INTRODUCCIN

Familia y Derecho
FAMILIAS
La familia es una institucin que se moldea bajo la influencia de
concepciones religiosas, polticas, sociales y morales de acuerdo con cada
periodo histrico. En las sociedades ms primitivas las personas se reunieron
con el objetivo de la procreacin, podemos decir que fueron grupos
procreantes. Incluso, antes de organizarse polticamente para formar los
Estados, el hombre antiguo viva socialmente en familias lo que demuestra que
se trata de un grupo social elemental, primario, que precedi al propio Estado.
La familia encuentra su esencia en la propia naturaleza. De todos los grupos
humanos, la familia es la ms natural, la ms antigua e importante. No la crea
el hombre ni por decisin ni por inters. La familia brota espontneamente de
los hbitos humanos. Las personas precisan vincularse entre s, compartirse a
fin de conjugar intereses y lograr objetivos comunes. El primer indicio de la
familia surge cuando el hombre demanda de otros para satisfacer sus requerimientos bsicos, domsticos, aquellos que requiere da a da. Y es a
travs de la familia que encuentra ayuda, compaa, aliento e integracin. Ella
le permite descubrirse a s y a los otros, con ello la conjuncin de fuerzas est
ms garantizada. La sociedad est integrada por familias y est por hombres.
Todos relacionados, con un mismo norte. La familia se transforma en un
componente poltico, la agrupacin familiar es en la sociedad poltica un grupo
irreductible", adems de ser el complemento de los individuos.
La familia es tan connatural al hombre que es imposible que se desvincule
de ella. Es de s y para s. Todo individuo la tiene y all subyace su definicin
como "conjunto de individuos que comparten una vida bajo la misma escala de
valores en la cual el afecto es su principal razn de integracin.
Hoy no se habla de familia en singular. No es nica. Es variada y plural:
familias, entidades humanas. Y es que debemos reconocer y aceptar que en el
campo jurdico la familia no es una nocin unvoca, presentndose, al revs,
sentidos diferentes en consonancia con los objetivos establecidos, a cada

paso, por el legislador, sea en la definicin de derechos, en la atribucin de

beneficios o en la integracin entre los interesados y otros. El trmino familia
en el Derecho de Familia no es un trmino de arte; no tiene un significado legal
independiente y generalizado, cambia con el tiempo y solo puede ser
entendido en un particular contexto legal en el que es utilizado' 3', finalmente
Epur si muove.
CAMBIOS Y RECOMPOSICIN DE LA FAMILIA
La familia como institucin est en un constante cambio. Es un grupo dinmico.
"Esttica" es el ltimo de los adjetivos que podra atribuirse a la familia.
Sin duda a equivocarnos son pocos los organismos o instituciones
sociojurdicas que han alterado tanto su concepto, comprensin y extensin
como sucede con la familia; a criterio preciso de Hironaka'41 esto se da porque
se trata de una institucin histrica, interligada con los rumbos y desvos de la
historia, siendo ella mutable en la exacta medida en que mudan las estructuras
y la arquitectura de la propia historia a travs de los tiempos.
Algunos consideran que estos son positivos o negativos. Para el primer caso,
dicen, se trata de una evolucin, mientras que para el segundo caso de una
involucin, una crisis que atraviesa la familia que la lleva a un camino sin
retorno, a su completa desnaturalizacin y autodestruccin.
Para Vega Mere el concepto de familia en el Cdigo Civil se encuentra en
crisis, y quiz la crisis ha sido superada por el grado de acoplamiento social.
Dice, adems, que "(...) la nocin que el Cdigo tiene de ella qued rezagada y
no se ajusta ms a los hechos que se revelan ante nuestros ojos pero que
muchos no quieren ver (menos aceptar)". Pero el tema no es la
conceptualizacin que ofrece el Cdigo sino, por el contrario, el tratamiento
social y poltico de la familia.

Rbora considera una crisis amplia de familia y refiere que: "Mientras que la
fbrica arranca a la mujer de sus tranquilos menesteres de hogar y destruye la
cohesin del pequeo grupo obrero, la madre que vive con holgura maniobra
para desentenderse de las cargas que le estn impuestas por la naturaleza: el
hecho de la nodriza mercenaria cuyos pechos alquilados, a hurto de los
derechos del propio hijo, derraman para el hijo de otra los jugos que este debi
recibir de los de una madre ausente, y el de la institutriz distrada, que se
presta sin amor ni conviccin, a transformar en comedia la noble misin de
educar a un ser que crece, son hechos cada da menos extraordinarios ". En
esta lnea de ideas Castn Tobeas, en Espaa, alega que la crisis de la
familia tiene su origen en una multitud de causas econmicas y morales a lo
que se suma el debilitamiento de las ideas religiosas y la gran anarqua de las
concepciones filosficas (dispersin de los miembros de la familia, escasez de
habitaciones que dificulta la vida de familia, inestabilidad econmica y
depreciacin de la moneda que empobrece a la familia llevando a
deformaciones

