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los sistemas jurdicos occidentales una de las reglas con las que el juez debe trabajar es
el elemento histrico.
Don A. Bello cuando redact el cd. civil tuvo que tratar este punto, y al tratarlo,
incluy el elemento histrico. El cd. civil tiene en su estructura un ttulo preliminar, estas
leyes no slo se aplican en lo civil. Estos primeros artculos se refieren en primer lugar a
las fuentes del derecho (la ley, la costumbre y la jurisprudencia de los tribunales). Le dan
gran importancia a la ley, ya que en ese tiempo sonaban muy fuerte los vientos del
derecho positivo. Luego se habla de los efectos de la ley, derogacin de la ley, se
entregan algunos conceptos bsicos del derecho, y se habla de la interpretacin de la ley.
De acuerdo con estas normas el juez en Chile tiene una serie de instituciones para
interpretar la ley. El art. 19-2 contempla la interpretacin de la ley a travs del elemento
histrico, dice: pero bien se puede para interpretar una expresin oscura de la ley recurrir
a su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma o en la historia fidedigna
de su establecimiento . La historia de la ley es los antecedente donde constan los inicios
de esa ley, cmo fue redactada, los debates que dieron origen a esa norma (como por
ejemplo las actas parlamentarias).
3 A travs del estudio de este ramo contribuimos a formar una cultura jurdica
bsica que tiene que tener toda persona que estudia D. En la formacin de un abogado
no slo es necesario incluir ramos de derecho vigente, porque el derecho es mucho ms
que la ley.
CAPITULO II:
EL DERECHO EN LA ESPAA PRE-ROMANA
Comienza con los primeros antecedentes de la presencia del hombre en la pnla
Ibrica, hasta el 218 AC (hasta la llegada de los romanos a Espaa). Dentro de la Espaa
primitiva est la:
- Prehistoria: termina en el ao 1100 a.C. Esta fecha est marcada por la llegada de los
fenicios.
- Protohistoria: comienza el 1100 a.C. y termina el 218 a.C..
La gran diferencia entre la pre y protohistoria es que de la primera etapa no
sabemos prcticamente nada del derecho, porque slo contamos con fuentes
arqueolgicas y antropolgicas. No hay testimonios escritos de esta etapa.
En cambio en la protohistoria contamos con mucha ms informacin del derecho
de esta etapa, porque a los antecedentes arqueolgicos y antropolgicos se suman
fuentes escritas de origen griego y romano. Por esto podemos decir que a partir del 1000
a.C. comienza la historia de Espaa propiamente.
LA PREHISTORIA ESPAOLA
Es un perodo del que sabemos muy poco en cuanto al derecho, debido a que las
fuentes de informacin no son escritas, se trata de elementos arqueolgicos y
antropolgicos que permiten conocer la poca en que vivieron ciertos asentamientos
humanos.
El trabajo de arquelogos y antroplogos ha demostrado que en la pnla ibrica se
desarrollaron varias culturas prehistricas, unas de origen europeo y otras de origen
africano.
beros
celtas
celtberos
tartesios (tudetanos)
cntabros
vacsseos
vascones
fenicios
griegos
cartagineses
Los tartesios cayeron en desgracia al ser derrotados los griegos en el ao 535 a.C.
por los cartagineses (batalla naval de Alalia). Esta derrota fue fatal porque los
cartagineses van a Espaa y hacen tributarios a los tartesios. Esta imposicin gener un
conflicto que culmina con la destruccin de los tartesios en el ao 509 a.C.. (segn
Schulten)
EL DERECHO DE LOS PUEBLOS PROTOHISTORICOS. PRINCIPIO DE
PERSONALIDAD DEL DERECHO. PACTOS DE HOSPITALIDAD Y CLIENTELA
Cada comunidad contaba con normas jurdicas aplicables solamente a los
miembros de esa comunidad. En consecuencia, esas normas no se aplicaban a extraos.
Esta realidad jurdica se daba en el mbito de grupo familiar y en el mbito de grupo local
(poblado), integrado por varias familias. Este sistema jurdico cerrado dificultaba la
contratacin entre personas que pertenecan a comunidades distintas. En esta poca
surgieron dos vas para flexibilizar el sistema jurdico y permitir que el derecho de una
comunidad pudiera aplicarse a un extrao, estos sistemas fueron los pactos de
hospitalidad y clientela.
PACTOS DE HOSPITALIDAD: Acuerdos entre dos comunidades, en virtud de los cuales
se acordaba en ciertas materias extender el derecho a un sujeto perteneciente a otra
comunidad, existiendo reciprocidad. Existen testimonios que dan fe de su realizamiento.
Por ejemplo, se han encontrado medallas llamadas teseras, que eran pasaportes de la
poca, con ellas el sujeto que iba a otra comunidad para contratar deba portar estas
medallas donde constaba el nombre de los pueblos que haban pactado, la fecha y
vigencia del pacto.
Uno de los hallazgos ms famosos se hizo en Astorga, donde se encontraron
muchos de estos distintivos, uno de ellos fechado en el 27 a.C., entre dos comunidades:
los desoncos y los tritianos.
El pacto de hospitalidad operaba entre comunidades y no entre particulares. Estos
pactos dejan a las partes contratantes en igualdad frente a ciertos actos jurdicos.
PACTOS O RELACIONES DE CLIENTELA: Su efecto es el mismo que el de los pactos
de hospitalidad. La diferencia radica en que la clientela era un acuerdo entre particulares.
En este pacto encontramos dos partes:
1.- PATRONO: significa protector o padre. El patrono es aquella persona que tiene la parte
ms fuerte del pacto, que ofrece proteccin y seguridad a cambio de ciertos servicios.
Normalmente ofrece tierra.
2.- CLIENTE: Presta servicios agrcolas, ganaderos y a veces mineros a utilidad del
patrn. El cliente se va a regir por el derecho de la comunidad del patrono.
Entre los celtberos existi una forma especial de clientela, la clientela militar,
donde se obliga al cliente a acompaar a la guerra al patrono. Cuando la clientela es
militar tiene la particularidad que el cliente presta un juramento donde se compromete
teniendo a los dioses de testigo. El objeto de este juramento es ofrecer su propia vida a
los dioses a cambio de la vida de su patrono si es necesario. Si el patrono mora, el
cliente optaba por una especie de suicidio, que consista en pelear hasta morir para
remendar el fallo que significaba la muerte del patrn.
Los romanos llamaron a este pacto devotio iberia (devocin ibrica) y lo
incorporaron al derecho romano militar. Esta institucin les result muy beneficiosa ya que
los legionarios, a travs de este pacto deban servir siempre en la misma legin.
Exista un cuerpo de elite donde llegaban los mejores llamada guardia pretoriana,
que tena por finalidad cuidar al emperador y a Roma. El juramento de fidelidad de los
legionarios al emperador era un acto jurdico muy parecido al que hacan los celtberos.
LEGION: Cuerpo armado integrado por 5000 hombres, que tena vida propia.
Los fenicios tuvieron pueblos rivales que amenazaban su independencia, como los
asirios y los babilonios, quienes por mucho tiempo pelearon entre ellos, pero en un
momento se unieron para conquistar la costa. En el ao 573 a.C. cae en manos de los
asirios la ciudad de Tiro. Ese ao Ciro II, rey de los asirios, se apoder de esta ciudad
fenicia. Esto afect a las colonias en Espaa que quedaron desprotegidas y a merced de
la influencia de griegos y tartesios.
Legado cultural: En primer lugar se ha dicho que el nombre de Espaa se debe a los
fenicios. stos llamaron a la pnla Hispana (tierra oculta, lejana/tierra de conejos). Esta
expresin fue latinizada por los romanos: Hispania.
Por otro lado existe evidencia de que los indgenas
espaoles usaron la moneda fenicia a modo de cambio. Adems estos indgenas
conocieron y utilizaron el alfabeto fenicio.
La influencia fenicia tambin es notoria en el arte indgena espaol.
LOS GRIEGOS: Su llegada se calcula en el ao 800 a.C.. El avance griego fue posible en
parte por la crisis que afect a las ciudades fenicias.
A los griegos generalmente se los estudia destacando su veta intelectual, pero se
olvida destacar otra faceta de ellos: fueron grandes navegantes y comerciantes,
compitieron con los fenicios en el control del Mediterrneo fundando colonias en la costa
europea y africana.
La expansin griega sobre Europa occidental: La colonia griega ms antigua fue una
creada en el ao 900 a.C. en la costa italiana, que se denomin Kyme. (ciudad fundada
por los griegos originarios de Eubea). Desde ah se inicia un avance hacia la costa
francesa y espaola, porque poco despus de la fundacin de esta ciudad fundan en
Francia otra colonia llamada Massalia (hoy Marsella), otra en la isla de Crcega llamada
Alalia. En Espaa el avance griego signific la fundacin de varias colonias a partir del
ao 800 a.C., como por ejemplo: Rhode (en la costa mediterrnea), Mainake (cerca de
Mlaga), Hemeroscopion (cerca de Valencia, corresponde a un balneario llamado Denia),
Emporion (Asturias), Sagunto (Alicante) y Alonis (fundada en la regin de Terracona).
No existe informacin de cmo se organizaban polticamente estas colonias.
Segn se cree lo hacan al igual que Marsella: un senado con 600 miembros vitalicios,
quienes anualmente realizaban una eleccin interna para elegir a 15 senadores que se
haran cargo de la administracin.
Principales caractersticas del derecho griego: tuvieron leyes escritas, fijadas en
lugares pblicos (calles, plazas, mercados) para que pudieran ser conocidas por la
poblacin. Dentro del derecho griego existi la esclavitud. Nace en la antigedad como
una institucin a travs de la cual se le perdonaba la vida a los capturados en guerra.
Tambin llama la atencin una serie de leyes que prohiban el lucro excesivo.
Estaba prohibido usar joyas y vestidos finos en ceremonias pblicas.
Las leyes griegas prohiban a las mujeres beber alcohol. Dentro de este derecho
un rea muy importante era el derecho de comercio: crearon una serie de normas
jurdicas que regulaban el comercio martimo. Estas normas comerciales fueron
importantes en todo el Mediterrneo. Por ejemplo, algunas de stas se incorporaron al
derecho romano, y a travs de ste pasaron a formar parte del derecho de occidente.
Especial relevancia tienen unas leyes de comercio originarias de la isla griega de Rodas.
Los rodios se rigieron por algunas normas que regulaban el comercio martimo y que
luego se incorporaron al Digesto (en el libro XIV) que se conocen con el nombre de leyes
rodias. Algunas son:
- Ley de avera: regula las situaciones que pueden producirse en caso de naufragio o
posible naufragio de un barco mercante. Segn esta ley si un barco mercante corre el
riesgo de naufragar, el capitn del barco puede ordenar que todo o parte de la carga
sea botada al mar. Regula el problema de las indemnizaciones, deca que en primer
lugar responden el dueo del barco y tambin aquellas personas que hubieren
recogido la carga en la costa, si queran retenerla tenan que pagar su valor. Tambin
seala que si la carga era botada slo en parte, tambin resultaban obligados al pago
los dueos de la carga o los que la salvaran.
Ley sobre prstamos a la gruesa ventura: tuvo por finalidad conseguir recursos
econmicos para financiar las empresas navieras. Al parecer, en esta poca no era
fcil conseguir este financiamiento por el alto riesgo de estas empresas.
La ley dice que aquellos que financien empresas nuticas tenan el derecho a
cobrar un inters mayor que el corriente por el dinero prestado, pero si el barco
naufragaba o sufra una avera, los acreedores deban dar mayores plazos y
facilidades para exigir el pago.
Ley sobre fletamento: regulaba las obligaciones de cada una de las partes en este
contrato.
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ESPAA ROMANA
LA ROMANIZACION DE ESPAA
Este proceso se inicia en el ao 218 a.C. Romanizacin fue un proceso en virtud
del cual Roma difunde en los pueblos de los territorios conquistados su estilo general de
vida, hacindolos participar de su cultura (grecorromana), de su idioma (el latn), de su
religin (inicialmente politesta), de su rgimen administrativo municipal y de su derecho
(derecho romano).
Dentro de la romanizacin se pueden distinguir tres aspectos:
1.- Romanizacin militar o conquista
2.- Romanizacin administrativa
3.- Romanizacin jurdica.
Aspectos generales de la romanizacin
orbe
urbe
ROMA
limes
El centro poltico es Roma. Ah (urbe) rige el derecho romano plenamente, o sea,
el estatuto jurdico del ciudadano romano, los cuatro ius que lo integraban eran:
- ius comercii: Quien tiene el ius comercii tiene capacidad jurdica para celebrar ciertos
actos jurdicos: contratos relativos a los bienes, de carcter patrimonial (compra-venta,
permuta, arrendamiento, hipoteca y otros.).
- ius connubii: Capacidad jurdica para celebrar las justas nupcias romanas
(matrimonio), y esencialmente, fundar una familia de acuerdo con el derecho romano.
Surgen instituciones como la patria potestad y la potestad marital.
- Ius sulfragii: capacidad jurdica para elegir y ser elegido, es decir, para elegir a los
integrantes de ciertos rganos pblicos como el senado y los comicios.
- Ius honorum: capacidad jurdica para ingresar a la carrera del honor (magistratura).
Carrera de carcter jerrquico y ascendente.
El ciudadano romano tiene estas cuatro capacidades jurdicas. Ius significa: capacidad
jurdica.
Orbe o mundo romano: est constituido por todos los territorios conquistados por Roma,
y es ah donde va a tener lugar la romanizacin. El orbe comienza donde termina la
ciudad de Roma, y se extiende hasta el lmite imperial (limes), los territorios de Espaa se
integran al orbe romano a partir del 218 a.C.. Entran en este proceso de romanizacin y
gradualmente se va a regir este orbe por el derecho romano.
Fuera del orbe habitan una serie de pueblos que los romanos llamaron barbarii
(extranjeros). Se llamaba as a los germanos, algunas comunidades celtas y otras
poblaciones orientales como los hunos.
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federadas (4)
no federadas (6)
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incluye el ius conubii y ius comercii; y como ius latii minus, que significa que slo se ha
otorgado el ius comercii.
En Espaa con Vespasiano las ciudades indgenas pasan a la categora de municipios
latinos. Aqu la estructura poltica es la misma, pero con algunas diferencias.
Instituciones de las ciudades provinciales
MAGISTRATURAS
Se regan por cuatro grandes principios que regulaban la actuacin de los
magistrados:
(a) colegialidad
(b) pluralidad
(c) gradualidad
(d) temporalidad
(a) COLEGIALIDAD: cada una de las magistraturas era ejercida por dos o ms personas,
con el objeto de que exista en las magistraturas un derecho recproco (intercessio) o
derecho de veto, o sea, una magistratura poda oponerse a las decisiones del o los
magistrados, en forma fundada. El objetivo es que sus decisiones se adopten de
comn acuerdo, con la aprobacin tcita del otro magistrado.
