma en consideracin por el juez
de elementos de conviccin que constituyan algo ms que meras suposiciones o conjeturas (12).
Podemos concluir que todo elemento de prueba (en este caso el de las video filmaciones) que este tributado
por una invasin a la intimidad que supondra ingresar a la privacidad de un ambiente privado, en caso de no
contar con una autorizacin judicial pertinente, debera ser considerada como una prueba ilcita y en
consecuencia la inmediata invalidez de la misma porque su obtencin no se llevo a cambio conforme a derecho,
violentando derechos fundamentales.
VIII. Valor probatorio
Tanto las pruebas flmicas como las auditivas son consideradas como "prueba documental"
Por otro lado, los medios convencionales de prueba como el testigo, documentos, etc. lo que quieren es
reconstruir el hecho histrico, mientras que los medios audiovisuales lo que hacen es acercar al juez al propio
hecho.
Esta tendr que ser Autntica, Pertinente, Original y Lcita. Ser autentica cuando refleja la verdad real,
pertinente cuando este medio probatorio tenga una relacin directa o indirecta con el hecho que es objeto de la
investigacin o el proceso, ser original cuando no ha sido manipulado y ser lcita cuando estos medios
probatorios han sido obtenidos conforme a lo dispuesto por el ordenamiento jurdico, excluyendo supuestos de
prueba prohibida. Por ejemplo en el caso de las grabaciones magnetofnicas se puede presentar cierta
manipulacin, trucaje y distorsin del contexto global en que tuvieron lugar, por ello se tendr suma cautela al
momento de valorar la misma tanto con el reconocimiento del titular de la voz o con la actividad pericial,
asimismo con el vdeo porque podra ser un montaje.
(1) CARHUAJULCA, Juana Orillo. "Algunos apuntes sobre prueba ilcita y su tratamiento en la
jurisprudencia Peruana". Debe conseguirse la verdad a cualquier precio?. pg. 3 en www.portalrevistas.ucb.br
(2) FRAVEGA, Jorge, Teora general de la prueba, Santa Fe de Bogot, D.C: Ediciones Jurdicas Gustavo
Ibaez, 1997, pg. 23.
(3) BUSTAMANTE ALARCAN, Reynaldo "El problema de la "Prueba Ilcita": Un caso de Conflicto de
Derechos." pg. 8 en www.bustamanteasociados.com/pdf/el_problema_de_la_prueba_ilicita.pdf
(4) Ibid, pg. 12.
(5) LOPEZ BARJA DE QUIROGA, Jacobo. "Instituciones de Derecho Procesal Penal". Madrid:
AKAL/IURRE, 1999. pp 277.
(6) BUSTAMANTE ALARCAN, Reynaldo "El problema de la "Prueba Ilcita": Un caso de Conflicto de

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Derechos." pg. 12 en www.bustamanteasociados.com/pdf/el_problema_de_la_prueba_ilicita.pdf

(7) Cfr. in re, "Ponzetti de Balbn, Indalia c. Editorial Atlntida, S. A", del 11-12-84, publicado en LA LEY
1985-B, 120.
(8) BUSTAMANTE ALARCAN, Reynaldo "El problema de la "Prueba Ilcita": Un caso de Conflicto de
Derechos." pg. 20 en www.bustamanteasociados.com/pdf/el_problema_de_la_prueba_ilicita.pdf
(9) Ibid, pg. 20
(10) SUAREZ QUIONES Y FERNANDEZ, Juan Carlos "Las video grabaciones como prueba en el
proceso penal" en http://www.mjusticia.gob.es, pg. 21
(11) Ibid, pg. 23
(12) Ibid, pg. 25

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