insospechadas

al

rgimen

patrimonial

del

matrimonio,

decrecimiento de la natalidad y, finalmente, las tcnicas de reproduccin

asistida). En criterio distinto, Lpez del Carril' 8', si bien reconoce los cambios
que afectan a la familia, afirma que esta no atraviesa por una crisis sino por
limitacin en la convivencia de sus miembros, lo cual es del todo cierto. Por
este camino Krasnow'9' sostiene que crisis es sinnimo de cambio.
La verdad es que la familia toma el camino al que el propio hombre la
conduce, de acuerdo con sus vivencias y necesidades, lo que no implica una
crisis sino, simplemente, nuevos rumbos, senderos propios a sus nuevos
componentes. Bien lo dice Fachin: "A familia, em si, nao est em crise. H,
isso sim, no modelo clssico urna crise de funcao (isto , do sentido da familia
de ento) e urna crise de estrutura (vale dizer, como se articulam as relagoes
familiares no plano social, afetivo e cultural). Nao obstante, ela , foi e
continuar a ser o ninho central da vida humana em sociedade". Lo cierto es
que la familia no es aquella de hace veinte, ni diez aos, ni ser la misma de
aqu a cinco y ni qu pensar lo que ser de ella de aqu a cincuenta aos

Seguir existiendo?
La verdad de las cosas, es que la familia no va a desaparecer pero s sufrir
una metamorfosis que, para la mente de muchos que niegan los cambios,
vern con malos ojos las nuevas situaciones familiares que respondern a esta
su nueva era, como pasa hoy en da con novedosas situaciones que ya gravan
los principios decimonnicos del Derecho de Familia. Solo como ejemplo, sin
compartir el contenido, es bueno presentar lo que se ha considerado bueno y
malo en el desarrollo de la familia.
DERECHO DE LAS FAMILIAS
Regular jurdicamente a la familia es de especial importancia para el
Derecho, tomando en consideracin su categora sui gneris y porque
determina una estructura social mediante la cual a sus integrantes, respetando
los valores en ella inculcados, les resulte de fcil comprensin su compromiso
para con la sociedad a travs de sus roles familiares. Padres, hijos, parientes y
allegados se renen en torno a ella sobre la base del afecto, respeto, amor y
comprensin, lo que permite al Derecho tratarla como una unidad social por
excelencia, la mxima representatividad del Derecho a la integridad social
antes, inclusive, que la propia la sociedad.
El Derecho de Familia es aquella rama del Derecho que se encarga de
normar las relaciones existentes entre aquellas personas que se encuentran
unidas por medio de vnculos sanguneos, de afinidad, afectivos o creados por
ley. Est representado por el conjunto de normas multidisciplinarias que
regulan la sociedad conyugal, la sociedad paterno filial y las instituciones de
amparo familiar.
Es tanta su especialidad que su naturaleza jurdica es la de ser un Derecho
mixto por la preponderancia del inters social, abordando relaciones de afecto, de
asuntos ntimos relacionados con el individuo humano, por lo que se ve obligado
a permitir la aplicacin de las normas pblicas en prcticamente todas las
actividades de la familia. Aade que es un Derecho estrictamente personal,
intransferible, irrevocable y sus normas, en la mayora de los casos, son con
gentes o de orden pblico. Ei redimensionamiento del papel de la familia en la

sociedad actual nos lleva a un retorno a lo privado que puede ser apreciado,
claramente, en la Ley N 29227 que regula el divorcio administrativo y notarial,
pero lo estatal no pierde vigencia, tal como se aprecia de la dacin de la Ley N
28457, que regula el proceso de filiacin judicial de paternidad extramatrimonial,
que contiene normas para resolver este delicado problema social.
Esta importancia del Derecho de Familia representa un nuevo eje para su
comprensin, el cual debe estar de acuerdo con la posmodernidad y en sintona
con los ideales de la coherencia de la vida humana. La transicin de la familia
como unidad econmica a un consolidado humano plasmado de comprensin y
afecto, que promueva el desarrollo de la personalidad de sus miembros, ha de
traer consigo la afirmacin de una nueva caracterstica, ahora basada en la tica y
la solidaridad. Y esta nueva delimitacin muestra un espacio privilegiado para que
los seres humanos se complementen y se completen".
REGULACIN LEGAL Y JURISPRUDENCIA SOBRE LA FAMILIA
La familia est regulada de forma transversal en la normativa nacional.
No existe una norma completa y definida sobre la materia y, a efectos de tratar un
tema de ndole familiar, debemos recurrir a un sinnmero de normas generales y
reglamentarias, a fin de llegar a plantear la solucin de un caso. Por citar las
referencias legales en materia de familia tenemos a: la Constitucin Poltica, los
tratados internacionales, el Cdigo Civil, el Cdigo de los Nios y Adolescentes, la
Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar, la Ley de Poltica Nacional de
Poblacin, la Ley de Fortalecimiento de la Familia, el Cdigo Penal.
Y es en este punto que la jurisprudencia juega un rol clave, como fuente de
Derecho, ms que clsica, bsica, para dar solucin efectiva a cada uno de los
problemas que agobian a las diversas familias y a sus integrantes. Tratar a la
familia con instrumentos legales -leyes y reglamentos- no resulta efectivo; al
contrario, es maniatarla a esquemas y cnones impuestos. A la familia y su
realidad debe permitrsele respirar, oxigenarse, y eso se logra a travs de criterios
jurisprudenciales serios y modernos en los que cada magistrado asuma sus me-

jores posiciones y racionamientos para ofrecer lo que realmente cada familia

necesita: paz, seguridad y trascendencia social.