(b) PLURALIDAD: al igual que en Roma cada magistratura ejerca funciones distintas
segn el mbito en que se deba actuar, y as en las ciudades provinciales existan tres
categoras de magistrados:
-
Duoviri (Quatorviri)
Aediles
Questores
duoviri: Tiene imperio (poder de mando militar sobre las tropas de la ciudad). Adems
convoca al senado y a los comicios, y preside sus reuniones. Tiene iurisdictio (facultad
para actuar como juez en asuntos civiles y militares de menor importancia). El juez por
excelencia es el gobernador provincial. Cada cinco aos este magistrado era investido
con los poderes del censor, es decir, deba realizar el censo en esa ciudad y la poblacin
que dependa de ella. El censo no slo tiene una dimensin demogrfica, porque cuando
se realiza, el censor debe ubicar a las personas por orden de capacidad econmica o
tributaria con el objeto de llenar las vacantes que existan en el senado local o curia
municipal. Los senadores adems de sus acciones legislativas eran los responsables de
recaudar los impuestos. Deban ser de buena situacin econmica, ya que si un
ciudadano no pagaba los impuestos el senador deba responder con sus medios.
aediles: Encargados de la vigilancia, de la polica de las calles, mercados y edificios
pblicos. Podan aplicar multas a los que infringan las normas que regulaban el uso de
estos lugares.
questores: Encargados de la administracin y cuidado del erario (fondos municipales).
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El derecho romano vulgar y sus caractersticas han sido estudiados sobre todo
respecto a occidente. Tambin se manifiestan en oriente pero sus huellas han sido
borradas (son muy poco notorias) ya que oriente se mantuvo y restaur la tradicin del
derecho romano clsico.
Las principales caractersticas del derecho romano vulgar son:
(1) Se observa una simplificacin de los conceptos jurdicos. Por ejemplo el concepto de
posesin tapa el concepto de dominio (se ampla). En el derecho vulgar se utiliza la
expresin posesin de derecho para referirse al dominio, y posesin corporal para
referirse a la posesin propiamente tal.
(2) Degradacin, limitacin del derecho de propiedad. ste en la poca clsica es un
derecho absoluto (disposicin, uso y goce). En esta poca del derecho romano vulgar
surgen formas de propiedad sujetas a un servicio, como por ejemplo la propiedad que
tienen las corporaciones. Surgen formas de propiedad indisponibles, propiedades
limitadas por tiempo. Por eso se ha dicho que en ciertos casos el derecho del
propietario est muy cerca del simple usufructo, o sea, el propietario no tiene la
facultad de disponer, slo la de uso y goce. Un ejemplo de esto es lo que ocurre con el
marido respecto a los bienes dotales. En la poca clsica se tiene la facultad de
disponer de estos bienes.
Otro ejemplo sucede con los bienes de los hijos que en el derecho clsico el padre
administraba y dispona de ellos. En el derecho vulgar no puede disponer de ellos. Lo
mismo ocurra en el caso de los bienes de los cnyuges vueltos a casar, donde stos
aportan bienes del matrimonio anterior. En el derecho clsico el marido tena
disposicin de esos bienes que la mujer trae del otro matrimonio.
(3) Predominan en materia civil sanciones del derecho penal. Se sancionan actos
jurdicos civiles viciados con sanciones del derecho penal, y no del derecho civil. No
se sanciona con nulidad, sino con multas y se deja el acto como vlido.
(4) Se reciben influencias del derecho germnico que terminan por modificar las
instituciones romanas. Como ejemplo los autores citan como institucin modificada al
contrato de mutuo y de comodato, que el derecho romano defina muy claramente y
que son modificados por el derecho germnico.
La modificacin consiste en que: el comodato es un prstamo de uso que obliga a
restituir la cosa (la misma); en cambio el mutuo es un prstamo de consumo, o sea,
el que recibe la cosa (el mutuario) puede consumirla, pero debe restituir una cosa
similar (del mismo gnero y calidad). El derecho romano los diferencia bien.
En cambio por influencia del derecho germnico, en la etapa del derecho romano
vulgar se habla de prstamo y esta distincin no tiene importancia.
El derecho romano vulgar tiene dos causas que le dieron origen:
(a) Se habla de una causa externa: el derecho romano despus de Caracalla que se
aplica en las provincias recibe influencia de las costumbres provinciales y resulta
modificado.
(b) El derecho romano vulgar surge por una causa interna, que proviene desde dentro del
derecho romano y que tiene relacin con las fuentes de este derecho y su importancia.
Lo que ocurre es que en la etapa clsica el derecho romano puede ser considerado
como un derecho flexible, que se va adaptando a los cambios, a nuevos problemas a
travs de la jurisprudencia. Los juristas a travs de su trabajo crearon derecho.
Sin embargo en el s II dc, y ms notoriamente en el s III dc la jurisprudencia
pierde importancia como fuente del derecho porque el emperador la limita a travs de
sus leyes. El ius respondendi termina por ser una facultad que depende del emperador
y no de los juristas.
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En el s III los emperadores dictaron las famosas leyes de citas: leyes del
emperador en las que l dispona qu juristas podan ser citados en juicio y que tienen
valor legal. La ms conocida es la del ao 426 dc, y corresponde al emperador
Valentiniano III. En ella se dice que slo se puede invocar en juicio a Papiniano,
Paulo, Ulpiano, Modestino y Gayo (tribunal de los muertos).
El derecho romano pasa a ser esttico, contenido en leyes que no cambian.
Frente a esto, cuando el derecho romano tuvo que ser aplicado en las provincias no
fue capaz de adaptarse y por eso fue modificado por la costumbre provincial.
(5)Desde Constantino hasta el ingreso en la pnla de los pueblos germanos: En esta
poca son tres las caractersticas que sobresalen:
(1) Se imponen en el mundo romano las costumbres, los usos y modos de vida
germnicos, producto de las migraciones.
(2) Se refiere a la consolidacin del cristianismo como religin nica y oficial de todo el
imperio romano, y que termina por influir sobre el derecho y lo modifica para adecuarlo
a la doctrina cristiana.
(3) La crisis del municipio dentro del imperio, lo que trae consigo la ruralizacin de la
sociedad romana. La sociedad romana sufre un proceso de migracin de la ciudad al
campo, lo que significa para el imperio un gran problema, de orden tributario
principalmente.
El imperio romano era un conjunto de ciudades organizadas municipalmente. Existan
en
ellas tres instituciones: magistraturas, senado y comicios. Esta estructura era importante
para la recaudacin de impuestos. Los senadores tenan la tarea de recaudar los tributos
de un distrito urbano, para ello era esencial que la poblacin viviera en el radio urbano.
Hasta principios del s III dc este esquema urbano funcion de manera estable. La
recaudacin de los impuestos permita solventar los gastos pblicos, sin embargo a partir
de esta poca (200 dc aprox.) La situacin comienza a cambiar y se observa un aumento
en la carga tributaria que deben soportar los ciudadanos. Se crearon nuevos tributos y se
alzaron la tasa de los ya existentes, de manera que la carga tributaria termina por ahogar
a los ciudadanos romanos.
En las provincias las aristocracias vinculadas al senado provincial se arruinaron,
porque eran ellos personalmente responsables del pago de los impuestos. Este fue un
proceso en cadena que comienza con la presin sobre los senadores, los que a su vez,
presionan a los contribuyentes, muchas veces de mala manera. Los contribuyentes van a
salir de la ciudad y se van a refugiar en el territorium, donde se desarrollan las actividades
agrcolas y ganaderas.
En la etapa del bajo imperio (s. III en adelante) al trasladarse la poblacin urbana
al territorium, ste comienza a adquirir autonoma, y en consecuencia, las personas que
all se establecen van a tener relaciones jurdicas con los propietarios rurales diferentes a
las de las ciudades. Se dificulta el cobro de impuestos.
El poder central va a reaccionar interviniendo los municipios, o sea, el municipio
que era autnomo ahora es objeto de intervencin, la que tiene por objeto cobrar los
impuestos a travs de agentes fiscales, con la idea de que de esa forma se podra
mejorar el cobro de los impuestos. Estos agentes actan sobre el senado y los
magistrados.
Hubo dos tipos de agentes fiscales:
(a) curator civitatis
(b) defensor civitatis
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instaura el culto pblico a la diosa Roma y al emperador. Tanto en las provincias como en
Roma se rinde culto al emperador. Segn el ius sacrum haba normas que establecen
diferencias en el culto al emperador en provincias y en la urbe. En provincias se renda
culto al emperador en ejercicio (vivo); en cambio en Roma se renda culto al emperador
ya fallecido y acreedor de la apoteosis, funeral tremendamente solemne donde la
ciudadana de Roma presenciaba la incineracin del emperador, y se iniciaba el culto.
El cristianismo va a reemplazar a esta religin pagana. Podemos decir que el
hecho espiritual de mayor trascendencia ocurrido en el mundo romano fue el surgimiento
del cristianismo, que va a influir poderosamente en el derecho.
La personalidad histrica de Jess y su doctrina las conocemos no slo a travs
de fuentes cristianas, sino tambin de fuentes paganas y judas.
Entre las fuentes paganas o romanas podemos mencionar los escritos de Tcito
donde hay referencias a Cristo (los anales). Aqu Tcito seala que a esta religin se le ha
denominada cristianismo debido a que su fundador es Cristo, que segn este romano fue
condenado a muerte bajo el gobierno de Tiberio en el ao 33.
Otros autores paganos que hacen referencia a Cristo son: Suetonio, Plinio el
joven. Este ltimo escribi: La vida de los doce Cesares. En esta obra se incluyen unas
cartas que ste dirigi al emperador, donde le informa la ubicacin e las comunidades
cristianas dentro del imperio. Estas fuentes paganas son todas del ao 100 a 120 de
nuestra era.
Por otro lado estn las fuentes judas:
Flavio Josefo: autor de dos obras histricas: La guerra juda (79 dc) y Antigedades
judas (93 dc), donde hay referencias a Cristo.
Talmud: texto posterior (s.VI dc). Conjunto de leyes rabnicas. Aqu existe una
referencia bien directa a Cristo, se relata el episodio de Jess en la sinagoga; y se
habla de porqu los rabinos condenaron a Cristo, y se dice que Jess fue condenado
a muerte antes de la Pascua juda por engaar y seducir a los judos con
encantamientos.
Por otro lado estn las fuentes cristianas, donde destacaremos los libros del Nuevo
Testamento. Hay cuatro evangelios donde vamos a encontrar el relato del nacimiento,
vida, pasin, muerte y resurreccin de Cristo.
El evangelio ms antiguo es el de san Marcos (60 dc), luego le siguen el de san
Lucas (62 dc), el de san Mateo (64 dc), y finalmente el de san Juan (100 dc).
Otro libro importante es el de las Epstolas de San Pablo, dirigidas a diferentes
comunidades cristianas. Otro importante es el de los Hechos de los Apstoles, donde
relata la vida de stos. Tambin encontramos el Apocalipsis, que es una revelacin que
dios hace a san Juan, donde se enuncia el fin de los tiempos, la segunda venida de
Cristo.
Dentro de los autores cristianos que han estudiado el Apocalipsis surgi una
doctrina llamada milenaristas, que sostienen que llegado Cristo a la tierra por segunda
vez no se producir de inmediato el juicio final, sino que l reinar por mil aos antes. El
fundador de esta doctrina fue Manuel Lacunza (jesusta chileno) que escribi La venida
del mesas en gloria y majestad.
PREDICACION DEL CRISTIANISMO. SU DIFUSION EN EL IMPERIO ROMANO Y EN
ESPAA
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A partir del siglo III dc, al difundirse la religin y la moral cristiana, los juristas
postclsicos y el derecho romano justinianeo conocido como derecho romano de
oriente, adoptan muchos de los preceptos cristianos. Sin embargo la cristianizacin
del derecho romano no fue en su conjunto obra de juristas, sino ms bien
consecuencia del trabajo de la propia iglesia, que a travs de sus propios obispos y
sacerdotes recomend a sus fieles que cumplieran en su vida con las enseanzas de
Jess, que adecuaran su vida a como l vivi. Esto significa que el cristianismo es una
doctrina de redencin moral o interna.
Plantea que si cada persona cambia internamente, se va a producir solo el cambio
de las instituciones. Por este camino el cristianismo provoc cambios profundos en el
derecho romano:
(1) en el concepto de derecho.
(2) En el terreno del derecho pblico
(3) En el rea del derecho privado (matrimonio, patria potestad, potestad marital)
(4) En el rea de la esclavitud
(5) en cuanto se reconocen privilegios a la jerarqua de la iglesia
(6) en la vida pblica romana
(7) En el derecho penal y en el procedimiento penal romano.
(1)Influencia del cristianismo en el concepto de derecho:
Segn la doctrina cristiana el derecho no depende del arbitrio del hombre ni de la
voluntad del Prncipe, sino que recibe su fuerza y tiene su origen en Dios, es decir, Dios
es autor de leyes y principios jurdicos superiores que se conocen como principios del
derecho natural, que derivan de la naturaleza del hombre, derivan de Dios que ha creado
al hombre con esa naturaleza. Esto significa que las leyes positivas deben enmarcarse
dentro de la ley divina y natural, es decir, que la ley humana es una consecuencia
necesaria de la ley superior.
Por ejemplo las leyes que castigan el homicidio son una consecuencia de una ley
natural. Nuestra naturaleza nos indica que esa actitud se debe castigar.
Esta forma de entenderse el derecho dio origen a la doctrina del derecho natural
catlico (santo Toms de Aquino). El derecho natural catlico tiene un fuerte desarrollo
durante los siglos XVI y XVII en Espaa, con autores como Domingo Soto, Francisco
Surez y otros.
(2)Influencia del cristianismo en el derecho pblico:
El derecho pblico romano se ve modificado por la distincin entre poder temporal
y poder espiritual. Ambos derivan de dios, pero recaen en reas distintas: el poder
temporal gobierna la sociedad temporal, y el poder espiritual la sociedad religiosa. Esta
distincin deriva de una frase de Cristo: Dad al Cesar lo que es del Cesar y a Dios lo que
es de Dios. Segn esta distincin se gobierna el mundo por dos poderes.
El poder temporal en la poca romana (representado por el emperador),
especialmente en occidente, se va debilitando. En el ao 476 dc el emperador es
reemplazado por los reyes romano-germnicos. Frente a un poder espiritual que se
mantiene representado por el Papa.
Esta distincin se proyecta en el tiempo, a travs de toda la edad media y
repercute hasta hoy. Durante la edad media existi una doctrina que explicaba la
existencia de dos poderes: Doctrina de dos espadas. Se llam as a esta doctrina por un
pasaje del evangelio donde aparece un dilogo entre Cristo y los doce apstoles, donde
Cristo les pregunta si tenan armas, al o que los apstoles respondieron que tenan dos
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espadas. Los autores de la edad media le dieron una interpretacin jurdico-poltica a este
dilogo, y resolvieron que para gobernar el mundo bastan estos dos poderes,
representados por estas dos espadas.
En el derecho indiano el poder temporal tena atribuciones sobre la iglesia, porque
el rey tena obligaciones de carcter espiritual, bsicamente el evangelizar a la poblacin
americana. Estas atribuciones se conocan como Real patronato indiano. Por mucho
tiempo la relacin entre el poder temporal y espiritual se canaliz a travs de este real
patronato indiano. En el caso de Chile, esta unin se mantuvo hasta 1925. Ese ao la
constitucin promulgada separ iglesia y estado.
Las consecuencias de esta doctrina se refieren a las limitaciones que afectan el
ejercicio del poder. El poder temporal al derivar de dios est limitado. Significa esto que el
poder debe ejercerse de acuerdo a ciertos principios que lo limitan: bsqueda del bien
comn, dar leyes justas.
En la doctrina cristiana se explica que el poder debe ejercerse de esta forma,
diciendo que si Dios es justicia resulta impensable que haya entregado el poder para que
otro cometa injusticias.
(3)Influencia del cristianismo en el derecho privado:
Influy principalmente en tres aspectos: matrimonio, patria potestad y potestad
marital.
Con respecto al matrimonio esta influencia es muy importante porque incorpora al
matrimonio el elemento la de indisolubilidad, es decir, que el matrimonio termina slo con
la muerte de uno de los cnyuges, porque el matrimonio simboliza a la unin entre Cristo
y su iglesia que es permanente y para siempre. El matrimonio es elevado a la categora
de sacramento.
Inicialmente, por influencia romana, se suprimen causales de divorcio. San Agustn
de Hipona (s.V) se refiere a este tema diciendo: Segn la ley de Roma te es lcito
despedir a tu mujer y volver a contraer nupcias; segn la ley de Cristo el que hace esto
comete adulterio... y agrega despus de tu muerte vas a ser juzgado por la ley de Cristo
y no por la ley de Roma...
Las legislaciones de occidente han ido disolviendo este vnculo de indisolubilidad.
El derecho cannico contempla la nulidad del matrimonio religioso, es decir, que
existen causales por las cuales nunca ha existido un matrimonio.
Con respecto a la patria potestad (facultades del padre sobre los bienes y
derechos del hijo) y la potestad marital (facultades del marido sobre los derechos y bienes
de la mujer), el cristianismo reconoce la dignidad del ser humano, y por eso se promueve
el respeto a la dignidad de la persona sin ningn tipo de distincin. As la patria potestad
del derecho romano resulta modificada por el cristianismo. sta en el derecho clsico
entregaba grandes atribuciones al padre, por ejemplo, el padre poda vender o matar al
hijo. El cristianismo suprime estas facultades, entendiendo que la patria potestad se
estableca a favor del hijo, para protegerlo. En las leyes posteriores al cristianismo por
ejemplo, el padre tienen facultades para castigar al hijo (castigo paternal).
En la potestad marital, con influencia del cristianismo se la entiende como una
institucin que debe entregar igualdad para ambos cnyuges, entendindose que debe
protegerse la dignidad de la mujer.
(4)Influencia del cristianismo en la esclavitud:
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que hoy tiene mucha importancia en la zona oriental de Europa y en algunos sectores de
Asia.
En la segunda mitad del siglo XX se han hecho esfuerzos por parte del Papa y el
Patriarca para restablecer la unidad de la iglesia.
El emperador de oriente tuvo que hacer frente a la ofensiva musulmana en el siglo
VII. Aqu comienza la expansin islmica, que tena por objeto apoderarse de las
provincias del imperio romano de oriente, las que una a una fueron cayendo en manos
musulmanas. Durante la edad media, con la iglesia dividida, los cristianos de occidente no
ayudan en la defensa de oriente. Durante Las Cruzadas los catlicos (cristianos de
occidente) atacaron Constantinopla a mediados del siglo XIII. Esta divisin de los
cristianos facilit la conquista islmica. Por ejemplo al finalizar la cuarta cruzada, los
soldados occidentales de desviaron a Bizancio, saquearon la ciudad y la dominaron por
ms de medio siglo, entre los aos 1204 y 1261.
A pesar de esto el imperio oriental se mantiene. Sin embargo a mediados del siglo
XIV los turcos musulmanes han controlado todas las provincias africanas y del medio
oriente (Egipto, El Lbano, Israel y parte de Siria). El ao 1354 los turcos musulmanes
cruzan el estrecho que separa Europa de Asia y se ubican a las puertas de Bizancio. La
ciudad logr subsistir, y por eso los turcos musulmanes optaron por dominar las zonas
aledaas (Grecia y Los Balcanes) para evitar que la ciudad fuese ayudada.
Finalmente Bizancio queda totalmente aislada, y el ao 1453 el ejrcito musulmn
encabezado por Maomet II con 160.000 hombres le pone sitio. El emperador de esa
poca, Constantino XI, resisti ms de dos meses en una gran desigualdad, porque los
soldados que defendan la ciudad no eran ms de 8.000.
El Papa hizo un llamado a los cristianos de occidente para que ayudaran a
Bizancio, ayuda que no lleg, y esta ciudad cae en manos de los musulmanes.
Termina as la historia del imperio romano de oriente. Hoy esa ciudad (Bizancio) es
parte de Turqua y se llama Estambul (provincia turca europea).
CAPITULO IV
ESPAA VISIGODA TEMPRANA EDAD MEDIA ESPAOLA. EPOCA ISIDORIANA
Epoca Isidoriana como un reconocimiento al ms destacado intelectual y jurista de
la poca: San Isidoro de Sevilla.
Temprana edad media porque en esta poca surgen las ms importantes
instituciones polticas de la Espaa medieval.
Esta etapa se inicia en el ao 409 dc, con la entrada a Espaa de los pueblos
germnicos, y se extiende hasta el 711, cuando se produce la invasin islmica a Espaa
y la destruccin del reino hispano visigodo.
Migraciones germnicas
Traslado de estos pueblos desde el norte de Europa hasta el imperio romano de
oriente y occidente. Es ms preciso hablar de migraciones y no de invasiones, ya que la
entrada de estos pueblos al imperio fue producto de un proceso lento, gradual, que
transcurre a lo largo de tres siglos (200 - 500 dc). La palabra migracin tambin significa
que estos pueblos se trasladaron completos, no slo el ejrcito, buscando un nuevo
territorio donde asentarse.
Este proceso culmina aproximadamente en el siglo VI dc. Las fuentes de
conocimiento de este proceso son en general de origen romano. Por ejemplo, una obra
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visto con malos ojos en Roma por un grupo de patricios que crean que era peligroso
entregarle ms poderes. Sin embaros sus triunfos y aportes al imperio, esta desconfianza
llev a que el emperador Honorio ordenara una conspiracin en su contra, que le dio
muerte en el ao 408. Esto signific que muchos soldados de origen brbaro se pasaran
al bando de los visigodos.
Ese mismo ao, tras la muerte de Estilicn, Alarico I pone sitio a Roma. Honorio
logra frenarlos, y se firma otra tregua, muy costosa para el imperio romano: se firma la
paz con el compromiso de entregar una provincia romana al rey visigodo.
Los romanos no cumplen con este pacto, intentan asesinar al rey visigodo, pero
ste avisado de la conspiracin se salva, y como represalia avanza sobre Roma (agosto
del 410), entra, y saquea la ciudad por tres das. Como parte del botn Alarico I se lleva a
la hermana del emperador romano: Gala Plazidia.
Luego del saqueo los visigodos se refugian en el sur de Espaa, y al poco tiempo
Alarico muere, y es elegido rey Ataulfo. Se dice que los visigodos, para evitar que su
tumba fuera profanada, secaron un ro, y lo enterraron en el lecho.
Ataulfo firma un pacto con Honorio el ao 414, en virtud del cual Roma y el rey
visigodo se comprometen a canjear prisioneros, y el emperador asume el compromiso de
entregar a los visigodos una provincia romana donde ellos pudiesen formar un Estado. De
este pacto lo nico que no se va a cumplir es la entrega de la hermana del emperador,
con la que Ataulfo contrae matrimonio. Este matrimonio representa un cambio de actitud
de los visigodos frente a Roma. Alarico alguna vez declar que era su intencin hacer
desaparecer el nombre de Roma. En cambio Ataulfo busca un acercamiento entre ambos
pueblos.
El ao 415 fallece Ataulfo y es elegido rey Walia. Este rey recibe de los romanos
una provincia: Aquitania II,donde los visigodos van a fundar su reino con capital en Tolosa
(418), por lo que se llama tambin reino visigodo tolosiano
En el acuerdo firmado entre el emperador de Roma y el rey visigodo se dej
constancia que 2/3 del territorio de Aquitania II pasaran al dominio de los visigodos,
dejando el otro tercio en manos de los galo romanos (antiguos habitantes de esa
provincia).
La historia de este reino podemos estudiarla dividindola en dos grandes etapas:
(1) Reino visigodo tolosano (418 507): En esta etapa los visigodos se disputaban la
Galia con los francos. Los visigodos eran arrianos y los francos catlicos. Era rey de
los francos en esta poca Clodoveo, y de los visigodos Alarico II. El ao 507 los
visigodos son expulsados de la Galia por los francos luego de ser derrotados en la
batalla de Voill. Luego de esto los visigodos pasan a Espaa, donde fundan su reino.
(2) Reino hispano visigodo o toledano (507 711): Este reino se puede subdividir en
un perodo arriano y en uno catlico, puesto que el ao 589 los visigodos se
convierten al catolicismo, lo que va atener una serie de consecuencias tanto polticas
como legislativas.
Esta conversin se produce por una serie de factores: los visigodos desde que
llegan a Espaa estn rodeados de pueblos catlicos. En Espaa exista un reino
suevo (en Galicia) que era catlico.
Los visigodos se establecen en centro norte de Espaa, en lo que hoy es Castilla
la Vieja, Asturias y Len. En el sur existan an ciudades bajo el dominio del
emperador romano de oriente (catlicos).
Los reyes visigodos lucharon por mantener la religin arriana. El ltimo rey arriano
fue Leo Vigildo, quien fue un buen gobernante, reform las instituciones polticas y
logr mantener a los visigodos como arrianos. Uno de los hijos de Leo Vigildo se
transform al catolicismo: Hermenegildo. Lo que signific un problema poltico, porque
Leo Vigildo tena temor de que los catlicos lo transformaran en su lder y se produjera
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Esta estructura es la que tiene el Aula Regia desde fines del s. VI (Leo Vigildo) y
que va a conservar hasta la destruccin del reino.
SENATUS
Asamblea integrada por la nobleza y el alto clero (los obispos). Su funcin principal
es elegir al rey. Tambin interviene en la promulgacin de las leyes, y deba pronunciarse
adems sobre el indulto en caso de delitos graves. Tambin interviene en los juicios
contra algunos de sus miembros.
CONCILIOS
Asambleas de Obispos. Juegan un rol poltico desde la conversin de Recaredo
(ayudan al rey a legislar). Estas asambleas colaboraron estrechamente con el poder civil
en la preparacin de las leyes, especialmente en leyes relativas a la organizacin del
Estado. Esta colaboracin comienza con la conversin de Recaredo el ao 589. Desde
esa fecha se hizo costumbre que el monarca entregara al concilio proyectos de ley para
su estudio perfeccionamiento. En esta poca la influencia de los concilios era muy
grande, por el ascendiente intelectual y moral de los obispos. stos eran las personas
ms cultas, ya que fue la iglesia la que conserv las bibliotecas, los libros. Era en esos
lugares donde se estudiaba. Por eso no es casualidad que las universidades de Europa
surgieran en esos lugares (iglesias, monasterios, obispados).
Procedimiento de ayuda al rey para legislar: La prctica consista en que el concilio
era inaugurado por el rey, a travs de la lectura de un documento: tomo regio (equivale a
lo que hoy denominamos mensaje), que contiene los proyectos de ley que el monarca
somete al estudio de los obispos del concilio. Adems asisten al concilio miembros del
aula regia, que representan al monarca en el debate.
Los concilios procedan a estudiar estos proyectos, y luego se adoptaban
acuerdos. stos (acuerdos conciliares) tiene valor de ley cannica (son leyes de la
iglesia), los que se denominan cnones conciliares.
Si el monarca quera darles valor de ley civil, le bastaba con confirmarlos. Esta
confirmacin se hace a travs de una ley real, que recibe el nombre de ley confirmatoria
del concilio. As se comenz a legislar desde el ao 589. En la poca visigoda tuvieron
lugar en Espaa 37 concilios. De esos, 17 se celebraron en Toledo.
Concilios de importancia poltica:
(1) Tercer concilio de Toledo (589): Se convierte al catolicismo el rey Recaredo, cuyo
efecto ms importante es que los obispos pasan a ser consejeros del rey.
(2) Cuarto concilio de Toledo (633): Estuvo presente San Isidoro de Sevilla. Se
promulgaron leyes polticas que pretendan realzar el poder del monarca, y castigar el
delito de lesa majestad o traicin. Para esto se adopt la costumbre de ungir al rey
elegido, lo que tiene por objeto darle un carcter sacro a su persona. Es decir, que
quien atenta contra l, no slo comete un delito, sino adems un pecado., adems se
le pueden aplicar penas civiles y cannicas. Por ejemplo, se poda excomulgar a
aquella persona comprometida con actos subversivos.
(3) Octavo concilio de Toledo (653): Se aprob la primera edicin del Libro de los
jueces, que es la recopilacin de leyes civiles visigodas ms importantes.
(4) Dcimo tercer concilio de Toledo (683): Se aprobaron una serie de leyes que
consagraban derechos de los nobles frente a la corona, especialmente en materia
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procesal. Estas garantas con el tiempo se extendieron a todos los sbditos visigodos,
dando origen a lo que se llam Habeas corpus visigodo, institucin similar a lo que hoy
es el recurso de amparo.
(5) Doceavo concilio de Toledo: se redacta la 2 edicin del libro de los jueces, la cual
actualiza la primera
FUENTES DEL DERECHO HISPANO VISIGODO
Estn constituidas por:
La ley, que puede ser civil o eclesistica.
La costumbre
La literatura jurdica o doctrina.
LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO HISPANO - VISIGODO
Al hablar de leyes civiles nos referimos a normas escritas de los reyes visigodos,y
que van a estar contenidas en recopilaciones, que corresponden unas al perodo
tolosano, y otras al toledano.
En cuanto a la ley eclesistica o cannica, se trata de normas emanadas de la
iglesia, principalmente de los concilios en el perodo visigodo, que van a estar incluidas en
recopilaciones de leyes cannicas redactadas en Espaa durante los siglos VI VII.
Las leyes civiles: Emanadas del monarca. Durante el perodo tolosano (418 507)
encontramos tres textos jurdicos civiles:
Leyes teodosianas (419 467)
Cdigo de Eurico (475)
Breviario de Alarico (2 de febrero del 506)
k
Leyes teodosianas: Se llaman as porque fueron dictadas durante los reinados de los
reyes Teodorico I y Teodorico II. Al igual que las leyes posteriores aparecen redactadas en
latn. Su texto no lo conocemos, pero sabemos de su existencia por referencias que
hacen autores de la poca, como por ejemplo Sidonio Apolinar (430 472).
Sabemos tambin que estas leyes se referan principalmente al reparto de tierras
entre los visigodos y los galo romanos.
Cdigo de Eurico: Promulgado aproximadamente el 475. Se ha dicho que los visigodos
fueron los primeros germanos que se rigieron por leyes escritas y que las recopilaron.
Este cdigo sera la recopilacin de leyes ms antigua de todos los pueblos germanos.
Este cdigo lo conocemos por dos vas:
A travs de un manuscrito que recibe el nombre de palipsesto, papel grueso que se
guardaba enrollado y que era borrado para volver a escribir sobre l varias veces.
Aproximadamente el ao 1450 fue encontrado un palipsesto por los monjes
venedictinos del monasterio de San Germn de los prados, el que contena 54
captulos de lo que fue este cdigo. Uno de los estudios ms importantes de este texto
seala que debi contener unos 400 captulos. Actualmente este manuscrito se
encuentra en la Biblioteca del museo nacional de Pars.
A travs del Liber Iudiciorum o libro de los jueces, texto visigodo civil del siglo VII. En
este libro que contena en su primera edicin 526 leyes civiles, ms de la mitad de
ellas lleva una anotacin, un epgrafe, a las que se les denomina leyes antiguas, lo
que significa que fueron tomadas o del cdigo de Eurico, o del cdigo de Leo Vigildo.
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San Isidoro de Sevilla (autor visigodo del siglo VI y VII) seala que en la redaccin
de este cdigo participaron personas que conocan bien el derecho romano, que hasta
esa poca regan en la Galia. Menciona entre otros a Len de Narbona (Narbona: nombre
que reciba en esta poca el sur de la Galia).
El cdigo de Eurico tiene importancia tambin, porque al ser promulgado pone
trmino a la vigencia del derecho romano en territorio visigodo.
Breviario de Alarico: Promulgado en Tolosa el 2 de febrero del 506. Este breviario, se
ha dicho, que mejor representa al derecho romano vulgar en occidente. Contiene nada
ms que derecho romano vulgar, de aqu que se le domin tambin Lex romana
visigotorum. Este texto jurdico deroga al cdigo de Eurico, y representa un cambio
importante en lo jurdico, porque significa que los visigodos vuelven a regirse por el
derecho romano (vulgar), abandonando sus leyes civiles.
La razn que llev a Alarico II a promulgar este texto y volver al derecho romano
vulgar: los autores que han estudiado este tema afirman que la razn es de carcter
poltico. En esa poca en la Galia se libraba una guerra entre los francos y los visigodos
por el control de la provincia. En este conflicto los francos tenan la ventaja de ser
catlicos, al igual que la mayora de los pueblos que habitaban la Galia. Frente a esta
realidad, Alarico II lleva adelante una campaa de propaganda romanizante. Quiso atraer
la simpata de los galo romanos, para lo que promulg este breviario que contiene el
derecho que mejor conocan los galo romanos (derecho romano vulgar). En
consecuencia, lo que Alarico II pretende, es conseguir el apoyo de los galo romanos
para derrotar a sus enemigos.
Esto parece estar acreditado por algunos documentos dirigidos por Alarico a sus
representantes en el territorio galo (los condes), en los que el rey les enva un texto del
Breviario, con la instruccin que de inmediato comience a ser utilizado por los tribunales
del lugar. Se dice expresamente que el incumplimiento de esta orden se castigar con
pena de muerte. Lo que hace pensar que la razn era de carcter poltico vigente.
Contenido y estructura del Breviario: Este texto est constituido por tres partes:
Las leges
Los iura
Interpretatio
Las leges: En las que encontramos constituciones imperiales romanas, tomadas
principalmente del cdigo Teodosiano. Pero tambin se incluyeron algunas constituciones
imperiales posteriores a este cdigo, como por ejemplo las del emperador Valentiniano III.
Marciano, Mayoriano y Severo.
Los iura: Consisten en textos de la jurisprudencia romana. Entre stos encontramos el
Liber Gai, adaptacin o simplificacin de las Institutas de Gayo. Tambin se incluyen
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algunos textos tomados de las sentencias de Paulo, y textos tomados de las obras de
Papiniano.
Adems se incluyeron algunas constituciones imperiales que fueron tomadas de
los cdigos gregorianos y ermogenianos, y que aparecen aqu y no en las leges porque
stos son obras de juristas privados, y por lo tanto no son textos oficiales del emperador
romano.
Interpretatio: Es la parte ms caracterstica del breviario que representa al derecho
romano vulgar, y consiste en una aclaracin que se hace a cada texto (leges y iura), notas
para hacer ms fcil la comprensin de estos textos. La nica parte del breviario que no
lleva interpretatio es el liber Gai.
Cuando los visigodos pasan a Espaa (507) llevan consigo este texto, que alcanza
a regir tambin aqu. Durante la etapa del reino toledano, uno de sus reyes: Teudis, el ao
546 dicta una ley sobre asuntos procesales, normas que se incorporaron al breviario. Y
por eso se puede decir que los ejemplares del breviario editados en Espaa son distintos
de los editados en la Galia. En los ltimos no exista una legislacin sobre el derecho
penal.
Textos jurdicos del perodo Toledano (507 711)
Cdigo de Leo Vigildo (585):
Este monarca es el ltimo rey visigodo arriano. Su gobierno tuvo importancia en el
mbito poltico: reorganiz las instituciones polticas como el Aula Regia, dndole una
estructura definitiva; y adems se destac en el plano legislativo, puesto que ordena
redactar una recopilacin de leyes civiles visigodas, tomando como base el antiguo cdigo
de Eurico, al que se van a agregar leyes posteriores a este cdigo, adems de elementos
de carcter romano, cannico y germano. Es la primera recopilacin de leyes civiles
visigodas redactada en Espaa.
Este cdigo en cierto sentido es una revisin del cdigo de Eurico. Es por eso que
adems se le denomina Codex revisus. Representa el regreso de los visigodos a su
propio derecho, puesto que fue derogado, por el cdigo de Leo Vigildo, el Breviario de
Alarico.
Este cdigo no ha llegado hasta nosotros, sino que lo conocemos por medio de
referencias que hacen autores de la poca acerca de l, como por ejemplo San Isidoro de
Sevilla, que entre otras obras escribi La historia de los reyes visigodos, en la que se
refiere a la obra legislativa de Leo Vigildo y a este cdigo.
Otro camino para conocer este cdigo es el liber iudiciorum, en el que se incluyen
319 leyes: las que llevan un epgrafe son denominadas leyes antiguas, y las otras son
llamadas leyes antiguas enmendadas. Todas estas leyes fueron tomadas del cdigo de
Eurico o del cdigo de Leo Vigildo.
Como caracterstica del cdigo de Leo Vigildo en cuanto a su contenido podemos
mencionar:
Signific una reforma a la administracin de justicia, es decir, los tribunales visigodos
se unifican en torno al rey, quien pasa a ser la suprema autoridad judicial.
En el derecho sucesorio observamos una romanizacin de las leyes visigodas. Se
recogen principios del derecho romano en las leyes visigodas sobre sucesin. Por
ejemplo, se incluy el principio de la igualdad de derecho hereditarios entre hijos e
hijas.
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ciudades como ley de ese lugar. Ello, gracias a que el rey Fernando III de Castilla, a
mediados del s. XIII, ordena traducir el liber del latn al castellano, al que se le da el
nombre de Fuero Juzgo. Una vez traducido se aplica como ley local en varias ciudades de
Castilla, que el rey ordena que se rigieran por este texto.
Este liber o fuero juzgo rigi en Espaa durante la llamada Espaa moderna (fines
del s. XV a principios del s. XIX) como parte del derecho de Castilla. Y se aplica adems
en Amrica y en Chile, como parte del derecho castellano, que era supletorio en las tierras
conquistadas.
Las primeras leyes de la iglesia emanaban de los concilios (cnones conciliares).
En la poca visigoda la principal forma de ley eclesistica es el canon conciliar. A
principios del siglo XI, producto de una reforma al gobierno de la iglesia (reforma
gregoriana) en poca del Papa Gregorio VII, el Papa pasa a tener un rol protagnico
como legislador de la iglesia. Se reafirma el poder del Papa. En esa poca las leyes del
Papa son la forma como principalmente se legisla.
En la poca visigoda se realizaban constantemente concilios, tanto en orinete
como en occidente, y surge as una abundante legislacin cannica que es necesario
ordenar por materias y fechas, para hacer ms fcil su conocimiento y aplicacin.
Este proceso de ordenamiento lo impulsa el Papa San Gelasio I hacia el ao 500
dc. Cada obispado comenz a ordenar sus leyes. La iglesia visigoda colabora en este
proceso.
Producto de este trabajo se redactan recopilaciones de leyes cannicas. stas son
hechas en Espaa a partir del siglo VI. Son:
A. CAPITULA MARTINI:
Recopilacin realizada en el reino suevo de Galicia entre los aos 563 589. Esta
expresin significa captulos redactados por Martn. Fue preparada por San Martn de
Braga (hoy ciudad portuguesa).
Esta coleccin contiene 84 textos legales que son resmenes de cnones de
concilios griegos traducidos al latn, y tambin cnones de concilios espaoles.
B. COLECCIN HISPANA:
Recopilacin que fue objeto de tres recopilaciones sucesivas durante el siglo VII y
principios del siglo VIII:
(a) Primera edicin: Hispana cronolgica (633)
(b) Segunda recopilacin Hispana sistemtica (694)
(c) Tercera edicin: Hispana vulgata (702)
(a)Hispana cronolgica: Este texto sin duda es la ms importante coleccin cannica
visigoda. En su tiempo fue considerada la ms importante de todo el mundo cristiano por la
abundancia de las fuentes utilizadas y la fidelidad con que esas fuentes son reproducidas.
Su nombre original fue Collectio canonum (coleccin de cnones). Pero por su
origen espaol es ms conocida como coleccin hispana. Se atribuye su redaccin a San
Isidoro de Sevilla.
En cuanto a su contenido encontramos:
Cnones conciliares griegos, africanos, 10 franceses y 14 espaoles. El ltimo de
stos es el IV Concilio de Toledo del 633.
Todos los textos de la Captula Martini.
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Leyes del Papa, llamadas epstolas decretales. Las ms antiguas corresponden al 366
y las ms nuevas al 604 (desde Damaso hasta San Gregorio Magno)
Un ndice y un prefacio o introduccin al texto.
Todo el material de esta primera edicin est ordenado por fechas.
(b)Hispana sistemtica: Es un texto que contiene prcticamente el mismo material de la
primera edicin, pero ordenado ahora por materias. En esta edicin las leyes de la iglesia
estn divididas en 10 libros. Cada libro se divide en ttulos, y stos en captulos. Esta
edicin es del 694 y se atribuye a San Julin de Toledo.
(c)Hispana vulgata: Conocida as porque fue la ms difundida. Mantiene la estructura de
la segunda edicin, pero con la diferencia que en esta edicin se incorporan leyes de la
iglesia posteriores al 694.
La Coleccin Hispana tiene una gran importancia en el desarrollo de todo el
derecho cannico porque, entre otras cosas, fue la base principal para la redaccin de
otro texto cannico del siglo XII conocido como Decreto de Graciano (del ao 1140). Este
decreto fue la primera parte del Corpus Iuris Canonis. Este cuerpo del derecho cannico
fue el ordenamiento jurdico de la iglesia hasta 1917.
Algunos autores han destacado que entre el Liber iudiciorum y la Hispana existen
una serie de coincidencias:
Ambas son recopilaciones de leyes del reino visigodo en la etapa toledana catlica.
Una es civil y otra cannica.
Ambos textos fueron objeto de tres ediciones sucesivas coincidentes en el tiempo.
Por eso se ha dicho que esto no es pura casualidad, y que probablemente existi
en el reino visigodo un proyecto oficial ordenado por la autoridad para recopilar las leyes
tanto civiles como cannicas.
LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO HISPANO VISIGODO
Los visigodos, al igual que los dems pueblos germnicos, se rigieron inicialmente
por un derecho consuetudinario, un derecho basado en la costumbre. Por eso podemos
decir que la costumbre es la primera fuente del derecho germnico y visigodo.
Los primeros germanos en regirse por leyes escritas fueron los visigodos.
Estas costumbres fueron objeto de limitaciones al entra los germanos al imperio.
Estas limitantes provienen en parte de la misma autoridad germnica. Los reyes visigodos
intentaron imponer sus leyes escritas, y son ellos quienes restringen la costumbre.
Por otro lado, la iglesia combate algunas costumbres germnicas consideradas
crueles, lo que tambin significa una limitacin al derecho consuetudinario.
Para saber que importancia tuvo la costumbre como fuente visigoda nos
apoyaremos en algunos textos visigodos y en lo que dijeron los juristas visigodos sobre
este tema.
Recopilaciones de leyes visigodas
Breviario de Alarico: Una interpretatio que est dentro de ste solo admite como fuente
del derecho la costumbre segn ley. Quedan excluidas la costumbre contra ley y en
ausencia de ley.
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Tambin tenemos que destacar algunas obras religiosas: "Vida y muerte de los
santos", "Del orden de las escrituras", "Libro de las diferencias".
En el terreno del derecho cannico es autor de la "Coleccin Hispana" en su
primera edicin cronolgica.
En terreno jurdico escribi "Tratado de las sentencias", donde desarrolla los
fundamentos de la doctrina poltica del estado visigodo, es decir, aborda temas como el
origen del poder, las limitaciones a su ejercicio, atribuciones del gobernante, deberes del
monarca, entre otros. Este texto fue la base para redactar el ttulo preliminar del libro de
los jueces.
Adems a este autor puede considerrsele como unos de los iniciadores de la
escolstica, que tiene el lmite de su desarrollo en Santo Toms de Aquino a mediados del
s. XIII.
Conceptos jurdicos incorporados a las obras de San Isidoro de Sevilla
Derecho natural: Conjunto de valores o principios jurdicos superiores anteriores a
cualquier ley escrita y a los que esta ley debe subordinarse. Toda ley escrita tiene un
antecedente natural, de manera que para que una ley escrita sea justa debe estar de
acuerdo con el principio de la cual deriva.
Estos principios de derecho natural derivan de la naturaleza del ser humano, y en
ltimo trmino de Dios que ha creado al ser humano con esa naturaleza.
Sociedad poltica: Es un elemento esencial en la naturaleza del hombre (la sociedad), es
decir, el hombre nace con una tendencia social, a vivir en sociedad. En consecuencia, la
sociedad existe desde que el hombre existe. Concepto muy distinto al que tienen los
pactistas (estado pre-social y estado de sociedad separados por el contrato social).
Agrega sobre esta materia que el hombre se rene con sus semejantes para
organizarse y establecer leyes comunes a todos, y para de esa forma abandonar la
venganza y el crimen reemplazndolos por la justicia.
Poder: Tiene origen divino, pero recae en la comunidad, y sta lo delega al gobernante.
Tengamos cuenta que en el mundo germano de esa poca era fcil entender como la
comunidad entregaba el poder al rey (por eleccin).
Agrega que como consecuencia de la eleccin surge un pacto entre el gobernante
y los gobernados, porque existen obligaciones recprocas. El rey debe dictar leyes justas,
buscar el bien comn, ampara a sus sbditos, respetar y hacer respetar el derecho
(obligacin ms importante). El rey es el primer obligado a cumplir con la ley (principio del
estado de derecho).
Otros juristas hispano-visigodo son:
San Braulio de Zaragoza, obispo de esa ciudad. Es uno de los principales redactores
de la primera edicin del libro de los jueces.
San Julin de Toledo, a quien se atribuyen los trabajos: la redaccin de la Hispana
sistemtica y un libro sobre las leyes dictadas por los visigodos respecto a los judos,
que conocemos por referencias a l.
San Fructuoso de Len. Quien escribi un libro sobre reglas monsticas, es decir, las
normas por las que se rigen los monasterios.
Tajon de Zaragoza. Quien escribi un libro sobre derecho poltico titulado
"Sentencias", y que viene a ser la continuacin del "Tratado de las sentencias" de San
Isidoro de Sevilla.
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En la vida de Mahoma ocurren hechos que lo van a marcar. A los 25 aos contrae
matrimonio con una mujer viuda de mucho dinero, lo que lo obliga a viajar para entablar
negocios, y es as como conoce la religin cristiana y la juda. Compara el politesmo
rabe con el monotesmo judeo - cristiano, y se da cuenta que estas ltimas tienen un
gran motor que les permiti expandir su fe. l quiere darle fuerza a la religin de su
pueblo y expandirla. El ao 610 comienza a predicar a su gente una nueva religin
monotesta. En sus primeras prdicas se declara como un profeta a travs del cual dios le
habla a los rabes. l deca que Al le haba hablado a travs del arcngel San Gabriel.
Trasmite a su gente la revelacin que abandonen el politesmo, y comienza as un
conflicto entre Mahoma y su tribu, y ste es amenazado de muerte por su gente.
Perseguido y amenazado sale de La Meca el ao 622 (16 de julio) y se refugia en otra
ciudad rabe llamada Medina. Esta fecha es la que los musulmanes denominan la Hgira,
que maraca el inicio de una nueva era para los creyentes musulmanes.
En Medina Mahoma contina su predicacin y se transforma no slo en un jefe
religioso, sino que pasa a tener poder poltico y militar, y se declara resuelto a usar la
fuerza para que triunfe su creencia.
Despus de ocho aos de guerra con sus enemigos de la Meca logra derrotarlos,
vuelve a la Meca (630), y dos aos despus fallece dejando a los rabes unidos bajo una
misma fe monotesta y preparados para la expansin.
Expansin islmica
Se inicia luego de la muerte de Mahoma. Proceso que alcanza a Espaa. Este
proceso de expansin territorial se inicia con gran fuerza y tiene una gran vitalidad en los
100 aos que siguen a la muerte de Mahoma. En esos 100 aos los musulmanes se
expanden sobre Africa, Asia y Europa.
Al imperio romano de oriente lo despojaron de sus provincias ms valiosas, entre
ellas Siria, Palestina y Egipto.
Por otro lado, destruyeron el imperio persa (lo que hoy es Irn e Irak), se
expandieron sobre territorio asitico hacia lo que hoy es la India (que hoy tiene 1/3 de
poblacin islmica). En Europa el avance islmico se produce tanto en oriente como en
occidente. De Palestina pasaron a Grecia, y avanzaron a lo hoy es Bosnia. En Europa
occidental (Espaa) ocuparon 2/3 de la pnla e intentaron pasar a Francia. En el 732 los
musulmanes fueron derrotados en Francia en la batalla de Poitiers por Carlos Martel
(abuelo de Carlomagno) quien los obliga a replegarse en Espaa.
Principios bsicos del Islm
Mahoma denomin a su nueva religin como el Islm, palabra rabe que significa
"entrega a la voluntad de Dios". Sus seguidores fueron conocidos como mahometanos o
musulmanes. La palabra musulmn deriva de otra de origen turco: muslim. Que significa
"el que cree en el Islm".
El islamismo presenta en su contenido elementos de origen judo, cristiano y
rabes, adems de elementos que son creacin original de Mahoma.
Algunos elementos cristianos adoptados por Mahoma son:
En el Corn (texto que contiene la revelacin de Al a Mahoma) nos encontramos con
que Mahoma repite varias veces que existe un solo Dios todopoderoso pero a la vez
clemente y misericordioso. Mahoma toma el concepto global de dios de la Biblia.
Adems en el Corn se habla del juicio final, del paraso como premio, y aparece
tambin la figura de Satn (Iblis). Tambin encontramos que se admite que algunos
libros de la Biblia fueron revelados efectivamente por dios al hombre. Entre ellos estn
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los cuatro evangelios. Por ejemplo, relata el Corn algunos milagros de Jess, y
reconoce a Cristo como un profeta, pero no como hijo de dios, porque sostiene que
dios es nico.
La religin musulmana es monotesta y todas sus creencias estn resumidas en la
frase "No hay ms dios que Al, y Mahoma es su profeta". Mahoma estableci ciertas
prcticas obligatorias para los musulmanes que forman parte del culto islmico, las
que son cinco, llamadas los cinco pilares de la sabidura:
Oracin: Obligatoria cinco veces al da con orientacin hacia la ciudad de la Meca.
Limosna: aporte que inicialmente era voluntario para obras sociales, pero que luego
se transform en un impuesto que equivale al 10% de la renta: zakat.
Peregrinacin: todo musulmn debe visitar a lo menos una vez en su vida la ciudad de
la Meca, siempre que tenga los medios econmicos suficientes.
Guerra santa: Mahoma enseaba que todo musulmn debe difundir la fe usando la
fuerza si es necesario. Hoy sta es una prctica objeto de diversas interpretaciones en
el mundo islmico.
Ayuno: es obligatorio durante 40 das del ao en el llamado mes del Ramadn. En
esos das, desde la salida y hasta la puesta del sol, los musulmanes no pueden
consumir alimentos, ni lquidos, ni tener relaciones sexuales.
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fue una religin abierta a la cultura. En esta poca crdoba lleg a tener ms de 200.000
habitantes.
(4)Etapa de los reinos de Taifas (1031 - 1492): El ao 1031 se disuelve el califato de
Crdoba producto de hechos de poder internos, y es reemplazado por una serie de reinos
islmicos autnomos. Inicialmente fueron 30, los que disminuyen a medida que pasa el
tiempo. Algunos fueron absorbidos por los otros reinos musulmanes y otros por el avance
de los cristianos. Cuatro son los que al final se estabilizaron:
Zaragoza
Sevilla
Granada *
Badajoz
* ltimo reino musulmn de Espaa. Logr subsistir hasta el 2 de enero de 1492. Fecha
en la que ltimo rey musulmn de Granada llamado Boabdil entrega las llaves de la
ciudad a los reyes catlicos. Con este hecho termina la guerra de reconquista y la Espaa
musulmana.
Bases del sistema jurdico musulmn
El derecho islmico entre sus caractersticas es ser un derecho confesional, es
decir, estn unidos el derecho y la religin, porque buena parte de las normas jurdicas
que integran este derecho derivan de la revelacin de Al a Mahoma. Adems el ser
confesional significa que las normas del derecho islmico slo se aplican a los creyentes,
a los que profesan el islm: los musulmanes. La comunidad religiosa islmica se llama
aljama. A los miembros de sta se les denomina mahometanos o musulmanes, y es a
ellos a quienes solamente se les aplican las normas jurdicas del derecho islmico.
En la Espaa islmica el derecho solo se aplica a los musulmanes, pero all
la mayora era no musulmana, haba cristianos y judos. Los judos y cristianos se
encontraban en una situacin intermedia, no son propiamente infieles. Los musulmanes
los llamaban gente del libro (Alal Al Kitab), lo que significa gente de la Biblia. Mahoma dice
que judos y cristianos tienen una parte de la revelacin de Dios al hombre, la que es
incompleta porque falta la parte de Mahoma.
A los cristianos que vivan en territorio islmico se les llamaba mozrabes, los que
se organizaban en comunidades, al frente de las cuales se encontraba un Conde que los
representaba ante la comunidad islmica.
La relacin de los mozrabes con el islm estaba regulado por un pacto llamado
Amam , el que contena dos clusulas esenciales:
Se declara que los mozrabes respetarn y obedecern a la autoridad musulmana,
pagarn los impuestos y respetarn sus leyes.
Los mozrabes en sus pleitos aplican el derecho cristiano. En materia civil se aplica el
Liber, y en asuntos cannicos la Coleccin Hispana.
Pero si el conflicto es entre un musulmn y un mozrabe prima el derecho
islmico. Lo mismo ocurra con los musulmanes en territorio cristiano (mudjares), exista
reciprocidad entre la autoridad islmica y los reyes cristianos.
Hubo algunos cristianos que se convirtieron al islm, a los que se denomin
muladies, que se regan por el derecho islmico.
Fuentes del derecho islmico
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a seguir
tambin
quienes
o bien,
El Korn
Libro sagrado de los musulmanes que contiene la palabra de Al transmitida al
profeta mediante el Arcngel San Gabriel. Es la primera fuente del derecho musulmn.
Esta revelacin se conserva inicialmente de forma oral, pero con el tiempo fue necesario
ponerla por escrito para que no se perdiera. Lo que se hizo a travs de versos cortos, con
una cierta rima para as facilitar su memorizacin. Se conocen cuatro recopilaciones de
este texto, obra de juristas privados. Adems de una recopilacin de carcter oficial
redactada en poca del primer Califa Abu Bekr.
Como existan cinco recopilaciones fue necesario fundirlas todas en una sola,
trabajo que se realiza en la poca del califa Otman. l ordena hacer este trabajo a Zoye
Ibn Tabit, secretario de Mahoma. El texto resultante da origen al Korn, texto vlido en
todo el mundo islmico.
El Korn est dividido en 114 captulos, cada uno de ellos dicidido en aleyas
(milagro, signo sobrenatural). Dentro del Korn se encuentra un contenido muy variado,
pero la gran mayora de sus normas son de carcter religioso moral, adems de consejos
que el profeta da a los fieles, narraciones sacadas de la Biblia, y dilogos que terminan
con una advertencia que hace Mahoma a los que no creen en el islm.
Aproximadamente un 10% de las normas del Korn son estrictamente jurdicas, de
all la importancia de las fuentes supletorias, el contenido jurdico del islm es mnimo.
Es posible advertir ciertas contradicciones entre textos. Los juristas del islm lo
notaron y como tienen fechas se crea una doctrina para superar estas contradicciones: la
ltima revelacin deroga a las anteriores, prima la ltima fecha.
Sunna
Se basa en la vida de Mahoma. El Korn dice que la vida del profeta debe servir
de modelo a los musulmanes, es un ejemplo a imitar. Surgen normas jurdicas obligatorias
derivadas de la conducta de Mahoma, lo que se manifiesta de tres maneras:
Lo que Mahoma dijo, pero que no est en el Korn.
Lo que Mahoma consinti. Se trata de hechos acontecidos ocurridos durante su vida y
que conoci y no rechaz (silencios aprobatorios de Mahoma).
Lo que Mahoma hizo. Los juristas ensean que no todo lo que hizo el profeta debe ser
imitado, porque ciertas de sus conductas las entreg Al exclusivamente a Mahoma
(privilegios nicos). Como por ejemplo, Mahoma tuvo 11 mujeres legtimas, en
circunstancias que segn el derecho islmico slo se podan tener 4.
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Hay una escuela, la Shiita, cuyos seguidores son gobierno hoy en Irn. Tiene una
posicin bien particular dentro del islam, es casi una secta, son muy extremos en como
aplicar el derecho.
Surgimiento: Ali, casado con una de las hijas de Mahoma, tuvo una carrera poltica pero
no pudo ser Califa. Se dedic a la meditacin religiosa junto con su familia. Sus
seguidores han sostenido que Ali tuvo enemigos que no lo dejaron desarrollar su carrera
poltica y que borraron del Corn y de la Sunna toda referencia a l. Sus seguidores
siguen preceptos que Ali habra recibido de Mahoma, pero que no aparecen ni en el
Corn ni en la Sunna.
El derecho musulmn hizo ciertos aportes al derecho espaol. La institucin de
justicia mayor en Aragn que defiende los derechos de las personas habra surgido
teniendo como modelo al seor de las injusticias del derecho islmico.
La institucin de la Barragonia (unin de solteros sin bendicin de la iglesia donde
hay un juramento de fidelidad y que da vigencia a obligaciones recprocas), reconocida
por el derecho castellano, tambin habra tomada del derecho islmico.
Espaa cristiana de la Edad Media
(712 1492)
Se divide en dos etapas:
(1) Alta edad media cristiana (711 1212)
(2) Baja edad media cristiana (1212 1492)
Espaa cristiana de la alta edad media
O poca de variedad jurdica o de dispersin normativa. Comienza con la cada del
reino hispano visigodo el 711, que termina con la batalla de Navas de Tolosa, que cambi
el curso de la guerra de Reconquista.
Aspecto histrica de la alta edad media cristiana
Son los aos que siguen a la destruccin del reino hispano visigodo. Tras la
destruccin de este reino Espaa queda dividida en Espaa musulmana y Espaa
cristiana, esta ltima constituida por las regiones del norte de la pnla (Galicia, Asturias,
Cantabria y Vasca). Adems exista una zona de frontera despoblada (Len y Castilla la
Vieja), donde combaten musulmanes y cristianos. En esta zona del norte de la pnla van a
surgir los nuevos reinos cristianos. El primero de ellos es el llamado reino de Asturias. En
esta zona se refugiaron los cristianos para evitar quedar bajo dominio musulmn. Siete
aos despus de la batalla de Guadalete en esa zona es proclamado primer rey un noble
de origen godo conocido como Don Pelayo. Este primer rey establece la sede de su
gobierno en un pueblo llamado Cangas de Onis.
A los cuatro aos de haber sido proclamado rey don Pelayo se produce el primer
enfrentamiento con los musulmanes (722) en la llamada batalla de Covadonga en un
lugar cercano a Cangas de Onis, en la que triunfan los cristianos.
Avanzando en el tiempo se destaca el reinado de Alfonso II (789 842). Este rey
es muy recordado porque durante su gobierno fue encontrado en un lugar de Galicia un
sepulcro que segn se dijo contena los restos de Santiago Apstol. En ese lugar se
levant un templo en torno al cual surgi la ciudad de Santiago de Compostela.
Otro rey importante en esta primera etapa es Alfonso III el Magno (866 910). Su
gobierno tiene relevancia por varias razones. En primer lugar hace renacer la tradicin
jurdica y poltica hispano visigoda. Este monarca organiza polticamente el reino con
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instituciones muy similares a las del reino hispano visigodo, y adems reafirma la vigencia
del derecho de ese reino en Asturias (Libro de los jueces). El libro de los jueces desde
esta poca es ley territorial en Asturias, y se utiliza como ley de apelacin. Adems
Alfonso II logra ensanchar el territorio de Asturias hacia el sur, firmndose adems el
primer tratado con los musulmanes (de lmites). Este lmite qued fijado en el ro Duero. A
orillas de este ro se construyeron fortificaciones que luego dan origen a ciudades con
poblacin civil (Zamora, Toro y Simancas, entre otras).
El ao 913bel hijo de Alfonso III, y su sucesor, Garca I traslada la capital desde
Cangas de Onis a Len, y el reino comienza a denominarse reino Asturleons. Entre los
monarcas ms importantes de este reino podemos destacar a:
Ordoo II: muy recordado porque estableci su dominio sobre toda Galicia.
Fruela II: que tiene mucha importancia por sus triunfos militares.
Ramiro II: quien logr avanzar la frontera hasta la zona de Madrid, en el corazn de
Castilla la Vieja.
A este reino se van incorporando regiones fronterizas reconquistadas al sur de
Len. Toda esta zona era conocida en esa poca (s. IX y X) como Bardulia. Esta zona as
denominada desde la poca romana fue adquiriendo cada vez ms importancia, aumenta
su poblacin cristiana, se levantan numerosas fortalezas, y comienza a conocerse como
Castilla (tierra de castillos). Esta regin inicialmente dependa polticamente del rey de
Len, el que designaba un conde para la administracin de esta zona de frontera. Surge
as lo que se denomin el Condado de Castilla.
Este condado castellano poco a poco se va diferenciando de Len en el aspecto
social, jurdico y finalmente en poltico. La poblacin de Castilla va a ser distinta a la
poblacin de Len, porque Castilla fue repoblada principalmente con hombres libres, que
se establecen en tierra de frontera para hacerse pequeos propietarios.
Este proceso de diferenciacin en lo social va dando origen a una manera de ser
caracterstica del castellano. Por ejemplo, se acostumbr a trabajar la tierra directamente,
pero adems de campesino fue mitad soldado, esta realidad tiene consecuencias
jurdicas, porque el castellano, entre otras cosas, se caracteriza por ser una persona muy
celosa de que sean respetados sus derechos, es muy sensible a cualquier violacin a sus
derechos personales. Uno de los derechos ms importantes que l resguarda es el de ser
juzgado por su propio derecho, normalmente no escrito y del lugar donde vive. Por
ejemplo, el Liber para los castellanos es una derecho extrao.
Esta diferenciacin que se observa en Castilla respecto de Len lleva finalmente a
la independencia poltica de Castilla. El hecho que marca la independencia se produce el
ao 950. Ese ao los habitantes de Castilla eligen al Conde, y es proclamado como tal
don Fernn Gonzlez. Desde ese momento los condes de Castilla van a ser elegidos por
la comunidad.
Este proceso de independencia sigue adelante, y en el ao 1035 se transforma en
un reino (Estado con rey propio). Su primer rey fue Fernando I, quien gobern durante 30
aos. Incluso durante su largo gobierno fue proclamado rey de Castilla y Len, por la
muerte del rey de Len Bernardo II.
El ao 1065 fallece Fernando I y se vuelven a separar los dos reinos, cada uno va
a tener su propio rey, su propio gobierno. Asume como rey de Len Alfonso VI y como rey
de Castilla Sancho II, ambos hijos del fallecido rey Fernando I.
Sancho II aspiraba a ser rey de Len y Castilla como su padre. Como tena esta
intencin desplaza a su hermano y logra que los municipios leoneses lo reconozcan como
rey de Len. Al poco tiempo Sancho II muere en el Serco de Zamora, y asume como rey
su hermano.
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Esta es la poca en que vive Rodrigo Daz, el Cid, quien era sbdito de Castilla, y
como tal presta juramento a Sancho II.
El Cid (Rodrigo Daz de Vivar) (c. 1043-1097), caballero castellano, uno de los mitos
ms destacados que la edad media leg a la cultura espaola. Naci en el seno de una
pequea familia de la nobleza castellana. El trmino 'Cid' deriva de la transcripcin del
rabe sayyid, que significa amo o seor. Al servicio de Sancho II (1065-1072)
desempe un papel fundamental. El Cid, conocido tambin con el sobrenombre de
Campeador, contribuy a resolver el litigio fronterizo con Navarra al vencer en un duelo
judicial a Jimeno Garcs. Contra Alfonso VI de Len particip en diversas batallas y en
el asedio de Zamora, donde muri asesinado su seor. Tras la muerte de Sancho II, la
Corona de Castilla pas al monarca leons Alfonso VI, sobre quien recaa la sospecha
de haber participado en el asesinato del rey Sancho. Por ello, Alfonso VI fue obligado a
prestar un juramento expurgatorio en Santa Gadea de Burgos delante de El Cid.
En 1074 se cas Daz de Vivar con Jimena Daz, hija del conde de Oviedo. Al servicio
del nuevo rey Alfonso, El Cid fue comisionado para cobrar las parias de Sevilla, labor
que ejerci enfrentndose incluso al conde de Njera, Garca Ordez. Agradecido por
ello, al-Mu'tamid de Sevilla pag las parias debidas y aadi una cantidad para entregar
a Rodrigo como premio personal a su actuacin. Este hecho, unido al prestigio militar de
El Cid, caus la primera ruptura entre ste y su rey.
Convertido en un desterrado, Rodrigo entr al servicio de Yusuf al-Mu'tamin de
Zaragoza y derrot al rey aragons Sancho I Ramrez. La invasin almorvide y la
derrota de Alfonso VI en Sagrajas (1086) propiciaron un nuevo acercamiento entre rey y
vasallo, a quien se le encarg la defensa de la zona levantina. Sin embargo, en el sitio
de Aledo (1089-1092) El Cid acudi con demora a ayudar a las tropas reales, lo que
provoc su segundo extraamiento del monarca. Asentado en el Levante peninsular,
Rodrigo intervino en Valencia en nombre propio, esforzndose por construir un seoro
personal. El Cid fue derrotando a sus competidores en esta zona, e incluso apres al
conde de Barcelona, Berenguer Ramn II (1090). Una nueva presin de los almorvides
propici otro acercamiento del rey Alfonso VI, cuyos ejrcitos fueron derrotados en la
batalla de Consuegra (1097), donde muri el nico hijo varn de El Cid, Diego Daz.
En Valencia, la presin norteafricana favoreci una revuelta dentro de la ciudad. Los
sublevados entregaron el poder al cad ibn Yahhaf, que se avino a un compromiso con
los almorvides a cambio de la ayuda de stos para luchar contra Rodrigo. Las huestes
de El Cid, sin embargo, derrotaron a sucesivas expediciones almorvides. Dentro de la
ciudad una nueva revuelta dio el poder a ibn Wayib, quien dirigi la ltima resistencia de
Valencia, que finalmente capitul en 1094. Poco despus de la entrada de El Cid en la
ciudad, el cad ibn Yahhaf fue quemado vivo en la plaza pblica y la mezquita fue
convertida en catedral. Establecido ya firmemente en Valencia, Rodrigo se ali con
Pedro I de Aragn y con Ramn Berenguer III de Barcelona con el propsito de frenar
conjuntamente el empuje almorvide. Las alianzas militares se reforzaron adems con
vnculos matrimoniales. La hija de El Cid, Mara (doa Sol en el poema), se cas con el
conde de Barcelona y su otra hija Cristina (Elvira) con el infante Ramiro de Navarra.
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Tras la muerte de El Cid, sin un heredero masculino que hiciera posible su legado,
Alfonso VI tuvo que evacuar en 1102 la ciudad de Valencia.
La figura de El Cid y sus hazaas merecieron el honor de protagonizar el primer cantar
de gesta de la literatura castellana, el Cantar del mo Cid.
Alfonso VI inicia un juicio poltico contra Rodrigo Daz, influido por otras personas,
donde se le condena al destierro. Sus adversarios pensaban que con este castigo iba a
terminar su vida. Pro cuando Daz sale de Castilla lo sigue toda su gente. Con ella inicia la
reconquista de Valencia y logra recuperarla. En batalla sufre una herida y cuando se dan
cuenta de que va a morir intentan coronarlo rey de Valencia. Pero Daz no lo permite y
entrega la corona a Alfonso VI, el que se da cuenta que de verdad Rodrigo Daz no era un
traidor.
Un par de aos despus Alfonso VI logra reconquistar Toledo (1085). Desde ese
momento Toledo pasa a ser la capital de Castilla, y en consecuencia la capital de la
Espaa cristiana. Esta ciudad fue la capital hasta 1563, cuando por orden de Felipe II la
capital se traslada a Madrid.
Hubo otros tres reinos cristianos en la pnla Ibrica que se forman en la alta edad media:
Navarra, Aragn (cuya ciudad ms importante es Barcelona), y Portugal.
Proceso de repoblacin
Estos reinos cristianos se forman gracias a la repoblacin de las tierras. En este
proceso podemos distinguir tres grandes etapas:
Repoblacin de carcter privado (711 1031)
La repoblacin en estos tres siglos la realizan hombres libres que mediante la
simple ocupacin de las tierras se hacen dueos de ellas. Este es el origen de la pequea
propiedad en Castilla.
Repoblacin municipal (1031 1200)
Para los cristianos el ao 1031 (cada del califato de Crdoba) representa una
fecha de importancia, ya que se comienza a debilitar el poder musulmn, lo que facilita la
repoblacin. En esta segunda fase los monarcas cristianos van creando municipios en las
tierras reconquistadas, y son stos los que regulan la repoblacin estableciendo los
derechos que tendrn los repobladores.
Estas garantas estn contenidas en documentos de derecho local, que el
municipio debe aplicar (Cartas Pueblas y fueros municipales).
Repoblacin real (1200 en adelante)
En esta fase los reyes cristianos son apoyados en la reconquista por las rdenes
militares y por la nobleza. Y por eso los reyes entregan grandes extensiones de tierra
reconquistada a las rdenes militares y a los nobles para que estos las administren.
Aspecto social de la Alta Edad Media cristiana
Feudalismo en Europa y Espaa
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Tiene gran importancia en el derecho poltico. En este perodo finaliza la alta edad
media en Espaa, y comienza a destacarse un nuevo grupo social en Europa: los
habitantes de las ciudades; se trata de hombres libres, que no son nobles, en general son
comerciantes, artesanos, profesionales, pero que no pertenecen a la nobleza, pertenecen
a los municipios.
La sociedad espaola y europea es eminentemente rural hasta el siglo X. Es en
este escenario donde influye notablemente la nobleza, se produce un cambio en el siglo
XII producto de varios factores, y la ciudad se fortalece, aumentan los habitantes, y este
tipo de habitantes predomina.
Es una respuesta a esta nueva realidad, en la que la poblacin urbana es muy
importante.
El gobierno central hasta esta poca estaba formado por el rey, la nobleza y el alto
clero (curia real). Las ciudades no tenan participacin en el gobierno. El hombre libre
participa nada ms que en los municipios, pero ellos aspiraban tener participacin como
grupo social en la curia.
ESTAMENTO: Grupo social con normas jurdicas propias.
En esta poca haba estamentos y no clases sociales, estas nacen en el siglo XIX.
El Decreto de Len reconoce una serie de garantas personales (derechos) a los
sbditos, como el acceso a la justicia (recurrir a los tribunales del rey); derecho a la
defensa en juicio (todos sern odos antes de dictar sentencias se les asegura asesora
jurdica, es decir, un debido proceso); derecho a la honra; derecho de peopiedad; y la ms
importante garanta, de carcter poltico: el derecho de las ciudades para que a travs de
sus municipios elijan a sus delegados que participarn en la Curia Real.
De esta forma surgen en Espaa (en Len) las Cortes, esto es, asambleas
polticas que restringen el poder del monarca. Estas cortes surgen en 1188, documento 27
aos antes a la Carta Magna. Luego de Len aparecen en Castilla (1225); son
instituciones propias de la baja edad media. Las cortes son un fenmeno europeo, no slo
espaol, y as en Inglaterra se les llam Parlamentos, en Francia Estados Generales, en
el centro de Europa (Alemania y Austria) Dieta; es la misma institucin, pero con distintos
nombres. Tiene una gran importancia en la baja edad media.
Derecho territorial en el reino de Castilla
Hay que hacer una precisin sobre el origen de Castilla. En su origen fue un
condado dependiente del rey de Len por lo menos hasta mediados del siglo X, y durante
esa etapa inicial rigi en Castilla el derecho territorial leons. A medida que se aleja de
Len, ve con rechazo en el derecho el derecho leons, por eso cuando se independiza va
a generar su propio derecho territorial.
La gran diferencia entre el derecho territorial leons y castellano radica en que el
primero de estos deriva del rey; en cambio en Castilla un derecho territorial se construye
sobre la base de la costumbre, la equidad y la jurisprudencia.
El derecho territorial en Castilla recibi el nombre de Fuero de Albedro. Aqu es el
juez el que crea el derecho a travs de sus sentencias, basndose principalmente en la
costumbre. La costumbre de cada lugar (el usus terrae) es un elemento que usa el juez en
Castilla. Tambin recurren a principios de equidad. Estas sentencia as dictadas reciben el
nombre de fazaas, las que sirven para resolver otros casos futuros y anlogos.
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El derecho comn sirvi para unificar el derecho, porque las principales leyes
unificadoras recepcionan el derecho comn.
El texto jurdico castellano ms representativo del derecho comn es el Cdigo de
las siete Partidas, que corresponde a Alfonso X.
Se distingue entre recepcin del derecho comn:
ORGANICA: es la que se concreta al incorporarse el derecho comn a textos jurdicos
vigentes de carcter oficial (como las leyes)
INORGANICA: el derecho comn, sus principios, sus normas, fueron tambin
recogidos por los tribunales a travs de sus sentencias. Y tambin el derecho comn
es recogido por la doctrina, es decir, por los estudiosos del derecho.
Un tercer punto a estudiar se refiere a la pugna o conflicto entre derecho comn y
el derecho real de Castilla, y cmo se resuelve este conflicto.
Formacin y difusin del derecho comn en Europa y en Espaa
El derecho comn comienza a tomar forma a fines del s. XI. Entre los s. V y XI en
Europa, la enseanza y estudio del derecho se basaba principalmente en resmenes,
extractos de los textos de derecho romano. En general textos de derecho romano vulgar.
En esos cinco o seis siglos la enseanza superior se imparta en las llamadas escuelas de
artes liberales, que son el antecedente de las universidades europeas. Se trata de
escuelas o lugares de estudio que surgen espontneamente, vinculadas a un obispado o
monasterio generalmente, ya que eran esos lugares en donde se conservaron los libros.
En la prctica lo que ocurra era que en estos lugares una persona que saba ms
que los dems les enseaba a otros, surgiendo de esta forma los profesores.
En estos centros de estudio los conocimientos que se entregaban estaban
agrupados en dos reas. Por un lado encontramos lo que se llamaba quadrivium, y la otra
denominada trivium. El quadrivium corresponde a los hoy llamados ramos cientficos,
donde se encontraba la geometra, lgebra, astrologa y la msica. En el trivium se
agrupaban los tres ramos humanistas: gramtica (arte de expresarse correctamente), la
dialctica (arte de argumentar en forma lgica), y la retrica (arte de convocar a travs e
la palabra). Como un apndice de la retrica se encontraban ciertos conceptos de
derecho y es as comienza la enseanza jurdica.
Esta situacin de los estudios jurdicos comienza a cambiar a mediados del s. XI,
inicialmente en el centro de Italia, donde son descubiertos en bibliotecas los textos del
Corpus Iuris Civile de Justiniano, el que estaba formado por cuatro partes.
La primera de ellas era las Instituta.
En el Digesto, segunda parte del Corpus, encontramos las opiniones de los ms
importantes juristas romanos ordenadas por materia.
La tercera parte es el Cdigo de Teodosiano, esto es, una recopilacin de las leyes
imperiales romanas hasta el ao 438.
La cuarta parte es el texto de las Novelas, recopilacin de constituciones
imperiales romanas posteriores al 438.
Con este material se va a comenzar a estudiar y ensear el derecho. el primer
jurista en hacerlo fue el profesor de artes liberales de Bolonia Irnerio (o Guarnerio), que
nace en el ao 1055 y fallece en el 1125. Irnerio utiliza para estudiar y ensear los textos
romanos, el mtodo de la glosa.
Ventajas del mtodo de enseanza de Irnerio:
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(1) Da a la enseanza del derecho plena autonoma, es decir, separa la enseana del
derecho de la retrica, esto es, el derecho tiene ahora un lugar independiente en la
enseanza superior, deja de ser un apndice de la retrica.
(2) Se estudia el derecho de Justiniano en base a textos genuinos, esto es, utiliza las
distintas partes del Corpus, especialmente el Digesto, y abandona s la utilizacin de
extractos, eptomes y resmenes del texto de Justiniano.
El mtodo de trabajo de Irnerio y de sus discpulos consisti en la glosa, y de ah
que se les conozca como glosadores. Su preocupacin fundamental fue descubrir y
explicar el sentido de los textos de Justiniano. Para lograr esto hicieron glosas, que
materialmente eran anotaciones que se hacan al margen o entre lneas de los textos de
Justiniano.
Las glosas son breves aclaraciones del significado de cada frase o parte de la obra
que se estudia. Luego hace concordancias con otras partes del texto donde se habla de la
misma materia. Adems coloca al final de cada glosa una abreviatura de su nombre, y a
veces la fecha en que se hizo la glosa.
Los glosadores utilizan un mtodo analtico, exegtico y casustico. A travs de la
interpretacin de los textos se buscan conexiones entre conceptos. Los glosadores
prefirieron el Digesto, por su contenido jurisprudencial, tiene mucho material sobre el
derecho romano clsico, es un trabajo que se va a extender por uno y medio o dos siglos.
El trabajo de los glosadores permiti sistematizar el estudio del derecho.
Como consecuencia de este trabajo se pudieron redactar, por ejemplo,
diccionarios o vocabularios jurdicos, conocidos como repertorios jurdicos. Estos son
textos donde por orden alfabtico se van revisando diversos conceptos de derecho, donde
encontramos el concepto mismo, la legislacin aplicada, y la doctrina (lo que han dicho los
juristas). Estos diccionarios se redactaron desde el s. XIII en adelante, hasta el s. XIX. En
el derecho indiano y castellano se redactaron importantes diccionarios, como por ejemplo
el de Joaqun Escriche de 1830, que se utiliz mucho en Amrica y Chile.
Placentino, por ejemplo, escribe un texto titulado Summa Codicum, donde rene
muchas glosas hechas al Cdigo Teodosiano. Este autor es uno de los fundadores de la
ms antigua escuela de derecho de Francia, que comenz a funcionar en el s. XII en
Montpellier. Placentino fallece en ese lugar en 1192.
Tambin en Francia se destac un glosador annimo que trata de divulgar el
derecho romano de Justiniano no slo entre los juristas eruditos, sino que adems entre
los juristas prcticos (los que no hablaban ni escriban latn), para lo que redact una
recopilacin de glosas hechas al Cdigo Teodosiano, en idioma provenzal (lengua de una
parte de Francia). El ttulo de esta obra no erudita es Lo Codi (el Cdigo). Este texto tuvo
mucha importancia en toda Europa, estaba tan bien escrito que fue traducido al latn, al
castellano y al cataln.
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Gregorio VII, quien gobern entre 1073 y 1085). Esta reforma estuvo dirigida a reafirmar
el poder del Papa como suprema autoridad de la iglesia, luego de muchos siglos en los
que tuvieron mucha relevancia los concilios. Algunas medidas tomadas por esta reforma
son por ejemplo, que los laicos no intervengan en el nombramiento de los obispos; que
todo canon conciliar para regir como ley de la iglesia debe contar con la previa
autorizacin del Papa, principio vigente hasta el da de hoy en el derecho de la iglesia, y
que aparece en el nuevo cdigo del derecho cannico (canon 331).
A partir de la reforma gregoriana el Papa comienza a legislar a travs de las
epstolas decretales. Como hubo una gran cantidad de legislacin fue necesario
recopilarlas, y as, surgen recopilaciones cannicas:
A.Decreto de Graciano (1140)
Tuvo por objeto armonizar las leyes de la iglesia, principalmente las leyes que
haban dictado los Papas desde Gregorio VII en adelante. Este trabajo lo realiza Juan
Graciano, monje y profesor de teologa en Bolonia, quien recopil diversos textos legales
cannicos, como por ejemplo textos tomados de la Biblia, donde se contienen las leyes de
la iglesia; tambin textos de los ms importantes autores de la iglesia (San Agustn y San
Isidoro de Sevilla, entre otros); cnones conciliares; epstolas decretales; leyes romanas
relativas a la iglesia de los textos de Justiniano. Utiliz adems la Coleccin Hispana del
s. VII.
Los distintos textos decretales del decreto llevan un comentario hecho por
Graciano en un estilo muy parecido al de la glosa. Estas aclaraciones se conocen como
Dicta Graciani.
El decreto de Graciano fue la primera parte del Corpus Iuris Canonicis, que fue el
ordenamiento de la iglesia vigente hasta 1918.
Graciano tiene una gran importancia en la historia del derecho cannico, porque se
le considera como el fundador de lo que se ha llamado derecho cannico clsico, donde
el derecho cannico pasa a ser autnomo y se separa de la teologa. Por eso en algunos
textos se dice que Graciano es el ltimo de los juristas telogos, y el primero de los
juristas canonistas.
Hubo en la poca de Graciano juristas canonistas que estudiaron y glosaron el
decreto, a los que se les conoce como decretistas. Entre los ms importantes
encontramos a:
Pancapalea (discpulo de Graciano), quien escribi una suma al decreto.
Rolando, quien luego fue Papa con el nombre de Alejandro III.
Rufino, quien escribe una suma al decreto.
Esteban de Turnai.
Huguccio de Pisa.
Juan Teutnico, ltimo decretista, quien redacta una glosa ordinaria al Decreto de
Graciano, o sea, rene en un solo texto todas las glosas que se haban hecho al
decreto.
B.Decretales de Gregorio IX (1234)
Durante el s. XII y en las primeras dcadas del s. XIII, los Papas legislaron de
manera abundante a travs de las epstolas decretales. Estas eran respuestas que daba
el Papa frente a consultas que se le formulaban en asuntos jurdicos particulares, esto es,
asuntos en los que conocen los jueces y tribunales de la iglesia.
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Estas epstolas decretales tenan valor para el caso concreto, pero adems, como
emanaban del Papa, tenan un valor general para toda la iglesia. De ah que fuera til
recopilarlas, para que fueran utilizadas por quienes las aplicaban.
Por eso el Papa Gregorio IX ordena hacer una recopilacin de estas epstolas,
trabajo que fue encomendado a Raimundo Peafort. Esta recopilacin se denomin Libro
de las Decretales, y fue promulgado en 1234. La obra se divide en 5 libros, donde se
ordenan las leyes papales por materia.
Al igual que lo ocurrido con el Decreto de Graciano, hubo canonistas que lo
estudiaron y glosaron, los que fueron conocidos como decretalistas. Los ms famosos
son:
Enrique de Susa, conocido como el ostiense, porque fue cardenal en la ciudad italiana
de Ostia. l escribi sobre el poder temporal del Papa, doctrina de mucha importancia
en la poca del descubrimiento de Amrica.
Simbal de Frieschi, quien lleg a ser Papa con el nombre de Inocencio IV.
Bernardo de Parma, autor de una glosa ordinaria a los decretales, o sea, rene en un
solo texto todas las glosas hechas a las decretales de Gregorio IX.
C.Coleccin de leyes de la iglesia del Papa Bonifacio VIII (1298)
Conocida con el nombre de Liber Sextus, porque se agreg a continuacin de los
cinco libros de las decretales.
D.Coleccin de leyes de la iglesia del Papa Clemente V (principio del s. XIV)
Conocida con el nombre de Liber Septimus, texto que lleva una glosa del
canonista Juan Andrs.
E.Coleccin extravagante del Papa Juan XXII (mediados del s. XIV)
Se le llama extravagante porque en esta coleccin adems de leyes cannicas se
agregan leyes que regulaban materias relacionadas con lo cannico, pero que no eran
estrictamente cannicas.
En 1918 se reemplaza el Corpus Iuris Canonicis por el primer cdigo de derecho
cannico, que a su vez, fue derogado por el nuevo cdigo de derecho cannico, que entr
en vigencia en 1983, que corresponde al pontificado del Papa Juan Pablo II.
Existen otros dos elementos secundarios que tambin sirvieron como base al
derecho comn.
(1) Derecho feudal de Lombarda.
(2) Derecho estatutario italiano.
Derecho feudal de Lorbarda:
El derecho feudal de lombardo fue fijado por escrito en el Libri Feodorum, el cual
estudiaron los comentaristas, comparndolo con el derecho romano de Justiniano. Se
buscaba el origen de las instituciones feudales en el derecho romano. Como por ejemplo,
el beneficio pareca ser una forma de usufructo del derecho romano.
Derecho estatutario italiano:
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Cada ciudad estado italiana tena su propio derecho, estatuto que regulaba la
administracin de la ciudad, tribunales, comercio, derecho de sus habitantes, etc.
Bartolo de Sasoferrato formul el principio de que en cada ciudad italiana deba
regir con preferencia su estatuto, y en forma supletoria el derecho romano.
DERECHO COMN. Concepto
Doctrina jurdica elaborada en las universidades europeas de la baja edad media,
sobre la base del estudio, glosa y comentario del derecho romano contenido en el Corpus
Iuris Civilis de Justiniano, y del derecho cannico contenido en el Decreto de Graciano y
otras recopilaciones de leyes de la iglesia, y que tiene como elementos secundarios el
derecho feudal lombardo y el derecho estatutario italiano.
(1) Por qu se dice que el derecho comn fue una doctrina jurdica?
Es un derecho creado por juristas, glosadores, comentaristas, decretalistas a
travs de un trabajo acadmico realizado en las universidades europeas, producto de un
trabajo espontneo, no es un derecho creado oficialmente, por la autoridad, por eso se
dice que es una doctrina jurdica.
(2) Por qu se le llam derecho comn?
Se le llam as, ius comune, porque quienes lo crearon, especialmente los
glosadores, pretendieron que este derecho fuera de validez universal vigente en todas las
naciones que formaban la cristiandad, por sobre los derechos nacionales en el mbito
temporal. Tiene relacin con el proyecto poltico de los glosadores de cmo organizar
polticamente a Europa. deba reconstruirse el imperio y la institucin del Emperador para
unir a toda la cristiandad, para poder enfrentar a los islmicos bajo una unidad espiritual y
la autoridad del Papa. Ya exista entre los cristianos una unidad espiritual, pero faltaba la
unidad temporal, es decir, una unidad poltica, un solo derecho vigente. En frase de los
glosadores: que uno sea el derecho, como uno es el imperio.
Carlomagno, anterior a esto tambin trat de reconstruir el imperio al igual que los
otmes en Alemania. Alfonso X el sabio fue candidato a la corona imperial de Alemania,
Carlos I en Espaa y V de Alemania. Haba una idea recurrente de volver al imperio.
Este derecho comn deba fundarse en los dos derechos ms importantes: el
derecho romano y el derecho cannico hasta el s. XII. Se entenda que estos dos
derechos unan a toda la cristiandad, entonces, un buen jurista deba conocer bien estos
dos derechos. Se entenda que estos dos derechos eran complementarios
Difusin del derecho comn en Europa y Espaa
Es un proceso mediante el cual esta doctrina jurdica trasciende las fronteras de
Italia para ser conocido y estudiado en todas las universidades europeas. Esta difusin es
en el mbito acadmico, es a travs de las universidades por donde se va a difundir.
Estas universidades surgen a partir de fines del s. XI. En el ao 1100 en Italia y Francia
surgen prcticamente con el derecho comn.
Las primeras universidades italianas son Bolonia, Roma, Ravela, Perugia, y la
universidad de Pisa. En Francia las primeras son las de Montpellier y LA Sorbone. En
Inglaterra la ms antigua es la de Oxford (1100), de la que deriv la de Cambridge. En
Portugal la ms antigua es la de Coimbra (1238). En Castilla las ms antiguas son la de
Palencia (1210), Salamanca (1220) y la de Valladolid (1304).
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Segunda Compilacin. Sobre cada palabra de este diccionario se sealan los textos
legales vigentes de Castilla sobre ese concepto, las opiniones de los juristas, y el
trabajo de los glosadores y comentaristas acerca de ese concepto.
Juan Lpez de Palacios Rubio: famoso juristas, redactor de las Leyes de Toro de
1505. Adems se destaca en el derecho indiano, porque a l corresponde redactar un
documento que tena por finalidad notificar a los indgenas su condicin de sbditos
del rey de Castilla: El requerimiento (1512).
Recepcin del derecho comn en Castilla
Fue un proceso en virtud del cual esta doctrina jurdica se incorpora en los
ordenamientos jurdicos vigentes en cada reino, atendida la calidad, importancia y valor
que se reconocan a los principios y normas del derecho comn.
En este proceso de recepcin en Castilla, y en general en Europa, es posible
hacer una distincin entre dos formas de recepcin:
Recepcin inorgnica del derecho comn: es una forma de recepcin a travs de la
jurisprudencia prctica y de la doctrina, es decir, el derecho comn fue recepcionado en el
trabajo de los jueces castellanos, quienes lo utilizaron para resolver los pleitos de los que
ellos conocan, y en sus sentencias usan las normas de derecho comn como normas
decisorias.
Adems se recepciona el derecho comn en la doctrina, a travs de los escritos.
La razn por la cual los jueces y juristas de Castilla recepcionan el derecho comn
es porque en la universidad, el derecho que ellos haban estudiado era el derecho comn
cristiano cannico, o sea, ese era el derecho que ellos conocan.
Recepcin orgnica del derecho comn: es recepcionado en los textos jurdicos
vigentes en Castilla, tanto en los textos de derecho local como de derecho territorial. En
Castilla el texto jurdico que mejor representa esta recepcin es el Cdigo de las siete
partidas del rey Alfonso X (s. XIII). Esta forma de recepcin est relacionada con el
proceso de unificacin del derecho de Castilla.
El derecho comn se ocupa para redactar los textos territoriales. La unificacin del
derecho de Castilla se logra por dos vas: local y territorial, es decir, a travs de textos
jurdicos locales (fueros), y a travs de textos jurdicos territoriales.
Unificacin por va local (fueros)
Tiene como instrumento unificador a los fueros. Consiste en que el mismo fuero,
que es de una villa, rija en varias villas o varias ciudades, que rija en un territorio ms
amplio. Esto se logra:
Este procedimiento se realiza a travs de los llamados fueros extensos, porque en
esa poca (s. XII y XIII) algunos de stos fueron adoptados por otras ciudades como ley
local, porque en esta poca ocurri que un fuero era casi copiado y utilizado como ley
local en otras ciudades, es decir, de un fuero extenso derivaban otros fueros que regan
en otros lugares, con otro nombre, pero el mismo en definitiva. Este es el caso del Fuero
de Cuenca de 1190 que es un fuero extenso que contiene derecho consuetudinario de
Castilla, pero que adems contena normas de derecho privado tomadas del derecho
romano cannico. Este fuero por lo extenso sirvi para redactar muchos otros fueros:
Aragn, Len, Portugal. Otro fuero que tambin es una transcripcin del de Cuenca es el
de Salamanca, que tambin sirvi para otros fueros de Len y Portugal. El rea de
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vigencia es muy amplia y por eso se empieza a unificar. Se habla de fuero de Cuenca
como un fuero tipo.
Los jueces tambin participan en la unificacin por va local, y lo hacen redactando
y otorgando un mismo fuero a varias ciudades. Se habla de una labor oficial. Aqu hay dos
textos jurdicos locales de iniciativa real: (1) el Fuero Juzgo, que es en esencia el libro de
los jueces visigodo traducido del latn al castellano romance. Esta traduccin la orden
Fernando III rey de Castilla. Este rey (primera mitad del s. XIII) ordena traducirlo porque el
castellano era el idioma oficial de los reinos de Castilla. Este fuero es mucho ms que una
simple traduccin, porque se incorporaron normas y principios del derecho romano y
cannico. La finalidad de esta traduccin era que se aplicara como ley local en varias
ciudades de Castilla a partir de 1241. El fuero juzgo fue ley local en Crdoba, Sevilla,
Jerez de la Frontera y Cartagena. (2) El Fuero Real fue otro texto de iniciativa real,
redactado por orden de Alfonso X el sabio, hijo de Fernando III. En su redaccin se
utilizaron como fuentes el libro de los jueces, el Fuero de Soria, y tambin el derecho
comn, cuyos principios se utilizaron para regular materias de derecho privado. Se divide
en cuatro libros:
LIBRO I: contiene materias de derecho privado. Derecho sucesorio, normas relativas a
tutores y curadores, obligaciones y derecho de familia.
LIBRO II: normas relativas a la iglesia.
LIBRO III: monarca, vigencia de las leyes y tribunales.
LIBRO IV: normas sobre derecho penal, los delitos y sus penas.
Este texto fue otorgado como ley local a varias ciudades de Espaa a partir de
1255: Aguilar de Campo, Soria, Burgos, Valladolid, Madrid y Bejar.
No siempre fue fcil para los reyes imponer estas leyes locales. En Castilla hubo
municipios que se resistieron a abandonar su fuero y adoptar el real. En 1272 algunos
municipios de Castilla se revelaron ante el fuero real. Esto es porque en los antiguos
fueros no haba normas de derecho romano cannico.
En todo caso el fuero real tuvo importancia, lo aplic el tribunal real en sus
sentencias, se hizo incluso una coleccin de sus sentencias basndose en este fuero:
Leyes de estilo del s. XIV.
Quienes ms lucharon por romanizar los fueros son los juristas espaoles del
derecho comn.
Unificacin por va territorial
Textos jurdicos redactados y promulgados para que rijan en todo el reino y a todos
sus habitantes sin excepcin. Incorporan las normas de derecho comn. Algunos de estos
textos fueron obra de juristas privados, y luego promulgados por los reyes (vigencia
oficial). Otros nacen desde un comienzo como textos territoriales oficiales.
Textos de juristas privados
Libro de los fueros de Castilla: (segunda mitad del s. XIII) Contiene esencialmente
cartas territoriales de Castilla, fazaas y privilegios sociales. Tiene 308 normas.
Despus de un siglo de haber sido redactado se le promulga oficialmente en 1348
como ley territorial en el ordenamiento de Alcal de Henares, que corresponde al rey
Alfonso X.
Fuero viejo de Castilla: Texto jurdico del 1360. Contena numerosas normas
personales (nobiliares), pero tambin normas jurdicas territoriales. Se divide en un
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a travs del ordenamiento de Alcal de Henares. All se dice que las partidas se
promulgan en forma expresa y oficial porque no existe ninguna prueba de que lo hayan
sido antes de esa fecha.
Contenido:
Este texto consta de un prlogo y siete partes o partidas. Cada una dividida en
ttulos, y cada ttulo dividido en leyes. Son 182 ttulos, y 2718 son las leyes.
Prlogo del Cdigo
Aqu se seala el objetivo de la obra, que se busca con ella. Por una parte ilustrar
a los monarcas acerca del derecho para que as puedan gobernar a su pueblo con justicia
y paz.
Tambin se busca demostrar a los gobernados la verdad religiosa y la verdad
jurdica.
Opsculos jurdicos o legales de Alfonso X
Se trata de cuatro obras jurdicas menores:
1.Leyes sobre los adelantados mayores: regulan las atribuciones y los deberes de los
adelantados, esto es, personas que por su cuenta y riesgo, pero previa autorizacin del
rey, se comprometan a reconquistar un lugar ocupado por los musulmanes. Estos
adelantados tenan facultades administrativas, judiciales y militares, que ejercan en la
zona que reconquistaban.
Son importantes no slo en Espaa, sino que tambin en Amrica durante el s.
XVI (Conquista)
2.Leyes de la mesta: la mesta era una corporacin de ganaderos, a la que se le llamaba
el honrado consejo de la mesta. Eran ganaderos dedicados a las ovejas. Esta fue la
actividad principal de Castilla. El presidente de este consejo era muy importante en
Espaa.
Se regulan las funciones de este consejo, que esencialmente es un gremio que se
preocupa de defender los intereses que tienen sus afiliados.
Tambin cumple un papel judicial, sirve de tribunal para resolver los conflictos que
se susciten entre los ganaderos.
3.Ordenamiento de las tafureras: su redaccin se atribuye a un jurista del s. XIII: el
maestro Roldan. En este ordenamiento encontramos normas de derecho que regulan el
funcionamiento de los casinos o casas de juego lcitas que dependan de la corona
directamente o de los municipios. Se establece cmo funciona, a quin tributa, y se
castigan ciertos delitos que solan ocurrir en estos lugares, se sanciona a los tramposos y
a los blasfemos.
4.Leyes nuevas: se referan a materias diversas y el prstamo de dinero con inters.
Se trata en general de leyes dictadas por el rey para resolver consultas que le
formulan los alcaldes de la ciudad de Burgos al aplicar el Fuero Real.
Obra jurdica territorial de Alfonso XI el justiciero
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Este monarca gobern entre los aos 1312 y 1350. Su principal obra jurdica es el
ordenamiento de Alcal de Henares de 1348, texto constituido por 125 leyes aprobadas
en una reunin de cortes de Castilla con el rey realizada ese ao en la ciudad de Alcal
de Henares.
La mitad de estas 125 leyes se refieren a derecho procesal. Otras se refieren a
derecho nobiliario, normas de derecho contractual, de derecho hereditario y normas de
derecho penal.
Establece un orden de prelacin para aplicar el derecho de Castilla, en el que se
pretende dar preferencia al derecho real por sobre el derecho comn.
Este orden de prelacin est contenido en la primera ley del ttulo XXVIII de este
ordenamiento.
Alfonso XI lo que intentaba hacer era limitar la recepcin inorgnica del derecho
comn en Castilla, especialmente de la doctrina de derecho comn, para lo que impone a
los jueces de Castilla este orden que aparece en esta ley, y que por el contrario, den
preferencia al derecho real, sean ordenamientos o pragmticas.
Este orden de prelacin se mantiene vigente en el derecho castellano hasta la
codificacin en el s. XIX, porque fue confirmado primero en las leyes de Toro de 1505,
posteriormente vuelve a ser ratificado a travs de la nueva recopilacin de las leyes de
Castilla de 1567, y finalmente es ratificado por tercera vez en la novsima recopilacin de
las leyes de Espaa de 1805.
Tiene tambin importancia para Amrica este orden de prelacin, porque en
Amrica el derecho de Castilla era una parte del derecho indiano que se aplicaba
supletoriamente. Y cuando as ocurra tena que hacerse de acuerdo a este orden.
Contenido de la primera ley del ttulo XXVIII del ordenamiento de Alcal de Henares
Segn esta ley en Castilla debe aplicarse primero las leyes del propio
ordenamiento de Alcal de Henares. Los juristas de Espaa interpretaron este primer
orden sealando que deba entenderse que en este primer orden no slo se encuentran
las leyes del ordenamiento de Alcal de Henares, sino todas las leyes reales de Castilla
contenido en los ordenamientos y pragmticas principalmente. Si no exista norma
aplicable al caso en este primer orden pasamos al segundo orden, donde nos
encontramos con el derecho local, es decir, los fueros. En cada ciudad, el juez deba
aplicar el fuero que estuviera vigente. Quedan excluidos, no se pueden aplicar, aquellos
fueros que estuvieren en proceso de revisin o enmienda, y tambin aquellos cuyas
normas iban contra Dios, contra el orden natural, o contra las leyes reales.
Si no existe normas en el fuero pasamos al tercer orden, donde nos encontramos
con el cdigo de las siete partidas que rige en Castilla como ley territorial, es decir, en
tercer orden est el derecho comn recepcionado orgnicamente en este cdigo.
Alfonso XI declara expresamente en este tercer orden que las partidas son
promulgadas oficial y expresamente por no existir pruebas de que hayan sido
promulgadas antes.
Si el juez no encuentra norma en las partidas o tiene una duda en cuanto a cmo
fallar, debe acudir al rey para que este llene el vaco. Se ordena en consecuencia al juez
no aplicar la costumbre, ni decisiones judiciales anteriores, ni la opinin de los juristas.
Si nos atenemos a lo que dice esta ley primera podemos pensar que en Castilla el
derecho real se impone sobre el derecho comn. Pero la verdad es que este es un triunfo
ms aparente que real, porque en la prctica, despus de promulgado este ordenamiento
contina la recepcin inorgnica del derecho comn a travs de la jurisprudencia, esto es,
a travs de las sentencias que se dictan utilizando principalmente la doctrina del derecho
comn. Esta recepcin tambin contina realizndose a travs de la doctrina.
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oficios sin que previamente hubieren estudiado el derecho real castellano contenido
principalmente en los ordenamientos y pragmticas.
A partir de esta fecha (1505) se inicia un conflicto entre derecho comn y
castellano donde comienza a imponerse el derecho real en Castilla, y donde los jueces
van a ir dando preferencia a este derecho por sobre el derecho comn.
EL DERECHO DE CASTILLA EN LA ESPAA MODERNA
(1492 1812)
Su estudio se divide en tres etapas:
(1) Etapa de los reyes catlicos (1492 1516)
(2) Etapa de la casa de Austria (1516 1700)
(3) Etapa de la casa de Borbn (1700 1812)
En esta etapa se produce la expansin del derecho castellano, puesto que ste no
se va a aplicar slo en Castilla, sino que adems en Amrica, donde formando parte del
derecho indiano se aplica como derecho supletorio.
Obra legislativa de los reyes catlicos
En primer texto jurdico de esta poca son las ordenanzas reales de Castilla de
1484. En segundo lugar corresponde a esta etapa la pragmtica de Madrid de 1499. En
tercer lugar est el bulario de Ramrez, tambin conocido como coleccin de bulas y
pragmticas de 1503. Y en cuarto lugar tenemos las leyes de Toro de 1505.
Ordenanzas reales de Castilla (1484)
Estas ordenanzas constituyen la primera recopilacin de leyes reales de la Espaa
moderna. Fue redactada por don Alfonso Daz de Montalvo, quien recopil, ordenando por
fecha y por materias, leyes reales de Castilla dictadas entre 1348 y 1484, o sea, desde el
ordenamiento de Alcal de Henares hasta la fecha de esta recopilacin.
Este texto fue promulgado en 1484 y tuvo gran difusin porque fue editado por
imprenta. El trabajo se divide en 8 libros, donde las leyes son ordenadas por fecha y por
materias.
LIBRO I: se refiere a la religin.
LIBRO II: trata del derecho pblico.
LIBRO III: se refiere a derecho procesal.
LIBRO IV: encontramos normas relativas a los distintos estamentos o grupos sociales de
la poca.
LIBRO V: contiene normas sobre derecho civil.
LIBRO VI: trata de la real hacienda, o sea, todo el sistema de ingresos y gastos de la
corona.
LIBRO VII: contiene normas sobre derecho municipal.
LIBRO VIII: trata de derecho penal, o sea, delitos y penas.
Es importante destacar que esta es una recopilacin de leyes, la primera de la
Espaa moderna.
Una recopilacin, sea de cualquier poca, es una forma de fijar el derecho, es
decir, para ordenar o sistematizar el derecho, facilitando su conocimiento y su aplicacin
prctica.
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decadencia progresiva de las cortes y su reemplazo por el consejo real de Castilla, por
ejemplo en materias legislativas.
Obra legislativa de la casa de Borbn en Espaa
(1700 1812)
En este perodo de 112 aos, donde encontramos destacados reyes borbones en
Espaa, monarcas ilustrados, realizadores, que encarnan muy bien la idea de realizacin
de los gobernados. Sin duda que el monarca ms destacado es don Carlos III, monarca
que sirve de ejemplo con respecto a esta nueva idea de gobierno, donde se entiende que
para lograr un buen gobierno el monarca debe buscar la felicidad pblica. Para ello los
borbones se preocuparon de la educacin pblica, crearon nuevas universidades y
fortalecieron las que ya existan.
Otro elemento que lleva a alcanzar la felicidad pblica es mejorar las condiciones
en que los particulares desempean su actividad econmica, o sea, mejorar la economa.
En el fondo la idea es que la corona debe intervenir propiciando mejores condiciones
econmicas para as acrecentar la riqueza. Por ejemplo, crearon nuevos sistemas de
regado para as aumentar la tierra cultivable.
De los borbones estudiaremos dos obras legislativas:
(1) Ordenanzas de Bilbao de 1737
(2) La novsima recopilacin de leyes de Espaa de 1805.
Ordenanzas de Bilbao (1737)
texto jurdico de derecho comercial promulgado por Felipe V. Se trata de un
conjunto de normas de derecho de comercio destinadas al consulado de Bilbao (tribunal
de comercio del norte de Espaa). Los consulados eran por un lado un gremio, y por otro
lado un tribunal de comercio que resuelve esencialmente pleitos entre comerciantes o
juicio relacionados con el comercio. Cada consulado tena sus ordenanzas, las que
tuvieron mucha importancia porque terminaron aplicndose en toda Europa y en Amrica
como leyes supletorias. Por ejemplo, en Chile estas ordenanzas se aplicaron hasta la
promulgacin del Cdigo de Comercio de 1865. Este cdigo mantuvo muchas normas
tomadas de la ordenanza de Bilbao.
Fuentes de las ordenanzas:
Se usaron fuentes de distinto origen:
Las antiguas ordenanzas del consulado de Bilbao de 1560.
Ordenanzas de otros consulados espaoles, por ejemplo el de Burgos, San Sebastian
y Sevilla.
El derecho de comercio francs, especialmente fueron consideradas las ordenanzas
de comercio francesas de 1673 y 1681.
Contenido de las ordenanzas:
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